CEDULARIO NO AUTORIZADO TEORA DEL DERECHO Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes ndice de Preguntas. 1.- Paralelo entre las Leyes Cientfico Naturales y las Reglas de Conducta. 2.- Libertad como supuesto de las Reglas de Conducta. 3.- ntecedentes !ist"rico - #octrinales de las Reglas $ticas y Reglas %&cnicas. '- Paralelo entre las Reglas $ticas y las Reglas %&cnicas. (- rgumento )*+l derec,o es una efica- ,erramienta de control social./ 0ue la #octrina ,a formulado para afirmar 0ue el #erec,o pertenece a las Reglas %&cnicas. 1.- rgumento2 )*+l derec,o es un instrumento al 3er4icio de los particulares para lograr la consecuci"n de sus intereses./ para establecer el car5cter t&cnico del #erec,o. 6.- rgumento2 )*La estructura l"gica de la proposici"n 7urdica tendra un car5cter ,ipot&tico./8 para establecer el car5cter t&cnico del #erec,o. 9.- Paralelo entre las Reglas :orales y Reglas ;urdicas refiri&ndose a la materia regulada. <.- Paralelo entre Normas :orales y Normas ;urdicas en relaci"n a la estructura l"gica de cada tipo de normas. 1=- Paralelo entre las Normas :orales y las Normas ;urdicas8 en relaci"n a la fuente de donde emanan )!eteronoma y utonoma/. 11.- Paralelo entre las Normas :orales y las Normas ;urdicas en relaci"n a la fuer-a o coacci"n. 12.- Paralelo entre Normas :orales y Normas ;urdicas en cuanto a la finalidad 0ue persiguen. 13.- >?u& son las Reglas de %rato 3ocial@ 1'.- utores y %eoras 0ue niegan la especificidad Normati4a de las reglas de %rato 3ocial como un tercer tipo de Reglas $ticas. 1(.- utores y %eoras 0ue afirman la especificidad Normati4a de las R.%.3 11.- Ra-"n de ser de las Reglas de %rato 3ocial )%,omasio/ 16.- Caractersticas de las R.%.3 y Paralelo entre las Reglas :orales8 Reglas ;urdicas y Reglas de %rato 3ocial. 19.- ;usticia en rist"telesA Concepto8 Clasificaci"n de las 4irtudesA Clasificaci"n de la ;usticia. 1<.- ;usticia en 3anto %om5s de 0uinoA Concepto8 Clasificaci"n de las BirtudesA Caractersticas de la ;usticia. 2=.- ;usticia en Custa4e Radbruc,A Concepto. 21.- Dines del derec,o2 Concepto de 3eguridad y Certe-a ;urdica. 22.- Principios garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 Principio de Erretroacti4idad de la Ley. 23.- Principios garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 Principio de Reser4a Penal y Principio Pro Reo. 2'.- Principios garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 Principio de EneFcusabilidad Procesal y Principio de Publicidad Procesal. 2(.- Enstituciones garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 Prescripci"n d0uisiti4a y Prescripci"n +Ftinti4a. 21.- Enstituciones garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 cci"n y +Fcepci"n de Cosa ;u-gada. 26.- Dines del #erec,o2 Concepto de Grden. Grden ;urdico y Pa-. 29.- Relaci"n ;urdica en 3entido mplio y Relaci"n ;urdica en 3entido +stricto. 2<.- Clasificaci"n del Lengua7e y de los %&rminos ;urdicos. 3=.- > 0uien se debe reconocer como 3u7eto de #erec,o y por 0u&@ 31.- >+n 0ue consiste la personalidad 7urdica del 3er !umano@ 32.- +ntes colecti4os como su7etos de derec,o por analoga. %eoras 0ue 7ustifican la naturale-a de estos entes. 33.- %eoras Realistas2 %+GR #+ L EN3%E%HCEIN. 3'.- 3upuesto 7urdico2 Concepto8 Naturale-a y Dunci"n. 3(.- %ipos de 3upuestos2 Consistentes en !ec,os y Calidades ;urdicas. 31.- 3ituaciones ;urdicas cti4as2 PotestadA Concepto8 Caractersticas y Clasificaci"n. 36.- 3ituaciones ;urdicas cti4as2 #erec,o 3ub7eti4oA Concepto8 Caractersticas. 39.- 3ituaciones ;urdicas cti4as2 DacultadA Concepto8 Caractersticas. 3<.- 3ituaciones ;urdicas Pasi4as2 3u7eci"nA Concepto8 Caractersticas. '=.- 3ituaciones ;urdicas Pasi4as2 Gbligaci"nA Concepto8 Caractersticas. '1.- 3ituaciones ;urdicas Pasi4as2 Carga o Cra4amenA Concepto8 Caractersticas. '2.- #erec,o 3ub7eti4o2 %eoras acerca de su naturale-a2 %eora de la BoluntadA %eora del Enter&sA %eora +cl&ctica. '3.- #erec,o 3ub7eti4o2 %eora de la Pertenencia. ;ean #abn Nelson Reyes. ''.- #erec,o 3ub7eti4o2 Principales :anifestaciones. '(.- #erec,o 3ub7eti4o2 Renuncia de los #erec,os. Concepto. Caractersticas. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # ! # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes '1.- #erec,o 3ub7eti4o2 Hso y buso del #erec,o. %eora del buso del #erec,o. +spaJa8 C,ile. '6.- #eber ;urdico como Gbligatoriedad :oral. 3anto %om5s. '9.- #eber ;urdico como +Figencia Coacti4a. !ans Kelsen. '<.- #eber ;urdico como +Figencia $tica +specfica. #octrina de Drancisco 3u5re-. (=.- #eber ;urdico como +Figencia $tica +specfica. +mmanuel Kant. (1.- Concepto y Caracteri-aci"n del #eber ;urdico en Ceneral. (2.- Caracteri-aci"n de la Normati4idad ;urdica. (3.- Caracteri-aci"n +specfica del #eber ;urdico. ('.- Gb7eto del #erec,o en general. ((.- Gb7eto del #erec,o en nuestra Legislaci"n2 Cosas Corporales. (1.- Gb7eto del #erec,o en nuestra Legislaci"n2 Cosas Encorporales. (6.-Gb7eto del #erec,o2 Cesi"n de #erec,os Personales. (9.- La 3anci"n2 Norma Primaria y 3ecundaria. Consecuencias ;urdicas 3ecundarias. (<.- La 3anci"n2 3anci"n propiamente tal. Concepto. Relaci"n con la Coacci"n. Caractersticas. 1=.- La 3anci"n2 Caractersticas de la 3anci"n. %ipos de 3anciones 11.- Grdenamiento ;urdico2 cepciones del termino Duente. 12.- Grdenamiento ;urdico2 Duentes Dormales y Duentes :ateriales del #erec,o. 13.- Grdenamiento ;urdico2 Dundamento de Balide-. 1'.- Grdenamiento ;urdico2 Concepto y Caractersticas. 1(.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Principales Criterios de #istinci"n. #octrina del Enter&s. Crticas. 11.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Principales Criterios de #istinci"n. #octrina sobre la Naturale-a de la Relaci"n. Crticas. 16.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Principales Criterios de #istinci"n. #octrina de la Calidad del 3u7eto ctuante. 19.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Principales Ramas en cada uno. 1<.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 ;ustificaci"n $tica de la #istinci"n. 6=.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Caractersticas y Consecuencias Pr5cticas. 61.- Clases de Normas2 Principales tipos de Normas. 62.- Clases de Normas2 Normas Particulares8 Normas Cenerales y Normas Endi4iduali-adas. Crticas a la Clasificaci"n 63.- Clases de Normas2 !artA Normas Primarias y Normas 3ecundarias. 6'.- #erec,o Natural2 ntecedentes ,ist"ricosA rist"teles y Eusnaturalismo en general. 6(.- #erec,o Natural2 Concepto y Contenido del #erec,o Natural segLn Eusnaturalismo +scol5stico y Neoescol5stico en paralelo con el Eusnaturalismo Racionalista. 61.- #erec,o Natural2 Caractersticas y Contenido Dundamental del #erec,o Natural. 66.- #erec,o Natural2 Concepto de #erec,o Positi4oA Relaci"n entre #erec,o Natural y #erec,o Positi4o. 69.- 3aberes en Ceneral2 Concepto de 3aberesA Gb7eto :aterial y Dormal del Conocimiento. 6<.- 3aberes ;urdicos2 Principales 3aberes ;urdicos. 9=.- #erec,o2 3entido y alcance de la pregunta >?u& es el #erec,o@ 91.- #ificultades 0ue se presentan ante la definici"n de #erec,o 92.- Emportancia del Lengua7e en relaci"n al #erec,o. 93.- >?H$ +3 +L #+R+C!G@ Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $ # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes 1.- Paralelo entre las Leyes Cientfico Naturales y las Reglas de Conducta. Estableciendo un paralelo entre las L.C.N y las R.D.C, podemos sealar Similitudes y Diferencias. 3imilitudes2 - En ambos casos se trata de REALIDADES CL!RALES, es decir creaciones "ec"as por el ser "umano en el plano de lo cultural. Son obra y producto del ser "umano. - Ambas #$SEEN LA ES!RC!RA L$%ICA DE N &ICI$ y son e'presadas a tra()s de #roposiciones. Las L.C.N poseen la estructura l*+ica de un ,uicio Enunciati(o y son e'presadas a tra()s de #roposiciones -nticas ./mbito del ser0. Las R.D.C poseen la estructura l*+ica de un ,uicio prescripti(o y son e'presadas a tra()s de #roposiciones De*nticas ./mbito del deber ser0. #iferencias2 a/ +n cuanto a la +3%RHC%HR LICEC #+ L3 PRGPG3ECEGN+32 Las L.C.N cuando las e'presamos lo "acemos mediante #R$#$SICI$NES ENNCIA!I1AS2 es decir enuncian, describen la relaci*n constante entre dos o m/s fen*menos naturales. Describen una relaci*n causa- efecto, 3ue lue+o de obser(aci*n se "a comprobado 3ue dadas ciertas condiciones o circunstancias, de dic"as circunstancias, se deri(ar/n ciertas consecuencias. Las R.D.C, en cambio, cuando las e'presamos lo "acemos mediante #R$#$SICI$NES #RESCRI#!I1AS. No se refieren al /mbito de la naturale4a, m/s bien prescriben o sealan, de tal o cual manera 5DE6E SER7 una conducta del ser "umano o cual conducta 5DE6E7 reali4arse. b/ +n cuanto a la DENLE## G DHNCEGN ?H+ CH:PL+N HN M G%R2 Las L.C.N tienen una 8NCI-N !E-RICA o !eor)tica. 9ediante las L.C.N se trata de dar conocimiento acerca de la naturale4a f:sica. !ienen adem/s, una funci*n descripti(a, pues describen la relaci*n entre dos o mas fen*menos naturales, respondiendo ello al #rincipio de Causalidad. Las L.C.N no pueden prescribir 3ue un ao sea llu(ioso, pues ello no depende de una prescripci*n, sino de determinados fen*menos naturales. Las R.D.C, por su parte, tienen una 8NCI$N #R;C!ICA. Es funci*n de las R.D.C, delimitar, determinar, prescribir una conducta, por lo 3ue no se refieren a conocimiento, mas bien se refieren al /mbito de la acci*n "umana. No implican conocimiento desde la perspecti(a del aprendi4a,e. c/ +n cuanto al :NE%G #+ +OE3%+NCE #+ HN M G%R. Las L.C.N, son e'presi*n del A96I!$ DE LA NA!RALE<A IN8RA=9ANA, o propiamente animal .Infra"umano > ? A3uello 3ue no es intelecto o ra4*n o a3uello 3ue no es espec:ficamente "umano0. En este /mbito ri+e el #rincipio de la Necesidad, 5las cosas son por3ue necesariamente deben ser as:7. Las L.C.N aluden al /mbito del SER emp:rico, de la realidad de la cual forman parte los fen"menos naturales, al /mbito de la necesidad, de lo 3ue necesariamente tiene 3ue ser2 se refieren al A96I!$ DE LA N$R9ALIDAD8 de lo 3ue sucede constantemente. Las R.D.C, al prescribir conductas, no se refieren al ;mbito de la Naturale4a, sino m/s bien, al A96I!$ DE LA N$R9A!I1IDAD. Las R.D.C re+ulan nuestras acciones y se refieren al 5mbito especficamente ,umano2 se concretan y son e'presi*n del /mbito en el 3ue no ri+e el #rincipio de Necesidad, sino 3ue ri+e el #rincipio de Libertad, pues el "ombre puede actuar de una manera u otra, dependiendo de lo 3ue considere correcto. d/ +n cuanto a la BLE#+P #+ C# HN. El termino (alide4, si+nifica, e'istencia 3ue no es f:sica ni material. Alude a una e'istencia distin+uible de la realidad meramente emp:rica. Es decir alude a la e'istencia de realidades culturales. 1alide4 tiene relaci*n > Infra"umano, na? ad,. Inferior a lo 3ue se considera propio de "umanos. E,? Condiciones de (ida infra"umanas. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # % # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes con una e'istencia ,ustificada. Se ,ustifica la e'istencia de al+o, por al+unas ra4ones, cumple con re3uisitos, condiciones, etc. De tal manera 3ue la (alide4 de una L.C.N ser/ diferente 3ue la de una R.D.C. Las L.C.N, son (alidas si lo e'presado por la Ciencia mediante una L.C.N ocurre 1ERDADERA9EN!E en la naturale4a. Las L.C.N responden al Criterio de la 1erdad y por ello es 3ue lo 3ue enuncian acerca de la naturale4a debe ser comprobable mediante el #rincipio de 1erificaci*n Emp:rica. Las R.D.C, en cambio, su (alide4 no descansa en la (erdad de lo 3ue prescriben, por3ue su finalidad N$ es co+niti(a, su finalidad es #r/ctica. Al ser prescripciones de conducta, no son (erdaderas ni falsas, pues las e'presiones de (eracidad o falsedad, solo se e'presan respecto de lo co+niti(o. La (alide4 de las R.D.C, se ,ustifica con la (alide4 de otras Re+las y no en la (erdad o falsedad de lo 3ue prescriben. N$ podemos "ablar de un @nico criterio de (alide4 para las R.D.C, pues al ser diferentes tipos de R.D.C, sus criterios de (alide4, (ariar/n dependiendo del tipo de Re+la del 3ue se trate. 2.- Libertad como supuesto de las Reglas de Conducta. Se "a planteado 3ue la libertad es el supuesto l*+ico y ontol*+ico de las Re+las de Conducta. #ara poder ar+umentar esta afirmaci*n es necesario abordar tres puntos esenciales. - LI6ER!AD EN EL SEN!ID$ DE LI6RE AL6EDRA$ - E&ERCICI$ DE LA LI6ER!AD - DEREC=$ DE LI6ER!AD $ DEREC=$ A LA LI6ER!AD. / Libertad en el sentido de Libre lbedro. La libertad se "a identificado como un atributo propio del ser "umano a lo lar+o de la "istoria, si bien esta se presenta como un atributo, ser:a me,Bor corre+ir ello y decir 3ue la libertad es una potencialidad. La libertad es una propiedad del acto "umano. #or lo tanto no todo lo 3ue el "ombre "ace es un acto "umano .en sentido estricto0. Cuando reali4amos un acto "umano, al anali4arlo, confluyen en )l tres elementos importantes los cuales son? - IN!ELI%ENCIA - LI6ER!AD - 1$LN!AD Cada uno de estos elementos se (incula a una acci*n. De manera 3ue mediante la IN!ELI%ENCIA es 3ue tenemos la capacidad de DISCERNIR, entre las di(ersas opciones 3ue se presentan en torno a un suceso. $bser(amos, anali4amos las (enta,as y des(enta,as de reali4ar tal o cual acci*n. En se+undo lu+ar, mediante la LI6ER!AD es 3ue tenemos la capacidad de ELE%IR, entre las di(ersas opciones 3ue ya "emos discernido y "emos encontrado fa(orable para nosotros .pero a@n no se e,ecuta la acci*n0. #or @ltimo, la 1$LN!AD ,ue+a un rol fundamental en cuanto a 3ue mediante ella es 3ue tenemos la capacidad de E&EC!AR, lo 3ue anteriormente "emos decidido tras anali4ar y pensar si ello es con(eniente o no. #or lo tanto, la libertad en sentido e'istencial, tiene 3ue (er con a3uello 3ue denominamos como la CA#ACIDAD DE ELE%IR. n acto "umano al contar con los tres elementos anteriormente mencionados, d:cese es 5I9#!A6LE A N S&E!$72 esto es +enera responsabilidad en 3uien e,ecuta el acto. L LEN+R%# +3 HN PRGPE+## DGR:L #+ L BGLHN%#8 PGR?H+ +3 :+#EN%+ L BGLHN%# PGR L CHL8 +N #+DENE%EB8 #+CE#E:G3 M +;+CH%:G3 LG ?H+ +L+CE:G3. N/ +7ercicio de la Libertad. Con frecuencia se confunde libertad, con "acer todo lo 3ue 3ueramos. Sin embar+o, el "ombre esta su,eto a restricciones en el e,ercicio de la acci*n. =ay di(ersos factores 3ue influyen en el e,ercicio de la libertad. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # & # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - E'ternos? Condiciones sociales, culturales, +eo+r/ficas, pol:ticos, "ist*ricos, 3ue nos limitan al momento de la elecci*n. - Internos? 8actores sicol*+icos, +rados de temor, estados depresi(os, crisis de p/nico, etc. Adem/s de ello, para fortalecer el ar+umento de 3ue el e,ercicio de la libertad no implica "acer todo lo 3ue 3ueramos, debemos tambi)n considerar, las 5SI!ACI$NES LA9I!ES7, cuando por e,emplo el ser "umano se encuentra ante peli+ro de muerte, sufrimiento e'tremo, etc. En estos casos, no "ay perdida del e,ercicio de la libertad2 mas bien se puede decir 3ue la posibilidad de ele+ir aun subsiste, con la diferencia 3ue e'iste ba,o condiciones dif:ciles 3ue a cual3uier su,eto "acen dudar sobre 3ue ele+ir en ese momento. Decisi*n 3ue ser:a muy diferente 3ui4/s, en una situaci*n de normalidad. c/ #erec,o a la Libertad. Protecci"n a la libertad. El sistema ,ur:dico tiene como fin el crear las condiciones necesarias 3ue permitan una con(i(encia social 5se+ura, ordenada, pac:fica y ,usta7. Desde "ace al+@n tiempo, la libertad se "a transformado en un 1AL$R E!IC$ &RIDIC$-#$SI!I1$, pues la Libertad se "a consa+rado como uno de los Derec"os 8undamentales del ser "umano. La libertad por lo tanto es al+o 3ue merece ser +aranti4ado y por lo mismo es ob,eto de re+ulaci*n ,ur:dica. La forma de garanti-ar el e7ercicio de la libertad es con4irti&ndola en GN;+%G #+ R+CHLCEGN ;HRE#EC .Derec"o usado en sentido sub,eti(o0. Es desde esta perspecti(a sub,eti(a del derec"o 3ue sur+e el DEREC=$ A LA LI6ER!AD. #or lo tanto al "ablar del Derec"o sub,eti(o a la Libertad, nos referimos a 5un derec"o 3ue tiene cada su,eto a "acer e,ercicio de esa capacidad de ele+ir7. #ero ello, supone la limitaci*n de la misma por parte de otro su,eto, ya 3ue la libertad absoluta es incompatible con otros su,etos. Si+nifica una restricci*n de la (ida social, pues mi libertad c"oca o topa con la libertad de los dem/s. En conclusi*n, 5es a cambio del recorte de la libertad 3ue "ay una protecci*n de esta7. Derec"o a la libertad es el reconocimiento del ordenamiento ,ur:dico, para e,ercer la libertad en el sentido de libre albedr:o .no estar determinados0, 3ue "ace l*+ica la e'istencia de re+las .por3ue si no, no e'istir:an las re+las0 y no en el sentido de "acer todo lo 3ue 3ueramos. 3olo si el ,ombre tiene la capacidad de elegir es necesaria regular su conducta mediante reglas. 3.- ntecedentes !ist"rico - #octrinales de las Reglas $ticas y Reglas %&cnicas. De los di(ersos tipos de Re+las 3ue e'isten Culinarias, de &ue+o, de Estrate+ia, de Len+ua,e, etc. #odemos clasificarlas en dos +randes +rupos? Re+las !)cnicas y Re+las Cticas. Las Re+las !)cnicas, tambi)n se les conoce como Re+las Instrumentales o 8inalistas, mientras 3ue las Re+las Cticas simplemente tambi)n se les denomina N$R9AS. Sin embar+o esta clasificaci*n, descansa en antecedentes "ist*rico- doctrinales 3ue nos permiten ase(erar tal afirmaci*n. Los antecedentes =ist*rico- Doctrinales de las Re+las !)cnicas y Cticas, descansa? - por una parte en la Doctrina Escol/stica, en base a la distinci*n entre Re+las del =acer y Re+las del $brar. - por otro lado en el pensamiento Dantiano encontramos un se+undo antecedente "ist*rico doctrinal a esta distinci*n entre Re+las Cticas y !)cnicas, a la lu4 de los Imperati(os =ipot)ticos y los Imperati(os Cate+*ricos. / #octrina +scol5stica2 Reglas del !acer y Reglas del Gbrar. La doctrina Escol/stica, fue una corriente de pensamiento 3ue naci* en la Edad 9edia y 3ue se dedicaba a los estudios de los asuntos de la 8e. Su principal e'ponente fue Santo !om/s de A3uino. La Escol/stica distin+ui* al menos dos dimensiones de la Acci*n =umana? - +L !C+R? 3ue corresponde a toda a3uella acti(idad 3ue el "ombre reali4a, 3ue trasciende al e'terior del su,eto2 es decir modifica e'ternamente una materia distinta de )l. En el 9edioe(o se refiri* a las Artes #l/sticas y la Artesan:a. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # ' # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - +L GNRR? corresponde a una acti4idad inmanente8 es decir permanece en el su,eto 3ue la reali4a2 de manera 3ue no modifica nin+una materia e'terna a )l. Se refiere en particular a a3uellas acciones 3ue no si+nifican una obra material. #or e,emplo? obrar ,ustamente, educadamente, etc. A partir de esta distinci*n la Escol/stica, encasill* dos tipos de pautas 3ue orientaban la conducta "umana? - Re+las del =acer - Re+las del $brar - Las Reglas del !acer? tienen como sentido el indicar al "ombre como tiene 3ue actuar, para conse+uir la perfecci*n de una obra material, 3ue como tal trasciende al su,eto. Se diri+en a la acti(idad artesanal. - Las Reglas del Gbrar? tienen como finalidad o sentido, indicarle al "ombre como debe comportarse para conse+uir la bondad y perfecci*n propia, para conse+uir ser (irtuosos. Se refieren a la conducta )tica del ser "umano y como re+las de conducta )ticas imponen deberes. De manera t/cita se desprende 3ue? - Las Reglas del !acer2 N$ imponen DE6ERES NI $6LI%ACI$NES, puesto 3ue indican al "ombre, lo 3ue tiene 3ue "acer para conse+uir la perfecci*n de una $bra material. Al buscar una finalidad las reconducimos a las Re+las !)cnicas, 3ue son a3uellas re+las 3ue sir(en para conse+uir un determinado ob,eti(o o finalidad. - Las Reglas del Gbrar? I9#$NEN DE6ERES E $6LI%ACI$NES, pues indican al "ombre como DE6E comportarse, para conse+uir el bien, la perfecci*n propia, ser m/s (irtuosos. Indican lo 3ue DE6E SER. #or lo tanto como Re+las 3ue imponen Deberes y $bli+aciones las reconducimos a las Re+las Cticas. N/ Emmanuel Kant2 Emperati4os !ipot&ticos e Emperati4os Categ"ricos. Dant distin+ue dos tipos de Imperati(os, mandatos o e'i+encias? - Emperati4os !ipot&ticos2 son a3uellos 3ue imponen una conducta en forma condicional o "ipot)tica. #recept@an una acci*n o conducta "umana como el medio o instrumento adecuado para lo+rar un determinado fin u ob,eti(o 3ue el su,eto se propone. Estos Imperati(os, N$ EFI%EN alcan4ar la finalidad esco+ida, pues solo prescriben la conducta o condici*n necesaria para alcan4ar la tal finalidad. La fuer4a (inculante de la conducta depende del prop*sito del su,eto, si 3uiere lo+rar la finalidad, se+uir/ la prescripci*n del Imperati(o =ipot)tico. #or e,? re+las Culinarias? No obli+an a nadie a preparar #ato a la Naran,a, sino 3ue precept@an las condiciones necesarias, los elementos necesarios, para alcan4ar la reali4aci*n efecti(a de ese plato. - Emperati4os Categ"ricos? son a3uellos 3ue imponen una conducta en forma incondicional, sin su,eci*n a condici*n al+una. E'i+en una conducta, una acci*n 3ue se presenta como ob,eti(amente necesaria y (aliosa. Dic"a conducta es necesaria en al+@n sentido. La fuer4a (inculante de la conducta no depende de nin+@n prop*sito del su,eto. Los imperati(os Cate+*ricos obli+an, e'presan lo 3ue DE6E SER. E,? No debes mentir. Es por lo anterior 3ue podemos afirmar 3ue de los Imperati(os =ipot)ticos, se desprender:an las Re+las !)cnicas, pues 3uien desee alcan4ar el ob,eti(o o finalidad se+uir/ el Imperati(o =ipot)tico, pues es condicional. #or otro lado, de los Imperati(os Cate+*ricos, se desprender:an las Re+las Cticas, pues los Imperati(os =ipot)ticos, obli+an incondicionalmente, imponen deberes, lo 3ue debe ser, etc. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # ( # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes '- Paralelo entre las Reglas $ticas y las Reglas %&cnicas. #ara establecer un paralelo entre las Re+las Cticas respecto de las Re+las !)cnicas utili4aremos los G si+uientes criterios? a/ +n relaci"n a su fundamento? - Las Re+las Cticas? se fundamentan o se basan en 7uicios de 4alor de la conducta. #rescriben al+o, por3ue la tal conducta es (aliosa en al+@n sentido. #or e,emplo? No matar2 como re+la est/ (alorando la (ida. - Las Re+las !)cnicas H ? se fundamentan en 7uicios de realidad o empricos. #or e,emplo? "ay 3ue la(arse los dientes despu)s de cada comida, para e(itar las caries. En este caso la Re+la, prescribe de tal manera a ra:4 de 3ue se "a comprobado emp:ricamente 3ue un buen aseo bucal e(ita la aparici*n de caries en la dentadura. b/ +n relaci"n al sentido de ambas2 - Las Re+las Cticas? prescriben una conducta como 4aliosa8 en cuanto es eFpresi"n de un 4alor &tico y tal e'i+encia de conducta no 3ueda al libre 3uerer de los su,etos. Imponen una conducta por3ue la tal conducta se ,usta, se considera buena, decorosa, etc. #or e,emplo? No in,uriar. - Las Re+las !)cnicas? prescriben una conducta como un medio o instrumento para obtener una determinada finalidad u ob,eti(o pr/ctico, sin implicar nin+@n sentido (al*rico o apreciaci*n a'iol*+ica. c/ +n relaci"n a su ob7eto2 - Las Re+las Cticas? se orientan al 4alor de los fines. Al reali4ar la conducta prescrita, se reali4a al+o 3ue es (alioso en s:. #rescriben a contribuir a un fin 3ue es la con(i(encia "umana. - Las Re+las !)cnicas? se orientan a la eficacia de los resultados. #rescriben una conducta 3ue permite 3ue la consecuci*n del ob,eti(o se mas eficiente y r/pido. d/ +n relaci"n al car5cter o naturale-a2 - Las Re+las Cticas? imponen un deber u obligaci"n2 imponen una conducta )ticamente necesaria, (aliosas y por lo mismo e'i+ibles como tales. Imponen una de manera cate+*rica una conducta. - Las Re+las !)cnicas? no imponen propiamente deberes, lo 3ue "ace es establecer una necesidad pr5ctica condicionada. #or e,? Si una persona 3uiere (i(ir muc"os aos, 5debe alimentarse bien, comer sano7. e/ +n relaci"n a la subordinaci"n2 - Las Re+las !)cnicas? 3ue una Regla %&cnica8 est& subordinada a una Regla $tica si+nifica 3ue una Re+la Ctica, puede e'i+ir el cumplimiento de una Re+la !)cnica. #or e,? El m)dico tiene la obli+aci*n Ctica de cumplir Re+las !)cnicas para sal(ar (idas y cuidar de la salud de un paciente. - Las Re+las Cticas? NG PH+#+N 3HNGR#ENR3+ L3 R+CL3 %$CNEC3. #ues nunca ser/ m/s importante la eficacia de un resultado 3ue un (alor )tico. (- rgumento )*+l derec,o es una efica- ,erramienta de control social./ 0ue la #octrina ,a formulado para afirmar 0ue el #erec,o pertenece a las Reglas %&cnicas. El ar+umento de 3ue el Derec"o es una efica4 "erramienta de control social, sur+e en base a la pre+unta IJu) es lo espec:fico o lo esencial del Derec"oK #rimeramente, se plante* por al+unos autores, 3ue lo esencial del Derec"o era su contenido, la re+ulaci*n misma. Sin embar+o al+unos de los autores (istos en clases, "an sostenido 3ue lo re+ulado por el derec"o, es decir la materia re+ulada, N$ ES L$ JE =ACE ES#ECA8IC$ AL DEREC=$. #or di(ersas ra4ones? - Por la 4ariabilidad del #erec,o a lo largo del tiempo? Ea desde los romanos el Derec"o es di(erso, (ariado y e(oluti(o. - Por factores eFternos? condiciones de una sociedad, econom:a, cultura, reli+i*n, etc. H Sin embar+o no siempre las Re+las !)cnicas se fundamentan en &uicios de Realidad, pues e'isten Re+las !)cnicas como las Re+las Constituti(as de los &ue+os, 3ue no se fundamentan mediante nin+@n ,uicio. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # " # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes De tal manera 3ue lo esencial o espec:fico del derec"o N$ ES L$ JE RE%LA, sino mas bien L$ ESENCIAL $ ES#ECA8IC$ DEL DEREC=$ ES LA 8$R9A C$9$ RE%LA. Esta forma de c*mo re+ula es la si+uiente? 5e'i+e una conducta 3ue se estima )ticamente necesaria y por lo tanto (aliosa y establece una sanci*n o casti+a la conducta contraria a la e'i+ida7. - De esta manera, el derec"o se presenta como una "erramienta muy @til, para 3uienes e,ercen o detentan el poder &ur:dico- #ol:tico. Debido a 3ue el derec,o puede admitir cual0uier contenido 0ue estable-ca el Poder Poltico, el Derec"o se presenta como una efica4 "erramienta para alcan4ar los fines sociales 3ue el Estado se "aya propuesto. - #or otra parte, en estricto ri+or el #erec,o NG E:PGN+ #+N+R+3 H GNLECCEGN+3 en sentido estricto. El derec"o representa para el destinatario una 5necesidad pr/ctica condicionada7? esto es si el destinatario 3uiere cumplir cumple, pero si no cumple se debe atener a las consecuencias. El destinatario, no considera al Derec"o desde un punto de (ista )tico, pues (e en las Normas un s:mbolo de problemas, por lo 3ue prefiere acatar para e(itarse problemas. El derec"o es una alternati(a de conducta para los destinatarios, el destinatario debe ele+ir entre acatar la norma o sufrir la fuer4a de la coacci*n. En definiti(a, el derec"o le permite a los su,etos a 3ue atenerse o como comportarse en una determinada circunstancia. Es por ello 3ue al+unos autores "an calificado al Derec"o como )ticamente Neutro. En definiti(a, el derec"o, por un lado, se presentar:a desde el punto de (ista de las autoridades, de los poderes estatales, como una efica4 t)cnica para e'i+ir al+o 3ue consideran importante2 y a la (e4, desde el punto de (ista de los destinatarios, se presenta como un medio para saber como comportarse2 en @ltimo caso lo 7urdico se presentara m5s bien como una alternati4a de comportamiento. CR%EC2 Si bien es efecti(o 3ue el contenido del Derec"o (ar:a a tra()s del tiempo2 es efecti(o 3ue su contenido depende de di(ersos factores ya sean sociales, pol:ticos, econ*micos, reli+iosos, etc.2 3ue la 8$R9A EN JE #RESCRI6E ES L$ ESENCIAL $ ES#ECA8IC$ DEL DEREC=$2 parece ser 3ue lo incorrecto es pensar 3ue el Derec"o es una efica4 "erramienta de Control Social para 3uienes detentan el #oder &ur:dico- #ol:tico. Ello se ,ustifica debido a 3ue las conductas 3ue el derec"o e'i+e o prescribe, son por3ue son )ticamente (aliosas y necesarias. Se consideran (aliosas en si mismas. #ues bien, el derec"o no re+ula todas las conductas, m/s bien re+ula S$L$ a3uellas 3ue se consideran esenciales e indispensables para una con(i(encia en sociedad. !ambi)n es incorrecto plantear 3ue el Derec"o se presenta como una alternati(a de cumplimiento para los destinatarios, puesto 3ue el derec"o al prescribir conductas 3ue se consideran )ticamente (aliosas, no esta presentando una alternati(a de conducta, sino 3ue est/ imponiendo un deber u obli+aci*n. #or @ltimo no es posible afirmar 3ue el Derec"o es )ticamente neutro, pues desde la perspecti(a de un sistema pol:tico, si el derec"o es usado para controlar a la sociedad, es por3ue se considera 3ue la conducta deseada es )ticamente necesaria. El sentido de la normati(idad ,ur:dica no es presentar conductas neutrales, alternati(as, sino 3ue la conducta e'i+ida, se e'i+e por3ue es social y )ticamente (aliosa, es por ello 3ue se recurre al Derec"o. 1.- rgumento2 )*+l derec,o es un instrumento al 3er4icio de los particulares para lograr la consecuci"n de sus intereses./ para establecer el car5cter t&cnico del #erec,o. #ara referirnos a este ar+umento es necesario reali4ar una distinci*n entre Derec"o #ri(ado y Derec"o #@blico. - #erec,o PLblico2 son a3uellas normas 3ue re+ulan relaciones en las 3ue al menos uno de los su,etos act@a con potestad o autoridad. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # ) # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - #erec,o Pri4ado2 son todas a3uellas normas 3ue re+ulan relaciones entre particulares, nin+uno de ellos actuando con potestad. Dentro del derec"o pri(ado encontramos el Derec"o #ri(ado #atrimonial y E'trapatrimonial. n (e4 "ec"a la distinci*n, debemos mencionar 3ue el ar+umento se funda en una de estas dos +randes ;reas del derec"o y esta /rea es el Derec"o #ri(ado, espec:ficamente en el Derec"o #ri(ado #atrimonial. El fundamento de este ar+umento, radica en 3ue las Normas de Derec"o #ri(ado #atrimonial, est/n al ser(icio de los particulares para alcan4ar sus fines o prop*sitos. #ues bien e'isten numerosos e,emplos de normas 3ue permiten ase(erar esto. E&E9#L$S? - C.C rt. 19=12 La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa y en el precio; salvo las excepciones siguientes: Inc. 2 - La venta de los bienes races, servidumbre y censos, y la de una sucesin hereditaria, no se reputan perfectas ante la ley, mientras no se ha otorgado escritura pblica. Inc. 3 - Los frutos y flores pendientes, los r!oles cuya "adera se vende, los "ateriales de un edificio que va a derri!arse, los "ateriales que natural"ente adhieren al suelo, co"o piedras y sustancias "inerales de toda clase, no estn su#etos a esta excepci$n. Si nos fi,amos en los Inc. >L y HL, la @nica forma de ad3uirir una casa es a tra()s de un acuerdo entre cosa y precio, pero fi,ado en una ESCRI!RA #M6LICA. - C.C rt. 1=1'2 %n &hile, el testamento solemne y abierto, debe otorgarse ante competente escribano y tres testigos, o ante cinco testigos. Esta norma, fi,a el procedimiento para reali4ar un testamento solemne abierto. #or normas como estas y muc"as otras, es 3ue al+unos autores afirman 3ue el Derec"o es una "erramienta al ser(icio de los particulares para la consecuci*n de sus fines. Sin embar+o tambi)n afirman, 3ue la mayor:a de las Normas de Derec"o #ri(ado #atrimonial, NG E:PGN+N #ER+C%:+N%+ #+N+R+3 H GNLECCEGN+3, sino 3ue establecen cu/les son los re3uisitos, cu/l es la forma o cual es el procedimiento 3ue los particulares tienen 3ue se+uir o adoptar para alcan4ar efica4mente ciertos prop*sitos. De manera 3ue el Art. >B>N, no obli+a a "acer !estamento, asi como tambi)n el Art. >OB>, no obli+a a reali4ar compra(entas, pero si 3ueremos "acer !estamento, debemos "acerlo en la forma 3ue la ley prescribe2 asimismo la compra(enta de bienes ra:ces debe reali4arse como lo estipula el C*di+o Ci(il y no de otra manera, pues al no reali4arse los procedimientos establecidos, tal compra(enta no tendr/ (alide4. No e'i+e el Derec"o 3ue compre bienes ra:ces, ni 3ue "a+a testamento, sino 3ue eFige el procedimiento si quiero hacerlo de manera voluntaria . CRE%EC2 La cr:tica apunta a 3ue al Derec"o no le interesa 3ue los particulares alcancen sus intereses personales2 el derec"o re+ula el comportamiento social, pues estos afectan las relaciones "umanas. Al derec"o no le importa 3ue yo alcance mis intereses a tra()s de al+unas normas, al derec"o le importa si una conducta afecta a terceros, o si una conducta es socialmente rele(ante. Lo 3ue se pretende con el Derec"o #ri(ado #atrimonial, es +aranti4ar 3ue todos los miembros de la sociedad puedan desarrollar libremente todas sus acti(idades econ*micas y por otro lado establecer +arant:as formales, a tra()s de las cuales se pueda tener certe4a ,ur:dica .escritura p@blica0. En definiti(a, estas normas, no buscan facilitar o permitir 3ue los su,etos alcancen sus fines. #or le contrario, constituyen normas 3ue sir(en para contribuir a la certe4a y se+uridad ,ur:dica. #ues la sociedad 3uiere saber 3uines son los dueos de una casa, como la ad3uiri*, etc. y todo ello 3ueda constatado en la escritura p@blica. La finalidad de estas normas, de tales solemnidades a la "ora de reali4ar una compra(enta o un testamento, descansa en dar certe4a de 3uienes y como se reali4an los actos ,ur:dicos de rele(ancia. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 10 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes 6.- rgumento2 )*La estructura l"gica de la proposici"n 7urdica tendra un car5cter ,ipot&tico./8 para establecer el car5cter t&cnico del #erec,o. Este ar+umento se funda en 3ue la estructura de la Norma &ur:dica tendr:a un car/cter =ipot)tico o Condicional. Como sabemos, la estructura de la norma se di(ide en dos partes esenciales? - Supuesto o Condici*n? 3i alguien compraP - #recepto o Disposici*n? #ebe pagar el precio. Al tener un car/cter "ipot)tico o condicional implica 3ue si un su,eto cae en el supuesto, pro(oca el sur+imiento de la obli+atoriedad ,ur:dica. El sur+imiento de las e'i+encias ,ur:dicas, esta (inculado a 3ue se den ciertas situaciones o circunstancias, de acuerdo a lo 3ue se prescribe, es decir lo 3ue persi+ue. Jue al+uien deba pa+ar el precio por una cosa, esta condicionado a 3ue ese su,eto compre una determinada cosa. E'isten di(ersos AC!$S #RE1IS!$S por el Derec"o 3ue e'i+en una conducta condicionada a 3ue un su,eto 0uiera reali4ar tales actos. E,. No se obli+a a nadie a celebrar una compra(enta2 sino 3ue, s*lo si un su,eto ?HE+R+ celebrarla el DEREC=$ LE EFI%IR; NA C$NDC!A .E,. Jue se deba celebrar por Escritura #@blica0 A partir de esta constataci*n, los autores consideran 3ue la estructura de la proposici*n ,ur:dica es an/lo+a a los Imperati(os =ipot)ticos de Dant, 3ue son la esencia de las Re+las !)cnicas. CRE%EC2 Efecti(amente la estructura de la Norma &ur:dica, tiene un car/cter =ipot)tico o Condicional, pero de a": a 3ue lle+ue a ser an/lo+a a los Imperati(os =ipot)ticos de Dant, ello es cuestionable. El car/cter condicional de la normati(idad ,ur:dica, afecta solo el nacimiento del deber, pero una (e4 3ue la tal situaci*n condicional se "ace efecti(a .esto es un su,eto cay* en el supuesto0, la norma $6LI%A INC$NDICI$NAL9EN!E, el car/cter de esta de,a de ser "ipot)tico y adopta un car/cter CA!E%-RIC$, absoluto e ine'orable. #asa a constituir un deber o una obli+aci*n. #or e,? No estoy obli+ado a comprar, pero desde el momento en 3ue compr), DE6$ pa+ar el precio. #or @ltimo, si bien la persona es libre de ponerse o no en la condici*n 3ue "ace nacer la obli+aci*n, e'isten al+unos casos en 3ue el nacimiento de la obli+aci*n, no depende de 3ue la persona "a+a al+o, o dependa de su (oluntad. #or e,emplo? el Ser(icio 9ilitar $bli+atorio. El supuesto en este caso es ser c"ileno, (ar*n, mayor de >O aos. En un caso como este adoptar tales condiciones no es opcional, pues el su,eto cae in(oluntariamente en el supuesto. #or ello no podemos decir 3ue la palabra condici*n, ten+a un si+nificado similar al de 5opci*n7. En este caso, no "ay opci*n, pues el transcurso del tiempo es in(oluntario. 9.- Paralelo entre las Reglas :orales y Reglas ;urdicas refiri&ndose a la materia regulada. Esta distinci*n planteada por !"omasio, se reali4a apuntando a 3ue las Normas 9orales re+ulan los Actos Internos del "ombre y las Normas &ur:dicas, re+ulan los Actos E'ternos del =ombre. %ior+io del 1ecc"io "ar/ una correcci*n a este planteamiento, pues supone un error conceptual. Da por supuesto 5Actos puramente E'ternos7 y 5Actos puramente Internos7. Se+@n Del 1ecc"io, no e'isten Actos puramente E'ternos o Internos. El acto "umano para del 1ecc"io supone dos elementos 3ue deben darse en con,unto? - +lemento Psicol"gico? elemento interno 3ue consiste en una intenci*n, un 3uerer, una afirmaci*n de la (oluntad, un prop*sito, etc. - +lemento +Fterno? un "ec"o ob,eti(o, una manifestaci*n e'terna de la referida intenci*n. na realidad emp:rica 3ue si+ue a la intenci*n. A partir de esta cr:tica de Del 1ecc"io, es 3ue se reformul* la idea. Se sostu(o 3ue las Normas &ur:dicas, re+ulan solamente la dimensi*n E'terna de los Actos =umanos y Las Normas 9orales, re+ulan la dimensi*n Interna de los Actos =umanos. A@n formulada esta nue(a distinci*n, parece ser no tan e'acta a@n. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 11 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes #ues afirmar 3ue la :oral8 re+ula solamente el aspecto interno de la conducta "umana, implica afirmar 3ue la moral solo prescribe respecto de Intenciones. #ero resulta ser 3ue todo C*di+o 9oral, lo 3ue e'i+e y prescribe S$N C$NDC!AS ."a+a esto, "a+a lo otro0. La moral re+ula conductas y un acto "umano es conducta2 de manera 3ue la moral, re+ula adem/s de lo interno, conductas e'ternali4adas. #or lo tanto, re+ula el aspecto interno y tambi)n el aspecto e'terno de la conducta "umana. Se afirm* 3ue el #erec,o re+ulaba el aspecto E'terno de la conducta "umana. #ero parece ser 3ue esta afirmaci*n no es del todo e'acta. 9uc"as (eces el Derec"o re+ula y se preocupa del elemento interno del acto "umano. n e,emplo de esto se (e claramente en materia #enal, ya 3ue al derec"o en este caso s: le interesa la moti(aci*n, el aspecto interno del acto "umano, ya 3ue una persona puede causarle dao a otra ya sea por dolo, culpa o caso fortuito. - Si el dao es por caso fortuito, el su,eto no tendr:a responsabilidad penal. - Si se causa dao por dolo, se est/ frente a un delito. - Si se causa dao por culpa, se est/ frente a un cuasidelito2 en este @ltimo caso "ay ne+li+encia, pero no "ay una intenci*n positi(a de causar dao como en el dolo, por lo tanto la sanci*n penal es distinta, menor a la del delito, ya 3ue no "ay un mismo +rado de intenci*n. El Dolo adem/s de ser el elemento esencial del delito penal, es tambi)n importante como 1icio de la 1oluntad. En este sentido se refiere a la celebraci*n, se refiere al en+ao de una persona para moti(arla a celebrar un contrato, lo cual es un (icio de consentimiento. rt.1('1 CC? 5Los contratos deben e,ecutarse de buena fe...7 rt.1'(1 CC? 5Los (icios de 3ue se puede adolecer el consentimiento, son error, fuer4a y dolo7. =ay una disposici*n el C*di+o Ci(il, en su Libro I1, !:tulo III .5De la Interpretaci*n de lo Contratos70 en la 3ue se refle,a la importancia del plano interno del acto "umano para el derec"o. Respecto de esta disposici*n, los contratos +eneran obli+aciones y pueden dar lu+ar a conflictos, en los 3ue se discrepa sobre 3u) fue lo 3ue en el contrato se acord*. Conocida la intenci*n de las partes, )sta es la 3ue (ale, m/s 3ue la intenci*n de las palabras. rt.1(1= CC2 5Conocida claramente la intenci*n de los contratantes, debe estarse a ella m/s 3ue a lo literal de las palabras.7 En conclusi*n? - La moral, re3uiere 3ue las normas morales sean cumplidas con REC!A IN!ENCI-N. El (alor moral de una conducta se determinar/, anali4ando si esta fue reali4ada con Recta Intenci*n. #or lo tanto es rele4ante tanto para el cumplimiento como ante el incumplimiento el elemento interno del acto ,umano. No es posible afirmar 3ue la 9oral se preocupe solo del aspecto interno. Esto por3ue la 9oral re+ula ambos aspectos de la conducta "umana, eFige acciones, conductas, comportamientos, manifestaciones ob,eti(as de las intenciones2 no buenos pensamientos, o intenciones. - El derec"o, en principio se preocupa del aspecto eFterno, pero con frecuencia toma en consideraci*n el aspecto interno para calificar la responsabilidad. #or re+la +eneral, en el caso de cumplimiento de la norma ,ur:dica al derec"o no le importa el aspecto interno de la acci*n, le basta la manifestaci*n ob,eti(a de dic"a acci*n concordante con lo e'i+ido o pro"ibido por la ley. En cambio en el caso de incumplimiento casi siempre el derec"o (a a ocuparse del aspecto interno de la conducta, de la intenci*n, necesita saber por3u) no se cumpli*, para determinar la responsabilidad o el +rado de culpabilidad. *LG #+%+R:ENN%+ +N L R+CHLCEIN :GRL +3 +L +L+:+N%G EN%+RNG8 +N +L C:PG #+L #+R+C!G8 LG #+%+R:ENN%+ +3 +L +L+:+N%G +O%+RNG.. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 1! # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes <.- Paralelo entre Normas :orales y Normas ;urdicas en relaci"n a la estructura l"gica de cada tipo de normas. Esta distinci*n se reali4a, ar+umentando 3ue? - La Norma 9oral tiene una ES!RC!RA L$%ICA NILA!ERAL E S6&E!I1A. - La Norma &ur:dica, tiene una ES!RC!RA L$%ICA 6ILA!ERAL E $6&E!I1A. a0 La Norma 9oral, tiene Estructura Hnilateral? por3ue s"lo regula la conducta moral del su7eto obligado. La Re+la 9oral impone deberes y e'i+encias a cada su,eto indi(iduali4ado. #or otro lado es 3ub7eti4a2 aludiendo a 3ue el criterio de regulaci"n y 4aloraci"n de la conducta moral lo da el su7eto mismo. Si la conducta es re+ulada moralmente, se "ace por al+una ra4*n y el criterio de re+ulaci*n esta dado sub,eti(amente, es decir por el propio su,eto. La Regla :oral NG +3 E:P+R%EBG Q %RENH%EB como la Norma &ur:dica, la Norma :oral es E:P+R%EB, es decir establece a un su,eto deberes y obli+aciones, pero al no ser atributi(a no le confiere a otro la facultad para e'i+ir el cumplimiento de esos deberes y obli+aciones. El "ec"o de 3ue la 9oral no otor+ue la facultad a otro para e'i+ir el cumplimiento de esos deberes y esas obli+aciones radica en 3ue el cumplimiento de una norma moral e'i+e una con(icci*n interna, una recta intenci*n2 por lo tanto facultar a otro para 3ue e'i,a 3ue se cumpla la Norma 9oral, implica 3ue una persona "a+a al+o, pero no con el con(encimiento o la Recta Intenci*n de 3ue lo 3ue "ace es moralmente bueno. b0 La Norma &ur:dica, tiene estructura Nilateral? por 3ue siempre regula dos conductas. Impone una conducta en relaci*n con otro su,eto. Se pro":be no matar, en relaci*n a otro su,eto .pero no se pro":be suicidarse0. #or otro lado es Gb7eti4a? por3ue esa conducta e'i+ida por el Derec"o, se e'i+e en relaci*n con otro su,eto y en relaci*n con la Sociedad. #etr5s de las Normas ;urdicas ,ay un inter&s 3ocial Gb7eti4o, al+o 3ue representa un 6ien para todos. Este bien $b,eti(o, es la b@s3ueda de una con(i(encia, pac:fica, se+ura, ordenada y ,usta. De manera 3ue la Norma &ur:dica es I9#ERA!I1$- A!RI6!I1A, lo 3ue si+nifica 3ue al ser 6ilateral, en la medida 3ue obli+a a un su,eto a cumplir una determinada conducta, A!RI6EE o faculta a otro su,eto, para 3ue )ste e'i,a el cumplimiento de la conducta e'i+ida por la Norma. De manera 3ue siempre "ay un S&E!$ $6LI%AD$ a reali4ar una conducta y N S&E!$ 8ACL!AD$ para e'i+ir el cumplimiento de esa conducta. 1=- Paralelo entre las Normas :orales y las Normas ;urdicas8 en relaci"n a la fuente de donde emanan )!eteronoma y utonoma/. Se afirma 3ue la fuente de donde emanan? a0 Las Normas 9orales? la fuente de la re+ulaci*n 9oral es A!-N$9A, es decir el propio su,eto se autoimpone las Normas. Esta autoimposici*n, (iene dada de acuerdo a lo consuetudinario, a las creencias sobre lo bueno y lo malo 3ue una sociedad tiene y donde se "a desarrollado el su,eto. Es decir la re+ulaci*n 9oral 3ue un su,eto se da, (iene condicionada por patrones morales 3ue ri+en en la sociedad en la cual el su,eto se "a desarrollado. Se+@n lo anterior, podr:a decirse entonces 3ue la Re+ulaci*n 9oral, en cuanto a su fuente es "eter*noma, pues la Re+ulaci*n 9oral, 3ue un su,eto se autoimpone, esta condicionada, por tradiciones sociales, por el E!=$S .lo com@n en una sociedad0, por la educaci*n 3ue al su,eto se la da y esta educaci*n necesariamente +uarda relaci*n con la sociedad y la sociedad es un ente =eter*nomo, es decir e'terno al su,eto. Ea reali4ada esta cr:tica, podr:amos corre+ir diciendo 3ue la 9oral N$ es Aut*noma en cuanto a la fuente de donde emana la $bli+atoriedad 9oral, sino en otros sentidos2 la 9oral es? - ut"noma por3ue su (alide4? re3uiere un reconocimiento por parte del su7eto del 4alor moral 3ue la tal re+la implica. n su,eto 3ue cumple con la Re+la 9oral, debe manifestar en su interioridad una ad"esi*n, un Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 1$ # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes reconocimiento de 3ue la tal re+la, encierra un (alor moral y 3ue al cumplirla esta "aciendo lo correcto. La moral no (ale como precepto )tico obli+atorio si no es reconocida por los indi(iduos. - ut"noma por3ue para su cumplimiento? se re0uiere 0ue el su7eto8 acate la Norma con R+C% EN%+NCEIN, 3ue cumpla por el @nico moti(o de cumplir con un deber 9oral, cumplir por3ue el su,eto es moralmente bueno. El acatamiento e'terno re3uiere, 3ue en el fuero interno e'ista la moti(aci*n de una Recta Intenci*n, por la (oluntad de "acer el bien, amor al deber de "acer lo correcto. b0 Las Normas &ur:dicas son =eter*nomas? esto 3uiere decir 3ue la re+ulaci*n ,ur:dica (iene dada e'ternamente al su,eto. La re+ulaci*n ,ur:dica se impone por una (oluntad e'terna a la (oluntad del su,eto, la norma ,ur:dica (iene dada por la sociedad .lo 3ue la sociedad estima con(eniente0 a tra()s del Le+islador. #odemos decir entonces 3ue Las Normas &ur:dicas son =eter*nomas en tres sentidos? - En cuanto a la fuente? son "eter*nomas, por3ue emanan de una (oluntad e'terna al su,eto, es decir de la (oluntad social, plasmada en el Le+islador como creador de las Normas. - No es necesario 3ue el destinatario de las Normas &ur:dicas, recono4ca la (alide4 ,ur:dica de una re+la para estar (inculado a dic"a re+la. La re+ulaci*n ,ur:dica no re3uiere ad"esi*n por parte de los su,etos, mas bien la norma ,ur:dica es obli+atoria independiente del 3uerer o de la a3uiescencia del su,eto. - Las Normas &ur:dicas se entienden cumplidas por el mero acatamiento e'terno, por la correspondencia e'terna de la conducta del su,eto y por lo prescrito en la norma. Al derec"o no le importa si el su,eto cumple por miedo a la sanci*n o si cumpli* por3ue moralmente reconoc:a el (alor social 3ue la norma encierra. Aun3ue ante el incumplimiento, el derec"o se preocupa de la moti(aci*n interna, para saber por3u) no cumpli* o por3ue "i4o lo 3ue "i4o. n aspecto interesante se presenta en el /mbito del #erec,o Pri4ado Patrimonial, donde e'isten normas 3ue ponen en duda el car/cter "eter*nomo de las Normas &ur:dicas. El Derec"o N$ nos obli+a a celebrar contratos, y una (e4 celebrados )stos, prima el 5PRENCEPEG #+ L H%GNG: #+ L BGLHN%#., en (irtud del cual la (oluntad de los particulares o contratantes fi,an las RE%LAS por las 3ue )stos se re+ir/n en sus relaciones ,ur:dicas. Lo 3ue IN9EDIA!A9EN!E obser(amos es 3ue los su,etos se est/n A!$RRE%LAND$ &RADICA9EN!E2 sin embar+o 9EDIA!A9EN!E se obser(a 3ue N$ ES ASA, por3ue todos esos acuerdos de (oluntades tienen (alor ,ur:dico por3ue "ay normas ,ur:dicas 3ue se lo reconocen. #or e,emplo? En el contrato de Sociedad, las personas pudieron asociarse por3ue la misma ley les atribu:a dic"o poder de Asociaci*n, "ay una o m/s normas 3ue atribuyeron un (alor ,ur:dico a esos contratos y no por Autonom:a de la (oluntad. 11.- Paralelo entre las Normas :orales y las Normas ;urdicas en relaci"n a la fuer-a o coacci"n. La relaci*n de la fuer4a con las Normas &ur:dicas y las Normas 9orales es bastante diferente y podemos radicali4ar las posiciones para comen4ar la ar+umentaci*n. #odemos afirmar 3ue? - El derec"o es ESENCIAL9EN!E C$AC!I1$ Q , constituti(amente coacti(o. - La fuer4a es un elemento A&EN$ a la Re+ulaci*n 9oral a/ +l derec,o es +3+NCEL:+N%+ CGC%EBG. Afirmar 3ue la fuer4a es constituti(a del Derec"o o 3ue el Derec"o es esencialmente coacti(o, si+nifica decir 3ue las Normas &ur:dicas imponen una conducta y tal imposici*n o e'i+encia, esta SIE9#RE respaldada po un acto de fuer4a. #or lo mismo es 3ue el derec"o impone una conducta y ante el incumplimiento de la conducta e'i+ida, establece un acto de fuer4a para lo+rar 3ue se cumpla. Q RAE Coacci*n? 8uer4a o (iolencia 3ue se "ace a al+uien para obli+arlo a 3ue di+a o e,ecute al+o. RR 2. 'er. #oder le+:timo del derec"o para imponer su cumplimiento o pre(alecer sobre su infracci*n. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 1% # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Afirmar 3ue la fuer4a es esencial del Derec"o, implica afirmar 3ue una norma 0ue no 4aya acompaJada de Duer-a, no es Norma &ur:dica y 3ue, frente a una "ipot)tica ley 3ue estable4ca una conducta sin coacci*n, sin medios coacti(os, se debe decir 3ue ella sera s"lo formalmente una ley, pero no lo ser:a de fondo ya 3ue )sta no ser:a efecti(a emp:ricamente. Sin embar+o, el Derec"o en la medida en 3ue re+ula conductas 3ue se consideran )ticamente necesarias y socialmente (aliosas, es necesario 3ue prescriba medidas sancionatorias ante conductas 3ue (ayan contra la e'i+ida y se apoye en la fuer4a para 3ue ello ocurra. CR%EC? sostener 0ue el derec,o es esencialmente coacti4o y 0ue el derec,o siempre se impone mediante el uso de la fuer-a no es correcto, pues "ay obli+aciones ,ur:dicas cuyo cumplimiento no puede ser obtenido mediante el uso de la fuer4a. Cuando "ablamos de fuer4a en el Derec"o, esta puede re(estir dos formas? - :anifestaci"n Primaria2 corresponde a lo 3ue llamamos +;+CHCEIN DGRP#. Esta busca el cumplimiento e'tempor/neo de la obli+aci*n. Jue se cumpla lo 3ue se deb:a "aber cumplido antes. - :anifestaci"n 3ecundaria2 esta tiene efecto, cuando la manifestaci*n primaria no es posible, es decir ya no cabe la E,ecuci*n 8or4ada y solo es posible establecer una 3NCEIN por incumplimiento de la Norma. Sin embar+o en el Derec"o e'isten situaciones en las cuales la 8uer4a no est/ presente o no es posible utili4arla? >0 En el Derec"o #ri(ado #atrimonial? e'isten Q tipos de $bli+aciones? - $bli+aciones de Dar? transferir el dominio - $bli+aciones de =acer? prestar un ser(icio - $bli+aciones de N$ =acer? Abstenerse de reali4ar una acci*n. Nos centraremos en las $bli+aciones de =acer. #or e,emplo? si contrato una or3uesta para 3ue (aya a tocar a mi matrimonio, fi,amos el precio por el ser(icio, acordamos el d:a, la "ora y el lu+ar donde se reali4ar/ el e(ento y pactamos todo y cerramos el trato. Lle+a el d:a del matrimonio y la or3uesta no lle+*. IC*mo obli+o for4osamente a 3ue la or3uesta to3ue en el matrimonio, si el matrimonio ya pas*K Las obli+aciones de "acer no (ienen respaldadas por medidas for4osas o coacti(as. #ero ante el incumplimiento de una obli+aci*n de "acer el ordenamiento ,ur:dico pre() una obli+aci*n suced/nea a la obli+aci*n de "acer y la transforma en una obli+aci*n de dar. La or3uesta deber/ Dar una suma de dinero por concepto de Indemni4aci*n al afectado y si )sta obli+aci*n de dar, tampoco se cumple, se puede e'i+ir su cumplimiento por (:a for4ada. H0 El C*di+o Ci(il en los Art. >NSB T >NSH inclusi(e, clasifica las $bli+aciones en? - $bli+aciones Ci(iles? a3uellas 3ue dan derec"o a e'i+ir su cumplimiento. - $bli+aciones Naturales? No confieren derec"o para e'i+ir su cumplimiento2 pero una (e4 cumplidas autori4an para retener lo 3ue se "a dado por pa+ado en ra4*n de ellas. E'iste una Instituci*n en el Derec"o 3ue se denomina #rescripci*n. rt. 1.'<2 C.C. La prescripci*n es un modo de ad0uirir las cosas a7enas o de eFtinguir las acciones y derec,os a7enos por "aberse pose:do las cosas o no "aberse e,ercido dic"as acciones y derec"os durante un cierto lapso de tiempo y concurriendo los dem/s re3uisitos le+ales. De lo anterior se desprende 3ue la #rescripci*n puede ser? - 9odo de Ad3uirir - E'tinti(a de acciones. Nos centraremos en la #rescripci*n E'tinti(a. Si (endo una casa en UB millones y me pa+ar/n en VB d:as. =ice la entre+a, la re+istramos en el Conser(ador de 6ienes Ra:ces y pasaron los VB d:as y el comprador no me pa+*. Lle(o >H aos esperando 3ue me pa+ue y aun no lo "ace. Lo demando para e'i+ir me pa+ue. Ante Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 1& # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes tal situaci*n el demandado podr/ ale+ar la #rescripci*n e'tinti(a, pues "a transcurrido el tiempo y la deuda prescribi*. #ero como el !ribunal no puede declarar de oficio la #rescripci*n, sino a solicitud del Demandado y el demandado no se asesor* por un buen abo+ado, no ale+aron la prescripci*n y me pa+a los UB millones con intereses. Lue+o el demandado "abla con su ami+o y el ami+o le dice 5No ale+aste prescripci*n72 el demandado (iene y me dice 5$ye la deuda "ab:a prescrito, de(u)l(eme el dinero7. Lamentablemente, "ab:a $6LI%ACI-N NA!RAL, puedo retener el dinero, por3ue me deb:as la plata por la casa. Eo perd: el Derec"o de accionar ante el tribunal, pero la deuda a@n e'ist:a. =ay obli+aciones 3ue no (an acompaadas de la fuer4a, ni sanci*n coacti(a obli+aciones naturales en las 3ue no cabe la e,ecuci*n for4ada. +l ,ec,o de 0ue una Gbligaci"n Natural no de derec,o a eFigir su cumplimiento8 implica 0ue un su7eto pierde la posibilidad de acudir a los %ribunales de ;usticia8 para eFigir lo 0ue le deben y no puede eFigirse por 4a for-ada su cumplimiento. Jueda a discrecionalidad del deudor si pa+a o no pa+a lo 3ue debe. De manera 3ue las $bli+aciones Naturales, son obli+aciones 9orales. El su,eto si+ue debiendo, pero a 3uien le deben "a perdido su derec"o de accionar ante el !ribunal, para e'i+ir le pa+uen lo 3ue le deben. Q0 En el ;rea #enal, ocurre al+o similar. La Le+islaci*n #enal, busca 3ue no seamos daados, (iolados o asesinados. En el fondo establece una $bli+aci*n de No =acer. De manera 3ue la forma de cumplir una Norma #enal es absteni)ndose de la conducta prescrita. #ero por la naturale4a de la Norma #enal, es imposible 0ue una persona 0ue incumple una norma Penal8 la cumpla for-osamente. No cabe la E,ecuci*n 8or4ada, en el caso en 3ue un (iolador, (iole a una nia, #ES EA 1I$L- y no "ay manera de 8or4ar a 3ue no la (iole, por3ue ya e,ecut* la acci*n. nte ello el 3istema ;urdico no 0ueda pasi4o y establece sanciones y castigos por incumplir este tipo de normas. De manera 3ue un familiar afectado por el asesinato de su "i,o, no demanda al infractor para 3ue cumpla la norma penal, sino 3ue demanda para 3ue se apli3ue una Sanci*n, o Casti+o .aun3ue ello no e3uipara la p)rdida0. En este caso la Duer-a opera en su manifestaci"n secundaria, es decir a modo de Castigo o 3anci"n. As: tambi)n, en el campo #enal encontramos otro e,emplo, de normas en las 3ue el so de la 8uer4a es imposible para lo+rar el cumplimiento de las Normas. En consecuencia de los e,emplos anteriores, NG +3 PG3ENL+ DER:R ?H+ +L #+R+C!G +3 +3+NCEL:+N%+ CGC%EBG, pues e'isten numerosas normas 3ue no admiten el uso de la fuer4a, para lo+rar su cumplimiento. Por lo tanto es mas preciso afirmar 0ue2 +L #+R+C!G +3 N%HRL:+N%+ CG+RCENL+8 esto es el Derec"o admite la posibilidad de "acer cumplir las obli+aciones ,ur:dicas mediante el so de la 8uer4a, sin 3ue por ello se desnaturalice el car/cter ,ur:dico de la Norma. b/ La Coacci"n es un elemento completamente a7eno a la moral. Si bien en el caso de la 9oral, no e'iste un -r+ano 3ue permita o 3ue lo+re "acer cumplir las Normas 9orales. Es cierto 3ue las Normas 9orales se deben cumplir sin uso de 8uer4a, 3ue la persona 3ue cumple una Norma 9oral, debe "acerlo con Recta Intenci*n y (alorando la tal Norma como una Re+la 3ue en s: misma es (aliosa y 3ue nos "ace buenos moralmente, pero afirmar 3ue el campo de la 9oral esta ausente del so de 8uer4a, es al+o ine'acto. CR%EC2 Ar+umentar 3ue la 9oral est/ a,ena del so de 8uer4a es ob,eto de dudas. Se debe reconocer 3ue en el campo de la Re+ulaci*n 9oral, opera una cierta coacti(idad, aun3ue sea psicol*+ica, por3ue bien sabemos 3ue el incumplimiento de un Deber 9oral, o la reali4aci*n de una conducta considerada inmoral, acarrea un cierto reproc"e social, 3ue admite (ariados modos de manifestarse? - Juitar el saludo - 9ar+inar del +rupo - E'clusi*n Social Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 1' # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Esta reacci*n social, funciona a modo de pre(enci*n, para 3ue un su,eto condicione su accionar, pensando en el reproc"e 3ue sufrir:a si reali4a una conducta indebida. De modo 3ue el reproc"e social, se transforma en 8ER<A, pero de CAR;C!ER SIC$L-%IC$, para 3ue nos comportemos de me,or manera. #or esta ra4*n, podemos afirmar, 3ue las Normas 9orales, si bien no son connaturales al uso de la fuer4a, pues el uso de la fuer4a desnaturali4ar:a su esencia2 estas Normas 9orales se (alen de la Coacci*n sicol*+ica 3ue puede e,ercer la sociedad, ante el incumplimiento de una Norma 9oral. Es decir, la Coacci*n Sicol*+ica ,ue+a un R$L #RE1EN!I1$, en /mbito de la 9oral. Es necesario entonces precisar la premisa de 3ue LA 9$RAL ES!A A&ENA DEL S$ DE LA 8ER<A $ C$ACCI-N, diciendo 3ue L3 NGR:3 :GRL+3 3GN +3+NCEL:+N%+ ENCG+RCENL+3. Lo 3ue 3uiere decir, es 3ue el acatamiento de una Norma 9oral por la fuer4a o por el temor a la fuer4a, desnaturali4ar:a el car/cter o (alor moral de la conducta e'i+ida. #ues bien, la moral prescribe con la finalidad de lo+rar la plenitud del ser "umano, se orienta a lo+rar la bondad, el bien, la "onestidad o la (irtud del "ombre y lo+rar esto mediante la fuer4a, no tiene (alor moral al+uno. 12.- Paralelo entre Normas :orales y Normas ;urdicas en cuanto a la finalidad 0ue persiguen. #arece ser 3ue las Normas 9orales y las Normas &ur:dicas son de la forma 3ue son, por3ue atienden a una finalidad o una necesidad "umana diferente. El criterio de (aloraci*n 3ue utili4a el Derec"o consiste en la consecuci*n u obtenci*n de una con(i(encia social, se+ura, ordenada, pac:fica y ,usta .8ines o funciones del Derec"o0. !anto la se+uridad, el orden, la pa4, la ,usticia corresponden a los criterios mediante los cuales el ser "umano (alora ,ur:dicamente una conducta, lo 3ue utili4a para pro"ibir, permitir o e'i+ir una determinada conducta. #or lo tanto los fines del Derec"o se orientan al plano social del "ombre, de su relaci*n con el entorno y con otros su,etos2 fines del derec"o como la #A<, EL $RDEN, LA &S!ICIA E LA SE%RIDAD. El criterio de (aloraci*n 3ue utili4a la 9oral es el si+uiente, comprende toda la re+ulaci*n ,ur:dica, pero adem/s, puede abarcar a3uello 3ue no es rele(ante para el derec"o o 3ue no est/ re+ulado por el derec"o. De esta forma el incumplimiento de una Norma &ur:dica, a la (e4 es incumplimiento de una Norma 9oral. #or ello se ar+umenta 3ue el Derec"o es un m:nimo )tico, pues se "a re+ulado ,ur:dicamente a3uello 3ue es m:nimo, o es esencial para una con(i(encia pac:fica y ,usta. 9oralmente es malo mentir, pero ello no esta re+ulado ,ur:dicamente. Los fines de la 9oral, se orientan al plano del indi(iduo, conse+uir ser =$NES!$S, =ACER EL 6IEN, SER REC!$S, permiten el desarrollo pleno de la persona "umana. Ello no se puede obtener por la fuer4a, por3ue pierden el (alor moral, pues las Normas 9orales deben acatarse e'ternamente e internamente deben cumplirse con REC!A IN!ENCI$N. 13.- >?u& son las Reglas de %rato 3ocial@ El "ombre para mantener una con(i(encia social ,usta, se "a impuesto una serie de conductas 3ue fa(orecen la con(i(encia social, estas conductas se denominan =/bitos o sos. Los !5bitos pueden clasificarse en? - =/bitos #articulares? conductas reali4adas por un solo su,eto. - =/bitos Sociales? conductas reali4adas por una +eneralidad de personas en una sociedad. Dic"os =/bitos, pueden subclasificarse se+@n su +rado de e'i+ibilidad? - Ni4el inferior2 son a3uellos 3ue constituyen una imitaci*n, 3ue no se considera e'i+ible y 3ue frente a su incumplimiento no "ay nin+una sanci*n, sino una e'trae4a por parte del resto de personas en el entorno. #or e,emplo? la "ora de le(antarse de las personas 3ue (i(en en el campo, en comparaci*n a la "ora de le(antarse de las personas 3ue (i(en en la 4ona urbana. - Ni4el :edio2 son a3uellas conductas su,etas a un cierto +rado de e'i+ibilidad y frente a su incumplimiento "ay un reproc"e social, como por e,emplo, la e'clusi*n de un +rupo. #or e,emplo? (estirse de manera Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 1( # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes adecuada para un e(ento especial. Juien no lo "ace ser/ considerado descort)s en relaci*n con 3uienes fueron bien (estidos al e(ento. - Ni4el 3uperior? son conductas dotadas de fuer4a normati(a propia, 3ue frente a su incumplimiento "ay un claro reproc"e social "acia el infractor. 3e les conoce como R+CL3 #+ HRNNE##. #or e,emplo? de(ol(er el saludo "acia 3uien nos saluda2 comportarse de manera adecuada en casa a,ena, etc. En caso de incumplimiento nos sentimos en posici*n de e'i+ir, reclamar y sancionar. Son "/bitos sociales con fuer4a normati(a, 3ue nacen de la costumbre .repetici*n constante y uniforme de una conducta por parte de un su,eto con la con(icci*n de 3ue es lo 3ue se debe "acer0. Las Reglas de %rato 3ocial8 descansan en el paradigma de las Reglas de Hrbanidad o !5bitos de Ni4el 3uperior8 son NGR:3 0ue eFigen conductas sociales determinadasA dic,as normas est5n dotadas de fuer-a normati4a por lo tanto el indi4iduo debe cumplirlas8 acatarlas o respetarlas8 pues ante su incumplimiento ,ay una sanci"n )de car5cter social/. 1'.- utores y %eoras 0ue niegan la especificidad Normati4a de las reglas de %rato 3ocial como un tercer tipo de Reglas $ticas. E'isten di(ersos autores 3ue nie+an la especificidad normati(a de las Re+las de !rato Social y no las consideran como un tercer tipo de Re+las Cticas. Entre esos autores destacan los postulados de %ior+io del 1ecc"io y %usta(e Radbruc". a/ Ciorgio del Becc,io. Sostiene 3ue la conducta E!ICA9EN!E =9ANA s*lo puede ser (alorada desde dos perspecti(as y como tal re+ulada en esas dos perspecti(as, tomando dos criterios? - Criterio Gb7eti4o2 se identifica con el inter)s social en +eneral2 con el inter)s de otros su,etos, diferente del obli+ado. Es el criterio propio del derec"o o de la re+ulaci*n ,ur:dica. Se "a (alorado o estimado 3ue esa conducta e'i+ida es necesaria por3ue lo contrario es daino. Es propio de la re+ulaci*n &ur:dica. - Criterio 3ub7eti4o2 se identifica con el bien personal del su,eto obli+ado, es propio de la (aloraci*n y re+ulaci*n 9oral. Del 1ecc"io, no (e otros criterios m/s 3ue estos, por lo tanto no es posible fundamentar otra especie de Re+las Cticas. !odo tipo de conductas )ticas 3uedan comprendidas en estas dos perspecti(as. Sin embar+o, %ior+io del 1ecc"io si se refiere a la ubicaci*n de las Re+las de !rato Social. #ara este autor, las R.!.S son una subespecie de las Normas 9orales2 espec:ficamente o puntualmente representan una subespecie de la 9oral #ositi(a N . Nelson Reyes elabora una distinci*n a+re+ando 9oral Sistem/tica y 9oral Cr:tica a lo ya enunciado por del 1ecc"io, 9oral #ositi(a. :oral2 representa un fen*meno in"erente a la (ida "umana. %en)ricamente es o representa un cierto comportamiento, ya 3ue debe reali4arse y se entiende 3ue debe reali4arse por3ue representa al+o bueno para la (ida "umana. :oral Crtica? Alude a los planteamientos y actitudes de ciertos su,etos de la sociedad, contrarios o diferentes a los patrones morales, socialmente compartidos. Es cr:tica por3ue pone en tela de ,uicio, los patrones morales de una )poca. :oral 3istem5tica? alude a un sistema de idea morales. El t)rmino sistema en +eneral es un todo unitario de (arios elementos coordenados 3ue tienen un fundamente com@n. :oral Positi4a? .%.D.10 es el con,unto de (alores, ideales y efecti(os comportamientos 3ue un +rupo social comparte en una )poca y lu+ar determinados. N S*lo %ior+io del 1ecc"io se refiere a 9oral #ositi(a2 Nelson Reyes a+re+a 9oral Cr:tica, Sistem/tica, etc. Del 1ecc"io s*lo "abla de 9oral #ositi(a. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 1" # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Del 1ecc"io sostiene entonces 3ue las R!S son una subespecie de la 9oral #ositi(a. Esto e'plica 3ue ellas no se identifi3uen completamente con lo 3ue entendemos por Re+ulaci*n 9oral. Es una parte de la Re+ulaci*n 9oral, 3ui4/s la menos e'i+ible, pero en todo caso estas re+las refle,an un cierto sentido de lo 3ue es bueno o malo para la (ida, para la con(i(encia social. b/ Custa4e Radbruc, Radbruc", intenta anali4ar el (alor ,ur:dico 3ue se identifica con este tipo de normas. #or3ue la moral y el derec"o se (inculan "acia distintos fines. #ara Radbruc", no "ay m/s 3ue dos fines en el campo de la Ctica? - 8in o 1alor de lo &usto - 8in o 1alor de lo 6ueno Estos son los (alores o fines 3ue Radbruc" reconoce en el campo Ctico y cada uno de estos, se (incula o con las Normas ;urdicas )Lo ;usto/ o con las Normas :orales )Lo Nueno/. 9ediante el Derec"o se persi+ue una con(i(encia ,usta2 se permite, se e'i+e y se casti+a lo 3ue se considera &usto. 9ediante la 9oral, se persi+ue Lo 6ueno, lo "onesto, lo recto. #ero al i+ual 3ue Del 1ecc"io, tambi)n se refiere a las R.!.S, diciendo 3ue caracteri4ar sistem/ticamente a estas re+las con car/cter )tico diferente del derec"o y de la moral nos lle(a a un error. Considera a este tipo de normas como =A6RIDAS? tienen un poco de 9oral y un poco de &ur:dicas. Estas re+las resultan socialmente m/s e'i+ibles 3ue el derec"o y la moral, ello por3ue +o4an de una doble e'i+ibilidad proporcionada por el derec"o y la moral, como producto del car/cter ":brido de estas re+las. #ara Radbruc" las R.!.S constituyen una protoforma de la regulaci"n social, es decir, representan la forma primaria de re+ulaci*n social. $ri+inariamente la re+ulaci*n de la conducta era indiferenciada, pues no se distin+u:a entre derec"o y moral. #lantea entonces, 3ue las R.!.S (endr:an a ser lo 3ue 3ueda, de esa forma primaria .protoforma0 de re+ulaci*n social, en la cual se me4claban derec"o y moral. Se+@n Radbruc", socialmente las R.!.S poseen una e'i+ibilidad mayor 3ue la del derec"o y 3ue la de la moral, y e'isten por3ue son muy eficaces y producen una +ran C$=ESI-N S$CIAL, en el sentido de 3ue los indi(iduos se reconocen como parte de un +rupo social y como tales miembros acatan las normas 3ue el +rupo impone. Nelson Reyes a+re+a? Las R.!.S son las 3ue mas se cumplen, inclusi(e las &ur:dicas. #ues al+uien podr:a ,actarse de pasar una lu4 ro,a y no ser sorprendido por una autoridad2 pero nadie se ,actar:a de escupir en la mesa, por3ue nadie dir:a 5yo soy ordinario7. #or lo tanto es necesario encontrar una pauta a'iol*+ica diferente, una distinta finalidad en el campo )tico, para ,ustificar la e'istencia de las R.!.S como un tercer tipo de Re+las Cticas. 1(.- utores y %eoras 0ue afirman la especificidad Normati4a de las R.%.3 E'isten di(ersos autores 3ue postulan 3ue las R.!.S son un tercer tipo de Re+las )ticas, entre ellos? a/ Rudolf 3tammler. Se+@n este autor, lo espec:fico de estas re+las a diferencia del Derec"o, esta en el 3+N%E#G #+ 3H BLE#+P8 o 3H PR+%+N3EIN #+ BLE#+P. Sostiene 3ue formalmente la (alide4 ,ur:dica tiene un car/cter aut/r3uico2 los preceptos ,ur:dicos (alen o ri+en aut/r3uicamente. Lo 3ue si+nifica 3ue el Derec"o e'i+e, obli+a y ante la resistencia del obli+ado, dispone siempre, o contempla al+unos mecanismos o recursos para (encer o pasar por encima de la (oluntad del su,eto. El derec"o ri+e contra la (oluntad de las personas. En tanto las R.!.S no tienen tal pretensi*n de (alide42 el sentido de la (i+encia o (alide4 de una R!S no es prescindir completamente de la opini*n de la comunidad. Las R.!.S suponen, en al+una medida, la ad"esi*n Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # 1) # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes de la comunidad. Se+@n Stammler, las R.!.S ri+en formalmente, en el sentido de 5una in(itaci*n condicionada7. CR%EC2 Se critica principalmente 3ue !$DA RE%LA por ser tal I9#$NE DE6ERES, por lo tanto decir 3ue una Re+la de !rato Social es una in(itaci*n condicionada, es caer en 5un (icio conceptual7. b/ R. Bon E,ering #ostula 3ue e'isten dos criterios diferenciadores .fuer-a obligatoria y materia regulada0 entre las Re+las &ur:dicas y las Re+las de !rato Social? - Criterio +Fterno2 .fuer4a obli+atoria0 consiste en la distinta fuer4a obli+atoria 3ue poseen estas re+las respecto de otras. El derec"o funda su fuer4a obli+atoria en el poder coacti(o casi mec/nico del Estado. El poder coacti(o del Estado respalda siempre a la normati(idad ,ur:dica. En tanto las R.!.S fundan su fuer4a normati(a en la simple coacci*n sicol*+ica de la sociedad. - Criterio Enterno2 .materia0 se refiere al contenido mismo de las Re+las. =ay ciertas materias 3ue de acuerdo a su finalidad pertenecen a la re+ulaci*n ,ur:dica y se+@n )l "ay otras materias o conductas 3ue con i+ual ra4*n atendiendo a la finalidad son el contenido propio de las llamadas R.!.S. CR%EC2 i0 En cuanto al Criterio E'terno o de la fuer4a obli+atoria, "ay un problema conceptual. $bli+aci*n y Deber conlle(an un aspecto de le+itimidad, necesidad en el sentido )tico. Estoy obli+ado a ayudar a mis padres, pero no estoy for4ado. El asaltante me fuer4a a entre+arle mis cosas. I"erin+ est5 confundiendo fuer-a con obligatoriedad. Sostiene 3ue estamos obli+ados por3ue estamos for4ados por el Estado. #ero la fuer4a es fuer4a y nada m/s. No estamos obli+ados por3ue estemos coaccionados. La fuente de la obli+atoriedad no es la fuer4a. La fuer4a es una cuesti*n de "ec"o. Las obligaciones son +OEC+NCE3 $%EC38 el fundamento de una obligaci"n NG es la fuer-a. El incumplimiento de una e'i+encia )tica puede ir acompaado de fuer4a, pero no es la fuer4a la fuente +eneradora de la obli+atoriedad ,ur:dica. ii0 En cuanto al Criterio Interno no es una afirmaci*n sostenible. #esde el punto de 4ista de la materia8 pueden ,aber materias 0ue son reguladas por diferentes tipos de Normas y su materia puede ser coincidente. #or e,emplo? No matar, es un deber moral, ,ur:dico, reli+ioso, etc. Saludar es R.!.S, pero el saludo tambi)n puede ser ob,eto de Norma &ur:dica como es el caso de las 88.AA, saludar al resto de los miembros de la rama castrense es una obli+aci*n y su incumplimiento conlle(a sanciones. c/ D&liF 3omlo #ara este autor, la diferencia espec:fica de estas re+las con las dem/s, radica en el #ED+R+N%+ GREC+N G DH+N%+ de donde emanan. Las R.!.S tendr:a un ori+en consuetudinario, se ori+inan en la costumbre. Son obra de la sociedad en +eneral, precisamente por medio de la costumbre 3ue se +enera a lo lar+o del tiempo. El derec"o tendr:a su fuente en el Estado, es obra del Estado. CR%EC? na primera critica es 3ue e'isten Normas &ur:dicas 3ue tambi)n son consuetudinarias2 nos referimos a la Costumbre &ur:dica G , la cual tambi)n "a sido creada por la sociedad. #ero esta cr:tica, autom/ticamente se "a ob,etado, pues si bien es cierto 3ue la Costumbre &ur:dica materialmente tiene su ori+en en la Comunidad, para 3ue sea ,ur:dica re3uiere del reconocimiento formal del Estado. na se+unda cr:tica apunta a la relaci*n 3ue "ace Somlo entre el Estado y el Derec"o, al plantear 3ue este @ltimo es producto del primero2 pues el afirmar esto implica pensar 3ue el Estado es anterior al Derec"o, lo cual es incorrecto. El Estado sur+e como forma de or+ani4aci*n en el si+lo F1I .9a3uia(elo0, en cambio el G Costumbre &ur:dica? 58uente del derec"o en 3ue las normas ,ur:dicas 3ue por su intermedio se producen pro(ienen de la repetici*n uniforme de un determinado comportamiento colecti(o, al 3ue se aade la con(icci*n de 3ue se trata de un comportamiento ,ur:dicamente obli+atorio7. (gust)n *quella +arducci; Introducci$n al 'erecho. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !0 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Derec"o e'iste desde 3ue el "ombre es tal, y adem/s, el ES!AD$ ES NA REALIDAD &RADICA, NG !M +3%#G 3EN #+R+C!G. d/ Luis Recasens 3ic,es Este autor considera 3ue la diferencia espec:fica radica en la DGR: #+ E:P+REG, y consecuentemente en el #E3%EN%G %EPG #+ 3NCEIN .reacci*n social0, de las R.!.S en relaci*n con las otras Re+las Cticas. Lo t:pico del Derec"o se+@n Recasens, es su impositi(idad ine'orable, lo 3ue 3uiere decir 0ue la forma de imperar del derec,o es N3GLH% contra todo e(ento, contra la (oluntad de los su,etos, incluso de a3uel 3ue pretende resistir. 9as precisamente, lo t:pico del derec"o es 3ue se impone de una manera irresistible una conducta e'i+ida e implica la posibilidad de eFigir por la fuer-a el cumplimiento de la conducta prescrita, o en su defecto una sanci"n, es decir, la e'i+encia de una conducta suced/nea pre(ista por la misma norma ,ur:dica. Las R.!.S est/ claro 3ue son re+las y por tanto imponen deberes, sin embar+o dado su sentido8 no cabe eFigir por la fuer-a el cumplimiento de la conducta prescrita. S*lo cabe el uso de la fuer4a como modo secundario, como una sanci*n, como una reacci*n ad(ersa por parte de la Sociedad. #recisamente debido a 3ue no se puede e'i+ir por la fuer4a el cumplimiento de lo prescrito por una Re+la de !rato Social, Recasens dice 3ue las Re+las de !rato Social 3+ #+%E+N+N N%+ +L LENR+ LN+#RG #+L EN#EBE#HG, el cual DECIDIR; LI6RE9EN!E si cumple o no la conducta prescrita. CR%EC2 - Es contradictorio considerar 3ue una re+la, cuyo sentido es imperati(o, 3uede entre+ada al libre albedr:o del indi(iduo. El sentido de una Re+la es imponer Deberes, por lo 3ue si 3ueda al albedr:o del su,eto, pierde su esencia como Re+la. - No es cierto 3ue el Derec"o e'i,a todo lo 3ue prescribe mediante el uso de la fuer4a, pues "ay (astos campos del derec"o, en 3ue esto N$ sucede. =emos (isto los casos del Derec"o #enal, $bli+aciones Naturales, etc. - Recasens no considera las obli+aciones suced/neas en el plano de las R.!.S, sino s*lo posibles sanciones, cuando en la pr/ctica e'isten ciertas R.!.S 3ue ante el incumplimiento de ellas, contemplan una obli+aci*n suced/nea por e,. #edir disculpas ante una falta. 11.- Ra-"n de ser de las Reglas de %rato 3ocial )%,omasio/ !"omasio, tiene el m)rito de "ablar por primera (e4 de tres campos de la Ctica, en cuanto a las Re+las. Sin embar+o, )l nunca se preocup* espec:ficamente por las R.!.S. La distinci*n la elabora en base a e'plicar "asta donde puede lle+ar el Estado en lo 9oral, lo reli+ioso. Se preocupa de sal(a+uardar la libertad de conciencia. A prop*sito de lo anterior es 3ue distin+ue tres campos de la Ctica? - L$ 9$RAL - L$ #$LA!IC$? relaciones sociales re+ulables, 3ue no son estrictamente morales ni ,ur:dicas. - EL DEREC=$ Estos tres campos de acci*n en el plano )tico, est/n +uiados por tres principios )ticos? - L$ 9$RAL #RINCI#I$ DE L$ =$NES!$. 5Acta contigo mismo, como quisieras que los dems actuaran con ellos mismos - L$ #$LA!IC$ #RINCI#I$ DEL DEC$R$ !a" a los dems lo que quisieras que los dems te hicieran a ti. - EL DEREC=$ #RINCI#I$ DE L$ &S!$. #o hagas a los dems, lo que no quisieras que te hicieran a ti. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !1 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes En estos principios es posible encontrar? 3eme7an-as2 >0 #rincipio del #ecoro y #rincipio de lo ;usto tienen un sentido social e interpersonal. H0 #rincipio del #ecoro y #rincipio de lo !onesto, persi+uen un "acer, una conducta acti(a. #iferencias2 >0 El #rincipio del Decoro con el #rincipio de lo =onesto se diferencian en 3ue el #rincipio de lo =onesto tiene 3ue (er con el su,eto mismo, con el fuero interno del su,eto2 mientras 3ue el #rincipio del Decoro esta referido a la Sociedad. H0 El #rincipio del Decoro y el #rincipio de lo &usto se diferencian en 3ue el #rincipio del Decoro e'i+e conductas positi(as, acti(as2 en cambio, el #rincipio de lo &usto prescribe conductas de abstenci*n, pasi(as .de 5no "acer70. !"omasio dice? 5El #rincipio del Decoro se encuentra a medio camino entre el #rincipio de lo =onesto .pues ambos prescriben una conducta positi(a0, y el #rincipio de lo &usto .pues ambos re+ulan la conducta en relaci*n a la Sociedad07. !"omasio, entonces nos proporciona una tercera finalidad en el plano )tico? EL DEC$R$. El Decoro es? respeto, "onor, re(erencia, 3ue se debe a al+uien o al+o. %uardar el decoro? comportarse con arre+lo a la condici*n social, corresponder con actos o palabras a la estimaci*n o reconocimiento de otros. En (ista 3ue la (ida "umana reclama 3ue en nuestra conducta res+uardemos el (alor del Decoro, y al ser )ste distinto al de lo &usto y al de lo =onesto, son las Re+las de !rato Social las destinadas a lo+rar este (alor. #or lo tanto en (irtud del (alor del DEC$R$, es 3ue podemos considerar a las Re+las de !rato Social, como un tercer tipo de Re+la Ctica. 16.- Caractersticas de las R.%.3 y Paralelo entre las Reglas :orales8 Reglas ;urdicas y Reglas de %rato 3ocial. a0 +n cuanto a la :ateria Regulada. Las R.!.S re+ulan la conducta "umana en su plano e'terno. Se entienden cumplidas con la e,ecuci*n e'terna de lo e'i+ido. Se diferencian de la 9oral, pues esta re3uiere acatamiento e'terno, con Recta Intenci*n. Se aseme,an a las Normas &ur:dicas, pues las Normas &ur:dicas no e'i+en recta intenci*n, sino el mero acatamiento e'terno. La Norma &ur:dica ante su incumplimiento se preocupa de lo interno. !anto las R.!.S como las Normas &ur:dicas re+ulan conductas rele(antes para la con(i(encia social, es decir, e'iste un inter)s social. b0 +n cuanto a la +structura L"gica de la regulaci"n. La Norma &ur:dica es 6ilateral y $b,eti(a. La Norma 9oral es nilateral y Sub,eti(a La Norma de !rato Social es Hnilateral? por3ue re+ula una sola conducta, la del $bli+ado2 se dice 3ue son 6ilaterales pero para marcar su car/cter intersub,eti(o, pero N$ son imperati(o- atributi(as como las Normas &ur:dicas. Son E:P+R%EB3 .y en ese sentido se aseme,an a las Normas 9orales0 no se confiere al otro, nin+@n poder para e'i+ir el cumplimiento, al modo como se le confiere al su,eto en las Re+las &ur:dicas2 pero a la (e4 el criterio de (aloraci*n, en este caso es un criterio Gb7eti4o8 persi+uen (alores sociales reconocidos .respeto, decoro0 y se asimilan a las Normas &ur:dicas. c/ +n cuanto a la fuente de donde emanan. La Norma &ur:dica es =eter*noma. La Norma 9oral, es "eter*noma, en cuanto a fuente, pero Aut*noma, en otros sentidos. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !! # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Las Normas de !rato Social son =eter*nomas en diferentes sentidos? - #ues (ienen dadas por la sociedad, por la comunidad a la 3ue el su,eto pertenece .aseme,/ndose a las Normas &ur:dicas, 3ue (ienen dadas por la Sociedad a tra()s del Le+islador0 - #ara 3ue estas normas sean (/lidas o ten+an (i+encia efecti(a, no re3uieren de reconocimiento interno del su,eto .a diferencia de las Normas 9orales 3ue re3uieren reconocimiento del (alor 9oral 3ue encierran y aseme,/ndose a las Normas &ur:dicas 3ue tampoco e'i+en reconocimiento, sino 3ue sean cumplidas0. - No e'i+en moti(aci*n especial, para entenderse plenamente cumplidas .diferenci/ndose en esto de las Normas 9orales 3ue e'i+en concordancia de acci*n e'terna con lo prescrito adem/s de una Recta Intenci*n y aseme,/ndose a las Normas &ur:dicas, 3ue tampoco e'i+en moti(aci*n especial para entenderse cumplidas0. d/ +n cuanto a la Duer-a o coacci"n. Las Normas 9orales, son ESENCIAL9EN!E INC$ERCI6LES, ya 3ue estas persi+uen el bien, la "onestidad y esto no puede ser alcan4ado por medio o con uso de la 8uer4a. Las Normas &ur:dicas son NA!RAL9EN!E C$ERCI6LES, pues debido a los (alores y finalidades 3ue persi+uen, es necesario conse+uirlos (enciendo la resistencia de los infractores incluso por la fuer4a, no desnaturali4ando de esta manera la Norma &ur:dica. Las sanciones a una Norma &ur:dica est/n determinadas en las propias Normas. Las Normas de !rato Social, por su parte se encuentran en una situaci*n intermedia por3ue son? - INC$ERCI6LES, por la finalidad 3ue tienen cual es respetar a los otros, tratarlos di+namente, etc., y ello no es posible lo+rarlo por medio de la fuer4a. - C$ERCI6LES, por3ue ante incumplimiento de una Norma de !rato Social, contempla sanciones2 estas sanciones operan a modo de coacci*n sicol*+ica y es el Reproc"e Social. Las R.!.S no son compatibles con la E,ecuci*n 8or4ada, pero si admite las sanciones .manifestaci*n secundaria de la fuer4a0. Dic"as sanciones, no se presentan de la misma forma 3ue en el Derec"o, por ello se dice 3ue las sanciones por incumplimiento a las R.!.S son INDE!ER9INADAS. e/ +n cuanto a la 4alide-. Se dice 3ue la (alide4 o e'istencia o 1i+encia de las Normas ;urdicas es de car5cter Dormal y recibe concretamente el nombre de 1I%ENCIA .termino s*lo para las Normas &ur:dicas0. Lo 3ue determina 3ue una Norma &ur:dica (al+a, es la 8$R9A. Jue esta Normas "aya sido creada se+@n los procedimientos 8$R9ALES establecidos. na Norma &ur:dica e'iste cuando "a sido dictada por el *r+ano y en la forma prescrita por la Constituci*n o las Normas del propio $rdenamiento &ur:dico. La (alide4 de las Normas :orales8 es de car5cter OEGLICECG8 :%+REL o $%ECG, por3ue una Norma 9oral se entiende e'istente o tiene (alide4 atendiendo al (alor moral de materia o contenido. No depende de la forma. La (alide4 de las Normas de %rato 3ocial8 se denomina con otro t&rmino2 +DECCE. #or lo tanto las Normas de !rato Social, son eficaces o e'isten en la medida en 3ue sean practicadas efecti(amente por la +eneralidad de los miembros y 3ue los su,etos comprendan 3ue la acci*n e,ecutada es una Re+la. La (alide4 f/ctica o eficacia es la forma de e'istir de toda norma de car/cter consuetudinario. 19.- ;usticia en rist"telesA Concepto8 Clasificaci"n de las 4irtudesA Clasificaci"n de la ;usticia. Arist*teles, en su Ctica a Nic*maco, se dedica al estudio y an/lisis de las (irtudes y entre estas (irtudes dedica espacio a la 1irtud de la &usticia. Este an/lisis de las (irtudes se apoya en una concepci*n del "ombre 3ue se resume en dos ideas fundamentales en Arist*teles y 3ue el profesor Nelson Reyes destaca? a0 %odos los seres ,umanos apetecen el bien2 todo lo 3ue "acemos lo "acemos por3ue representa un bien. $tra cosa distinta es 3ue a3uellos 3ue nosotros consideramos un bien, sea reproc"able por otros. b0 +l ,ombre tiene un sentido teleol"gico )finalista/2 todo lo 3ue "acemos lo "acemos en orden a conse+uir un fina o finalidad. Ello se resume se+@n la Escol/stica .Sto. !om/s0 como la 5CASA 8INAL72 Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !$ # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes de manera 3ue el fin se presenta como la cusa o moti(aci*n de la acci*n y en consecuencia tambi)n se presenta como el ob,eti(o de por3ue actuamos como actuamos. Ambas ideas se ,untan y podemos decir entonces 3ue *si todo lo 0ue ,acemos lo ,acemos por0ue se nos presenta como un NE+N8 ello significa 0ue todas las finalidades 0ue perseguimos representan un bien y dic,as finalidades son la causa o moti4aci"n de nuestra acci"n7. Se+@n Arist*teles el bien supremo es la 8ELICIDAD. Este es el m/'imo bien al cual el "ombre aspira. D+LECE##? Arm*nico e,ercicio de las potencialidades, en la contemplaci*n de la (erdad y en la pr/ctica de la (irtud. Al definir la 8elicidad, podemos distin+uir dos elementos componentes de ella? a0 Contemplaci"n de la 4erdad? mediante esta e'presi*n Arist*teles se refiere al CHL%EBG #+L CGNGCE:E+N%G. 9ediante la ra4*n es 3ue podemos conocer lo 3ue las cosas son. b0 Pr5ctica de la Birtud? la palabra (irtud deri(a del +rie+o ARE!C si+nificaba 1IR!S, 3ue la traducimos por 1IR!D. La (irtud se identifica con la esencia de al+o. La esencia es a3uello 3ue distin+ue 3ue las cosas sean lo 3ue son. En definiti(a para Arist*teles #racticar la 1irtud es +OC+L+NCE +N +L CG:PGR%:E+N%G. #or lo tanto, para Arist*teles la felicidad consiste en ser perfectos en el conocimiento y en el comportamiento. Esta idea de Arist*teles de felicidad nos lle(a al concepto de 1irtud. BER%H# si+nifica? 5#ER8ECCI-N7 .siempre en referencia al "ombre0, y corresponde a un =;6I!$, el cual tiene la caracter:stica de =ACER 6EN$ tanto al 3ue act@a (irtuosamente, como al acto (irtuoso mismo. Se+@n lo anterior es 3ue podemos distin+uir entre dos tipos de BER%H#+32 - 1IR!DES IN!ELEC!ALES $ DIAN$C!ICAS - 1IR!DES 9$RALES $ C!ICAS Birtudes Entelectuales o #iano&ticas2 son a3uellas 3ue se ad3uieren por (:a del ma+isterio, la ensean4a y se ad3uieren con tiempo. #or lo tanto son (irtudes 3ue posee la +ente con m/s edad, o mayor e'periencia. Entre ellas encontramos? la sabidur:a, la comprensi*n, la prudencia, etc. Birtudes :orales o $ticas2 son fruto de la costumbre, del et"os. Se perfeccionan mediante la "abitualidad, pues nos "acemos (alientes en la medida 3ue practicamos dic"a (irtud. Entre estas (irtudes encontramos? la fortale4a, la (alent:a, la templan4a, LA &S!ICIA, etc. Se+@n Arist*teles las (irtudes 9orales o Cticas, son "/bitos selecti(os 3ue se encuentran en una posici*n intermedia entre dos e'tremos defectuosos o imperfectos, tal como lo determinar:a la ra4*n de un "ombre prudente. #or e,emplo? 1alent:a Conducta carente e'trema ser:a la Cobard:a .tiene miedo a todo0 Conducta e'cesi(a e'trema ser:a la $sad:a .no le tiene miedo a nada0 En tanto el (aliente, se arries+a, pero a pesar de arries+arse tiene un poco de miedo. - &usticia Conducta carente ser:a dar menos a otro. E la conducta e'cesi(a ser:a dar m/s a otro. #or lo tanto la esencia de la ;usticia es la igualdad. La desi+ualdad es el e'ceso y la carencia al mismo tiempo. #ara Arist*teles la &usticia es una 1irtud )tica espec:fica y a la (e4 la m/s importante de entre las (irtudes )ticas. E la define de la si+uiente manera? ;H3%ECE2 ?H+LL #E3PG3ECEIN ?H+ NG3 !C+ CPC+3 #+ R+LEPR C%G3 ;H3%G38 ?H+ NG3 !C+ #+3+R R+LEPRLG3 M ?H+ NG3 !C+ R+LEPRLG3 +D+C%EB:+N%+. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !% # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes #areciera ser una definici*n tautol*+ica, pero a la (e4 no nos dice 3ue la ,usticia es la ,usticia. - #rimeramente nos dice 3ue es 5#E3PG3ECEIN ?H+ NG3 !C+ R+LEPR C%G3 ;H3%G37? por lo 3ue N$ ES L$ 9IS9$ &S!$ JE &S!ICIA Reali4ar actos ,ustos, se refiere a una P%E%H#. La ,usticia es una cualidad de la conducta "umana y se predica solo respecto de actos "umanos y esa cualidad de la conducta consiste en reali4ar actos ,ustos. #odemos decir 3ue el &ue4 practica la ,usticia, podemos decir la sentencia es ,usta o in,usta. #ero no podemos predicar la ,usticia de una ley. Lo ,usto lo predicamos incluso respecto de cosas? el precio ,usto, remuneraci*n ,usta. Lo ,usto se refiere a una medida de i+ualdad. - En se+undo lu+ar nos dice 3ue es *#E3PG3ECEIN ?H+ NG3 !C+ #+3+R R+LEPR C%G3 ;H3%G3.? supone una BGLHN%# de "acer a3uello, nos e(oca una idea de conducta moral, un 3uerer reali4ar y adem/s reali4arlo solo por el (alor moral 3ue tiene ese acto .en este conte'to )tica y moral son sin*nimos0. - En tercer lu+ar nos dice 3ue es *#E3PG3ECEIN ?H+ NG3 !C+ R+LEPR C%G3 ;H3%G3 +D+C%EB:+N%+.2 las conductas morales no prescriben meramente buenas intenciones. #ara cumplir con una conducta moral es necesaria la PRC%EC +D+C%EB. De manera 3ue la idea de disposici*n es una inclinaci*n "abitual 3ue se ad3uiere precisamente por la pr/ctica. De manera 3ue se puede distin+uir 3ue L$ &S!$? es una medida de i+ualdad entre cosas 3ue se cambian y cosas 3ue se distribuyen. 9ientras 3ue la &S!ICIA es una cualidad moral, una aptitud, una (irtud de la conducta "umana. En relaci*n a la &usticia, Arist*teles reali4a una distinci*n entre una &usticia %eneral y una &usticia #articular, distinci*n 3ue al+unos autores entienden como una clasificaci*n. Sin embar+o, es el mismo Arist*teles 3uien seala 3ue N$ se trata de CLASES de &usticia, sino 3ue de DIS!IN!$S SEN!ID$S en los cuales se usa el t)rmino &usticia, es decir, un sentido amplio y un sentido estricto. a0 ;usticia en sentido amplio )Ceneral /R Corresponde a la #R;C!ICA de !$DAS las 1IR!DES S$CIALES, a la pr/ctica de todas a3uellas (irtudes RES#EC!$ A $!R$, y 3ue se orientan a un 6EN CIDADAN$. A3u: se enmarcan por e,emplo la +enerosidad y la (alent:a. Se le llama tambi)n &usticia Le+al, debido a 3ue estas (irtudes sociales son prescritas por normas consuetudinarias. b0 ;usticia en sentido estricto )Particular/ R Corresponde a la &usticia #R$#IA9EN!E !AL, a a3uella ES#ECA8ICA 1IR!D C!ICA 3ue consiste en el 5"/bito por el cual nos disponemos a reali4ar actos ,ustos, 3ueremos "acerlos, y los reali4amos efecti(amente7 La definici*n dada por Arist*teles de la &usticia en sentido estricto, e(entualmente podr:a ser considerada como una 5definici*n circular7, sin embar+o para Arist*teles L$ &S!$ y la &usticia N$ S$N SIN$NI9$S. La &usticia es una espec:fica (irtud )tica, mientras 3ue L$ &S!$ es el ob,eto de la &usticia. Como dec:a anteriormente, Arist*teles define L$ &S!$ como 5una medida de i+ualdad entre cosas 3ue se cambian o se distribuyen7, y es precisamente a partir de esta definici*n de L$ &S!$ 3ue es posible establecer una (erdadera CLASI8ICACI-N DE LA &S!ICIA .en sentido estricto0 De manera 3ue podemos clasificar la &usticia en? - &S!ICIA C$N9!A!I1A - &S!ICIA DIS!RI6!I1A NG%2 a"ora ob(iamente lo 3ue diremos de la ,usticia se dice de lo ,usto2 pues la &usticia es una cualidad moral. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !& # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes i/ ;usticia Conmutati4a o 3inalagm5tica2 es a3uella 3ue tiene lu+ar en las relaciones de cambio. Su ob,eto es e3uiparar o e3uilibrar los t)rminos de las contraprestaciones debidas entre dos o m/s su,etos 3ue se "an relacionado entre si .(oluntaria o in(oluntariamente0 para conse+uir 3ue las tales prestaciones sean totalmente e3ui(alentes entres si. Esta a su (e4 se puede subclasificar en? - &usticia Conmutati(a en sentido estricto? es a3uella 3ue tiene 3ue (er con las relaciones econ*micas o comerciales .por e,emplo, la compra(enta0. - &usticia Conmutati(a &udicial? se refiere a la medida de i+ualdad 3ue "ay entre el delito y la sanci*n impuesta por los ,ueces. Se cambia DELI!$ #$R #ENA .de manera 3ue el dao causado sea e3ui(alente a la pena0.
ii/ ;usticia #istributi4a? se refiere a a3uella mediante la cual se distribuyen car+os, "onres, car+as, impuestos, m)ritos, funciones. !iene 3ue (er con la repartici*n de cosas sociales. No es lo mismo cambiar una cosa 3ue distribuir una cosa. A diferencia de la &usticia Conmutati(a 3ue busca una i+ualdad Aritm)tica Absoluta .precio W cosa0, la &usticia Distributi(a es #roporcional en relaci*n al m)rito, se distribuye tal car+o. En relaci*n a su in+reso econ*mico, pa+a tal impuesto, etc. Lo ,usto es entonces una medida de i+ualdad entre cosas 3ue se cambian o se distribuyen, pero lo 7usto es entre cosas respecto de personas8 lo ,usto es al+o 3ue reali4an seres "umanos respecto de otros 3ue aprecian 3ue cierto cambio es e3ui(alente o i+ual, o 5,usto7. La ;usticia implica al menos 2 personas y 2 cosas8 no cambiamos personas cambiamos cosas, no distribuimos personas distribuimos bienes, car+as, meritos, funciones y atribuciones, para distribuir tiene 3ue "aber al+o 3ue repartir, en la distribuci*n incluso est/n a3uellos entre 3uienes se distribuye y a3uel 3ue distribuye, o sea Q su,etos, pero al menos tiene 3ue "aber H ob,etos y H su,etos. 1<.- ;usticia en 3anto %om5s de 0uinoA Concepto8 Clasificaci"n de las BirtudesA Caractersticas de la ;usticia. Sto. !om/s de A3uino, reco+e el pensamiento de Arist*teles y se apoya en )l para e'plicar el mensa,e de la fe. En la Summa !eol*+ica, dedica un !ratado a la Ley y otro a las (irtudes y entre estas la &usticia. Santo !om/s tambi)n distingue dos tipos de 4irtudes2 - Birtudes %eologales2 como la fe, la esperan4a, la caridad. - Birtudes Cardinales? como la fortale4a, la prudencia, la templan4a y LA &S!ICIA. Son cardinales, puesto 3ue estas deben +uiar la (ida del ser "umano. Son a3uellas propiamente )ticas. Santo !om/s define la ,usticia diciendo 3ue? *;usticia es el ,5bito segLn el cual con permanente y constante 4oluntad una persona da a cada cual lo 7usto8 o el derec,o8 o lo 0ue le corresponde8 o lo suyo.. Esta (irtud espec:fica 3ue es la ,usticia tiene ciertas caracter:sticas 3ue e'plican el 3ue un asunto de car/cter moral como es la ,usticia .como (irtud0 sin embar+o sea un asunto 3ue "a estado desde siempre conectado con esa realidad social 3ue llamamos derec"o. Con la 7usticia el derec"o "a estado (inculado en al+@n sentido, no con la fe ni con la esperan4a ni con la caridad ni con la prudencia ni con la templan4a. Las caracter:sticas de la &usticia en Santo !omas son las si+uientes? - NEL%+RLE## G EN%+R3HN;+%EBE##2 es bilateral por3ue la ,usticia prescribe conductas en relaci*n a otros, por lo mismo es 3ue la pr/ctica de la ,usticia supone la e'istencia de al menos dos su,etos2 es intersub,eti(a por3ue se da entre su7etos el 3ue debe dar lo ,usto y a3uel 3ue merece recibir lo ,usto . Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !' # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes La ,usticia implica entonces un d&bito, una cierta deuda en el sentido amplio de la e'presi*n, tenemos la deuda de dar a los otros todo a3uello 3ue les corresponda o les pertene4ca, es decir lo ,usto, o sea el derec"o. L$ ES#ECA8IC$ DE LA &S!ICIA ES RE%IR AL =$96RE EN LAS C$SAS RELA!I1AS A $!R$S. - ECHL##2 la esencia de la ,usticia es la i+ualdad. Santo !om/s conser(a el C$NCE#!$ ARIS!$!CLIC$ de 5i+ualar cosas 3ue se cambian o se distribuyen7. samos la palabra i+ual para si+nificar la relaci*n entre dos cosas. La ,usticia implica una conducta de un su,eto respecto de otro y esa conducta consiste en dar al+o o distribuir al+o se+@n una medida de i+ualdad en relaci*n con otro al+o. La (irtud de la &usticia la practican los su,etos y la medida de i+ualdad se encuentra en los ob,etos. Dos su,etos practican ,usticia i+ualando ob,etos. Su,etos Comprador 1endedor #ractican la &usticia $b,etos #recio pa+ado Cosa (endida $b,etos I+ualados. - +O%+REGRE##2 este ras+o deri(a de las dos caracter:sticas anteriores. La ,usticia re+ula a3uellas acciones en las 3ue nos relacionamos o coordinamos con otros. Santo !om/s dice 3ue la &usticia nos e'i+e 5dar a cada uno lo 3ue le corresponde, lo suyo, el derec"o72 a partir de ello sostiene 3ue la &usticia se refiere siempre a manifestaciones e'ternas de la conducta "umana. De manera 3ue la &usticia No tiene por ob,eto todas las materias de la (irtud 9oral, sino solo a3uellas 3ue se re+ulan en el #lano E'terno del acto "umano, es decir en cuanto nos relacionamos con otros. Esta caracter:stica propia de la &usticia no la encontramos en las otras (irtudes, pues son pri(ati(as del su,eto. LA &S!ICIA SE EF!ERI$RI<A en relaci*n con otros, en cuanto uno da a cada cual lo 3ue le corresponde, su derec"o C$N C$NS!AN!E E #ER#E!A 1$LN!AD. - GN;+%G2 el ob,eto de la &usticia se determina con independencia del su,eto a+ente. El ob,eto siempre ser/ L$ &S!$, lo 3ue le corresponde a cada su,eto, su derec"o. L$ &S!$ SIE9#RE SE RE8IERE A $!R$ E SE DE!ER9INA #$R SA 9IS9$, puesto 3ue lo rele(ante es la I%ALDAD 3ue "a de "aber entre cosas 3ue se cambian y se distribuyen. #or lo 3ue la intenci*n o 3uerer del su,eto no afecta la mediad de i+ualdad. #eterminaci"n del Gb7eto? fi,ar L$ &S!$. Endependencia del 3u7eto? No importa lo 3ue el su,eto considere ,usto, pues lo ,usto se e(al@a en s: mismo, ob,eti(amente, independientemente de la intenci*n o 3uerer del su,eto. A partir de lo planteado por Santo !om/s, el Profesor Nelson Reyes establece una distinci"n en dos perspecti4as de ;usticia en 3anto %om5s, las cuales son? - ;usticia Gb7eti4a? es a3uella 3ue !IENE EN 1IS!A $ C$NSIDERACI-N EL $6&E!$ DE LA ACCI$N, es decir L$ &S!$ EN SA 9IS9$. Es decir e'iste &usticia, cuando Lo &usto es una medida de i+ualdad entre cosas 3ue se cambian .i+ualdad aritm)tica0 y distribuyen .i+ualdad proporcional0. Esta perspecti(a de &usticia no e'i+e recta intenci*n ni "abitualidad. Lo &usto se reali4a aun3ue SIN N 1AL$R 9$RAL y se determina por su (alor en si mismo con independencia del su,eto. - ;usticia 3ub7eti4a2 tiene en primer plano de consideraci*n al su,eto de la acci*n. Es la consideraci*n de la &usticias como (irtud 9oral. La &usticia se presenta en este /mbito como una 1irtud o cualidad 9oral. na cualidad del su,eto. De manera 3ue implica o supone la consecuencia de tres elementos o factores? - =abitualidad? para "ablar de la e'istencia de la ,usticia en este sentido, es necesario 3ue "aya una pr/ctica constante de dic"a (irtud. - Lo &usto? e'iste la ,usticia, si e'isten los actos ,ustos debidamente reali4ados y +uiados por esa mediad de i+ualdad, es decir dando a cada su,eto lo 3ue le corresponde, su derec"o, lo ,usto. - Recta Intenci*n? al estar en el campo de la 9oral, para 3ue la tal conducta sea considerada moralmente (/lida, debe ser reali4ado con recta intenci*n, es decir por amor al deber, por amor a "acer lo correcto. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !( # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Es importante sealar 3ue el uso de la palabra derec"o, lo ,usto, lo 3ue a cada su,eto le corresponde son sin*nimos en Santo !om/s y no las utili4a en el sentido de Re+las, Normas .derec"o ob,eti(o0, o facultades de los su,etos .derec"o sub,eti(o0 como las conocemos "oy. tili4a el t)rmino derec"o para aludir a cosas 3ue se cambian y se distribuyen, a esa medida de i+ualdad 3ue se determina con independencia del su,eto, 3ue se determina por su (alor en s: mismo2 ley no es propiamente el derec,o dice 3anto %om5s sino una cierta ra-"n del derec,o8 una cierta ra-"n de lo 7usto, y lo e'plica de la si+uiente manera, dice 3ue 2 * s como en la mente del artista preeFiste una idea o modelo de la obra de arte 0ue opera como una cierta regla del arte8 as tambi&n dice 3anto %om5s la ley es una suerte de ra-"n o idea de prudencia acerca de lo 7usto y cuando se formula por escrito se llama precisamente ley o constituci"n., las leyes nos prescriben lo 3ue debe "acerse para ser ,usto, pero no son lo ,usto, la ley de impuesto a la renta nos prescribe cual es el impuesto 3ue "emos de pa+ar para ser ,ustos con la sociedad. Lo ,usto consiste en pa+ar el impuesto no en 3ue la ley prescriba cual es la conducta 3ue de "acerse ser:a ,usta. =omolo+ando el pensamiento de derec"o de Santo !om/s a la actualidad lo ,usto o el derec"o se (incular:a "oy m/s con la acti(idad de los ,ueces 3ue con la del le+islador por3ue si 3ue lo ,ueces concretamente determinan lo 3ue le corresponde a cada su,eto en un liti+io 2=.- ;usticia en Custa4e Radbruc,A Concepto. %usta(e Radbruc", autor contempor/neo, tiene una (isi*n mas cercana a la actualidad respecto de la &usticia. Es en los postulados de Radbruc" 3ue aparece esta distinci*n de &usticia $b,eti(a y Sub,eti(a .3ue distin+ue el profesor Nelson Reyes en el pensamiento de Santo !omas de A3uino0. Radbruc" e'pl:citamente distin+ue la ,usticia y menciona 3ue son dos tipos, no las obser(a como perspecti(as? - &S!ICIA $6&E!I1A? representa la cualidad o propiedad de una relaci*n. #or e,emplo? cuando decimos 5el precio ,usto7. - &S!ICIA S6&E!I1A? es la ,usticia como (irtud y representa una cualidad 9oral. #or e,emplo? cuando decimos 5el ,ue4 ,usto7. El cuestionamiento 3ue Radbruc" se "ace es cual de ellas es primaria sobre la otra. Destaca 3ue la ;H3%ECE GN;+%EB +3 PRE:RE 3GNR+ L ;H3%ECE 3HN;+%EB. La &usticia Sub,eti(a es la intenci*n diri+ida a la reali4aci*n de la &usticia $b,eti(a .la conducta interior est/ diri+ida a reali4ar lo ,usto0. #or lo tanto la &usticia $b,eti(a es l*+icamente primaria a la &usticia Sub,eti(a. #ara ilustrar esto Radbruc" nos dice 3ue la &usticia $b,eti(a es a la &usticia Sub,eti(a como la 1erdad es a la 1eracidad. -La 1eracidad es la intenci*n de decir la (erdad, es una cualidad moral, no intelectual. -La 1erdad es una palabra 3ue se usa para calificar la correspondencia entre el pensamiento y la realidad. Es decir, cuando se dice al+o se dice con la con(icci*n de 3ue es la (erdad, aun3ue no est) en lo cierto. #or ello (erdad es anterior a (eracidad en una relaci*n l*+ica, ya 3ue si no "ay (erdad no puede "aber intenci*n de decirla. En Radbruc", el t)rmino derec"o, se utili4a en la concepci*n actual .leyes, sentencias, obli+aciones, contratos, etc.0. De manera 3ue la ;usticia 0ue se 4incula con el #erec,o es la ;H3%ECE GN;+%EB, puesto 3ue no es ob,eti(o del Derec"o, "acer (irtuosas a las personas. Lo 3ue pretende el Derec"o es re+ular &S!A9EN!E o i+ualitariamente la conducta "umana. La 7usticia Gb7eti4a *representa la pauta aFiol"gica del #erec,o y esta ;usticia Gb7eti4a es considerada un Balor.. Radbruc", menciona al+o 3ue no encontramos ni en Arist*teles ni en Santo !om/s y es 3ue la &usticia la considera un 1AL$R y a+re+a 3ue es un 1AL$R A6S$L!$, por3ue no es deri(able de nin+@n otro (alor superior. Es un (alor 3ue descansa en s: mismo. La esencia de la &usticia en Radbruc" es la I%ALDAD y recuerda 3ue desde Arist*teles se distin+uen dos clases de &usticia? Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !" # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - ;usticia Conmutati4a? es a3uella 3ue representa la i+ualdad absoluta, entre una prestaci*n y una contraprestaci*n entre su,etos e3uiparados ,ur:dicamente. #or e,emplo? i+ualdad absoluta entre mercanc:a y precio2 entre dao y reparaci*n2 entre culpa y pena. Este tipo de &usticia es propia del Derec"o #ri(ado. El merito de Radbruc" es 3ue lo dice conceptualmente, es decir en t)rminos contempor/neos. - ;usticia #istributi4a? es a3uella 3ue representa una i+ualdad proporcional en el trato a diferentes personas. #or e,emplo? la ,usticia 3ue "a de e'istir en la distribuci*n de impuestos fiscales en proporci*n a la capacidad econ*mica de las personas2 o la promoci*n de una persona en relaci*n a sus m)ritos. Este tipo de &usticia es la propia en el Derec"o #@blico. Nue(amente, Radbruc" se plantea cual de estas es primaria sobre la otra y concluye 3ue la ;H3%ECE #E3%RENH%EB +3 PRE:RE 3GNR+ L ;H3%ECE CGN:H%%EB8 puesto 3ue la &usticia Conmutati(a, descansa en el supuesto de i+ualdad o e3uiparaci*n absoluta, pero dic"a e3uiparaci*n es propia de un acto distributi(o. En la &usticia Conmutati(a las prestaciones y contraprestaciones se dan entre su,etos e3uiparados ,ur:dicamente, aut*nomos, capaces de con(enir lo 3ue 3uieran, radica en 3ue est/ prescrita en el Derec"o Ci(il, de manera 3ue LA EJI#ARACI-N ES &RADICA. Esto por3ue e'isten ciertas prerro+ati(as b/sicas 3ue son in"erentes al ser "umano y entre ellas se encuentra la I%ALDAD. Radbruc", resume la idea de &usticia en el si+uiente postulado? 5!RA!$ I%AL A L$S I%ALES E DESI%AL A L$S DESI%ALES7. La esencia de la 7usticia dice Radbruc" es la i+ualdad, sin embar+o .y esta es otra idea 3ue no la "ab:amos (isto0 a+re+a Radbruc" 3ue la idea de ,usticia es una idea formal, por0ue solo nos indica la forma en 0ue ,a de actuarse8 pero no nos dice materialmente 0ue es lo 0ue debemos ,acer. #ero e'isten dos cuestiones 3ue el concepto de ,usticia no nos resuel(e y son las si+uientes? - IA 3ui)n debe considerarse i+ual y a 3ui)n desi+ualK - IC*mo "an de ser tratados los supuestamente i+uales y como "an de ser tratados los supuestamente desi+ualesK +l determinar 0uienes son iguales y 0uienes son desiguales y el determinar 0ue trato se les da a los iguales y 0ue trato se les da a los desiguales es al+o 3ue re3uiere de otras perspecti(as8 (a a depender de necesidades, intereses sociales en atenci*n a la realidad "ist*rica, econ*mica y cultural de cada sociedad, es decir, re3uiere de otras *BLGRCEGN+3.. Lo ,usto es la finalidad de la re+ulaci*n ,ur:dica, de un ordenamiento ,ur:dico. Lo ,usto sir(e para determinar la forma en 3ue "a de actuarse, por no determina el contenido. No obstante el contenido de ciertas normas se+@n Radbruc" 4iene determinado por esta idea de 7usticia, por e,emplo? - las normas relati4as a la independencia del poder 7udicial2 lo 3ue pretenden todas ellas es 3ue el poder ,udicial este en una situaci*n a,ena a influencias, "a de tratarse de un *r+ano aut*nomo, no su,eto a otros poderes, no ob,eto de influencias para mantener ese e3uilibrio con 3ue se simboli4a la aplicaci*n de la ,usticia - las normas 0ue establece la garanta de 0ue toda persona acusada no puede ser condenada sin ,aber tenido la posibilidad de la defensa? ser:a una in,usticia 3ue una persona acusara de un delito a otra y al acusado no se le diera las mismas oportunidades de defenderse de lo 3ue se le acusa. Ambos "an de tener las mismas posibilidades de ale+ar y probar lo 3ue estimen con(eniente. Estas normas le parecen a Radbruc" 3ue son de a3uellas cuyo contenido emana directamente de la idea de ,usticia de trato i+ual a las situaciones i+uales y trato desi+ual a las situaciones desi+uales. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # !) # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Se podr:a a+re+ar al+o m/s y es 3ue las normas fundamentales de todo proceso (ienen determinadas por esta idea formal de ,usticia. En Derec"o #rocesal ri+e el 5principio de la bilateralidad7? 9ientras no se dicte la soluci*n final el ,ue4 debe tratarlos i+ualmente, sin pre,u4+ar nada acerca de la inocencia o culpabilidad y debe darles las mismas oportunidades de actuar, de defenderse, etc. 21.- Dines del derec,o2 Concepto de 3eguridad y Certe-a ;urdica. La se+uridad es una funci*n o fin especifico del ordenamiento ,ur:dico y una realidad indispensable para la con(i(encia social. L 3+CHRE## es un fin del derec"o 3ue debe perse+uir un ordenamiento ,ur:dico por dos ra4ones? - Se re3uiere para la (ida en sociedad, 3ue e'ista una garanta para el desarrollo de las iniciati4as personales8 necesitamos saber a 3u) atenernos. - La necesidad de conocer cu5l ser5 la calificaci"n de nuestras conductas, saber si nuestras acciones est/n permitidas o pro"ibidas. El autor bel+a &osep" Delos define la se+uridad como ? *a0uella garanta dada al indi4iduo y a la comunidad social en general de 0ue las personas8 sus bienes y sus derec,os no ser5n ob7eto de ata0ues 4iolentos y en el caso de producirse el sistema 7urdico les garanti-a protecci"n y reparaci"n.. De acuerdo al diccionario de la Real Academia de la Len+ua Espaola .RAE0? - 3eguridad si+nifica? *la calidad de seguro. y - 3eguro si+nifica *libre y eFento de todo peligro8 daJo o riesgo.. Cuando "ablamos de se+uridad "ablamos de sentir 3ue no nos ocurrir/ nada, no corremos un ries+o, un peli+ro, una situaci*n ad(ersa, 3ue no se (a a (er afectada nuestra persona, nuestros intereses. La se+uridad es un fin del derec"o muy importante, pues como indi(iduos esperamos 3ue el sistema contemple las instituciones necesarias para 3ue no seamos ob,eto de ata3ues (iolentos en nuestra persona, para 3ue no seamos a+redidos f:sicamente, para 3ue a la (e4 estemos tambi)n se+uros de la disposici*n de nuestros bienes2 esperamos 3ue el sistema ,ur:dico nos permita e'i+ir una reparaci*n de lo daado con una indemni4aci*n .en el sentido amplio de la e'presi*n0, este es otro prop*sito 3ue nos planteamos los seres "umanos mediante el derec"o y es por eso 3ue se "abla de la se+uridad ,ur:dica como fin del derec"o. nido al concepto de Se+uridad es 3ue se encuentra el concepto de Certe4a. Sin embar+o resulta claro 3ue L C+R%+P tiene 3ue (er con el aspecto cogniti4o, tenemos certe4a a ni(el co+niti(o o intelectual, la certe4a no es una realidad social ob,eti(a, tiene 3ue (er con el plano te*rico, la se+uridad tiene 3ue (er con lo pr/ctico, lo real, lo concreto. Certe-a si+nifica conocimiento seguro y claro de alguna cosa, al+o cierto es al+o conocido como (erdadero. L C+R%+P #+L #+R+C!G es la se+uridad del derec"o mismo, no es la se+uridad 3ue nos proporciona el derec"o sino la se+uridad del derec"o mismo, o sea se trata de 0ue el ordenamiento 7urdico sea una realidad cierta .en el sentido de lo 3ue si+nifica cierto0, o sea algo conocido e indubitable. Con el t)rmino certe4a del derec"o se indica m5s bien una propiedad o cualidad 0ue es necesario 0ue tenga todo ordenamiento 7urdico, y esa cualidad es precisamente la de ser un ordenamiento cierto, o sea conocido de manera indubitable por los destinatarios de dic"as normas2 la certe4a del derec"o si+nifica 3ue el ordenamiento ,ur:dico este constituido por normas conocibles, entendibles y comprensibles con claridad por los su,etos de derec"o y adem/s 3ue las tales normas sean aplicadas con el m/'imo de re+ularidad o continuidad y uniformidad. - La Gscuridad de las Leyes? leyes cuyo sentido no es claro, falta de claridad en la prescripci*n de la ley2 ello pro(oca INCER!ID96RE. - Continua mutaci"n de las leyes? es necesario 3ue el Derec"o cambie, 3ue su contenido cambie por3ue "a de responder a la sociedad del momento. #ero el e'tremo opuesto es 3ue el Derec"o cambie o sufra e'a+eradas modificaciones, es decir se cambia constantemente2 ello pro(oca incertidumbre, pues pareciera 3ue estu(ieran ,u+ando con el Derec"o. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $0 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - CoeFistencia de 4arias leyes sobre una misma materia y de manera poco sistem5tica? ocurre a (eces 3ue se dicta una norma y lue+o otra norma y su forma de operar es poco sistem/tica. E,emplo? Derec"o Laboral y Se+uridad Social? si se dicta una Norma de Derec"o Laboral 3ue establece la &ubilaci*n de #rofesores, dentro de esta misma ley no se puede a+re+ar 3ue en caso de muy (ie,itos, E no puedan ir a cobrar su pensi*n de ,ubilaci*n pueden otor+ar una carta poder ante notario para retirar el dinero. Esa norma de Se+uridad Social es de car/cter +eneral y deber:a estar ubicada en otro /mbito2 no en una ley particular a un sector profesional. Ello tambi)n es causal de INCER!ID96RE. - Lentitud de los procesos ;udiciales? el ideal es 3ue el t)rmino de un conflicto sea una soluci*n ,usta y 3ue al menos termine. El proceso son meros instrumentos para 3ue el conflicto termine. Es deseable 3ue N$ e'ista una lar+a tardan4a para los procesos. #or e,emplo? en materia de derec"os "umanos ambas partes? - acusados - e'i+entes del derec"o, coinciden en 3ue el proceso debe terminarse, tanto por resol(er el conflicto, como por el dao 3ue causa a la sociedad. La sociedad est/ interesada en 3ue "aya certe4a de las situaciones ,ur:dicas. - #i4ersas interpretaciones de los 7ueces al dictar sentencias? pro(oca incertidumbre la e'istencia de distintas sentencias ,udiciales por di(ersas interpretaciones de la ley. E,.? El ,ue4 de Juilpue interpret* la norma de una forma. El ,ue4 de 1ia del 9ar interpret* la norma de otra forma. La Corte de Apelaciones interpret* la norma de otra forma. Sin embar+o la Ley no obli+a a 3ue distintos tribunales interpreten de la misma forma para dictar una sentencia. 22.- Principios garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 Principio de Erretroacti4idad de la Ley. Este principio est/ contenido en el C"digo Ci4il rt.<2 La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr $ams efecto retroactivo. %in embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en &stas' pero no afectarn en manera alguna los efectos de las sentencias $udiciales e$ecutoriadas en el tiempo intermedio. Esta norma es una norma 3ue $6LI%A A L$S &ECES, a 3ue en la aplicaci*n de un precepto ,ur:dico, NNCA LE DEN E8EC!$ RE!R$AC!I1$ a dic"a norma. Es decir 3ue una norma dictada, no sea aplicada a "ec"os perpetrados con anterioridad a su dictaci*n. Esta norma obli+a solo al ,ue4, en consecuencia el legislador si puede dictar leyes con efecto retroacti4o, es decir, puede dictar leyes 3ue prescriban respecto de conductas reali4adas antes de la entrada en (i+encia de la tal norma. A"ora bien, puede suceder a (eces 3ue actos ,ur:dicos celebrados ba,a la re+ulaci*n de una ley, en el futuro se sometan a una ley diferente, lo 3ue puede pro(ocar conflictos sobre cual norma ri+e al asunto en cuesti*n. #ara resol(er estos conflictos, se dict* la llamada *ley sobre el efecto retroacti4o de las leyes. )aJo 1911/, ley 3ue se basa en la *%eora de los derec,os ad0uiridos y las meras eFpectati4as.. Las :eras +Fpectati4as son a3uellos derec"os 3ue se podr:an incorporar al patrimonio de un su,eto, pero a@n es una posibilidad. Los #erec,os d0uiridos son a3uellos derec"os 3ue ya se incorporaron al patrimonio de un su,eto. #e manera 0ue su aplicaci"n es la siguiente2 - 3i una ley afecta #erec,os d0uiridos8 se le esta dando efecto retroacti4o. Si el derec"o "a in+resado al patrimonio entonces se entiende 3ue la aplicaci*n de una ley 3ue lo afecta se esta aplicando con efecto retroacti(o Esta ley sobre efecto retroacti(o de las leyes s*lo tiene aplicaci*n en el campo del derec"o patrimonial, y su ra4*n de ser, es la certe4a y consecuente se+uridad ,ur:dica. 23.- Principios garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 Principio de Reser4a Penal y Principio Pro Reo. Este principio est/ consa+rado en el C"digo Penal rt. 19? #ingn delito se castigar con otra pena que la que se(ale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $1 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Este principio ad3uiere ran+o Constitucional, cuando la Constituci*n #ol:tica lo inte+ra dentro de su campo re+ulatorio C.P.R rt. 1<2 ningn delito se castigara con otra pena que la que se(ale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que la nueva ley favore"ca al afectado. #r/cticamente repite lo mismo 3ue el C*di+o #enal, pero a+re+a al+o al final 3ue resulta de suma importancia. La idea central de este principio es 3ue no eFiste delito sin pena. Esto implica 3ue no "ay delito penal si no "ay una ley 3ue estable4ca esa conducta como delito, y adem/s estable4ca precisamente cual es la pena para esa conducta. !ambi)n se le conoce como #RINCI#I$ DE LE%ALIDAD #ENAL? la idea es 3ue en lo penal, la acci*n calificada como delito y su casti+o necesariamente "an de estar establecidas en la ley. Este principio da +arant:a a los su,etos, en el sentido de 3ue )stos podr/n tener la CER!E<A respecto de la CALI8ICACI-N DE SS C$NDC!AS, y la SE%RIDAD de 3ue sus actos no podr/n ser considerados como delitos por una Ley dictada con posterioridad a la perpetraci*n del delito. En cierto sentido se parece al #rincipio de Irretroacti(idad de la Ley ya 3ue 5ambos principios implican la idea de re+ulaci*n "acia lo futuro7. De lo anterior se desprende 3ue la Ley #enal es Irretroacti(a. Sin embar+o es importante lo 3ue a+re+a la C.P.R rt. 1< parte final? 5a menos que la nueva ley favore"ca al afectado. Lo 3ue a3u: ocurre es 3ue si una ley posterior a cometido el delito, fa(orece al afectado, se debe aplicar con efecto retroacti(o. Normas 3ue fa(orecen al afectado son las si+uientes? - Las normas 3ue disminuyen la pena de un delito. - Las normas 3ue eliminan la tipificaci*n de un delito De lo anterior se desprende el Principio Pro Reo. Este consiste en 3ue cuando e'istan dudas respecto a la interpretaci*n de una norma, "a de preferirse a3uella 3ue fa(ore4ca al Reo y no a3uella 3ue lo per,udi3ue. Se+@n establece el C"digo Penal rt. 19 Enc. 2S? %i despu&s de cometido el delito y antes de que se pronuncie sentencia de t&rmino, se promulgare otra ley que e)ima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa, deber arreglarse a ella su $u"gamiento. %i la ley que e)ima el hecho de toda pena o le aplique una menos rigurosa se promulgare despu&s de e$ecutoriada la sentencia, sea que se haya cumplido o no la condena impuesta, el tribunal que hubiere pronunciado dicha sentencia, en primera o nica instancia, deber modificarla de oficio o a peticin de parte. El inciso se+undo establece 3ue si despu)s de cometido el delito y antes de 3ue se dicte sentencia se promul+a una nue(a ley 3ue elimina esa acci*n como delito o disminuye la pena, al momento de dictar sentencia, el ,ue4 debe aplicar la nue(a ley, pues fa(orece al Reo y por lo tanto la nue(a ley debe ser aplicada con efecto retroacti(o. El inciso tercero establece 3ue si al+uien fue condenado y ya esta en la c/rcel el ,ue4, de oficio o a petici*n de parte, debe modificar la sentencia en (irtud de la nue(a ley toda (e4 3ue fa(ore4ca al Reo. El #rincipio de Reser(a #enal se orienta a dar CER!E<A E SE%RIDAD &RADICA a los su,etos, pues dada la +ra(edad de los delitos penales y de sus penas, es imprescindible 3ue los su,etos sepan a 3u) atenerse al momento de desarrollar sus relaciones personales, 3ue sepan cu/les ser/n las consecuencias de sus actos. 2'.- Principios garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 Principio de EneFcusabilidad Procesal y Principio de Publicidad Procesal. El #rincipio de Ine'cusabilidad #rocesal est/ consa+rado en el C.G.% rt. 1=2 *eclamada en forma legal la intervencin de un tribunal en negocios de su competencia no podr e)cusarse de e$ercer su autoridad ni an por falta de ley que resuelva la contienda sometida a su decisin. Este principio implica 3ue cuando se solicita la inter(enci*n de un tribunal, o m/s espec:ficamente de un ,ue4, para 3ue cono4ca y resuel(a un conflicto, este no puede e'cusarse de resol(erlo. Ni si3uiera ale+ando Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $! # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes 3ue no e'ista ley 3ue resuel(a la contienda. #ues en ese caso, deber/ conocer y fallar en base al #rincipio de E3uidad. #ara 3ue este principio opere se re3uieren dos elementos? - Jue la solicitud sea "ec"a en la forma prescrita por la ley? en este caso una demanda escrita con los re3uisitos m:nimos 3ue debe contener una de ellas .Nombres demandado, demandante, lo 3ue se pide, causa de pedir, etc.0 - Jue lo 3ue se pide sea asuntos de la competencia de dic"o tribunal y por ende de ese ,ue4? No puede solicitarse 3ue un tribunal de familia resuel(a, un asunto de car/cter penal. El principio de ine'cusabilidad procesal se orienta a brindar la seguridad de 3ue si un su,eto reclama le+almente la inter(enci*n de un tribunal ante un asunto de su competencia, este tribunal deber/ pronunciarse respecto a la petici*n del indi(iduo, y tiene su fundamento en la necesidad de 3ue toda situaci*n de conflicto ,ur:dico se resuel(a por medios pac:ficos y ciertos. El principio de #ublicidad #rocesal esta contemplado en el C.G.%. rt. <? Los actos de los tribunales son pblicos, salvo las e)cepciones e)presamente establecidas en la ley. Este principio apunta a 3ue cual3uier persona puede tomar conocimiento de los actos de los tribunales, es decir de los actos de los ,ueces en cuanto ,ueces y por ende de las resoluciones 3ue de estos emanan. Cual3uier persona, puede tomar conocimiento de la resoluci*n de un conflicto, aun no siendo parte implicada en )ste, sal(o en casos muy e'cepcionales. Las eFcepciones a esta re+la +eneral son casos sumamente especiales y deben ser ,ustificados e'presamente por ley, como por e,emplo anti+uamente suced:a con los ,uicios referentes a adulterio, los cuales por ra4ones ob(ias ten:an car/cter pri(ado. 2(.- Enstituciones garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 Prescripci"n d0uisiti4a y Prescripci"n +Ftinti4a. La prescripci*n est/ definida en el C"digo Ci4il rt. 2'<2? La prescripcin es un modo de adquirir las cosas a$enas o de e)tinguir las acciones y derechos a$enos por haberse posedo las cosas o no haberse e$ercido dichas acciones y derechos durante un cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales. De la anterior definici*n se desprenden dos tipos de #rescripci*n? - #rescripci*n ad3uisiti(a - #rescripci*n E'tinti(a Prescripci"n d0uisiti4a. Es un modo de ad3uirir las cosas a,enas por "aberse pose:do dic"as cosas, por un determinado tiempo y concurriendo los dem/s re3uisitos le+ales. De manera 3ue supone dos elementos? - La posesi*n de las cosas - !ranscurso del tiempo? lo +eneral son G o die4 aos, dependiendo de la naturale4a ,ur:dica de la cosa. La posesi*n de las cosas es definida como la tenencia de una cosa con /nimo de seor o dueo. Es decir es la tenencia de una cosa con la con(icci*n de 3ue se es dueo de dic"a cosa. El transcurso del tiempo, implica 3ue la posesi*n de la cosa debi* ser ininterrumpida, de manera 3ue una (e4 transcurrido el tiempo necesario, dependiendo de la naturale4a ,ur:dica de la cosa, es 3ue el su,eto 3ue la posee con animo de seor y dueo, pueda ale+ar la prescripci*n ad3uisiti(a, con(irti)ndose en dueo de ella en (irtud de este modo de ad3uirir. Prescripci"n +Ftinti4a. Es un modo de e'tin+uir las acciones y derec"os por no "aberse e,ercido dic"os derec"os y acciones durante un cierto lapso de tiempo y concurrido los dem/s re3uisitos le+ales. 9ediante la prescripci*n e'tinti(a, se pueden e'tin+uir acciones y derec"os, de manera 3ue si otro ten:a la facultad de accionar ante un tribunal para e'i+irme 3ue le pa+ara una deuda, a"ora ya no la tiene, pues su acci*n no la e,erci* dentro de un determinado lapso de tiempo. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $$ # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes #or e,emplo? Realic) una compra(enta, le (end: a un su,eto una casa en NG millones2 el comprador me pa+* NB millones en efecti(o ante el notario y pactamos 3ue me pa+ar:a los otros G millones en dos meses despu)s2 inscribimos la casa en el conser(ador de bienes ra:ces, "icimos la tradici*n, pasaron los dos meses y el comprador no me pa+a. 9e dice 3ue al mes si+uiente me pa+ar/, lle+a el mes si+uiente y no lo "ace, asi es como "ace >G aos me debe los G millones. 1oy ante un tribunal y lo demando. #ueden ocurrir dos cosas? - +l demandado8 ante la demanda y asesorado por un mal abogado no alega prescripci"n y me paga los ( millones con intereses. Si despu)s el demandado se da cuenta 3ue no ale+* la prescripci*n, ten+o derec"o a 3uedarme con el dinero, pues "ab:a prescrito mi acci*n, pero no la deuda, la deuda siempre e'istir/ no as: el Derec"o de acci*n. - +l demandado puede alegar Prescripci"n +Ftinti4a? el demandado, solicita al ,ue4 declare la prescripci*n de la deuda pues ya "an pasado, >G aos desde 3ue la deuda fue contra:da y en (irtud del tiempo, el demandante8 no tiene capacidad de accionar ante el tribunal, para 3ue este se declare en torno al asunto. 3+ +O%ENCH+ +L #+R+C!G #+ CCEIN y ello es refle,o de lo si+uiente? el le+islador "ace una clasificaci*n de las obli+aciones. Dice 3ue "ay obli+aciones? - Ci4iles? son a3uellas 3ue dan acci*n para e'i+ir su cumplimiento. - Naturales? son a3uellas 3ue no dan acci*n para e'i+ir su cumplimiento, pero una (e4 cumplidas estas, autori4an para retener lo 3ue se "a dado o pa+ado en ra4*n de ellas. Como e,emplo menciona, las obli+aciones ci(iles 3ue se e'tin+uieron por la prescripci*n. De manera 3ue en (irtud de lo anterior, podemos decir, 3ue la persona pierde su derec"o de accionar ante el tribunal para e'i+ir el cumplimiento de la obli+aci*n ci(il y pasa a ser obli+aci*n natural, pues no tiene derec"o de acci*n ante tribunal. Aun3ue la deuda e'iste, pues si el demandado pa+a o cumple con la obli+aci*n ci(il, el demandante tiene derec"o a 3uedarse con lo pa+ado, por3ue la deuda e'iste o e'isti* y lo 3ue perdi* fue su capacidad o derec"o de accionar ante el tribunal para e'i+ir el pa+o de lo 3ue se le deb:a. El le+islador crea esta Instituci*n con la finalidad de dar CER!E<A &RADICA, por3ue necesitamos saber 3ui)nes son los titulares de las relaciones ,ur:dicas, 3ueremos saber 3uien es dueo de la casa, si con 3uien con(ine un contrato de arriendo, era efecti(amente el dueo del inmueble, etc. Solo de esta manera tendremos la SE%RIDAD de 3ue los ne+ocios 3ue contraemos, son reali4ados en conformidad al Derec"o y por ende son (/lidos ,ur:dicamente. 21.- Enstituciones garantes de 3eguridad y Certe-a ;urdica2 cci"n y +Fcepci"n de Cosa ;u-gada. La C$SA &<%ADA? es el efecto 3ue producen al+unas resoluciones ,udiciales. #ara ser m/s preciso, el C.P.C rt. 16(? Las sentencias definitivas o interlocutorias firmes producen la accin o la e)cepcin de cosa $u"gada. Las sentencias definiti(as? son las 3ue ponen fin a la Instancia .C.#.C Art>GO0. #or Re+la %eneral, en Derec"o #rocesal los asuntos son conocidos en D$6LE INS!ANCIA. La primera Instancia, termina con una sentencia Definiti(a, 3ue si no de,a satisfec"a a una de las partes, esta puede ser apelable, dando paso a una se+unda Instancia, la 3ue terminar/ con una Sentencia Definiti(a. na sentencia firme e3ui(ale a decir, sentencia inamo(ible, inmodificable. na sentencia esta firme cuando? - Si no proceden Recursos? es firme desde 3ue es notificada a las partes. - Si proceden Recursos? - Si son interpuestos? es firme cuando son resueltos en sentencia definiti(a por el tribunal. - Si no se interponen? es firme una (e4 (encido el pla4o para interponerlos. Lo 3ue los liti+antes esperan de una sentencia, es 3ue resuel(a de manera definiti(a un asunto. na (e4 3ue la sentencia esta firme podemos "ablar del efecto 3ue ella produce? Acci*n o E'cepci*n de Cosa &u4+ada .siendo )ste @ltimo, el tema de rele(ancia para la se+uridad y certe4a ,ur:dica0. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $% # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes ACCI$N DE C$SA &<%ADA C.P.C rt. 1612 +orresponde la accin de cosa $u"gada a aquel a cuyo favor se ha declarado un derecho en el $uicio, para el cumplimiento de lo resuelto o para la e$ecucin del fallo en la forma prevenida por el ,tulo -.- de este Libro. El efecto de la acci*n de cosa ,u4+ada, en definiti(a es el efecto 3ue producen sentencias definiti(as o interlocutorias firmes, en (irtud del cual a3uel en cuyo fa(or se "a declarado un derec"o en un ,uicio, puede reclamar el cumplimiento de lo resuelto. Es la facultad 3ue se le otor+a al (encedor en ,uicio de "acer cumplir lo sentenciado por el ,ue4. EFCE#CI-N DE C$SA &<%ADA C.P.C rt. 161/ La e)cepcin de cosa $u"gada puede alegarse por el litigante que haya obtenido en el $uicio y por todos aquellos a quienes segn la ley aprovecha el fallo, siempre que entre la nueva demanda y la anteriormente resuelta haya/ 01 .dentidad legal de personas' 21 .dentidad de la cosa pedida' y 31 .dentidad de la causa de pedir. %e entiende por causa de pedir el fundamento inmediato del derecho deducido en $uicio. La E'cepci*n de Cosa &u4+ada, es el efecto 3ue producen las sentencias definiti(as firmes o interlocutorias firmes en (irtud del cual el liti+ante 3ue "aya obtenido al+o en ,uicio, puede impedir 3ue se inicie otro ,uicio en su contra, cuando entre la demanda del anterior ,uicio y la demanda con 3ue se pretende iniciar un nue(o ,uicio se da una !riple Identidad? - Id. Le+al de #ersonas? 3ue en la demanda fi+uren las mismas partes 3ue en la demanda anterior - Id. Cosa #edida? 3ue sea la misma cosa 3ue se pide en la demanda anterior - Id. Causa de #edir? 3ue sea la misma causa peticional, 3ue en la demanda anterior. Ante la !riple Identidad, el (encedor de un asunto ya resuelto por un tribunal puede oponer la EFCE#CI-N DE C$SA &<%ADA, para 3ue el asunto no pueda (ol(er a ser conocido por el !ribunal. La Instituci*n de la E'cepci*n de Cosa &u4+ada se orienta a dar la seguridad a a0uel 0ue ,a sido fa4orecido con una sentencia, de 3ue el proceso en el cual "a resultado (encedor no ser/ reabierto. Adem/s, est/ instituci*n de la E'cepci*n de Cosa &u4+ada se fundamenta en la necesidad 0ue tiene la sociedad de tener certe-a respecto a cuando termina efecti4amente un 7uicio, pues ser:a absurdo reabrir continuamente casos i+uales sin lle+ar a nin+una soluci*n definiti(a. 26.- Dines del #erec,o2 Concepto de Grden. Grden ;urdico y Pa-. El concepto +en)rico de Grden dado por Santo !om/s es el si+uiente? GR#+N2 *ecta disposicin de las cosas en vista a un fin. De manera 3ue ordenar en sentido +en)rico es poner, colocar, disponer las cosas de acuerdo a un cierto criterio o pauta 3ue en principio puede ser cual3uiera, puesto 3ue (a a depender de la finalidad 3ue se persi+a con dic"o orden o con dic"a ordenaci*n. El concepto de orden est/ intr:nsecamente li+ado al derec"o. #ues las re+ulaciones ,ur:dicas 3ue el "ombre se "a dado, son de al+una manera una ordenaci*n. +l sistema 7urdico lo 0ue ,ace es ordenar la conducta "umana, colocando a las personas en determinadas posiciones, de a": 3ue se "able del ordenamiento ,ur:dico. Sin embar+o el criterio se+@n el cual el Derec"o ordena, no puede ser arbitrario2 el criterio con el 3ue el Derec"o ordena la conducta "umana es el criterio de lo 7usto, la e3uiparidad 3ue debe e'istir en las relaciones "umanas. GR#+N ;HR#ECG2 *ecta disposicin de la conducta humana en sociedad, de acuerdo al criterio de lo $usto. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $& # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes La idea de pa4, nos e(oca inmediatamente la idea de ausencia de conflictos, pero ello no es precisamente la pa4, 3ue busca el Derec"o. #recisamente por la naturale4a del "ombre, es imposible 3ue el Derec"o +arantice, la ausencia de conflictos, pues el sur+imiento de conflictos es natural en con(i(encia social. La idea de Pa- 0ue persigue el #erec,o se funda en PR+CB+R estos conflictos .los trata de e(itar al m/'imo0 mediante la creaci*n de di(ersos mecanismo ,ur:dicos. Si el conflicto efecti(amente se produce, el derec"o lo 3ue "ace es tratar de encau4arlo ,ur:dicamente, re+ulando su desarrollo y estableciendo formulas de soluci*n .a3u: aparece el derec"o procesal0. En definiti(a, lo 0ue el derec,o pretende es erradicar el uso de la fuer-a pri4ada para solucionar los conflictos, y 3ue a tra()s de medios ,ur:dicos las partes solucionen la contienda, 3ue ser/ resuelta por un tercero imparcial. San A+ust:n defini* #a4 como? AR9$NAA EN EL $RDEN. De tal concepto se desprende la idea de e3uilibrio y orden. #or lo tanto la pa4 la podemos definir de la si+uiente manera? PP2 Aquel estado de armona o de tranquilidad social, derivado de la ordenacin de la conducta humana basada en el criterio de lo $usto. 29.- Relaci"n ;urdica en 3entido mplio y Relaci"n ;urdica en 3entido +stricto. El Derec"o es norma, pero dado su car/cter intersub,eti(o, la norma ,ur:dica, implica siempre una (inculaci*n o relaci*n ,ur:dica. na Relaci*n &ur:dica S#$NE SIE9#RE una Norma &ur:dica 3ue 1INCLA &RADICA9EN!E A H S&E!$S. En consecuencia *NG !M R+LCEIN ;HR#EC 3EN NGR: ;HR#EC8 NE NGR: ;HR#EC 3EN R+LCEIN ;HR#EC.. La bilateralidad de la Norma &ur:dica nos permite ad(ertir dos perspecti(as de la Relaci*n &ur:dica? - R+LCEGN ;HR#EC +N 3+N%E#G :PLEG Alude a la idea de 3ue todo indi(iduo esta (inculado a las Normas &ur:dicas. En al+@n sentido de nuestra conducta, estamos (inculados a las Normas &ur:dicas y en la medida 3ue estamos ,ur:dicamente obli+ados, no somos libres de "acer todo lo 3ue 3ueramos. 9/s precisamente se "abla de (:nculo o de relaci*n en sentido amplio para si+nificar la relaci"n entre la norma 7urdica y el su7eto obligado con dic,a norma. - R+LCEGN ;HR#EC +N 3+N%E#G +3%REC%G2 Esta relaci*n se desprende del car/cter imperati(o atributi(o de las Normas &ur:dicas. Recordemos, 3ue la Norma &ur:dica impone un deber a un su,eto, pero correlati(a a esta imposici*n es 3ue otor+a a otro la facultad de e'i+ir la conducta prescrita por la tal norma. De manera 3ue la relaci*n o (:nculo en sentido estricto alude esencialmente a esa relaci*n 3ue se da entre su,etos de derec"o, a esa relaci*n 3ue se da entre el titular de un derec"o y el destinatario del deber correlati(o a ese derec"o. Es el (:nculo ,ur:dico, sur+ido de un supuesto 3ue (iene determinado por la propia norma ,ur:dica. La relaci*n en sentido estricto posee di(ersos elementos los cuales son? 3upuesto8 3u7etos8 #erec,os8 Gbligaciones8 Gb7eto8 3anci"n y Norma ;urdica siendo )sta @ltima la +eneradora de la relaci*n ,ur:dica. #ueden e'istir todos los otros elementos, pero es en 4irtud de la Norma 7urdica 0ue surge la relaci"n 7urdica. Los elementos de la Relaci*n &ur:dica en Sentido Estricto son los mismos elementos 3ue componen la Norma &ur:dica, pero se agrega precisamente la Norma ;urdica como otro elemento, pues no hay *elacin 4urdica sin #orma 4urdica. 2<.- Clasificaci"n del Lengua7e y de los %&rminos ;urdicos. El Len+ua,e &ur:dico lo podemos clasificar en dos +randes +rupos? a0 Lengua7e ;urdico Prescripti4o? es a3uel propio de las Normas &ur:dicas. Es a3uel 3ue resulta de la creaci*n de las Leyes, de la dictaci*n de Sentencias, de los C*di+os, etc. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $' # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes b0 Lengua7e ;urdico +nunciati4o? es a3uel propio de la Doctrina. Es el len+ua,e resultante de la opini*n de autores, del estudio de las Normas ,ur:dicas. No prescribe, sino 3ue enuncia respecto del contenido de las normas ,ur:dicas. De esta misma clasificaci*n se desprende 3ue el len+ua,e al ser un con,unto de si+nos 3ue e'presan ideas, debe refle,arse en t)rminos. Los t)rminos 3ue se utili4an en el len+ua,e ,ur:dico podemos clasificarlos de la si+uiente manera? a0 %$R:ENG3 PRGPE:+N%+ ;HR#ECG3? son a3uellos 3ue eFpresan una realidad 0ue s"lo tiene sentido y eFistencia en el marco de un Grdenamiento ;urdico. #or e,emplo? Recurso de Casaci*n, Juerella, Cosa &u4+ada, etc. - Cosa &u4+ada? es el efecto 3ue producen al+unas resoluciones ,udiciales Dentro de ellos podemos subclasificar o encontrar? - %.P.; Particulares? son a3uellos t)rminos 3ue tienen correlati(idad respecto de un t)rmino +eneral. - %.P.; Cenerales2 son a3uellos 3ue tienen sentido +eneral respecto de los t)rminos particulares. E,emplo? Contrato es un t)rmino +eneral, respecto de la Compra(enta .3ue es un tipo de Contrato0 En tanto Contrato es un t)rmino particular, respecto de la Con(enci*n .3ue es un acuerdo de (oluntades destinado a crear, modificar o e'tin+uir derec"os y obli+aciones, pues e'isten otras formas diferentes del contrato de pro(ocar los mismos efectos0. Dentro de los !.#.&. %enerales podemos distin+uir nue(amente entre? o %.P.;.C NG +senciales? si+nifica 3ue su presencia o ausencia no afecta la e'istencia misma del derec"o. E,? =erencia, Dominio, etc. o %.P.;.C. +senciales? son a3uellos t)rminos o elementos de la Estructura 6/sica de la Norma &ur:dica. Son los t)rminos de Su,eto de Derec"o, Supuesto &ur:dico, Deberes y $bli+aciones, etc. b0 %$R:ENG3 #+ E:PGR%NCE G R+L+BNCE ;HR#EC2 son t&rminos pertenecientes al Lengua7e comLn 0ue es necesario usar8 para prescribir la conducta o eFponer el #erec,o Bigente y 3ue con frecuencia se altera el si+nificado normal 3ue dic"os t)rminos tienen. E,. !enedor, demente, infante, nacimiento, muerte, pla4o. - :uerte? es el fallecimiento de una persona .uso com@n02 pero tiene rele(ancia &ur:dica, pues cuando lle+a la muerte se acaba el S&E!$ DE DEREC=$, ello pro(oca di(ersas consecuencias ,ur:dicas? se termina el contrato de matrimonio, terminan los mandatos, sur+e la sucesi*n por causa de muerte2 la muerte es un t)rmino 3ue alude a la cesaci*n de la (ida, morirse es una realidad natural, pero el derec"o tambi)n la re+ula. 3=.- > 0uien se debe reconocer como 3u7eto de #erec,o y por 0u&@ Se reconoce al =ombre, la calidad de Su,eto de Derec"o, pero ello no pasa por un arbitrio de la Autoridad, sino m/s bien de la e'istencia espec:fica del Ser =umano, cual es su DI9ENSI-N S$CIAL. El "ombre, es precisamente, Su,eto de Derec"o, en cuanto posee esta dimensi*n social, de manera 3ue el Derec"o se presenta como al+o necesario para la con(i(encia "umana y tiene su fundamento en el dato social de la AL!ERIDAD, es decir la e'istencia del otro. Es por la e'istencia y con(i(encia con otros 3ue se reclama, la e'istencia de Normas &ur:dicas 3ue re+ulen dic"a con(i(encia. La esencial i+ualdad del "ombre, su di+nidad, en cuanto ser inteli+ente y libre constituye el fundamento para 3ue todos los seres "umanos no solo sean destinatarios de obli+aciones, sino tambi)n para 3ue a su (e4 sean destinatarios de prerro+ati(as, facultades, poderes o derec"os en sentido sub,eti(o. De manera 3ue el derec"o si e'iste por causa del "ombre, constituye una e'i+encia )tica, es decir al+o 3ue se nos presenta como racionalmente necesario, 3ue todo indi(iduo de la especie "umana, posea personalidad ,ur:dica o sea Su,eto de Derec"o. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $( # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Esta e'i+encia )tica de 3ue todo su,eto posea #ersonalidad &ur:dica se plasma en los $rdenamientos &ur:dicos a tra()s de? - Capacidad de %oce? Aptitud para ser titular de Derec"os y $bli+aciones. - Capacidad de E,ercicio? es la capacidad de obrar y de e,ercer determinados derec"os. De manera 3ue se reconoce como Su,eto de Derec"o a todo indi(iduo de la especie "umana y ello tiene su ra4*n en 3ue la re+ulaci*n ,ur:dica ,ustifica su e'istencia en la con(i(encia "umana o de la (ida "umana en sociedad. 31.- >+n 0ue consiste la personalidad 7urdica del 3er !umano@ La personalidad &ur:dica del "ombre o ser su,eto de derec"o implica di(ersos elementos 3ue considerados en su con,unto, conforman a3uello 3ue llamamos personalidad ,ur:dica o nos permite afirmar 3ue el "ombre es su,eto de derec"o. #rimeramente, se entiende por su,eto de derec"o a un ente capa- de e7ercer derec,os y obligaciones. Es por ello 3ue podemos decir 3ue el "ombre tiene personalidad ,ur:dica pues es un ser 3ue puede ser titular de derec"os y obli+aciones. El concepto de Su,eto de Derec"o, o personalidad ,ur:dica, es un concepto ,ur:dico. A tra()s de esta idea es 3ue se desprende 3ue 3u7eto de #erec,o8 no es el !G:NR+ considerado en su plena y absoluta ,ominidad. La personalidad ,ur:dica del "ombre, solo abarca o comprende la dimensi*n social del "ombre. El su,eto de derec"o es el "ombre considerado indi(idual o socialmente en cuanto sus atributos potenciales de racionalidad8 libertad y 4oluntad8 se manifiesten acciones o conductas socialmente rele4antes para la consecuci"n de los fines del derec,o. La personalidad ,ur:dica o el concepto de su,eto de derec"o, se basa en la configuraci"n de las funciones o papeles sociales 0ue los indi4iduos tienen 0ue reali-ar o desarrollar en el 5mbito de la con4i4encia social. La calidad de su,eto de derec"o, presupone un ser con una Boluntad8 Enteligente8 Libre y #igno, es decir un ente considerado como Su,eto y no como $b,eto. n ordenamiento ,ur:dico solo tiene ra4*n de ser en cuanto, es el medio 3ue ase+ura las condiciones m:nimas fundamentales de la (ida personal, para 3ue sea posible la (ida social. +s en definiti4a la 4ida social8 diferente y especfica8 de la 4ida personal8 0ue representa8 eFplica y da sentido a la idea de su7eto de derec,o o personalidad ,ur:dica. Si bien la personalidad "umana es @nica e irrepetible, la personalidad 7urdica tiene un perfil fi7o8 constante y uniforme en cada uno de los tipos de su7etos de derec,o, sin 3ue influyan en ello sus caracter:sticas personales .emocionales, sicol*+icas o f:sicas0. Ello si+nifica 3ue el derec"o re+ula impersonalmente. Al re+ular impersonalmente, se afirma 3ue el ,ombre es su7eto de derec,o8 ante el ordenamiento 7urdico8 en cuanto reali-a ciertas acciones pre-establecidas en el ordenamiento 7urdico8 en forma tpica. #or tanto el "ombre es su,eto de derec"o, en cuanto, cae en el supuesto ,ur:dico? el 3ue compra, el 3ue (ende, el 3ue conduce, etc. 32.- +ntes colecti4os como su7etos de derec,o por analoga. %eoras 0ue 7ustifican la naturale-a de estos entes. No s*lo los seres "umanos son Su,etos de Derec"o, tambi)n al+unas a+rupaciones de seres "umanos pueden tener esta calidad y tales a+rupaciones se denominan EN!ES C$LEC!I1$S. Lo 3ue 3ueda de manifiesto en el art:culo GN del C*di+o Ci(il, en donde el Le+islador "abla de? - #ERS$NAS NA!RALES .aludiendo a los seres "umanos0 - #ERS$NAS &RADICAS .aludiendo a estos EN!ES C$LEC!I1$S0. Los re3uisitos b/sicos para considerar a un Ente Colecti(o como Su,eto de Derec"o son? - Jue el ente colecti(o e'ista y opere como una entidad diferente de los su,etos 3ue la componen. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $" # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - Jue al tal ente colecti(o se le recono4can DEREC=$S y $6LI%ACI$NES tambi)n diferentes de los derec"os y obli+aciones de sus miembros. %eoras de la Dicci"n. Consideran a estos entes colecti(os como una ficci*n o in(ento del $rdenamiento ,ur:dico. No e'isten realmente, son nada. 5% 5L 6*75#A8.5#,6 49*:7.+6, 5L ;95 !A+5 +686 %. 5-.%,.5*A#. Estas teor:as descansan en una concepci*n indi(idualista del "ombre, para la cual, la @nica realidad es precisamente el ser "umano indi(idual y el ras+o fundamental del "ombre es su autonom:a. Implica 3ue la sociabilidad del "ombre, no representa un car/cter in"erente al ser "umano. La sociabilidad es (ista como un mero "ec"o, un asunto f/ctico. A partir de esta afirmaci*n parece l*+ico 3ue no "ay m/s su,etos de derec"o 3ue los indi(iduos "umanos. De manera 3ue si en la (ida ,ur:dica, pueden actuar entidades o colecti(idades, ello es por pura ficci*n del $rdenamiento ,ur:dico o del Le+islador, pues son )stos 3uienes otor+an o fin+en su e'istencia como al+o diferente a los indi(iduos 3ue la componen. #recisamente la !E$RIA DE LA 8ICCI-N es la 3ue est5 a la base de nuestra Legislaci"n, lo 3ue 3ueda de manifiesto en la definici*n 3ue el C"digo Ci4il da de las #ersonas &ur:dicas +.+. A*,. <=</ se llama persona $urdica, una persona ficticia capa" de e$ercer derechos y contraer obligaciones civiles, y de ser representada $udicial y e)tra$udicialmente. El le+islador mediante una DECCEIN L+CL, simula 3ue poseen personalidad ,ur:dica y se las concede, de a": 3ue el tr/mite para conse+uirla se llame precisamente 5concesi*n de la personalidad ,ur:dica7. %eoras Realistas. Consideran 3ue estos entes e'isten como una realidad distinta y distin+uible de los indi(iduos 3ue la componen. Sostienen 3ue as: como e'isten seres indi(iduales, tambi)n e'isten y distintos de los seres indi(iduales, estas colecti(idades o asociaciones. #ara esta concepci*n, la sociabilidad es un ran+o esencial, no es un mero "ec"o, sino m/s bien representa un ras+o esencial del ser "umano, 3ue lo tipifica y lo con(ierte en lo 3ue es. La sociedad es el resultado de la naturale4a del ser "umano y determinadas asociaciones de personas se presentan con una e'istencia, distinta y distin+uible de los indi(iduos 3ue la componen. No es 3ue el $rdenamiento &ur:dico les conceda la #ersonalidad &ur:dica a estos Entes Colecti(os a tra()s de una ficci*n, sino 3ue %5 ,*A,A 75 9# *5+6#6+.8.5#,6 ;95 5L 6*75#A8.5#,6 49*:7.+6 !A+5 75 ,AL +AL.7A7. 33.- %eoras Realistas2 %+GR #+ L EN3%E%HCEIN. Esta teor:a fue elaborada por =ariou, Delos, Santi Romano, entre otros. Juienes plantean esta teor:a sostienen 3ue los Entes Colecti(os 3ue operan como Su,etos de Derec"o, no son nin+una entidad ficticia creada por el le+islador, sino 3ue corresponden a una realidad, a la 3ue denominan instituci*n. EN3%E%HCEIN? NLcleo 3ocial or+ani4ado dentro del ordenamiento 7urdico con el prop*sito de reali4ar una idea directri- de bien comLn2 adem/s posee organi-aci"n interna de autoridad y los *r+anos necesarios para establecerse y perdurar en el tiempo, lle+ando asi a constituir una indi(idualidad ob,eti(a. Dentro de esta definici*n destacan los si+uientes elementos? NHCL+G 3GCEL? con esta e'presi*n se 3uiere si+nificar 3ue es una pluralidad de indi(iduos, 3ue constituyen un todo unitario. +OE3%+ #+N%RG #+L GR#. ;HR#ECG? el tal n@cleo social, es una realidad pre-,ur:dica, el derec"o no crea la sociabilidad ni la sociedad, mas bien re+ula a )sta. La calidad de Su,eto de Derec"o es otor+ada por el $rd. &ur:dico, pues ser su,eto de derec"o supone un ordenamiento ,ur:dico. De manera, 3ue estas entidades se Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # $) # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes les reconoce su e'istencia y se re+ula su funcionamiento dentro del marco normati(o del ordenamiento ,ur:dico. R+LEP E#+ #ER+C%REP #+ NE+N CG:TN? estos su,etos se a+rupan con el prop*sito de alcan4ar una cierta finalidad u ob,eti(o, de manera 3ue la dic"a acti(idad se presenta como un bien para la comunidad. Es lo 3ue da co"esi*n a la a+rupaci*n y en definiti(a la finalidad misma de la colecti(idad. Esta idea de bien com@n tiene un doble sentido? - para lo+rar el ob,eti(o, se re3uiere traba,o, participaci*n com@n de todos los miembros 3ue componen la instituci*n. - adem/s la finalidad se presenta como una finalidad com@n a todos los miembros del +rupo. #3EPGN+ #+ GRCNEPCEIN M +3%RHC%HR PRGPE? Son elementos 3ue le permiten a la Instituci*n establecerse, le permite un me,or funcionamiento a tra()s de la desi+naci*n de roles para cada uno de sus miembros, permitiendo de esta forma lle(ar a cabo su idea o proyecto de bien com@n, y perdurar en el tiempo. P+R:N+NCE +N +L %E+:PG? este es el elemento 3ue me,or permite diferenciar a las instituciones de otras a+rupaciones, pues se reclama 3ue los componentes de la instituci*n ten+an el /nimo de permanecer unidos a tra()s del tiempo, y 3ue efecti(amente permane4can unidos. EN#EBE#HLE## GN;+%EB? en consecuencia de todos los ras+os anteriores, es 3ue la Instituci*n se confi+ura y ad3uiere una indi(idualidad social y ob,eti(a propia. Es precisamente por esta e'istencia social y ob,eti(amente propia, 3ue e'iste y se les reconoce como sustrato o base de una personalidad ,ur:dica distinta de la 3ue tiene cada uno de sus miembros. 3'.- 3upuesto 7urdico2 Concepto8 Naturale-a y Dunci"n. !oda norma ,ur:dica est/ compuesta de dos elementos internos? Supuesto o Condici*n y #recepto o Disposici*n. 3HPH+3%G ;HR#ECG? +on$unto de condiciones preestablecidas por la #orma 4urdica, de cuya efectiva reali"acin, depende el surgimiento de las consecuencias normativas, constitutivas de 7erechos y 6bligaciones recprocos de una relacin $urdica. En (irtud del concepto anterior es 3ue podemos afirmar 3ue una persona, lle+a a tener un derec"o o un deber, S$L$ SI se encuentra en esa situaci*n 3ue las Normas &ur:dicas "an preestablecido como supuesto para el nacimiento de uno de estos. Naturale-a. Al+unos autores lo "an llamado =EC=$ &RADIC$ C$NDICI$NAN!E, por3ue condiciona 3ue al+uien lle+ue a tener un derec"o o un deber. Nelson Reyes cuestiona esta afirmaci*n, pues considera 3ue el t)rmino "ec"o esta mal empleado. #ues al definir el concepto de =ec"o? es todo suceso o acontecimiento 3ue tiene lu+ar en las coordenadas del tiempo y el espacio 3ue puede ser (erificado emp:ricamente y representa un cambio en el mundo e'terior. Considerando la noci*n anterior de =ec"o, podemos ar+umentar 3ue se confunden dos cosas? - !M HN +RRGR +N +L H3G #+ LG3 CGNC+P%G3? 3e esta confundiendo la =I#-!ESIS N$R9A!I1A misma con la E8EC!I1A REALI<ACI-N de la tal "ip*tesis. Si bien el supuesto puede referirse a un "ec"o, este puede ocurrir o no, por lo 3ue no podemos calificar al supuesto como un "ec"o. Adem/s se ar+umenta 3ue la Norma &ur:dica tiene una estructura doble? Norma #rimaria y Norma Secundaria. La norma primaria en el supuesto establece un deber. 9ientras 3ue la norma secundaria opera como supuesto ante el incumplimiento de la Norma #rimaria. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %0 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes E,. - El 3ue compra .supuesto0, debe pa+ar el precio .precepto0. Esta es la norma primaria, pero a su (e4 en caso de incumplimiento opera como S#ES!$ de una norma SECNDARIA. Si no pa+a el precio .supuesto0, debe indemni4ar per,uicios .precepto0. Esta es la norma secundaria, la cual a su (e4 en caso de incumplimiento opera como S#ES!$ de otra norma, en este caso una SANCI-N. Es decir, el incumplimiento del precepto de una norma ,ur:dica opera como S#ES!$ de otra norma, y el incumplimiento del precepto de esta norma opera como supuesto de otra norma, y as: sucesi(amente. - +L 3HPH+3%G PH+#+ R+D+RER3+ CLE##+3 ;HR#EC3? si bien el supuesto puede estar constituido por la reali4aci*n de un determinado "ec"o, acci*n o conducta, tambi)n puede referirse a calidades ,ur:dicas, como por e,e? Nacionalidad, Ciudadan:a, Estado Ci(il, etc. Calidades ,ur:dicas, 3ue si bien se fundan en un "ec"o, no constituyen parte del Supuesto. Es decir los "ec"os operan como antecedente para conse+uir o se confi+ure un supuesto 3ue ori+ina una calidad ,ur:dica. #or e,emplo? la muerte es un "ec"o, pero en si misma la muerte no opera como supuesto. 9as bien la muerte es el antecedente de la (iude4 de uno de los c*nyu+es, siendo de esta manera un elemento importante para confi+urar un nue(o estado ci(il en una persona. Es por lo anterior 3ue podemos afirmar 3ue +L 3HPH+3%G ;HR#ECG +3 #+ N%HRL+P NGR:%EB, precisamente por dos ra4ones? - E'iste con independencia de su reali4aci*n efecti(a. - Su contenido en muc"os casos no se refiere a "ec"os posibles sino tambi)n a calidades ,ur:dicas. Dunci"n. La funci*n del Supuesto &ur:dico es muy importante, pues determina los re3uisitos 3ue condicionan el sur+imiento de Derec"os y Deberes correlati(os establecidos por la propia Norma &ur:dica. En definiti(a, cuando el supuesto ,ur:dico tiene lu+ar, el precepto o disposici*n aparece ine'orablemente, esto es si se da la condici*n o supuesto, se debe cumplir la obli+aci*n correlati(a al derec"o e'istente. 3(.- %ipos de 3upuestos2 Consistentes en !ec,os y Calidades ;urdicas. El supuesto de una Norma &ur:dica, puede estar constituido por la reali4aci*n de un "ec"o o por la ad3uisici*n de una determinada calidad ,ur:dica. De esta afirmaci*n es 3ue podemos a+ruparlos de la si+uiente manera? / CLE##+3 ;HR#EC32 son ciertas posiciones 3ue el ordenamiento ,ur:dico atribuye a un su,eto, creando deberes y obli+aciones. E,? Estado Ci(il? casado, di(orciado2 Nacionalidad2 Ciudadan:a2 Comprador, Acreedor, etc. N/ !+C!G3 ;HR#ECG3? Es un suceso 3ue acontece en las coordenadas del tiempo y el espacio, manifest/ndose con la transformaci*n de un elemento e'terno, causando consecuencias ,ur:dicas. Estos se pueden di(idir en? 1/ Naturales2 o "ec"os de la naturale4a a los cuales el ordenamiento ,ur:dico les atribuye consecuencias ,ur:dicas. E, 9uerte, transcurso del tiempo, etc. 2/ NG Naturales? o "ec"os del "ombre. A3uellas acciones reali4adas por el "ombre 3ue tienen consecuencias ,ur:dicas y a su (e4 las podemos distin+uir en? a/ 3imples cciones2 acciones del "ombre a las 3ue se le atribuyen consecuencias ,ur:dicas, aun3ue sean reali4adas sin intenci*n de asumir las consecuencias 3ue de dic"a acci*n suceden. Se subdi(iden en? - Lcitas? son a3uellas amparadas o permitidas por el $rdenamiento &ur:dico. E,? #osesi*n 5!enencia de una cosa con el /nimo de poseerlo, act@a como seor y dueo de lo pose:do7. - Elcitas? son a3uellas acciones pro"ibidas por el $rdenamiento &ur:dico. E,? Cuasi y Delitos #enales, etc. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %1 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes b/ ctos ;urdicos? Es la manifestaci*n de la (oluntad de un su,eto, destinada a crear, modificar y Xo e'tin+uir derec"os y obli+aciones. Estos de pueden subclasificar se+@n un criterio? - +n cuanto a las Boluntades necesarias para su perfeccionamiento2 i0 Hnilaterales? re3uiere de una sola (oluntad para entenderse perfeccionado el Acto ,ur:dico. E,? !estamento. ii0 Nilaterales? re3uieren de la concurrencia de dos (oluntades para su perfeccionamiento y dic"a (oluntades deben estar en acuerdo mutuo .tambi)n se denominan con(enciones0. Los actos ,ur:dicos bilaterales 3ue tienen por ob,eto crear derec"os y obli+aciones se les denomina contratos. Cstos se pueden subclasificar se+@n el n@mero de partes 3ue resulta obli+ada al momento de perfeccionarse el contrato en? - Contrato Hnilateral? en este tipo de contratos S-L$ NA de las partes se obli+a al momento del perfeccionamiento del Contrato. E,? Donaci*n, 9utuo de Consumo, Comodato. - Contrato Nilateral? en este tipo de contratos resultan obli+adas ambas partes al momento de perfeccionarse el contrato. E,? Compra(enta. 31.- 3ituaciones ;urdicas cti4as2 PotestadA Concepto8 Caractersticas y Clasificaci"n. Potestad2 *Poder de determinar la conducta a7ena8 desde una posici"n de supraordenaci"n.. Entre las caractersticas de la #otestad podemos sealar las si+uientes? a0 +s un poder 0ue determina la conducta de otro? es decir limita la conducta a,ena, de otro su,eto. #uede determinar la conducta de otros su,etos por s: mismo sin la ayuda o colaboraci*n de otro *r+ano o entidad. b0 +l titular de la potestad8 se encuentra en una posici"n de superioridad 7urdica, respecto del su,eto o los su,etos a 3uienes se "a limitado la conducta? de manera 3ue si el titular esta supraordenado, el su,eto cuya conducta esta determinada se encuentra subordinado. c0 +l titular de la potestad NG +3 PR%+2 ser parte implica una cierta i+ualdad ,ur:dica y en el caso de la potestad no e'iste dic"a i+ualdad, por lo 3ue el titular de la potestad no es parte en la relaci*n ,ur:dica 3ue determinan. d0 +l titular8 por no ser parte8 es 0ue NG %E+N+ EN%+R$3 directo en la relaci"n 7urdica2 3uien e,erce la potestad, debe e,ercerla no en inter)s propio, m/s bien debe "acerlo persi+uiendo un fin social. #or e,? &ue4, no debe perse+uir sus interese, sino los fines sociales como la ,usticia, la pa4, el orden, la se+uridad, etc. e0 +l e7ercicio de la potestad in4ade intereses a7enos2 el e,ercicio de la potestad, representa una constricci*n de la (oluntad, por lo 3ue las relaciones ,ur:dicas 3ue supone la potestad, implican 3ue un su,eto no es libre de "acer lo 3ue 3uiera. Clasificaci"n 1/ +n cuanto a si es 7urdicamente eFigible o no su e7ercicio2 - #otestad Libre? es a3uella 3ue su titular, puede e,ercer libremente. Es decir, no tiene nin+una necesidad ,ur:dica de e,ercerla. #or e,emplo, la #otestad Le+islati(a. El le+islador es libre o no de dictar leyes sobre tal o cual materia y cuando 3uiera. - #otestad $bli+atoria? es a3uella 3ue su titular, debe e,ercerla por3ue se encuentra obli+ado a "acerlo. #or e,emplo, la #otestad &urisdiccional C.$.! Art. >B? #rincipio de Ine'cusabilidad #rocesal. 2/ +n cuanto a la forma en 0ue se e7erce2 )contenido del e7ercicio/ - #otestad Discrecional? lo 3ue se dispone est/ entre+ado a la discrecionalidad de su titular. El titular, resuel(e como le parece correcto, dispone se+@n su apreciaci*n. E,? #otestad Le+islati(a? no "ay re+las 3ue le di+an al le+islador como debe dictar las leyes - #otestad 1inculante? su e,ercicio esta pre(iamente re+ulado. El titular, debe ceirse a las re+las o normas 3ue re+ulan su e,ercicio. E,. #. &urisdiccional? El ,ue4 debe su,etarse a la Ley en dos sentidos. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %! # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - Ley de 8orma? Normas 3ue determinan el procedimiento formal Ley #rocesal. - Ley de 8ondo? Normas 3ue le permiten e'traer criterios de decisi*n para fallar en torno al conflicto. 36.- 3ituaciones ;urdicas cti4as2 #erec,o 3ub7eti4oA Concepto8 Caractersticas. #erec,o 3ub7eti4o2 *poder de eFigir una conducta a7ena desde una posici"n de igualdad o coordinaci"n 7urdica.. Entre las caractersticas del Derec"o Sub,eti(o podemos enunciar? a0 3e trata del poder de eFigir una determinada conducta2 si bien e'i+e una conducta por parte de otro, no determina la conducta, es un poder con un poco menos de en(er+adura ,ur:dica, a diferencia de la potestad. A tra()s de un Derec"o Sub,eti(o no se puede determinar una conducta a,ena2 en @ltimo t)rmino si el titular de un derec"o sub,eti(o no obtiene una conducta satisfactoria a su derec"o, tendr/ 3ue recurrir ante un *r+ano con potestad. b0 +l titular de un derec,o sub7eti4o se encuentra en un plano de igualdad 7urdica en relaci"n con el su7eto pasi4o2 por eso es 3ue a3u: si tiene sentido decir 3ue el titular de un derec,o sub7eti4o es parte de la relaci"n. !iene sentido "ablar de partes respecto de los su,etos de un contrato .se "abla de las partes contratantes0. c0 +l titular de un derec,o sub7eti4o tiene un inter&s directo en la relaci"n 7urdica2 tiene un inter)s personal in(olucrado en la relaci*n ,ur:dica. #or e,. El (endedor tiene el inter)s personal de 3ue el comprador le pa+ue lo 3ue le debe. d0 +l derec,o sub7eti4o tambi&n implica una in4asi"n en el campo de intereses a7enos2 el e,ercicio de un derec"o sub,eti(o implica siempre una cierta limitaci*n de la conducta de la otra parte .in(ade el inter)s a,eno0, pero de nin+una manera determina la conducta del otro en la relaci*n ,ur:dica. 39.- 3ituaciones ;urdicas cti4as2 DacultadA Concepto8 Caractersticas. Dacultad? +s a0uel poder de obrar8 de actuar para el desarrollo de un inter&s propio. Entre las caracter:sticas 3ue podemos sealar respecto a la facultad encontramos las si+uientes? a0 +l titular de una facultad no determina la conducta de nadie8 ni le eFige nada a nadie. Corresponde simplemente al poder 3ue al+uien tiene para reali4ar una acti(idad l:cita en base a un inter)s propio. b0 +l titular de una facultad no es parte8 no se encuentra en una situaci"n de e0uiparidad 7urdica en relaci"n al su7eto 0ue lo autori-"2 el dueo de la casa 3ue autori4* a al+uien a entrar le suspende esa facultad en el momento 3ue 3uiera, sin e'plicaciones, sin condiciones, sin pla4o ni nada2 el titular de una facultad no esta ,ur:dicamente en el mismo ni(el de a3uella persona 3ue le otor+* dic"a facultad. c0 +l titular de una facultad tiene un inter&s comprometido en su acci"n2 tiene un inter)s directo en la acci*n, pues el poder 3ue posee se refiere @nicamente a un inter)s personal. d0 #esde un punto de 4ista 7urdico NG in4ade la esfera de intereses a7enos, no representa nin+una limitaci*n ,ur:dica para el dueo el "aber autori4ado a al+uien "a 3ue sa3ue a+ua de su casa .no representa nin+una limitaci*n ,ur:dica02 en cambio, todo deudor frente a su acreedor 3ue es el titular de un derec"o sub,eti(o si 3ue tiene limitaciones ,ur:dicas? debe pa+ar en el pla4o indicado con los intereses establecidos, no tiene nin+una otra posibilidad sal(o 3ue el acreedor le condone la deuda o 3ue acuerden repactarla, por eso es 3ue los intereses est/n ,ur:dicamente in(adidos2 el facultado para sacar a+ua o descansar en una propiedad no limita ,ur:dicamente a a3uel 3ue le otor+* la facultad. +sta situaci"n an"mala, se presta para confundirla con el e,ercicio de un derec"o sub,eti(o. En el momento en 3ue se e,erce un derec"o sub,eti(o el tal e,ercicio se aseme,a a la facultad? el dueo de la casa 3ue autori4* a otro para entrar a su casa a sacar a+ua e7erce un derec,o sub7eti4o, yo como dueo de mi casa lo autori4o para 3ue in+rese y como dueo de mi casa tambi)n puedo decirle a los H minutos 5sabe 3ue me arrepiento "a+a el fa(or y (/yase2 esas H actitudes son el e,ercicio de un derec"o sub,eti(o. De Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %$ # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes manera 3ue 3uien autori4a a al+uien a entrar al ,ard:n a sacar a+ua e,erce un derec"o sub,eti(o y a3uel 3ue fue autori4ado para sacar a+ua no tiene nin+@n derec"o, solo tiene la autori4aci*n o la facultad de "acerlo precisamente mientras el titular del derec"o sub,eti(o se lo permita, entonces >Cu5l es la diferencia@ .por3ue en los "ec"os se asimilan0 La diferencia esta en 3ue el e7ercicio de un derec,o sub7eti4o siempre implica una in4asi"n de intereses a7enos8 en cambio la facultad no implica desde un punto de 4ista 7urdico in4asi"n de intereses a7enos. 3<.- 3ituaciones ;urdicas Pasi4as2 3u7eci"nA Concepto8 Caractersticas. 3u7eci"n2 *3ituaci"n 7urdica pasi4a en la 0ue la capacidad de obrar o actuar libremente 0ueda suprimida.. En cuanto a la su,eci*n, podemos mencionar las si+uientes caracter:sticas? a0 +s la situaci"n 7urdica m5s restricti4a en cuanto a la determinaci"n de la conducta? al ser la situaci*n correlati(a a la #otestad, al ser esta determinadora de conducta, la Su,eci*n es Absoluta, no puede el su,eto desatender a su determinaci*n. b0 +l su7eto subordinado o su7eto a Potestad8 debe reali-ar absoluta y categ"ricamente la conducta eFigida. c0 +l su7eto subordinado8 se encuentra en una posici"n de inferioridad 7urdica respecto de 3uien e,erce la #otestad sobre )l. d0 #esde el punto de 4ista del subordinado8 este 4e afectado sus intereses, pues no puede actuar con absoluta libertad, ya 3ue la potestad 3ue le subordina se lo impide. '=.- 3ituaciones ;urdicas Pasi4as2 Gbligaci"nA Concepto8 Caractersticas. Gbligaci"n2 *3ituaci"n 7urdica pasi4a para actuar en beneficio de un inter&s a7eno.. Entre las caracter:sticas 3ue podemos enunciar encontramos? a0 +s la situaci"n 7urdica correlati4a al #erec,o 3ub7eti4o. b0 0uien se le eFige una determinada conducta8 se dice est5 obligado, por parte de 3uien e'i+e el cumplimiento de un derec"o sub,eti(o 3ue le pertenece. c0 Emplica una cierta limitaci"n de la conducta en beneficio de un inter&s a7eno? 3uien e,erce su derec"o sub,eti(o y lo e'i+e respecto de un su,eto, lo e'i+e pues tiene un inter)s en 3ue se satisfa+a lo 3ue se debe. De manera 3ue la $bli+aci*n representa la satisfacci*n de un inter)s a,eno, de otro su,eto. d0 La conducta esta limitada pero no en t)rminos similares de limitaci*n, como en el caso de la potestad. E'iste limitaci*n pero en el caso de la obli+aci*n, la conducta esta limitada gradualmente8 pero no esta suprimida .como en el caso de la su,eci*n0. '1.- 3ituaciones ;urdicas Pasi4as2 Carga o Cra4amenA Concepto8 Caractersticas. Carga o Cra4amen? *Limitaci"n de la capacidad de obrar pero en inter&s propio.. 9ediante el concepto Car+a se puede "acer alusi*n a dos cosas? >0 Car+a de los impuestos. H0 $tras situaciones? a0 Carga Probatoria en #erec,o Procesal? #or Re+la +eneral 5Debe probar 3uien tiene una pretensi*n sobre el demandado7. Como E'cepci*n? Deber/ probar el demandado cuando admite la pretensi*n, pero ale+a 3ue ya fue satisfec"a la pretensi*n. #or e,? 9e demandan por un mill*n de pesos por concepto de mutuo. Como demandado, recono4co 3ue "ubo mutuo, pero ale+o 3ue ya lo pa+u). En este caso deber) probar 3ue la deuda fue pa+ada y 3ue se satisfi4o la pretensi*n. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %% # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes De manera 3ue en este caso, se limita mi capacidad de obrar, pero por mi propio beneficio. Si no 3uiero (ol(er a pa+ar el mutuo .3ue ya di,e "ab:a pa+ado0 debo probar 3ue la deuda se cancel* oportunamente. b0 Carga :odo en #erec,o 3ucesorio2 Cuando reali4o un !estamento, puedo asi+nar determinados bienes a una persona, estableci)ndole ciertas CAR%AS, 3ue de no ser satisfec"as por mi "ereditario, este no podr/ ad3uirir el bien "eredado. #or e,? A mi !:a Alicia, le "ered* HB millones de pesos, con la Condici*n o Car+a de 3ue done la mitad del dinero al =o+ar de Cristo. En los H casos al+uien esta limitado en su conducta pero en beneficio de un inter)s propio. No es un derec"o por3ue no puedo e'i+ir a nadie. No "ay $bli+aci*n, pues s*lo "ay obli+aci*n cuando "ay consecuencias ,ur:dicas ad(ersas, nadie me (a a obli+ar a probar solo 3ue si no pruebo (oy a perder el ,uicio. !ampoco es una obli+aci*n el tener 3ue "acer todo a3uello 3ue "a establecido el testador, nadie me puede e'i+ir, es el supuesto para 3ue yo ad3uiera los HB millones, solo "aciendo eso puedo disfrutar de los HB millones. Al+unos autores le "an denominado a esta anomal:a DEREC=$-DE6ER, pues afirman 3ue tienen un poco de derec"o y un poco de deber. 9/s Nelson Reyes prefiere decir 3ue son S-L$ situaciones especiales. El Sufra+io "a sido tambi)n clasificado en )ste /mbito, pero Nelson Reyes plantea 3ue "ay una confusi*n de tipo? - !ist"rica2 por3ue el sufra+io, fue una aspiraci*n pol:tica y 3ue con posterioridad se manifest* como el Derec"o a Sufra+io. #ero en la pr/ctica "oy no tenemos Derec"o a Sufra+io, sino m/s bien a INSCRI6IRN$S, por3ue la inscripci*n es el supuesto del deber de sufra+ar. El sufra+io es un deber, deber 3ue se ad3uiere libremente, en beneficio personal. - Sistem5tico2 en otros sistemas puede ser un derec"o, ya 3ue la inscripci*n es autom/tica y el e,ercicio del derec"o es (oluntario o no, de manera 3ue el 3ue 3uiere e,erce su derec"o y el 3ue no 3uiere no, operando la si+uiente premisa? 5est/ inscrito, si 3uiere (ote7. Entonces pensar 3ue el sufra+io es un derec"o-deber es una contradicci*n, si se piensa eso, esta confundiendo en primer lu+ar el derec"o a inscribirse con el deber de sufra+ar, o tambi)n se puede confundir por3ue por si+los esto fue una aspiraci*n y comen4* siendo un derec"o y con el correr del tiempo en al+unas le+islaciones para obtener 3ue las personas realmente participen se les "a impuesto como deber, entonces cambi* de ser derec"o a ser deber. '2.- #erec,o 3ub7eti4o2 %eoras acerca de su naturale-a2 %eora de la BoluntadA %eora del Enter&sA %eora +cl&ctica. %eora de la Boluntad Esta teor:a fue planteada por el autor 6. Yindsc"eid, se+@n el cual un derec"o sub,eti(o es? *poder o seJoro de la 4oluntad reconocido por el ordenamiento 7urdico.. #ara este autor, la esencia del Derec"o Sub,eti(o es la 1$LN!AD, sin embar+o, se "a criticado esta teor:a en los si+uientes puntos? Cr:ticas? - #o e)plica la e)istencia de 7erechos de los .ncapaces. #ues ellos no pueden actuar (/lidamente en al /mbito ,ur:dico2 no pueden +enerar derec"os u obli+aciones. Es por ello 3ue no e'plica el "ec"o de 3ue los Incapaces ten+an derec"os, aun cuando su (oluntad es inefica4 ,ur:dicamente. - #o e)plica que las personas sean titulares de 7erechos, sin haber mediado un acto de voluntad para adquirirlos. #or e,emplo todos tenemos el derec"o de "acer testamento, aun cuando nosotros no lo pedimos, ni "emos 3uerido tenerlo. - #o e)plica que el no e$ercicio de un derecho, no tenga necesariamente consecuencias $urdicas. #ues el N$ E&ERCICI$ de un derec"o, es N$ e'presar (oluntad al+una. !en+o derec"o a !estar, pero si no "a+o testamento no "ay consecuencias ,ur:dicas. - #o e)plica la e)istencia de 7erechos .rrenunciables. La re+la +eneral es 3ue 5Ciertos derec"os son renunciables7. #odemos (oluntariamente renunciar a al+unos derec"os, pero e'isten otros 3ue aun cuando Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %& # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes nuestra (oluntad manifieste No 3uererlos, e'isten con independencia de ella. #or e,emplo, el Derec"o a testar, a ser senador o #residente, etc. %eora del Enter&s Esta teor:a es planteada por el autor R. 1on I"erin+, 3uien postula 3ue los derec"os sub,eti(os son 5*intereses 7urdicamente protegidos.. Considera 3ue los derec"os sub,eti(os son tutelados por3ue contienen bienes 3ue representan ob,eti(amente un (alor social y sub,eti(amente representan un beneficio o inter)s. Es por ello 3ue el $rdenamiento ,ur:dico los ampara y prote+e. #ero I3uien determina lo 3ue es del inter)s del su,eto para ser prote+idoK ILa persona o el -r+ano #@blicoK Crticas2 Nue(amente por ser el inter)s un elemento sub,eti(o, las cr:ticas son similares a las de la !eor:a de la 1oluntad. - #o e)plica que los incapaces tengan derechos cuando sus intereses son $urdicamente irrelevantes. Estos si+uen siendo titulares de Derec"os, pero no pueden e,ercerlos por s: mismos2 deben actuar representados. - #o e)plica que haya titulares de derechos, aun cuando ellos no manifestaron algn inter&s en adquirirlos. - #o e)plica la e)istencia de 7erechos respecto de los cuales sus titulares no podran tener ningn inter&s en ellos. No e'plica la e'istencia de los derec"os irrenunciables. #or e,emplo? Derec"o a "acer testamento, Derec"o a ser senador o #residente. %eora +cl&ctica Esta teor:a combina los elementos del Inter)s y la 1oluntad. 8ue planteada por el autor %. &ellineZ, 3uien postula 3ue el derec"o sub,eti(o es el *inter&s tutelado por el ordenamiento 7urdico mediante el reconocimiento de un poder de la 4oluntad.. Al combinar los dos elementos, las cr:ticas se mantienen y las podemos resumir de la si+uiente manera? - Se+uimos sin e'plicar como es posible 3ue se ten+an derec"os aun3ue no se ten+a (oluntad y aun3ue no se ten+a inter)s en ellos. - Se+uimos sin e'plicar como es posible 3ue al+uien 3ue no tiene inter)s y 3ue tiene la (oluntad de desprenderse de un derec"o si+a teni)ndolo .o sea contra su (oluntad y contra su inter)s0. - Se+uimos sin e'plicar como el desinter)s de una persona manifestada en su no e,ercicio y el no 3uerer nada respecto de ello, no afecta a la e'istencia del derec"o. ES!AS !E$RAAS N$ #ER9I!EN DESC6RIR LA NA!RALE<A DEL DEREC=$ S6&E!I1$. '3.- #erec,o 3ub7eti4o2 %eora de la Pertenencia. ;ean #abn Nelson Reyes. Nelson Reyes no e'pone fielmente a Dab:n, sino m/s bien modifica al+unos aspectos de su pensamiento y podr:amos definir al Derec"o Sub,eti(o como un? 5Poder $tico reconocido o concedido por el Grdenamiento ;urdico8 para disponer de un bien )de naturale-a moral8 material o econ"mico/ cuya pertenencia se le reconoce ya como suya8 ya como debida.. Al anali4ar los elementos de la estructura de esta definici*n? - PG#+R $%ECG? alude al "ec"o de 3ue disponemos de un 5mbito de licitud de obrar, disponemos de un campo de acci*n en el 3ue se considera 3ue es l:cito 3ue obremos como 3ueramos. Le+itimidad de acci*n. - R+CGNGCE#G G CGNC+#E#G PGR +L GR#+N:E+N%G ;HR#ECG? implica 3ue ese tal derec"o est/ amparado en el $rdenamiento y ello puede manifestarse de dos maneras? - Reconocidos? son a3uellos derec"os 3ue se tienen por el solo "ec"o de nacer, es decir son in"erentes al ser "umano. Son los 3ue conocemos como DD.==. el $rdenamiento los "a reconocido, no los crea. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %' # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - Concebidos? son a3uellos 3ue el $rdenamiento crea y otor+a. #or e,emplo el Derec"o a !estar, a ser #residente, etc. - PR #E3PGN+R #+ HN NE+N? este campo de licitud o de le+itimidad de acci*n, permite reali4ar diferentes acciones con dic"o bien2 en (irtud de ello podemos transferir, donar, usar, +o4as y disponer de )ste. - Naturale4a 9aterial, econ*mica o 9oral? el derec"o al =onor tiene por ob,eto un 6ien 9oral2 el Derec"o de dominio tiene por ob,eto un 6ien econ*mico y material .mi casa0, etc. - CHM P+R%+N+NCE 3+ R+CGNGC+ M CG:G 3HM8 M CG:G #+NE#2 esta e'plicaci*n reco+e la si+uiente distinci*n? - En al+unos casos 9E #ER!ENECEN C$SAS EA .a"ora0? Eo soy dueo de un auto. =a+o lo 3ue 3uiero con )l, por3ue me pertenece a"ora mismo. - En otros casos, me pertenecen, pero se re3uiere la acci*n de otro #$RJE 9E L$ DE6EN? !en+o derec"o a 3ue me pa+uen. =ay pertenencia, pero me lo deben. #rest) > mill*n y me lo deben. ''.- #erec,o 3ub7eti4o2 Principales :anifestaciones. :NED+3%CEGN+3. No son tipos de Derec"os sub,eti(os, sino formas en mediante las cuales se manifiesta. a/ LEN+R%# ;HR#EC. El ordenamiento ,ur:dico determina a3uellas acciones 3ue ciertamente son licitas socialmente o no. b/ PG#+R PR +OECER G%RG +L CH:PLE:E+N%G #+ HN GNLECCEGN CGRR+L%EB :E #+R+C!G #erec,o de cci"n. E'i+ir implica un mecanismo, mediante el cual se lo+re 3ue el su,eto 3ue debe o est/ obli+ado respecto de m:. Ello mediante la inter(enci*n del #oder &urisdiccional para satisfacer una pretensi*n de c/ PG#+R #+ PR%ECEPCEGN +N L CR+CEGN #+ #+R+C!G. Esto tiene muc"a importancia en al /mbito del derec"o pri(ado, pues permite a los su,etos contraer obli+aciones, +enerar derec"o y obli+arse. De manera 3ue se permite crear, modificar o e'tin+uir derec"os y obli+aciones. d/ PG#+R #+ CH:PLER +L PREPEG #+N+R H GNLECCEIN. No se trata de e'i+ir a otro, se trata de cumplirle a otro. Sin embar+o, e'isten casos en 3ue el su,eto a 3uien le debo, podr:a e(entualmente, no permitir 3ue cumpla con mi deber. #or e,emplo? puede suceder 3ue le debo >B millones a otro su,eto. E al momento de ir a pa+arle me dice 3ue le debo >G millones. Si me atraso en pa+arle incurro en mora. IJu) "a+oK Necesito pa+ar la deuda, ten+o el deber de "acerlo. Ante estos casos e'iste lo 3ue se llama #A%$ #$R C$NSI%NACI$N. 1oy acompaado de un notario, 3ue (erifica en terreno y de,a constancia de 3ue yo manifest) mi (oluntad de cumplir mi obli+aci*n a tiempo, de manera 3ue ante una e(entual demanda por incumplimiento, esta no ten+a asidero ,ur:dico. '(.- #erec,o 3ub7eti4o2 Renuncia de los #erec,os. Concepto. Caractersticas. Renuncia2 cto 7urdico mediante el cual el titular de un derec,o8 manifiesta la 4oluntad de desprenderse de &l8 sin la intenci"n de 0ue dic,o derec,o pase a otro su7eto. Caractersticas - +3 HN C%G ;HR#ECG HNEL%+RL2 supone la e'istencia de una (oluntad 3ue desea desprenderse del derec"o del cual es titular y basta con su sola (oluntad para 3ue se perfeccione la renuncia. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %( # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - +3 HN C%G N#EC%EBG? se renuncia a un derec"o sin la intenci*n de traspasarlo a otro su,eto. Lo abandona. #or e,emplo? No "ay abdicaci*n en la compra(enta? pues el derec"o se transfiere. - +3 HN C%G ERR+BGCNL+? una (e4 manifestada la renuncia y perfeccionada esta, no "ay posibilidad al+una de retractarse y recuperar el derec"o al cual se renunci*. #ebe sin embargo distinguirse entre R+NHNCE y NG +;+RCECEG. No e,ercicio, es situaci*n de pasi(idad, no implica estrictamente una renuncia, pues el su,eto puede e,ercer su derec"o en cual3uier momento. En tanto la Renuncia implica la desaparici*n del derec"o de nuestro con,unto de facultades y poderes. Nuestra le+islaci*n establece lo si+uiente en lo relacionado a Renuncia de Derec"os. El C. Ci(il Art. >H, establece como re+la +eneral 3ue 5Los derec"os son renunciables7, pero se desprenden dos e'cepciones? - No se puede renunciar a a3uellos derec"os cuya renuncia est) e'presamente pro"ibida. E,? !estar - No se puede renunciar a a3uellos derec"os en (irtud de los cuales se afecta los intereses de !erceras personas. '1.- #erec,o 3ub7eti4o2 Hso y buso del #erec,o. %eora del buso del #erec,o. H3G del #erec,o2 sar o e,ercer un derec"o sub,eti(o si+nifica #$DER REALI<AR todas a3u)llas conductas a las 3ue me =A6ILI!A el C$N!ENID$ del correspondiente derec"o. buso del #erec,o. Esta cuesti*n sur+e de la problem/tica 3ue e'iste en (irtud de dos principios +enerales del derec"o? - !oda persona 3ue causa un dao a otro debe responder. - !ener un Derec"o Sub,eti(o si+nifica disponer de un /mbito de libertad ,ur:dica, para reali4ar o no reali4ar las atribuciones conferidas por dic"o derec"o sin responsabilidad. IJu) ocurre cuando un su,eto e,erciendo un derec"o sub,eti(o, daa a otroK IDebe responder o no debe responderK Ante esta interro+ante, e'isten diferentes respuestas. / %eora del N3GLH%E3:G G EN#EBE#HLE3:G ;HR#ECG Esta teor:a descansa en una (isi*n del "ombre y de la sociedad para la cual, lo determinante de la e'istencia del indi(iduo es la INDI1IDALIDAD. El (alor de la e'istencia "umana, es el su,eto indi(idualmente considerado por su autonom:a. De manera 3ue la Normati(idad &ur:dica sur+e en relaci*n al indi(iduo, entendi)ndose 3ue los DEREC=$S S6&E!I1$S S$N INS!R9EN!$S JE EL $RDENA9IEN!$ &RADIC$ REC$N$CE $ C$NCEDE A L$S INDI1ID$S #ARA JE ES!$S L$S E&ER<AN LI6RE E A!-N$9A9EN!E, A S AR6I!RI$, SIN LI9I!ACI-N AL%NA. Es decir, disponen de un e,ercicio absoluto de dic"os derec"os. #ara esta doctrina a3u)l 3ue al e,ercer un derec"o sub,eti(o causa daos a un tercero, N$ !IENE NIN%NA RES#$NSA6ILIDAD de tal per,uicio, por tanto N$ CA6E =A6LAR DE A6S$ DEL DEREC=$. N/ %eora 3GCELEP#GR G R+L%EBE3:G ;HR#ECG Esta teor:a descansa en una (isi*n diferente, pues para esta teor:a, la esencia de la e'istencia "umana no puede estar a,ena a lo social2 la (ida social es la ra4*n de ser de un $rdenamiento &ur:dico. En consecuencia, los DEREC=$S S6&E!I1$S S$N C$NCE6ID$S C$9$ INS!R9EN!$S JE SE REC$N$CEN $ C$NCEDEN, #ER$ CE$ E&ERCICI$ S#$NE NA LI9I!ACI-N #$R EL 6IEN S$CIAL $ 6IEN C$9MN. De manera 3ue su e,ercicio no es ilimitado y 3uien cause dao a otro debe asumir una responsabilidad, en caso de 3ue su e,ercicio sea A6SI1$. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %" # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes En Espaa e'iste la fi+ura del Abuso del Derec"o y esta consa+rada en el C*di+o Ci(il desde >VOQ, mientras nosotros aun nos mantenemos en Doctrina en relaci*n con este tema. En el campo del Derec"o #@blico ya se "abla de Abuso de #oder, cuando en el e,ercicio de )ste se daa a !erceros. NH3G #+L #+R+C!G +N +3PU2 - +Fistencia de una acci"n o algLn ,ec,o amparado al menos formalmente por un #erec,o 3ub7eti4o. Contenido del Derec"o? Acciones a las cuales el Derec"o me autori4a a reali4ar $b,eto del Derec"o? bien o finalidad 3ue persi+ue el derec"o. E,? Derec"o de dominio? no puede ser dueo de un fundo. El fundo es el $b,eto del Derec"o y el Contenido del Derec"o .de dominio0 es? sar, +o4ar y Disponer. - +n 4irtud del e7ercicio de se derec,o se cause un per7uicio. - +l per7uicio causado ,a de serlo al inter&s de un tercero8 al mero inter&s. Esta e'presi*n 5mero inter)s7, si+nifica 3ue dic"o inter)s, no est/ amparado o prote+ido por un Derec"o Sub,eti(o. - +l per7uicio causado al inter&s de un tercero debe pro4enir de una conducta irracional sub7eti4amente u ob7eti4amente antisocial y mayormente (a a pro(enir cuando la acci*n sea reali4ada con la intenci*n de causar per,uicio. En +eneral de acuerdo a la doctrina la consecuencia es la obligaci"n de indemni-ar, de reparar el per,uicio causado e incluso en al+unos casos se puede pri(ar al titular del derec"o de esa prerro+ati(a. C3G C!EL+NG. Alessandri. - Es inconcebible e incompatible el e,ercicio propiamente tal de un Derec"o Sub,eti(o y la concurrencia del Dolo o Culpa en su e,ercicio. La idea de e,ercer un Derec"o Sub,eti(o, si+nifica actuar l:citamente dentro de un cierto /mbito. - Reali4ar una conducta en principio amparada por el $rdenamiento ,ur:dico, pero efectuado con el prop*sito de causar dao o caus/ndolo por culpa, ya no permite "ablar de e,ercicio de un derec"o sub,eti(o, sino 3ue se est/ frente a una conducta il:cita. - El dolo o la culpa desnaturali4an el e,ercicio de un Derec"o, de,ando de ser tal, sino se incurrir:a en Abuso del Derec"o. 5Si una persona reali4a una ACCI-N EN #RINCI#I$ A9#ARADA por un DEREC=$ S6&E!I1$ .y 3ue por tanto es LACI!A0, pero tal acci*n CASA DA[$ A N !ERCER$ ya sea por D$L$ o por CL#A, tal acci*n DE&A DE SER N DEREC=$, DE&A DE SER LACI!A, con(irti)ndose as: en un DELI!$ o un CASIDELI!$ CI1IL. #or tanto, 3uien e,erce abusi(amente un derec"o tiene RES#$NSA6ILIDAD CI1IL, por lo 3ue deber/ INDE9NI<AR los per,uicios 3ue cause al tercero con su actuar.7 '6.- #eber ;urdico como Gbligatoriedad :oral. 3anto %om5s. Esta posici*n sur+e inicial y fundamentalmente con la Escol/stica, principalmente Santo !om/s de A3uino y "oy la Neoescol/stica la sostiene, aun3ue cada (e4 menos. Son refle'iones en el marco de la fe, la teolo+:a, etc. Esta teor:a sostiene 3ue la $bli+atoriedad &ur:dica es de car/cter 9oral. #ara esta doctrina? - La funci"n propia de toda Norma ;urdica es E:PGN+R #+N+R+3. Esa es su ra4*n de ser o fundamento. De manera 3ue todo ordenamiento ,ur:dico es $bli+atorio. - +l concepto de #eber es un concepto de naturale-a moral, pues no "ay m/s deberes en sentido estricto 3ue los deberes morales. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # %) # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes #or lo tanto si la funci*n primaria de la norma ,ur:dica es obli+ar y el concepto de deber es de naturale4a moral, EL DEREC=$ $6LI%A E $6LI%A 9$RAL9EN!E. - ?ue estemos Gbligados :oralmente8 significa estar GNLEC#G3 +N CGNCE+NCE. 8rente a una conducta 3ue se nos presente como )ticamente (aliosa, debemos reali4arla en conciencia, esto es, reconociendo y acatando lo 3ue es correcto2 se debe reali4ar la conducta e'i+ida por3ue es ob,eti(amente lo correcto, independiente de una posible coacci*n f:sica o una sanci*n. - +star Gbligado en Conciencia es +star Gbligado Na7o Pena de Pecado. - La doctrina escol/stica con el t&rmino derec,o )directum/ se esta refiriendo s"lo a Lo ;usto8 y si es as: ya no parece tan raro 3ue se considera 3ue lo ,usto .lo 3ue es ,usto0 represente una E'i+encia 9oral .y 3ue obli+a en conciencia0. Derec"o W lo ,usto, derec"o no incluye normas in,ustas. '9.- #eber ;urdico como +Figencia Coacti4a. !ans Kelsen. Este planteamiento fue propuesto por =ans Delsen y es la doctrina dominante de la !eor:a &ur:dica. Dentro de sus postulados b/sicos encontramos los si+uientes? / L DHNCEGN +3+NCEL #+ %G#G GR#+N:E+N%G ;HRE#ECG +3 GNLECR. !odo $rdenamiento normati(o tiene como finalidad obli+ar y en palabras de Delsen 5Normar es obli+ar7. #recisamente obli+ar es imponer deberes. N/ L GNLEC%GRE+## ;HR#EC +3 #E3%EN% #+ L GNLEC%GRE+## :GRL. Este postulado alude a 3ue la e'i+encia &ur:dica impone deberes distintos de otras normas y espec:ficamente de los 3ue impone una Norma 9oral. C/ +L CGNC+P%G #+ #+N+R +3 HN CGNC+P%G +3+NCEL L #+R+C!G. Cabe decir 3ue el t)rmino deber es indispensable para comprender lo 3ue implica la realidad ,ur:dica. De manera 3ue no es posible e'plicar de manera fidedi+na, lo 3ue es el derec"o, sin tener conocimiento de lo 3ue comprende el t)rmino deber. #ara Delsen la noci*n de deber es muc"os m/s importante 3ue la noci*n de derec"o sub,eti(o. #/ +L #+R+C!G CGN3E3%+ +N 3+R NGR:. El derec"o pertenece al +)nero de las normas, lo 3ue si+nifica 3ue el Derec"o pertenece a la cate+or:a l*+ica del 5Deber Ser7. De manera 3ue si una norma tiene un sentido l*+ico y no necesariamente un sentido )tico, cual3uier prescripci*n de conducta, tiene un sentido normati(o y no s*lo a3uella 3ue esta fundada en un (alor. #or lo tanto una norma, ES N$R9A N$ #$RJE ENCIERRE N 1AL$R, SIN$ #$RJE RE#RESEN!A NA #RESCRIC#I$N, AL%$ JE DE6E SER. #or lo tanto si una norma es cual3uier prescripci*n, esta puede admitir un contenido )tico. +/ +L #+N+R +N C+N+RL8 NG +3 G%R CG3 ?H+ L :E3: NGR: CGN%+:PL# #+3#+ L P+R3P+C%EB #+ 3H #+3%EN%REG. !odo deber no es m/s 3ue la misma norma, contemplada desde la perspecti(a del su,eto obli+ado. En otra e'presi*n todo deber es la norma misma sub,eti(ada. D/ +L #+N+R ;HR#ECG +N CGN3+CH+NCE +3V Delsen no lo define, pero se puede construir un concepto en base a sus principales ideas? - El derec"o es Norma - !odo deber es la norma misma desde la perspecti(a del su,eto obli+ado - El deber ,ur:dico es completamente distinto del deber moral. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # &0 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Lo caracter:stico del deber en +eneral se encuentra en esta @ltima idea, en la diferencia entre el deber moral y el deber ,ur:dico. Esta diferencia no radica en el contenido mismo del deber sino en 3ue el deber ,ur:dico e'i+e una conducta y sanciona coacti(amente la conducta contraria a la e'i+ida. Esto se manifiesta en la estructura de la Norma &ur:dica y la Norma 9oral? a/ La estructura de la Re+ulaci*n 9$RAL es SI9#LE, ya 3ue se e'presa a tra()s de N S$L$ #RECE#!$. E,. Se debe no matar b/ La estructura de la Re+ulaci*n &ur:dica es C$9#ES!A., ya 3ue est/ constituida por D$S #RECE#!$S, - uno #RI9ARI$ 3ue prescribe la C$NDC!A S$CIAL9EN!E DESEADA, y - uno SECNDARI$ 3ue establece una C$NSECENCIA C$AC!I1A, una SANCI-N para el caso de INC9#LI9IEN!$ del precepto primario. E,. Se debe no matar .#recepto primario0 X Si se mata, se debe casti+ar .#recepto secundario0. #ara la !eor:a !radicional los t)rminos 5primario o secundario7 aluden a una cierta ,erar3u:a u orden. Esto lo critica Delsen pues sostiene 3ue? >- 5Si se prescinde de la llamada N$R9A $ #RECE#!$ SECNDARI$, N$ ser:a posible distin+uir la Re+ulaci*n &ur:dica de la Re+ulaci*n 9oral7. H- 5La N$R9A o #RECE#!$ #RI9ARI$ es S#ER8L$, tiene una 9EN$R I9#$R!ANCIA, por tanto es perfectamente posible prescindir del precepto primario SIN DESNA!RALI<AR a la N$R9A &RADICA7. a/ La norma o precepto primario es a0uel 0ue entrega el 4alor moral a la norma 7urdica, pero no es imprescindible para la estructura de la re+ulaci*n o normati(idad ,ur:dica. b0 La norma o precepto secundario es la esencia8 el nLcleo de la regulaci"n 7urdica. El precepto secundario, a3u)l 3ue establece un acto de coacci*n como sanci*n para el caso de incumplimiento de la conducta socialmente deseada, es el 3ue le da el car/cter ,ur:dico a la norma. Delsen dice 3ue en la pr/ctica la estructura de la norma ,ur:dica se presenta como simple, considerando s*lo a la norma o precepto secundario. Es el precepto secundaria el 3ue da sentido y funci*n al Derec"o, sentido cual es coaccionar, sancionar, la conducta contraria a lo prescrito por la norma. C/ K+L3+N #EC+ CHN#G 3+ +3% ;HR#EC:+N%+ GNLEC#G G CHN#G L CGN#HC% R+LEP# +3 3HPH+3%G #+ HN C%G CGC%EBG. Ello se manifiesta cuando la conducta contraria est/ sancionada coacti(amente. #ara Delsen el ob,eto del deber ,ur:dico es la conducta contraria a la sancionada coacti(amente. La conducta 3ue e(ita la coacci*n es la conducta ob,eto de la norma. +n definiti4a para Kelsen8 s"lo una eFigencia coacti4a representa la idea de #eber ;urdico8 pues si no ,ay coacci"n8 no ,ay deber en sentido estricto. '<.- #eber ;urdico como +Figencia $tica +specfica. #octrina de Drancisco 3u5re-. El deber ,ur:dico representa una obli+atoriedad )tica espec:fica y esta afirmaci*n tiene similitudes y diferencias respecto de la Escol/stica y de los postulados Delsenianos. 3e diferencia del postulado +scol5stico en el sentido de 3ue la Escol/stica considera 3ue toda e'i+encia se identifica con una e'i+encia moral en sentido estricto, en tanto esta nue(a teor:a postula 3ue la obli+atoriedad ,ur:dica es una obli+atoriedad )tica espec:fica. #ues todo deber tiene un sentido o si+nificado )tico. 3e aseme7a a la +scol5stica, en el sentido de 3ue todo deber ,ur:dico representa una obli+atoriedad )tica espec:fica. Aun3ue su similitud es d)bil. +n cuanto a Kelsen8 se aseme7a en sus postulados 3ue apuntan a 3ue el Deber 9oral es diferente del Deber &ur:dico. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # &1 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes 3e diferencia de Kelsen pues, el deber y ni si3uiera el deber ,ur:dico, para esta teor:a, se identifica con la mera fuer4a o coacci*n. #GC%REN #+ DRNCE3CG 3HWR+P. #erteneciente a la Escol/stica !ard:a. Su/re4, mantiene a3uellos elementos esenciales del pensamiento Escol/stico de la )poca 9edie(al? - !odo deber es esencialmente 9oral - La 8unci*n esencial del Derec"o es $bli+ar - El Derec"o si obli+a, $bli+a 9oralmente. - Estar obli+ado es estar obli+ado en conciencia - Estar obli+ado en conciencia es estar obli+ado ba,o pena de pecado. A estas ideas +en)ricas del pensamiento Escol/stico es 3ue 8rancisco Su/re4 a+re+ar/ al+o 3ue resultar/ de suma rele(ancia a su )poca. Su/re4 obser(a 3ue pueden e'istir normas ,ur:dicas cuyo car/cter de ,usto no es absoluto, sino de car/cter relati(o, su (alor de ,usticia depende de otras circunstancias, ya sean sociales, econ*micas, pol:ticas, de manera 3ue lo 3ue en al+@n momento puede considerarse ,usto, en otro momento o dadas determinadas circunstancias puede determinarse como in,usto. Su/re4 da e,emplos, como las NGR:3 %RENH%RE3, NGR:3 RNC+LRE3 .no todas0, parece 3ue es absolutamente ,usto el contribuir con el bien com@n, pero >+n 0ue cuanta@ >+n 0ue supuesto@ >?ui&nes@ >Cu5nto@ #or e,emplo? "ace al+unos d:as se dict* una ley 3ue dero+a el impuesto a los combustibles. En al+@n momento ese impuesto si incluy*, con la finalidad de satisfacer necesidades sociales. Sin embar+o "oy resulta insostenible cancelar SGB pesos por un litro de bencina. La realidad, las circunstancias actuales "an cambiado desde sus or:+enes. De manera 3ue e'isten normas 3ue su (alor )tico no es absoluto sino 3ue es relati(o a determinadas circunstancias y no puede decirse una norma sea absolutamente ,usta o absolutamente in,usta. Al e'istir estas normas cuyo car/cter de ,usticia es relati(o, Su/re4 cree 3ue es demasiado fuerte imponerlas en conciencia o ba,o pena de pecado. #or lo 3ue postula lo si+uiente? ES!AS LEEES N$ $6LI%AN EN C$NCIENCIA A REALI<AR LA C$NDC!A S$CIAL9EN!E DESEADA, #ER$ SI%EN $6LI%AND$ EN C$NCIENCIA E 6A&$ #ENA DE #ECAD$ A LA SANCI-N JE SR&A #$R E&EC!AR LA C$NDC!A C$N!RARIA. Estas leyes en definiti(a no obli+an a cumplir la conducta socialmente deseada en conciencia .es decir el precepto primario0, pero obli+an en conciencia y ba,o pena de pecado a la sanci*n 3ue se deri(e del incumplimiento del precepto primario .obli+an ba,o pena de pecado a la sanci*n o precepto secundario0. Es por esta ra4*n, 3ue obli+an a la pena, 3ue se les denomina leyes meramente penales. De esta manera Su/re4, abre la puerta a la idea de 3ue e'isten Normas ,ur:dicas 3ue no obli+an de la misma manera 3ue a3uellas normas 3ue son estrictamente morales. (=.- #eber ;urdico como +Figencia $tica +specfica. +mmanuel Kant. El se+undo antecedente para ,ustificar 3ue el Deber &ur:dico es una e'i+encia )tica espec:fica lo encontramos en los postulados Dantianos de 9oralidad y Le+alidad. Dant postula 3ue la noci*n de Deber tiene su sede natural en la 9oral, es decir el Deber primariamente representa una e'i+encia moral. #ostula 3ue en todo sistema de Normas o Leyes, este se constituye de dos elementos? a0 LA N$R9A 9IS9A o ley 3ue prescribe una determinada conducta b0 EL 9$!I1$ DEL C9#LI9IEN!$ de la Norma o Ley. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # &! # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Dant distin+ue 3ue la obli+atoriedad moral se satisface, reali4ando la conducta prescrita por la norma o ley. Lo 3ue es i+ual a actuar ob,eti(amente con lo prescrito. esta correspondencia entre lo prescrito por la norma o ley y su efecti4a reali-aci"n8 es 0ue Kant la denomina L+CLE## #+ L CCEIN. Adem/s de la correspondencia entre lo prescrito por la Norma moral8 su e7ecuci"n debe ser reali-ada por un solo moti4o8 0ue Kant identifica con el :GR L #+N+R, por el respeto 3ue se le tiene a ese deber A ello Dant lo denomina :GRLE## #+ L CCEGN. De manera 3ue Dant postula 3ue un Deber 9oral obli+a de manera distinta 3ue un Deber &ur:dico? 1/ Las Reglas :GRL+3 eFigen L+CLE## y :GRLE## de la CCEIN, es decir, para su cumplimiento cabal e'i+en 3ue la correspondencia e'terna entre la conducta reali4ada y lo prescrito por la norma moral est) moti(ada por una recta intenci*n de "acer el bien. 2/ Las Reglas ;urdicas s"lo eFigen L+CLE## #+ L CCEIN, es decir, para su cumplimiento cabal s*lo e'i+en la correspondencia e'terna entre la conducta reali4ada y lo prescrito por la re+la ,ur:dica. #ero esto no si+nifica 3ue no e'istan causas o moti(os por las 3ue se cumplan las re+las ,ur:dicas, se trata simplemente de 3ue ante el acatamiento e'terno de lo prescrito por una norma ,ur:dica, resulta irrele(ante el aspecto interno, resultan irrele(antes las moti(aciones del acatamiento. Kant entonces sostiene 0ue la obligatoriedad 7urdica es especfica, pues representa una manera de obli+ar distinta de la moral, pero por otro lado tampoco es posible identificar a la obli+atoriedad ,ur:dica con una mera e'i+encia coacti(a. #ara Zant la obli+atoriedad ,ur:dica es espec:ficamente de naturale4a )tica. (1.- Concepto y Caracteri-aci"n del #eber ;urdico en Ceneral. La idea de Deber &ur:dico en +eneral implica estar li+ados, (inculados a otros. Adem/s podemos sealar, 3ue la idea de deber nos e(oca una cierta constricci*n de la (oluntad. La (oluntad puede ser constreida de dos formas? - 8:sica? su fundamento es la fuer4a o coacci*n. =a una necesidad de "acer al+o por temor a las consecuencias. - Ctica? es a3uella situaci*n en 3ue se reali4a al+o, por3ue la tal conducta 3ue se nos e'i+e, representa un (alor social o un bien en al+@n sentido. Ello si+nifica 3ue el Deber &ur:dico es en al+@n sentido, N DE6ER C!IC$. Deber? 5es a3uella necesidad &tica de reali4ar una acci"n en cuanto nos (iene eFigida por una norma, acci*n 3ue el su,eto en el "ec"o puede reali4ar o no libremente, pero a cuya reali-aci"n est5 atado o ligado racionalmente7. Lo esencial del deber 7urdico en general, est/ precisamente en ese especial ligamen o atadura de la 4oluntad racional, en (irtud de la e'i+encia 3ue emana de una norma. Es decir, el deber ,ur:dico emana de una re+la imperati(a de conducta 3ue nos "ace presente un modo de obrar, una acci*n 3ue implica un cierto (alor. (2.- Caracteri-aci"n de la Normati4idad ;urdica. El derec"o posee unas caracter:sticas 3ue le "acen distin+uible de la normati(idad moral y son las si+uientes? a0 !IENE NA CAR;C!ER S$CIAL y se manifiesta en e'i+encias de tipo +en)rico, de tipos de conductas? el 3ue +ana, el 3ue demanda, el 3ue (iola, el 3ue compra, el 3ue roba, etc. Es impersonal, no se diri+e a su,eto espec:fico. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # &$ # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes b0 ES!AS EFI%ENCIAS &RADICAS SE 9ANI8IES!AN C$N LA 8$R<$SIDAD propia de lo 3ue (iene dado desde fuera a nuestra conciencia, del car/cter "eter*nomo del Derec"o, en toda su dimensi*n. c0 LA N$R9A!I1IDAD &RADICA !IENE CAR;C!ER #$LA!IC$ por3ue dada la importancia 3ue tienen las Normas &ur:dicas para mantener el orden y la pa4 social como (alores b/sicos, resulta 3ue el #oder #ol:tico asume este particular /mbito de la )tica 3ue es el Derec"o y por asumirlo es 3ue lo respalda con su fuer4a or+ani4ada e institucionali4ada. El derec"o o la normati(idad ,ur:dica tiene sentido? - E!IC$? se diri+e a los "ombres considerados libres o racionales, e'i+iendo un 9inimo )tico para mantener la con(i(encia social en una forma arm*nica, pacifica ordenada y ,usta. - #$LI!IC$? pretende 3ue los s@bditos, cumplan las Normas &ur:dicas aun cuando sea necesario atentar contra la (oluntad del su,eto y para ello utili4ar la fuer4a. (3.- Caracteri-aci"n +specfica del #eber ;urdico. Lo propio y espec:fico del Deber &ur:dico puede sinteti4arse en tres aspectos? A0 Considerando 3ue el Deber es impuesto por la Norma &ur:dica y lo propio de la Norma &ur:dica es su car/cter naturalmente Coercible, es 3ue podemos afirmar 3ue los #eberes ;urdicos se caracteri-an por representar eFigencias de conducta 0ue en el caso de no cumplirse8 pueden imponerse recurriendo a la Coacci"n. Esto si+nifica 3ue estar obli+ado es estar coaccionado. 60 El su,eto de los deberes ,ur:dicos, no es la persona "umana en sentido plenario. +l su7eto de deberes 7urdicos es el ,ombre en consideraci"n a su personalidad 7urdica2 es decir, es el "ombre en cuanto reali4a una acci*n o desempea una funci*n rele(ante para la con(i(encia social y por lo mismo el ordenamiento ,ur:dico le atribuye consecuencias ,ur:dicas a dic"as funciones o roles. C0 A diferencia de la $bli+atoriedad 9oral, la obli+atoriedad ,ur:dica se entiende satisfec"a por la mera concordancia de la conducta e'i+ida y la acci*n 3ue reali4a el su,eto, siendo irrele(ante la moti(aci*n 3ue "aya tenido el su,eto para acatar la norma. A diferencia del deber moral, el cual adem/s de un acatamiento e'terno e'i+e 3ue ese acatamiento, est) moti(ado por una recta intenci*n de "acer el bien, s*lo all: el deber moral se entiende cumplido cabalmente. Es por lo anterior 3ue afirmamos 3ue el Deber &ur:dico es una e'i+encia )tica distinta y distin+uible de una e'i+encia de car/cter moral. ('.- Gb7eto del #erec,o en general. Cuando "ablamos del $b,eto del derec"o, no nos referimos precisamente al contenido de ese derec"o, sino 3ue nos referimos espec:ficamente a la materia sobre la cual se tiene derec"o. Dic"a materia puede ser de diferente tipo? - #odemos tener derec"o sobre C$SAS $ 6IENES &RADICA9EN!E #R$!E%ID$S. E,? Casa, auto, etc. - #odemos tener derec"o sobre =EC=$S $ ACCI$NES DE $!R$. E&? 9@sico to3ue en mi matrimonio. - #odemos tener derec"o sobre 1AL$RES ADSCRI!$S A LA #ERS$NALIDAD. E,? 1ida, "onor, libertad. - #odemos tener derec"o a 1AL$RES INS!I!CI$NALES. E,? Debido #roceso, #robidad Administrati(a. ((.- Gb7eto del #erec,o en nuestra Legislaci"n2 Cosas Corporales. La doctrina "abla de 6ienes, sin embar+o nuestro C*di+o Ci(il se refiere a )stos como Cosas. #ues se entiende por 6IEN? !$DA C$SA JE !IENE N 1AL$R #ECNIARI$ E JE ES SSCE#!I6LE DE A#R$#IACI-N E8EC!I1A $ 1IR!AL. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # &% # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes El C*di+o Ci(il se refiere a los 6ienes en su rticulo (1( Enc. E? Los 6ienes consisten en cosas Corporales e Incorporales. rticulo (1( Enc. EE2 CGRPGRL+3 son las 3ue tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. rticulo (1( Enc. EEE2 ENCGRPGRL+3 las 3ue consisten en meros derec"os, como los cr)ditos y las ser(idumbres acti(as. Continuando, las Cosas Corporales, admiten di(ersas clasificaciones, sin embar+o, el Le+islador reco+e la m/s t:pica clasificaci*n, cuyo criterio de distinci*n es si su mo4ilidad afecta o no a la naturale4a o sustancia de la cosa. De manera 3ue resulta lo si+uiente? C.C rt. (112 Las cosas corporales se di(iden en 9E6LES e IN9E6LES. M continLa la distinci"n en el siguiente artculo2 C.C. rt. (16? :H+NL+3 son las 3ue pueden transportarse de un lu+ar a otro, sea mo(i)ndose ellas a s: mismas, como los animales .3ue por eso se llaman semo(ientes0, sea 3ue s*lo se mue(an por una fuer4a e'terna, como las cosas inanimadas. E'cept@ense las 3ue siendo muebles por naturale4a se reputan inmuebles por su destino, se+@n el art:culo GSB. De manera 3ue las Cosas 9uebles son todas a3uellas cosas 3ue pueden trasladarse de un lu+ar a otro sin detrimento de su naturale4a ni alteraci*n de su sustancia. Dentro de ellas se encuentran? - A3uellas cosas 3ue pueden trasladarse por s: mismas? C$SAS SE9$1IEN!ES. E,. 1aca, perro, etc. - A3uellas cosas 3ue N$ pueden trasladarse por s: mismas y re3uieren de una fuer4a e'terna para "acerlo? C$SAS INANI9ADAS. #or e,? una silla, una mesa. Las Cosas Corporales 9uebles tambi)n se pueden subclasificar y distin+uir? - 9E6LES #$R NA!RALE<A? son a0uellas cosas 0ue responden al concepto mismo de cosa corporal mueble8 es decir, son a3uellas 3ue pueden trasladarse de un lu+ar a otro sin detrimento de su naturale4a. Estas cosas pueden ser semo4ientes o inanimadas. - las semo(ientes son las cosas 3ue se mue(en por si mismas, por e,emplo los animales. - las cosas inanimadas son las 3ue re3uieren de una fuer4a e'terna para trasladarse. E,? silla. - 9E6LE #$R AN!ICI#ACI-N? son a0uellas cosas inmuebles por naturale-a8 ad,erencia o destinaci"n 3ue para el efecto de constituir un derec"o sobre ellas, en fa(or de otra persona distinta al dueo se reputan muebles a@n antes de la separaci*n del inmueble del 3ue forman parte o al cual ad"ieren o est/n destinadas. C. C. rt. (612 Los productos de los inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la madera y fruto de los /rboles, los animales de un (i(ar, se reputan muebles, aun antes de su separaci*n, para el efecto de constituir un derec"o sobre dic"os productos o cosas a otra persona 3ue el dueo. Lo mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina, y a las piedras de una cantera. #or e,emplo? la (enta de la siembra de tomates, (enta de la producci*n de las paltas. Es una 8ICCI$N LE%AL, para 3ue antes de separar los frutos del inmueble al cual se encuentran ad"eridos, destinados, etc. estos sean llamados muebles y as: el r)+imen ,ur:dico al cual se someten sea diferente 3ue el de los bienes inmuebles. Dentro de las Cosas Corporales, el Le+islador tambi)n a+rupa lo 3ue denomina EN:H+NL+3 y lo define tambi)n? Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # && # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes C.C rt. (19? EN:H+NL+3 o DENC3 o NE+N+3 RC+3 son las cosas 3ue no pueden transportarse de un lu+ar a otro, como las tierras y minas, y las 3ue ad"ieren permanentemente a ellas, como los edificios, los /rboles. Las casas y "eredades se llaman predios o fundos. De manera 3ue se la doctrina denomina e interpretan tres tipos de 6ienes Inmuebles contenidas en los art:culos GUO y si+uientes? - IN9E6LES #$R NA!RALE<A? son a3uellas 3ue responden al concepto mismo de cosa corporal inmueble, es decir, son a0uellas 0ue no se pueden trasladar de un lugar a otro sin detrimento de su naturale-a, como por e,emplo un predio, las minas. - IN9E6LES #$R AD=ERENCIA? son a0uellas cosas 0ue ad,ieren permanentemente a las cosas 0ue no pueden trasladarse de un lugar a otro sin detrimento de su naturale-a, o sea son cosas 3ue ad"ieren a otros inmuebles, por e,emplo? - los edificios en el sentido de edificaci*n sea bode+a, casa particular. - los 5rboles y plantas en general mientras ad"ieren permanentemente al suelo .por sus ra:ces dice el le+islador0, - los frutos de los 5rboles y los productos de la tierra mientras est/n ad"eridos. - IN9E6LES #$R DES!INACI-N? son cosas naturalmente muebles8 0ue sin embar+o la ley las considera inmuebles .las somete al r)+imen de los inmuebles0 por una ficci"n como consecuencia de estar destinadas permanentemente al uso8 culti4o o beneficio de un inmueble. Los re3uisitos para 3ue esto opere son los si+uientes? - La destinaci*n tiene 3ue ser permanente. - La cosa tiene 3ue estar situada en un inmueble - La cosa tiene 3ue "aber sido puesta all: para uso, culti(o o beneficio de un inmueble. #or e,emplo? Las caer:as de un predio, un tractor, animales de tiro y car+a, artefactos de cocina y bao, puentes dentro de un predio. (1.- Gb7eto del #erec,o en nuestra Legislaci"n2 Cosas Encorporales. #ara la Doctrina las Cosas Incorporales son a3u)llas Inmateriales, y 3ue s*lo pueden ser percibidas mentalmente2 en cambio, el le+islador dice 3ue las cosas incorporales son meros derec"os, lo 3ue da entender 3ue los derec"os pueden tener como ob,eto otros derec"os. Esta concepci*n 3ue tiene el le+islador de las cosas incorporales tiene su ori+en en una forma de entender los derec"os en Roma, en donde se sol:a identificar intelectualmente al derec"o de dominio con la cosa misma. En definiti(a, para el Le+islador las C$SAS INC$R#$RALES son 9ER$S DEREC=$S, de a": 3ue en nuestra realidad ,ur:dica, podemos tener Derec"o sobre un Derec"o. Sin embar+o no cual3uier derec"o es ob,eto de un derec"o, pues no todos los derec"os son susceptibles de apropiaci*n. #ara aclarar definiti(amente el asunto, debemos decir 3ue los derec,os 0ue pueden ser ob7eto de otros derec,os son los #erec,os Patrimoniales #ues estos son a(aluables pecuniariamente. El le+islador clasifica en el C.C rt. (612 Las C$SAS INC$R#$RALES son derec,os reales o personales. Lue+o define los #+R+C!G3 R+L+3? C.C. rt. (662 Derec"o ,eal es el 3ue tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona. Son derec"os reales el de dominio, el de "erencia, los de usufructo, uso o "abitaci*n, los de ser(idumbres acti(as, el de prenda y el de "ipoteca. De estos derec"os nacen las acciones reales. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # &' # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes En los Derec"os Reales L CG3 PR+C+ +N PRE:+R PLNG, pues el su,eto titular, no re3uiere de la e'istencia de otra persona pasi(a para e,ercer su derec"o. Los Derec"os Reales +3%WN +3%NL+CE#G3 PGR L+M, de manera 3ue no e'isten otros 3ue solamente a3uellos 3ue son sealados mediante una ley. =oy e'isten al+unos nue(os, pero tambi)n "a sido declarada su e'istencia mediante una ley. Los Derec"os Reales, se tienen 3GNR+ HN CG38 *3EN R+3P+C%G HN #+%+R:EN# P+R3GN.8 y cuando se refiere a 3ue un derec"o se tiene sin respecto a una determinada persona, 3uiere decir 3ue, el titular de un derec,o real tiene ese derec,o respecto de cual0uier persona, de todas las personas. No "ay un su,eto pasi(o determinado, sino 3ue cual3uiera puede ser el su,eto pasi(o, el su,eto pasi(o de los derec"os reales es todo a3uel 3ue no es precisamente el titular del derec"o, pues siempre un derec"o se tendr/ respecto de otro su,eto. Es decir, el titular tiene el derec"o sobre la cosa, aun cuando cual3uier persona intente interferir en el e,ercicio de su derec"o. El Derec"o Real, !NELE% +;+RC+R L3 %RENHCEGN+3 ?H+ CGRR+3PGN#+N +3+ #+R+C!G, a la naturale4a de tal derec"o, es decir a todas las atribuciones 3ue de ese derec"o se deri(an. #or e,? Domino? so, %oce, !enencia y Disposici*n. 3+ #EC+ %:NE$N ?H+ LG3 #+R+C!G3 R+L+3 3GN N3GLH%G3, pues +eneran una relaci*n ,ur:dica absoluta, lo 3ue 3uiere decir 3ue !$D$S DE6EN A6S!ENERSE de IN!ER1ENIR en el E&ERCICI$ de 9I DEREC=$. .E,. Soy dueo de mi casa respecto de todos0. Si+uiendo con la clasificaci*n, el Le+islador menciona los #+R+C!G3 P+R3GNL+3. C.C. rt. (692 Derec"os personales o cr-ditos son los 3ue s*lo pueden reclamarse de ciertas personas, 3ue, por un "ec"o suyo o la sola disposici*n de la ley, "an contra:do las obli+aciones correlati(as2 como el 3ue tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el "i,o contra el padre por alimentos. De estos derec"os nacen las acciones personales. En los Derec"os #ersonales, L P+R3GN PR+C+ +N PRE:+R PLNG, pues los derec"os personales, s*lo pueden reclamarse de determinadas personas. El Le+islador destaca 3ue 3uien debe respetar ese derec"o 3ue tiene su titular, no es cual3uier persona, sino un su7eto pasi4o determinado, espec:fico, 3ue por un "ec"o suyo, o por3ue la ley lo dispone "a contra:do una obli+aci*n correlati(a al derec"o de su titular. Jue un Derec"o sea nombrado como #ersonal, no tiene ra4*n de ser en 3ue el derec"o se ten+a respecto de personas, sino por3ue 3+ %E+N+ R+3P+C%G #+ #+%+R:EN#3 P+R3GN3. Los Derec"os #ersonales 3GN %G#G3 ?H+LLG3 ?H+ PH+#N CR+R3+ por los su,etos de Derec"o, ya sea por? ctos ;urdicos8 Contratos8 !ec,os8 o por creaci"n de la Ley. El Derec"o #ersonal, !NELE% PR +OECER G%RG +L CH:PLE:E+N%G #+ L PR+3%CEIN L CHL +3% GNLEC#G, puede ser una acci*n de dar, "acer o no "acer. 3+ #EC+ ?H+ LG3 #+R+C!G3 P+R3GNL+3 3GN #+ CRWC%+R R+L%EBG8 pues la relaci*n ,ur:dica 3ue se +enera en (irtud de )l, s*lo es relati(a al titular del Derec"o y al Su,eto obli+ado, 3ue est/ determinado. Asimismo, los DEREC=$S REALES y los DEREC=$S #ERS$NALES, pueden clasificarse en 9E6LES $ IN9E6LES. =ab:amos mencionado 3ue la clasificaci"n de bienes muebles e inmuebles es muy importante por3ue nuestra le+islaci*n re+ula la ad3uisici*n, administraci*n, uso y transferencia de los bienes muebles de manera distinta a los bienes inmuebles. C.C rt. (9=? Los derec"os y acciones se reputan bienes muebles o inmuebles, se+@n lo sea la cosa en 3ue "an de e,ercerse, o 3ue se debe. As: el derec"o de usufructo sobre un inmueble, es inmueble. As: la acci*n del comprador para 3ue se le entre+ue la finca comprada, es inmueble2 y la acci*n del 3ue "a prestado dinero, para 3ue se le pa+ue, es mueble. #or lo tanto un #erec,o Real ser5 :ueble o Enmueble, dependiendo de la naturale-a de la cosa sobre la 0ue recae. #or e,emplo el derec"o de dominio 3ue ten+o sobre mi departamento es de naturale4a inmueble Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # &( # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes por3ue el departamento es un inmueble2 el derec"o de dominio 3ue ten+o sobre mi bicicleta es de naturale4a mueble, por3ue la bicicleta es mueble. n #erec,o Personal ser5 :ueble o Enmueble, se+@n sea el Gb7eto 0ue se debe o se puede reclamar de al+uien. #or e,emplo en el contrato de arrendamiento de un departamento el arrendador tiene derec"o a 3ue la el arrendatario le pa+ue la renta, por lo tanto su derec"o personal es de naturale4a mueble por3ue el dinero es de naturale4a mueble. El derec"o de #renda es 9ueble2 La =ipoteca es Inmueble ."ay e'cepciones0, etc. La clasificaci*n en Cosas Corporales y Cosas Incorporales, no se detiene all:. El le+islador se (io en la necesidad de incluir los =ec"os o Acciones de otro, como el derec"o 3ue se tiene sobre el sastre para crear un tra,e, el 3ue se tiene sobre un m@sico para 3ue to3ue en un e(ento, etc. Esta distinci*n tambi)n se su,eta a la caracteri4aci*n en =ec"os 9uebles o Inmuebles. C.C. rt. (912 Los "ec"os 3ue se deben se reputan muebles. La acci*n para 3ue un art:fice e,ecute la acci*n con(enida, resar4a los per,uicios causados por la ine,ecuci*n del con(enio, entra por consi+uiente en la clase de los 6ienes 9uebles. (6.-Gb7eto del #erec,o2 Cesi"n de #erec,os Personales. Al +enerarse la problem/tica de 3ue en nuestra Le+islaci*n e'istan Derec"os 3ue tienen como $b,eto otros derec"os, es 3ue el le+islador se preocup* de la transferencia de ciertos bienes incorporales, para e,emplificar como se tiene Derec"os 3ue tienen como ob,eto otros Derec"os, respecto de personas. Es as: como el C*di+o Ci(il en los art:culos >VB> al >V>N, dedica un ac/pite a la Cesi*n de Derec"os. De acuerdo a lo establecido en este C*di+o, la Cesi*n puede manifestarse de tres maneras? - Cesi*n o !ransferencia de Derec"os #ersonales o CRCDI!$S. - Cesi*n de un Derec"o de =erencia - Cesi*n de un Derec"o Liti+ioso. a/ Cesi"n o %ransferencia de #erec,os Personales o Cr&ditos. #or e,emplo (endo una casa y con el comprador pactamos 3ue 3uedar:a un saldo de Q millones de pesos 3ue me los pa+ar:a Q meses despu)s. !en+o derec"o a cobrar Q millones de pesos, ese es mi Cr)dito, respecto al comprador. Resulta 3ue me ir) de (ia,e antes de los tres meses por una emer+encia. IJue "a+o con mi cr)ditoK 8/cil. Lo (endo. #on+o en (enta el Derec"o de cobrar !res millones de pesos por saldo de compra(enta. El ob,eto de la transferencia es el Derec"o a cobrar. De manera 3ue se transfiere la calidad de acreedor a otro su,eto, 3uien tendr/ el Derec"o a cobrar lo tres millones, 3ue antes ten:a yo. El deudor si+ue siendo el mismo. Cuando la transferencia es a titulo oneroso, ten+o responsabilidad en el sentido de corroborar 3ue efecti(amente a la )poca en 3ue transfer: la casa, yo efecti(amente era el dueo de )sta. No si es 3ue el deudor es sol(ente econ*micamente. Cuando la !ransferencia es a titulo +ratuito, no "ay responsabilidad en caso 3ue al su,eto no le pa+uen. b/ Cesi"n de un #erec,o de !erencia Somos tres "i,os y muere mi padre. Los tres tenemos Derec"o de =erencia sobre los bienes 3ue mi padre ten:a. Se reali4an los tr/mites de posesi*n efecti(a y no 3uiero el Derec"o de =erencia, por3ue mi padre fue malo en (ida conmi+o y no 3uiero nada 3ue pro(en+a de )l. IJu) puedo "acerK #uedo donar este Derec"o al resto de mis "ermanos o (end)rselos, o (end)rselo a un e'trao, a,eno a la familia. De manera 3ue si la suma a la cual ascend:an los bienes de mi padre eran QBBB millones de pesos, a cada uno de nosotros nos corresponden >BBB millones. Decido (ender mi derec"o de "erencia a un e'trao. Lo pon+o en (enta y lo (endo en VBB millones de pesos. C.C. rt. 1<=< El 3ue cede a t:tulo oneroso un derec"o de "erencia o le+ado sin especificar los efectos de 3ue se compone, no se "ace responsable sino de su calidad de "eredero o de le+atario. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # &" # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes En (irtud de lo 3ue dispone el C*di+o Ci(il, si transfiero mi derec"o de "erencia a titulo oneroso, s*lo me "a+o responsable en mi calidad de "eredero al momento de la transferencia. De manera 3ue lo 3ue transfiero N$ S$N C$SAS, sino el Derec"o a ser "eredero, a "eredar la cantidad de dinero de la 3ue se compon:a el bien "eredado por mi padre. c/ Cesi"n de un #erec,o Litigioso. Demando a un su,eto por3ue me debe NB millones de pesos 3ue le prest). Resulta 3ue en mitad del ,uicio debo (ia,ar a Espaa y no (ol(er) en Q aos. 1endo mi derec"o liti+ioso. Es decir (endo mi calidad de demandante, y como tal el Derec"o a e'i+ir se declare 3ue el demandado me debe NB millones de pesos por concepto de pr)stamo. C.C. rt. 1<112 Se cede un derec"o liti+ioso cuando el ob,eto directo de la cesi*n es el e(ento incierto de la litis, del 3ue no se "ace responsable el cedente. Se entiende liti+ioso un derec"o, para los efectos de los si+uientes art:culos, desde 3ue se notifica ,udicialmente la demanda. Cuando yo (endo un derec"o liti+ioso, yo no estoy 4endiendo resultados8 no le estoy +aranti4ando nada, simplemente le estoy cediendo mi calidad de acreedor litigioso, mi calidad de actor o demandante. Desde la notificaci*n de la demanda la cesi*n ya no ser/ de cr)dito sino 3ue de derec"o liti+ioso y lo 3ue estoy (endiendo es el e(ento incierto del ,uicio, lo 3ue estoy (endiendo es mi calidad de actor, de demandante (9.- La 3anci"n2 Norma Primaria y 3ecundaria. Consecuencias ;urdicas 3ecundarias. Como bien sabemos, la estructura de Norma &ur:dica esta constituida por un Supuesto o Condici*n y un #recepto o Disposici*n. Sin embar+o, la doctrina cl/sica afirma 3ue la Normati(idad &ur:dica es Compuesta o Comple,a .materia (ista en Re+las t)cnica, Supuesto ,ur:dico, Delsen y su !eor:a #ura0. E'iste una Norma #rimaria la cual prescribe la conducta socialmente deseada. E'iste una Norma Secundaria la cual prescribe una consecuencia ,ur:dica ad(ersa ante el incumplimiento de la Norma #rimaria. N E,? Norma #rimaria? Si al+uien conduce, debe "acerlo a (elocidad moderada. C Norma Secundaria? Si al+uien conduce a e'ceso de (elocidad DE6E ser sancionado. Cada una de las dos Normas, ya sea la Norma #rimaria como la Norma Secundaria se estructura mediante un Supuesto y un #recepto el 3ue respecti(amente se denominan #rimario y secundario. Norma #rimaria? Supuesto y #recepto #rimario Norma Secundaria. Supuesto y #recepto Secundario. Si A #recepto #rimario? debe ser 6. Si N$ 6 #recepto Secundario? debe ser C +l contenido tpico del Precepto Primario es la conducta socialmente deseada? no matar, no (iolar, pa+ar impuestos, etc. +l contenido tipo del 3upuesto 3ecundario8 es el incumplimiento del Precepto Primario. Ante el incumplimiento de la Norma #rimaria, se manifiesta el Derec"o, estableciendo una consecuencia ,ur:dica ad(ersa mediante una Norma Secundaria. 3NCEIN2 Es una consecuencia ,ur:dica secundaria para el caso de incumplimiento de la norma primaria CGN3+CH+NCE3 ;HR#EC3 3+CHN#RE3 E'isten di(ersos tipos de Consecuencias &ur:dicas Secundarias y entre ellas se encuentra la Sanci*n, pero )sta no es la @nica, como (eremos? Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # &) # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes / +;+RCECEG #+L #+R+C!G #+ CCEIN? el fundamento del e,ercicio del derec"o de acci*n esta precisamente en 3ue al+uien estima 3ue un deber correlati(o a su derec"o no "a sido satisfec"o2 de manera 3ue puede solicitar la inter(enci*n de un !ribunal de &usticia para 3ue cono4ca y resuel(a el asunto. El derec"o de acci*n siempre puede e,ercerse, a@n cuando 3ui4/s no se ten+a derec"o a lo 3ue se reclama, pero el supuesto te*rico del e,ercicio del derec"o de acci*n esta en 3ue "ay un derec"o 3ue "a sido infrin+ido. N/ +;+CHCEIN DGRP#2 es una Instituci*n propia del /mbito del Derec"o #atrimonial y se somete a un procedimiento pre(io 3ue se denomina &uicio E,ecuti(o. La E,ecuci*n 8or4ada, tiene como finalidad obtener el cumplimiento de una obli+aci*n por (:a de la fuer4a, lo 3ue se manifiesta mediante un Embar+o de los bienes del Deudor. Solo tiene lu+ar ante el incumplimiento de obli+aciones de car/cter econ*mico. C/ #+R+C!G #+ L+C%E: #+D+N3? posibilidad ,ur:dica 3ue tiene una persona 3ue se encuentra en una situaci*n en 3ue es (:ctima de una a+resi*n ile+:tima y en la 3ue e'iste un alto ries+o de sufrir un peli+ro inminente. Esta posibilidad le permite al a+redido, reaccionar contra el a+resor e,erciendo ella misma la fuer4a 3ue sea necesaria para repeler el ata3ue y por lo tanto impedir la consumaci*n del dao. Es una situaci*n muy e'cepcional y e'i+e una serie de re3uisitos muy peculiares para 3ue se considere efecti(a. Entre ellos 3ue el e,ercicio de la fuer4a sea proporcional al de la a+resi*n. #/ 3NCEIN? es una de las di(ersas consecuencias ,ur:dicas secundarias y puede abordarse desde dos perspecti(as? - +l deber de aplicar una 3anci"n. Como ocurre por e,emplo en los delitos penales2 el c*di+o penal prescribe determinadas sanciones para el caso 3ue se realicen esas acciones 3ue no se desea socialmente y el ,ue4 no es libre de aplicar o no aplicar la sanci*n, sino 3ue debe imponer esa sanci*n .esa y no otra0 - La posibilidad de aplicar una sanci"n ante el Encumplimiento de un #eber. Como por e,emplo? la Nulidad, la 9ulta, etc. La Nulidad consiste en de,ar sin efectos un acto ,ur:dico por padecer este de (icios ya sea en su fondo o en su forma. =ay situaciones en las 3ue depende del interesado solicitar la nulidad y otras en las 3ue no. La nulidad es una de las sanciones en 3ue su aplicaci*n depende del su,eto interesado, el ,ue4 no puede actuar de oficio, s*lo a petici*n de partes. (<.- La 3anci"n2 3anci"n propiamente tal. Concepto. Relaci"n con la Coacci"n. Caractersticas. 3NCEIN2 es una especie de consecuencia ,ur:dica ad(ersa, establecida por el ordenamiento ,ur:dico ante el supuesto de incumplimiento de una norma ,ur:dica. En cuanto a su relaci*n con la 8uer4a o Coacci*n, debemos sealar, 3ue 3anci"n y Duer-a8 no son precisamente lo mismo8 por dos ra-ones2 >0 - La coacci*n es simplemente fuer4a, en cambio la sanci*n en s: misma no consiste en 8uer4a, por e,emplo la Nulidad o la 9ulta no son actos de fuer4a. H0 - La coacci*n o 8uer4a se manifiesta de dos maneras? - Primaria? Consiste en el cumplimiento for4ado de la Norma En este sentido la fuer4a no se usa para Sancionar, sino para obtener el cumplimiento de lo 3ue (oluntariamente no se cumpli*. - 3ecundaria? Consiste propiamente en una Sanci*n De manera 3ue la Sanci*n, solo re3uerir/ de la fuer4a en su manifestaci*n secundaria. En este punto coinciden, pero ello no 3uiere decir 3ue sean lo mismo. La fuer4a s*lo se usa con la finalidad de obtener el cumplimiento for4oso de lo 3ue se deb:a "acer (oluntariamente, pero en el caso de los delitos penales, 3ue es donde se usa mas frecuentemente la fuer4a a Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # '0 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes modo de sanci*n, no se puede obtener el cumplimiento por (:a for4ada y en este caso la fuer4a opera como Sanci*n. #or lo tanto encontraremos? - 3NCEGN+3 NG CGC%EB3? son a3uellas sanciones 3ue no implican o no re3uieren el uso de la fuer4a para casti+ar a un su,eto por el incumplimiento de una obli+aci*n. Como por e,emplo? la Nulidad8 la :ulta. - 3NCEGN+3 CGC%EB3? son a3uellas sanciones 3ue ante la imposibilidad de un cumplimiento for4ado de la obli+aci*n re3uieren del uso de la 8uer4a a modo de casti+o, pues un su,eto ya no podr/ adecuar su conducta a lo prescrito por una norma y ante ello debe ser casti+ado. #or e,emplo? Pri4aci"n de Libertad. - CGCCEGN ?H+ NG +3 3NCEIN? es el uso de la fuer4a ante el incumplimiento (oluntario de una norma, pero con la finalidad de obtener el cumplimiento de la obli+aci*n 3ue dic"a norma establec:a. #or e,emplo? La +7ecuci"n Dor-ada. 1=.- La 3anci"n2 Caractersticas de la 3anci"n. %ipos de 3anciones Caractersticas. - Las Sanciones &ur:dicas est/n $R%ANI<ADAS e INS!I!CI$NALI<ADAS, lo 3ue se traduce en 3ue las Sanciones &ur:dicas est/n establecidas por las N$R9AS &RADICAS. - El Sistema &ur:dico establece las CIRCNS!ANCIAS #RECISAS en las 3ue "an de aplicarse las Sanciones &ur:dicas. - Las Sanciones &ur:dicas son aplicadas por los $R%AN$S 3ue la LEE establece, siendo los principales los !RI6NALES de &S!ICIA. %ipos de 3anciones / NHLE##? consiste en de7ar sin efecto un acto 0ue se ,a reali-ado sin reunir todos los re0uisitos establecidos por el ordenamiento 7urdico. Se aplica en el /mbito del Derec"o Ci(il, ya sea la Nulidad Absoluta como la Nulidad Relati(a .o rescisi*n0. #or e,emplo e'isten ciertos actos 3ue re3uieren de ciertas solemnidades y si no se cumple es nulo absolutamente, como sucede en el caso de la compra(enta de bienes ra:ces, la 3ue debe reali4arse por escritura p@blica y si no se "ace por escritura p@blica no (ale como compra(enta y el ,ue4 la declarara nula. N/ :HL%2 consiste en el pago de una suma de dinero por incumplimiento de un deber. Se utili4an con frecuencia en el /mbito del Derec"o Administrati(o. La m/s clara muestra de su aplicaci*n es en el caso de infracciones a las Normas de !r/nsito. C/ 3NCEGN+3 P+NL+3? Las sanciones penales solo se aplican para el caso de cometer un delito penal y un delito penal es s*lo a3uella acci*n e'presamente tipificada y descrita por la ley penal 3ue el autor reali4a con intenci*n. #ropias del /rea del Derec"o #enal y propiamente consisten en #ENAS. Son la m/s clara muestra de la fuer4a cuando se trata de pri(aci*n de Libertad. Aun3ue tambi)n e'iste la #ro"ibici*n de e,ercer un car+o p@blico por un bre(e tiempo o indefinidamente. #/ EN#+:NEPCEIN #+ P+R;HECEG32 consiste en pagar una suma de dinero como forma de reparar los daJos o los per7uicios causados2 de manera 3ue la indemni4aci*n de per,uicios supone 3ue se "a causado un per,uicio o dao a al+uien, por3ue de lo 3ue se trata es de reparar ese dao o per,uicio causado La indemni4aci*n de per,uicios puede ori+inarse de manera Contractual o E'tracontractual. - +n lo Contractual? se distin+uen dos tipos de Indemni4aci*n? Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # '1 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes a/ Endemni-aci"n :oratoria? .Es Sanci*n0. Es a3u)lla 3ue obli+a a dar una suma de dinero por los daos o per,uicios 3ue "a causado el Cumplimiento %ardo o :oroso de una Gbligaci"n de !acer. #or e,emplo? Compro >B microbuses. Los pa+o, por3ue mi licitaci*n ri+e desde el >G de enero. Los buses me los entre+an el >Q de enero. Resulta 3ue a la Distribuidora en donde compr) le lle+an U buses y yo "ab:a comprado >B. Durante el tiempo 3ue se demoren en entre+arme los N buses restantes, yo perder) dinero y puedo incluso perder la licitaci*n. A3u: "ay dos 8altas? Incumplimiento de contrato y 9ora. De manera 3ue demando y pido de(oluci*n del dinero pa+ado por los buses no entre+ados e Indemni4aci*n 9oratoria, por todo el dinero 3ue pierdo por3ue me anulan la licitaci*n por incumplir yo tambi)n con mi contrato. b/ Endemni-aci"n Compensatoria2 .No es Sanci*n0 Es a3uella obli+aci*n de pa+ar una suma de dinero para reparar los per,uicios econ*micos pro(enientes del incumplimiento total o parcial de una obli+aci*n ci(il .contractual0. #or e,emplo? en el caso de incumplimiento de obligaciones de ,acer8 como pintar una muralla, construir una casa, arre+lar un (e"iculo, "acer un pastel, etc., como el cumplimiento de estas obli+aciones no se pueden obtener por la fuer4a lo @nico 3ue cabe es una obligaci"n suced5nea 3ue es la obligaci"n de indemni-ar. Es decir e3uiparar econ*micamente el per,uicio causado al no cumplir con la tal obli+aci*n. - +n lo +Ftra- Contractual? por responsabilidad eFtracontractual, tambi)n puede e'i+irse indemni4aci*n de #er,uicios, como ocurre por e,emplo en los casos de un #+LE%G o CH3E#+LE%G P+NL o CEBEL. #or e,emplo. 1oy conduciendo en estado de ebriedad y me 3uedo dormido al (olante y mi autom*(il se estrella con una (erduler:a y destruyo el local por completo y desparramo las (erduras por todo el lu+ar. #or suerte el recinto estaba en ausencia de personas. Su dueo, me demanda por todos los per,uicios 3ue le "e causado, los cuales claramente no son pro(ocados por nin+@n contrato, y por lo tanto debido a mi ne+li+encia debo indemni4ar econ*micamente por todo el dao 3ue le causo al dueo del puesto de (erduras. 11.- Grdenamiento ;urdico2 cepciones del termino Duente. - Duente del #erec,o? cual3uier "ec"o creador de Norma &ur:dica. - Duente del Conocimiento? Se utili4a este t)rmino en =istoria del Derec"o, para referirse a cual3uier antecedente 3ue permite conocer un Derec"o pasado o actual. Son fuentes? documentos, actas, C*di+os, !e'tos, etc. - Cual0uier Duer-a creadora del #erec,o, como "ec"o social y en este sentido podemos incluir (ariados sucesos 3ue dan lu+ar a tal o cual norma. .\ Naturale4a =umana? el e+o:smo supone 3ue nos limitemos2 el sentido de la econom:a, etc. - utoridad u Irgano creador de #erec,o? Asi "ablamos de #arlamento como fuente de creaci*n de las Leyes2 #oder &udicial, como fuente de Sentencias e incluso de #articulares como fuente creadora del Derec"o en el /mbito #atrimonial y E'tra #atrimonial mediante Contratos. - cto concreto creador de derec,o? as: "ablamos de la Le+islaci*n, la costumbre, etc. - Dorma de manifestaci"n de la Norma ;urdica? Ley, Sentencia, Constituci*n, Costumbre, Re+lamento, Contrato, etc. 12.- Grdenamiento ;urdico2 Duentes Dormales y Duentes :ateriales del #erec,o. Duentes :ateriales? es cual3uier factor 3ue directa o indirectamente, mediata o inmediatamente influye en el contenido de la creaci*n de la Norma &ur:dica. Duentes Dormales2 son las formas mediante la cuales se manifiesta el Derec"o y estas fuentes formales pueden ser obser(adas desde dos perspecti(as? - 8orma en 3ue se manifiesta el Derec"o? nos referimos espec:ficamente a la Constituci*n, la Ley, L.$.C, L.J.C, Ley $rdinaria, los D.8.L, los !ratados Internacionales, los Re+lamentos, la Costumbre, Actos &ur:dicos contractuales y Corporati(os. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # '! # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - Atendiendo al *r+ano creador de Derec"o 3ue tiene poder o #otestad para crear Norma &ur:dica? a/ Potestad Constituyente2 ori+inariamente radica en el #ueblo o Naci*n. Deri(adamente en -r+anos Constitucionales b/ Potestad Legislati4a2 Recae en el -r+ano Le+islati(o correspondiente encar+ado de la creaci*n de las leyes. c/ Potestad Reglamentaria? Recae en el #residente y los dem/s -r+anos de la Administraci*n del Estado, facultada para dictar re+lamentes cuyo sentido es poner en e,ercicio las leyes. d/ Potestad ;urisdiccional? est/ encar+ada al poder &udicial, para dictar resoluciones, sentencias y pronunciarse sobre asuntos liti+iosos. e/ Poder 3ocial? recae en la sociedad en (irtud de la cual esta es +eneradora de costumbre. f/ Poder de los Particulares? para participar en la creaci*n de Norma &ur:dica mediante Actos &ur:dicos. +n 4irtud de las di4ersas fuentes Dormales creadoras de #erec,o es 0ue eFiste una multiplicidad de Normas ;urdicas8 0ue operan como un 3istema. 13.- Grdenamiento ;urdico2 Dundamento de Balide-. El $rdenamiento &ur:dico es un con,unto amplio y numeroso de Normas 3ue opera en la realidad y puede ser reconducido a un com@n fundamento de 1ALIDE<. - La Norma 9oral es re+la 9oral si tiene (alor )ticamente o a'iol*+icamente. #or lo 3ue la 1ALIDE< de una Norma 9oral no se funda en procedimientos, formalidades o en si se cumplen o no en la realidad, su (alide4 se funda en su contenido. Es (alida si encierra un 1AL$R, al+o 3ue se considera bueno o correcto. - Las R.!.S, son E8ICACES .no (alidas0 si su e'istencia es y su aplicaci*n es efecti(a en la pr/ctica, es decir su cumplimiento es +enerali4ado al interior de una sociedad. - La (alide4 del Derec"o, 3ue se denomina 1I%ENCIA, no (iene determinada por su (alor )tico de contenido. La (alide4 del Derec"o es 8$R9AL. Descansa, (ale, e'iste en la medida en 3ue una Norma "a sido dictada por el *r+ano y en la forma establecida en otra norma de ran+o superior y de alcance o e'tensi*n m/s +eneral. #or e,emplo? IDe 3u) depende 3ue la dictaci*n de una Sentencia sea (/lidaK Depende de 3ue esta "aya sido dictada por un ,ue4. Dic"o ,ue4 para ser ,ue4 debi* cumplir con los procedimientos formales 3ue establece el C.$.!, para dictar dic"a sentencia. Debi* respetar los tr/mites necesarios y pertinentes a un #roceso .Contestaci*n, replica, D@plica, #rueba, etc.0 establecidos por el C.#.C o C.#.#. trat/ndose de asunto Ci(il o #enal. Etc. #or tanto el fundamento de cual0uier Norma ;urdica est5 en una Norma de rango superior dictada por un "rgano y en la forma establecida por una norma de rango superior. Es as: como nos encontraremos con una pir/mide de normas cuya Norma #rimera es la C$NS!I!CI-N #$LA!ICA. na sentencia (ales si se funda en una ley y la ley (ale si se funda en la Constituci*n. !odas las leyes y Normas (alen si pueden ser reconducidas a este @ltimo y com@n fundamento de (alide4. Sin embar+o la Constituci"n no tiene un fundamento de 4alide- anterior a ella. #ues esta no puede ser medida con su propia medida. +l tema de la 4alide- es intrasist&mico8 de manera 0ue la Constituci"n es NGR: #+ CLH3HR #+L 3E3%+:. Nada entra desde afuera si la Constituci*n no lo permite. Si la Constituci*n opera como criterio de (alide4 de las normas, esta no puede clasificarse como (alida o in(alida. Determinar el criterio de (alide4 es al+o &ur:dico y cuando se lle+a a la frontera o al punto de la (alide4 de la Constituci*n el asunto de,a de ser ,ur:dico y limita con lo pol:tico. De manera 3ue La Constituci"n cumple 3 funciones respecto del cuerpo de normas .respecto del derec"o0? - +s el fundamento Lltimo de 4alide- de todas y cada una de las normas, por3ue una sentencia es sentencia si es le+al y la ley es ley si es constitucional, de manera 3ue todas y cada una de las normas .incluso los actos ,ur:dicos de los particulares0 las podemos reconducir mediata o inmediatamente a la Constituci*n. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # '$ # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - +s la norma 0ue da unidad a esta pluralidad y 3ue por lo mismo constituye este sistema. La Constituci*n se llama Constituci*n por3ue constituye, pero tambi)n se llama carta fundamental precisamente por3ue es el fundamento @ltimo de toda y cada una de las normas. - Gpera como suprema norma de reconocimiento de la pertenencia de una norma a un determinado sistema, los sistemas ,ur:dicos son sistemas cerrados por eso se "abla de norma de clausura, por e,emplo nuestra ley del transito no pertenece al sistema ,ur:dico ar+entino, sabemos si una norma (ale como norma ,ur:dica en C"ile o 3ue pertenece al sistema ,ur:dico c"ileno en ultimo t)rmino remontando su (alide4 a la Constituci*n. 1'.- Grdenamiento ;urdico2 Concepto y Caractersticas. $rdenamiento &ur:dico? Con,unto unitario, ,er/r3uicamente estructurado, din/mico, co"erente y pleno de Normas &ur:dicas 3ue ri+en en un determinado territorio, en una determinada )poca. HNE%REG? es un todo unitario precisamente por3ue todas las Normas pueden reconducirse a un com@n fundamento de (alide4, cual es la Constituci*n. La unidad (iene dada por el "ec"o de 3ue el fundamento de (alide4 de toda y cada una de las normas descansa en otra norma de rango superior y de alcance m5s general 0ue determina el "rgano8 la forma y el contenido de esa norma. ;+RWR?HEC:+N%+ +3%RCH%HR#G? las normas se encuentran en una relaci*n de ,erar3u:as unas con otras. Las normas se encuentran en di4ersos estratos. #recisamente por3ue las normas ,ur:dicas de ran+o inferior se fundamentan en Normas de ran+o superior y estas i+ualmente en una norma superior, "asta lle+ar al com@n y @ltimo fundamento de (alide4 cual es la Constituci*n. #EN:ECG? se autorre+ula, es decir re+ula su propia creaci*n. Al interior del cual3uier $rdenamiento ,ur:dico sus Normas o las Normas &ur:dicas, se crean, se modifican o se dero+an de acuerdo con lo 3ue establecen las propias Normas del Sistema. De manera 3ue desde un punto de (ista din5mico el derec,o es un con7unto de actos creadores de derec,o y a la 4e- aplicadores del derec,o2 por e,emplo? para celebrar un contrato, se debe aplicar derec"o establecido por el C*di+o Ci(il, para 3ue en lo procedimental, al menos, este satisfa+a al+unos re3uisitos m:nimos esenciales para su e'istencia y por otra parte dic"o contrato es creador de derec"o, pues +enera derec"os y obli+aciones para los contratantes. PL+NG2 es completo, esta lleno. No "ay (ac:os. El sistema ,ur:dico como un todo de normas, pro(ee de las soluciones necesarias para cual3uier conflicto de car/cter ,ur:dico. No "ay la+unas, no "ay (ac:o ,ur:dico. Lo 3ue si puede e'istir es una LA%NA LE%AL o 1ACA$ LE%AL, es por ello 3ue e'iste el #rincipio de Ine'cusabilidad #rocesal, pues incluso ante ausencia de Ley el ,ue4 debe resol(er la contienda. Al ser el $rdenamiento &ur:dico un todo, pro(ee siempre de al+una soluci*n ante esta situaci*n de (ac:o le+al. Dic"a soluci*n es la IN!E%RACI-N. #ara ello el ,ue4 cuenta con di(ersos Recursos como? - naloga2 consiste en e'tender la aplicaci*n de una norma pre(ista para una situaci*n ,ur:dica a otra situaci*n ,ur:dica no pre(ista por la norma por e'istir la misma ra4*n ,ur:dica, reco+iendo ese aforismo 3ue dispone 3ue? 5donde e'iste la misma ra4*n debe e'istir la misma disposici*n7. - Ra-onamiento #educti4o? Consiste en sacar una conclusi*n particular a partir de un principio +eneral, por e,emplo? 5todos los "ombres son mortales7 5S*crates es "ombre7, a partir de ese se puede concluir 3ue S*crates es mortal. El ra4onamiento deducti(o tiene el merito de ser absoluto, son ,uicios l*+icamente necesarios y uni(ersalmente (alidos. - Ra-onamiento Enducti4o? Consiste en 3ue a partir de situaciones particulares o de afirmaciones particulares o de (erdades particulares inferimos una conclusi*n +eneral, por e,emplo? pablo es ser "umano y muri*, &uan es ser "umano y muri*, &os) es ser "umano y muri* 5parece 3ue todos los seres "umanos son Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # '% # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes mortales7, estas conclusiones .3ue utili4a la ciencia0 no son absolutas, no son l*+icamente necesarias .de lo +eneral a lo particular se deduce0. - +0uidad2 Las leyes 3ue son Normas %enerales, para plasmar la idea de ,usticia, re+ula tipos de conducta, tiene car/cter +en)rico e i+uala situaciones. #uede suceder 3ue aplicada una Norma &ur:dica esta pro(o3ue un per,uicio en su aplicaci*n y el ,ue4 entonces deber/ pensar, lo 3ue pens* el Le+islador al momento de la creaci*n de la norma para ese caso particular 3ue esta resol(iendo. CG!+R+N%+? si+nifica 3ue no "ay contradicciones entre las normas 3ue componen el sistema. Cuando se presentara una contradicci*n o antinomia "ay 3ue resol(erla acudiendo a ciertos principios tales como? - Principio de ;erar0ua. En (irtud de este principio, si una Norma de ran+o Superior se contra(iene con una Normas de ran+o Inferior, primar/ la Norma de ran+o Superior. - Principio de +specialidad2 la Ley especial, primar/ sobre la Ley %eneral. #or e,? El C*di+o Ci(il y C*di+o d Comercio, primar/ el C*di+o de Comercio. - Principio de %emporalidad? La ley m/s nue(a primar/ sobre la ley anti+ua. 1(.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Principales Criterios de #istinci"n. #octrina del Enter&s. Crticas. na de las clasificaciones m/s t:picas y frecuentes en el campo del Derec"o es la 3ue distin+ue entre Derec"o #@blico y Derec"o #ri(ado. A lo lar+o de la "istoria, muc"as doctrinas "an postulado esta distinci*n, pero el asunto actualmente resulta discutible, pues la utilidad de la distinci*n, 3ui4/s ya no sea la misma 3ue anti+uamente. =ist*ricamente "a "abido di(ersos autores 3ue la "an apoyado, entre ellas encontramos a L#IAN$ y su doctrina llamada por los tratadistas 5Doctrina del IN!ERCS7. Esta doctrina aparece en el pensamiento romano y es atribuida al ,urista lpiano, 3uien define? #+R+C!G PTNLECG2 5es el 3ue atae al inter)s de la RES #6LICA, de la cosa p@blica, al Estado Romano7. #+R+C!G PREB#G? 5es a3uel 3ue concierne al inter)s de los particulares7. #or lo tanto son? - Normas de #erec,o PLblico2 a3uellas 3ue re+ulan asuntos, materias o cuestiones 3ue interesan a la sociedad en +eneral y por lo tanto al *r+ano encar+ado de (elar por el inter)s social 3ue es el estado. E,? Normas de Derec"o !ributario - Normas de #erec,o Pri4ado2 las 3ue re+ulas asuntos, materias o cuestiones 3ue solo interesan a los particulares 3ue reali4an las tales acciones. E,? Normas de Derec"o Comercial. CR%EC3. - Se dice 3ue el Enter&s es un criterio muy impreciso y (a+o. - En se+undo lu+ar se critica el "ec"o de 3ue el inter&s es un elemento 3HN;+%EBG, pues IJui)n determinar/ lo 3ue es de inter)s en uno u otro casoK IEl Estado, Los #articularesK - #or @ltimo se critica 3ue esta doctrina parta de la base de 3ue e'isten normas 3ue son del inter)s del Estado * de Los #articulares, cuando en la realidad8 eFiste una fusi"n de intereses8 entre intereses del +stado e intereses de los particulares. As: se manifiesta en la pr/ctica 3ue e'isten asuntos 3ue son de inter)s del Estado y a la (e4 de los particulares. #or e,? El 9atrimonio. El matrimonio como (:nculo, interesa a los contrayentes, es decir los particulares, pero tambi)n al Estado es por ello 3ue las consecuencias ,ur:dicas del matrimonio (ienen establecidas institucionalmente por el derec"o. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # '& # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes 11.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Principales Criterios de #istinci"n. #octrina sobre la Naturale-a de la Relaci"n. Crticas. Se+@n esta doctrina, el criterio para distin+uir entre Derec"o #@blico y Derec"o #ri(ado, ser/ la NA!RALE<A DE LA RELACI-N. =a sido formulada por dos autores? %usta(e Radbruc" y Luis Le+a4, 3uienes postulan 3ue e'isten dos tipos de Relaciones Sociales y &ur:dicas? R+LCEGN+3 #+ CGGR#ENCEIN? son a3uellas relaciones en las cuales, los su,etos participantes de ella, se encuentran en un plano de i+ualdad ,ur:dica. De acuerdo a esta distinci*n, las normas 3ue constituyen y re+ulan las Relaciones de Coordinaci*n, ser:an Normas de #erec,o Pri4ado. R+LCEGN+3 #+ 3HPRGR#+NCEIN2 son a3uellas relaciones en las cuales, lo su,etos 3ue participan de ella N$ se encuentran en un plano de i+ualdad ,ur:dica. De manera 3ue "abr/ un S&E!$ S#RA$RDENAD$ y un S&E!$ S6$RDINAD$. #or ello, las Normas 3ue Constituyen y re+ulan Relaciones de Supraordenaci*n, ser:an Normas de #erec,o PLblico. CR%EC32 - 3i toda relaci"n de Coordinaci"n )igualdad 7urdica/ es de #erec,o Pri4ado8 ,abra 0ue concluir 0ue2 - Las relaciones entre Estados son de Derec"o #ri(ado. #ues ambos est/n en plano de i+ualdad ,ur:dica, en cuanto a autonom:a, pues nin+uno es superior a otro soberanamente. - Las Relaciones entre los -r+anos del Estado son de Derec"o #ri(ado. - 3i toda relaci"n de 3upraordenaci"n fuera de #erec,o PLblico podramos decir 0ue2 - Ciertas relaciones de Derec"o de 8amilia, como la obediencia 3ue le debe un "i,o a su padre, son de Derec"o #@blico. - En Derec"o Laboral si "ay re+ulaci*n (:a contrato de traba,o entre Empleador y !raba,ador, esta relaci*n tambi)n ser:a de Derec"o #@blico, pues el empleador esta en posici*n de supraordenaci*n y el empleador subordinado a lo 3ue el empleador solicite, si pre(iamente lo contempla el Contrato. 16.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Principales Criterios de #istinci"n. #octrina de la Calidad del 3u7eto ctuante. Esta doctrina fue formulada por E. Ro+uin. Al+unos autores, postulan 3ue complementa la doctrina anterior, otros por su parte consideran tal doctrina como al+o independiente. En este caso el criterio de distinci*n, esta en la CALIDAD con 3ue inter(ienen en la relaci*n, no en el t:tulo 3ue ten+an. La cla(e est/ en 3ue uno o ambos de los participantes de la relaci*n ,ur:dica act@an con imperio, potestad o autoridad. De acuerdo a esta doctrina? - Si en una relaci*n ,ur:dica, ambos su7etos actLan sin imperio8 potestad o autoridad, como particulares, tal Relaci"n es de #erec,o Pri4ado y las normas 3ue constituyen tal relaci*n son de Derec"o #ri(ado. - Si en una relaci*n ,ur:dica, al menos HNG o :NG3 actLa con imperio8 potestad o autoridad, dic,a relaci"n es de #erec,o PLblico y las Normas 3ue constituyen tal relaci*n, son de Derec"o #@blico. NGR:3 #+ #+R+C!G PREB#G2 son a3uellas 3ue re+ulan las relaciones entre particulares y entre particulares y el +stado, cuando este @ltimo act@a sin imperio o potestad. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # '' # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes NGR:3 #+ #+R+C!G PTNLECG? son a3uellas 3ue re+ulan las relaciones entre Estados, y entre -r+anos del Estado y entre particulares y el Estado, cuando este @ltimo act@a con imperio, potestad o autoridad. #or e,emplo Carlos 9aldonado, 9inistro de &usticia, cuando (a a tomarse un caf) a la es3uina, no esta actuando con potestad, es simplemente Carlos 9aldonado y "ay una relaci*n de Derec"o #ri(ado al comprar un caf). #ero cuando el mismo Carlos 9aldonado, busca un terreno para comprar, por3ue all: se construir/ un nue(o tribunal, este act@a in(estido con potestad, act@a como -r+ano del Estado y la Relaci*n &ur:dica de dic"a compra(enta es de Derec"o #@blico. De manera 3ue en base a esta doctrina podemos concebir un concepto de Derec"o #ri(ado y Derec"o #@blico? #+R+C!G PHNLECG? 5con,unto de normas 3ue constituyen al Estado y or+ani4an los #oderes #@blicos, 3ue re+ulan las relaciones entre los #oderes #@blicos del Estado y 3ue re+ula las relaciones entre los di(ersos Estados y 3ue re+ula las relaciones entre #articulares y el Estado, cuando )ste @ltimo act@a C$N imperio o potestad7. #+R+C!G PREB#G? con,unto de Normas 3ue re+ula las relaciones entre #articulares y re+ula las relaciones entre los #articulares y el Estado, cuando este act@a SIN imperio o potestad. 19.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Principales Ramas en cada uno. =emos distin+uido 3ue "ay Derec"o #@blico y Derec"o #ri(ado, sin embar+o dentro de estas dos +randes di(isiones, a@n es posible subclasificar? - #erec,o PLblico? - Nacional? Constitucional, Administrati(o, #enal, !ributario, #rocesal, etc. - Internacional - #erec,o Pri4ado? - Nacional? Ci(il y Comercial - Internacional A esta clasificaci*n debe formularse dos obser(aciones y son? 1/ +L #+R+C!G EN%+RNCEGNL se menciona tanto en el derec"o p@blico como en el derec"o pri(ado, pero no es el mismo derec"o internacional, e'isten unas normas 3ue reciben el nombre de derec,o internacional pLblico y e'isten otras 3ue reciben el nombre de derec,o internacional pri4ado. Son normas muy distintas? - las normas del llamado derec"o internacional p@blico, es decir las 3ue re+ulan las relaciones entre los estados soberanos y otras entidades .E,? la $N0 son derec,o internacional y son derec,o pLblico, - pero las normas del llamado derec"o internacional pri(ado son normas de derec,o pri4ado pero NG es apropiado decir 3ue sean derec,o internacional, por3ue no re+ulan relaciones entre estados. Las normas del llamado derec"o internacional pri(ado se ocupan de problemas o conflictos entre particulares, en orden a determinar cual es la legislaci"n aplicable trat/ndose de personas 3ue "an reali4ado actuaciones ,ur:dicas en distintos lu+ares y en 3ue la nacionalidad, residencia, domicilio y ciudadan:a de los su,etos es (ariada. 2/ +n cuanto al #+R+C!G LNGRL? se+@n los especialistas en el tema el derec"o laboral no corresponde ni a Derec"o #@blico ni a Derec"o #ri(ado, y como se di,o anteriormente una buena clasificaci*n tiene 3ue comprender a todo lo 3ue se 3uiere clasificar. Esta relaci*n laboral ori+inariamente se re+ulaba por el derec"o pri(ado y se re+ulaba en nuestro pa:s concretamente por el c*di+o ci(il como un arrendamiento de ser4icios y por lo tanto todo lo 3ue no esta su,eto a la le+islaci*n del traba,o, se ri+e toda(:a por las normas relati(as a un arrendamiento de ser(icio. Esto ten:a como consecuencia lo si+uiente? Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # '( # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes en el derec"o pri(ado uno de los principios b/sicos es el de la autonoma de la 4oluntad y la libertad contractual, es decir las partes pueden establecer las cl/usulas 3ue 3uieran libremente mientras no este pro"ibido por la ley. La ra-"n de esto es 3ue se entiende 3ue est/n en una situaci*n de e3uiparidad ,ur:dica, por lo tanto ellos podr/n con(enir y pactar lo 3ue 3uieran .mientras no este pro"ibido por la ley0. Durante bastante tiempo las relaciones laborales se su,etaron al derec"o pri(ado y por lo tanto se su,etaron a estos principios y se entend:a 3ue lo pactado ten:a (alor ,ur:dico. #ero ocurre 3ue en el caso del derec"o del traba,o esa ficci*n ,ur:dica no resisti* la enorme diferencia econ*mica 3ue "ay entre empleador y traba,ador. Entonces pareci* irresistible el se+uir re+ulando estas relaciones por el cl/sico derec"o pri(ado, considerando 3ue ambas partes eran i+uales y 3ue aut*nomamente pod:an "acer lo 3ue 3uisiesen y entonces se produce una inter4enci"n estatal. El estado inter(iene poniendo limitaciones a la libertad contractual en el caso del derec"o del traba,o, limitaciones para compensar la desi+ualdad econ*mica en 3ue se encuentra el traba,ador. El propio Estado mediante la le+islaci*n laboral estableci* ciertos deberes u obli+aciones por parte del empleador de las cuales no puede e'imirse aun3ue lo aceptara el traba,ador. Es decir la le+islaci*n estableci* ciertos derec"os irrenunciables del traba,ador, por e,emplo sueldo m:nimo y (acaciones. #or estas ra4ones no es ya derec"o pri(ado pero tampoco es derec"o p@blico por3ue en esa relaci*n no "ay nin+una autoridad. =oy d:a el contrato de traba,o se llama Contrato #irigido .es una denominaci*n t)cnico- ,ur:dica0 por3ue es como si el estado a tra()s de la ley laboral lo fuera diri+iendo, por lo mismo este contrato ya no corresponde a los principios del derec"o pri(ado. Es por ello 3ue los especialistas en el #erec,o del %raba7o llaman a esta rama del derec"o un %+RC+R #+R+C!G, un derec"o Sui %eneris, un #erec,o 3ocial. 1<.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 ;ustificaci"n $tica de la #istinci"n. A@n cuando la distinci*n puede presentar al+una imperfecci*n, ya 3ue no comprende la realidad ,ur:dica por completa, pues 3ueda e'cluido el Derec"o del !raba,o, esta distinci*n no de,a de ser @til y si+ue siendo necesaria y tras ello se esconde una ra4*n de tipo )tica. #arece ser discutible 3ue? - %odas las formas de con4i4encia social adopten la forma 7urdica de relaci"n de coordinaci"n o .i+ualdad02 por3ue de ser as: la idea de H%GRE## .3ue implica la idea de 3ue un su,eto est/ en una posici*n de superioridad0 se "ace imposible y es un factor del 3ue no se puede prescindir en una (ida social. - %ampoco podran reducirse todas las relaciones 7urdicas a las relaciones de supraordenaci"n por3ue si as: fuera, en este caso se estar:a destruyendo la LEN+R%# EN#EBE#HL 3ue es la ra:4 misma de la e'istencia. Entonces la necesidad )tica de distin+uir estos dos campos del Derec"o ya sea #@blico o #ri(ado, se fundamenta en @ltimo t)rmino, en la e'istencia de 2 elementos o factores contrapuestos 3ue est/n en permanente tensi*n2 pero son tan necesarios el uno como el otro. Estos H elementos son? - El +3%#G .o la autoridad0 y - El EN#EBE#HG .o la libertad0 Nin+una sociedad )ticamente sana puede prescindir de la Autoridad o acabar con la Libertad #ersonal. Es por ello 3ue deben e'istir siempre ciertas relaciones ,ur:dicas, en las 3ue los su,etos puedan libremente relacionarse .Derec"o #ri(ado0 y debe "aber adem/s otras relaciones ,ur:dicas en las 3ue inter(en+a la Autoridad como tal .Derec"o #@blico0 y esto es lo 3ue si+nifica en @ltimo t)rmino esta distinci*n entre Normas de Derec"o #ublico y Normas de Derec"o #ri(ado. 6=.- #erec,o PLblico y #erec,o Pri4ado2 Caractersticas y Consecuencias Pr5cticas. Como consecuencias de esta distinci*n encontramos las si+uientes? A0 Se deri(a la e'istencia de #erec,os 3ub7eti4os PLblicos y #erec,os 3ub7eti4os Pri4ados 3ue son de naturale4a distinta. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # '" # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - #erec,os 3ub7eti4os PLblicos? como los Derec"os 8undamentales, el Derec"o a Sufra+io. Son irrenunciables. - #erec,os Pri4ados 3ub7eti4os? Como los Derec"os Reales .Dominio0 y Derec"os #ersonales .#renda0. #or re+la +eneral son Renunciables. 60 La e'istencia de Personas ;urdicas de #erec,o PLblico y Personas ;urdicas de #erec,o Pri4ado, distinci*n 3ue es muy importante desde un punto de (ista pr/ctico. #or e,emplo? no da lo mismo en+aar o causar un per,uicio econ*mico a una persona ,ur:dica de derec"o pri(ado .estafa0, 3ue a una persona ,ur:dica de derec"o p@blico .fraude0, por3ue ocurre 3ue la pena por fraude al fisco es superior a la pena por estafa. C0 =ay ctos ;urdicos de #erec,o PLblico y ctos ;urdicos de #erec,o Pri4ado, 3ue tienen caracter:sticas diferentes. - cto ;urdico de #erec,o PLblico corresponde a lo 3ue se denomina el cto dministrati4o. - cto ;urdico de #erec,o Pri4ado corresponde a lo 3ue se denomina Contratos. D0 $tra consecuencia 3ue se deri(a de esta distinci*n, es el "ec"o de 3ue el +stado puede inter4enir en relaciones 7urdicas de dos maneras2 - Con imperio en las relaciones de derec"o p@blico y - 3in imperio en las relaciones de derec"o pri(ado. Como consecuencia de esto cambia completamente la naturale-a de dic,a relaci"n y las normas 0ue la regulan. E0 De la distinci*n entre Normas de Derec"o #@blico y Normas de Derec"o #ri(ado se deri(a la aplicaci"n de principios distintos se+@n se trate de normas de derec"o p@blico o normas de derec"o pri(ado, por e,emplo? #RI9ER #RINCI#I$? este principio esta diri+ido a la autoridad. - En #erec,o Pri4ado2 se puede ,acer todo lo 0ue no est5 pro,ibido por la ley. - En #erec,o PLblico2 se puede 3ILG ,acer a0uello 0ue esta eFpresamente autori-ado por la ley SE%ND$ #RINCI#I$? - Los derec,os sub7eti4os pLblicos son irrenunciables. - Los derec,os su7eti4os pri4ados son por regla general renunciables. !ERCER #RINCI#I$? - Las Normas o Leyes de #erec,o PLblico son Errenunciables2 (ale decir las leyes de derec"o p@blico ri+en siempre y en todo caso y no puede el particular mar+inarse de nin+@n aspecto - Las Normas o Leyes de #erec,o Pri4ado son Renunciables2 lo 3ue 3uiere decir, 3ue buena parte de las leyes de derec"o pri(ado tienen una funci"n supletoria de la 4oluntad de los particulares, (ienen a suplir la (oluntad de los particulares cuando los particulares no "an dispuesto otra cosa. #or e,emplo los particulares pueden celebrar un contrato de compra(enta y pactar entre otras cosas 3ue el precio se pa+ar/ en el pla4o de G aos, pero si no dicen nada ICu/ndo (a a pa+ar entonces el deudorK El c*di+o ci(il dice? *3al4o 0ue las partes estipulen otra cosa el pago ser5 al contado., entro a re+ir el c*di+o ci(il de manera supletoria. CAR!$ #RINCI#I$? - La doctrina de los derec,os ad0uiridos y de las meras eFpectati4as s"lo tienen aplicaci"n en el campo del derec,o pri4ado. - No tiene nin+una aplicaci*n en el campo del Derec"o #@blico, por3ue los derec,os sub7eti4os pLblicos no son derec,os patrimoniales, no son a(aluables en dinero, no entran al patrimonio. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # ') # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes 61.- Clases de Normas2 Principales tipos de Normas. E'isten di(ersos criterios de clasificaci*n de las Normas &ur:dicas, pero nos centraremos en a3uellos m/s rele(antes? a/ tendiendo al 3istema ;urdico al cual pertenecen las Normas2 a. Normas Nacionales? Son a3u)llas 3ue ri+en al interior de un pa:s y forma parte de un $rdenamiento &ur:dico. b. Normas +Ftran7eras2 Son a3uellas Normas &ur:dicas 3ue pertenecen a la le+islaci*n de otro Estado. c. Normas Enternacionales? Son a3uellas Normas 3ue ri+en por un acuerdo de la comunidad internacional y tienen aplicaci*n en todos los Estados 3ue las suscriben. b/ +n cuanto a la fuente de donde emanan2 a. Normas Constitucionales? emanan del #oder Constituyente. b. Normas Legales? emanan del $rdenamiento &ur:dico. c. Normas Consuetudinarias? emanan del #oder Social .costumbres0 d. Normas ;urisprudenciales? emanan del #oder &udicial. e. Normas Contractuales? emanan de los Contratos "ec"os por #articulares. c/ tendiendo a la Calidad del 3u7eto ctuante2 a. Normas de #erec,o PLblico2 act@a un Estado u -r+ano del Estado con imperio o potestad. b. Normas de #erec,o Pri4ado2 act@an ambas partes sin potestad. I+ualdad ,ur:dica. d0 tendiendo al 5mbito Personal de 4alide-, es decir respondiendo I#ara 3ui)n ri+eK IJui)nes son los destinatarios de las NormasK? a. Normas Cenerales2 son a3uellas 3ue ri+en a una clase o tipo de su,etos. El 3ue mata. b. Normas Particulares2 son a3uellas 3ue ri+en s*lo a 3uienes son parte de una relaci*n ,ur:dica, producto de un acuerdo de (oluntades. c. Normas Endi4iduali-adas2 son a3uellas 3ue ri+en a un indi(iduo espec:fico e'clusi(amente, en (irtud de una resoluci*n de autoridad. e/ +n cuanto a su funci"n2 a. Normas Primarias2 Son a3uellas 3ue en forma DIREC!A imponen un determinado comportamiento o e'i+en una determinada conducta, de manera 3ue son normas 3ue imponen deberes. b. Normas 3ecundarias2 Son a3uellas 3ue tienen por ob,eto otras normas, es decir son normas respecto de normas. 62.- Clases de Normas2 Normas Particulares8 Normas Cenerales y Normas Endi4iduali-adas. Crticas a la Clasificaci"n #rofundi4ando en el cuarto criterio de clasificaci*n se distin+uen entonces? a/ NGR:3 C+N+RL+32 son a3uellas 3ue su destinatario es una clase o tipo de personas preestablecidas por la propia Norma. Es decir son a3uellas 3ue ri+en para una cierta clase de su,etos. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # (0 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes #or e,emplo las Normas Le+ales, la Ley, en teor:a ri+e para todos. #ero ello es una afirmaci*n relati(a, pues efecti(amente ri+e para todos, pero para todos a3uellos 3ue se encuentren en el supuesto 3ue preestablece la Norma. Los 3ue compran, los 3ue roban, el 3ue (ende, el 3ue mata, el 3ue (iola, etc. E'cepci*n? la Ley no es +eneral en los casos de Leyes sobre Concesi*n de Nacionalidad, 3ue est/n destinadas a re+ir a un solo su,eto. La doctrina las denomina Leyes 8ormales por cuanto su procedimiento y formalidad es el mismo al de una ley, pero su contenido y efecto no es de car/cter +eneral. b/ NGR:3 PR%ECHLR+3? se entienden a a3uellas 3ue (inculan a determinadas personas 3ue por un acuerdo de (oluntades se "an sometido a esa norma, creada por ellos mismos. #or e,? los contratos. n contrato se orienta a crear, modificar o e'tin+uir derec"os y obli+aciones. Sur+en derec"os para uno y deberes para otro. De manera 3ue el efecto de los contratos es de car/cter relati(o2 relati(o por3ue s*lo obli+a a las partes contratantes. c/ NGR:3 EN#EBE#HLEP#32 son a3uellas normas 3ue ri+en para ciertas personas determinadas en (irtud de una resoluci*n de autoridad. E,? Sentencia ,udicial, Resoluci*n Administrati(a. CRA!ICAS 1/ Crtica +specfica2 apunta esencialmente a la distinci*n de Normas Endi4iduali-adas. Al+unos autores consideran 3ue la funci"n 7udicial consiste simplemente en aplicar la ley a una situaci*n particular, en forma casi autom/tica o mec/nica, de manera 3ue la sentencia, no tiene nin+@n sentido de fuente del derec"o, el ,ue4 simplemente aplica una norma +eneral como es la ley. CGN +L %E+:PG +3%G DH+ C:NEN#G, ya 3ue fue posible obser(ar 3ue en la pr/ctica los tribunales no reali-an una mera aplicaci"n de las ley, sino 3ue tambi)n CR+N #+R+C!G a tra()s de de las sentencias ,udiciales, es lo 3ue se conoce como &RIS#RDENCIA, como sucede por e,emplo en el Sistema An+losa,*n, donde la ,urisprudencia tiene un rol mas rele(ante 3ue la misma ley. #or tanto es posible "ablar de NGR:3 EN#EBE#HLEP#3 como una clase distinta de normas ,ur:dicas. 2/ Crtica Ceneral2 esta es la cr:tica de fondo, ya 3ue afecta a la clasificaci*n entera. #ara muc"os autores la clasificaci*n no tiene sentido, pues al "ablar de Normas #articulares y de Normas Indi(iduali4adas, se incurre en una contradicci"n a la idea misma de Norma., pues el car/cter propio de toda Re+la de Conducta, y por tanto tambi)n de las Normas &ur:dicas, es su car/cter +eneral o +en)rico. El asunto se resuel(e tomando en cuenta 3ue el car5cter gen&rico o general de la norma 7urdica no es cuantitati4o. #or el contrario +3 CHLE%%EBG, con esto se 3uiere decir 3ue el car/cter +en)rico o +eneral de una norma no depende de la cantidad de su,etos a 3uienes se diri+e la norma, es un problema cualitati(o2 las normas tienen ese car5cter gen&rico en el sentido de 3ue contemplan la posibilidad de 3ue lo establecido por una norma (al+a .en el sentido de (alide4 ,ur:dica0 para todas las situaciones en las 0ue se den los mismos supuestos o condiciones a los 3ue se refiere la norma. #or e,emplo Desde lue+o este car/cter +en)rico se da en las LEEES .incluso cuantitati(amente0, pero tambi)n se da en los C$N!RA!$S .N. &. #articulares0 y en las SEN!ENCIAS &DICIALES .N. &. INDI1IDALI<ADAS0, ya 3ue a pesar de 3ue en la pr/ctica se refieren a menos personas en comparaci*n a las leyes, de todos modos ri+en para todos 3uienes se encuentren en el supuesto establecido por ellos. 63.- Clases de Normas2 !artA Normas Primarias y Normas 3ecundarias. La doctrina dominante es la 3ue postula la idea de una Norma #rimaria y una Norma Secundaria. - Norma #rimaria? Es la 3ue establece la conducta socialmente deseada. - Norma Secundaria? Es la 3ue establece una consecuencia ,ur:dica ad(ersa ante el incumplimiento de la norma primaria. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # (1 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes Delsen postula 3ue se puede prescindir de la primaria, pues en la Norma Secundaria est/ lo propiamente ,ur:dico. Delsen concluye 3ue en la #R;C!ICA la ES!RC!RA de la norma ,ur:dica se presenta como simple, contemplando s*lo a la N$R9A SECNDARIA. !R%8 reali4a un an/lisis cr:tico de la conclusi*n de Delsen en cuanto a 3ue en la pr/ctica s*lo tendr:a lu+ar la Norma Secundaria. #ara =art en cambio la realidad ,ur:dica est/ compuesta por di(ersos tipos de normas, y al decir esto "abla de la e'istencia de Normas &ur:dicas #rimarias y de Normas &ur:dicas Secundarias, aun3ue desde un punto de (ista distinto a Delsen. 1/ NGR:3 PRE:RE32 son a3u)llas 3ue imponen deberes en forma #ER+C%, a3u)llas 3ue obli+an a reali4ar una acci*n. Son normas 0ue imponen un determinado comportamiento o eFigen una determinada conducta. 2/ NGR:3 3+CHN#RE32 son a3u)llas 3ue se refieren a normas 3ue respecto de ellas son primarias. Se refieren a otras Normas 3ue prescriben conductas en forma directa2 son a3uellas 3ue propiamente no imponen deberes de conducta, sino 3ue sir4en a otras reglas o est5n en relaci"n con otras normas y permiten dar certe-a8 reconocer, cambiar y dar eficacia al Derec"o. !R%, postula 3ue un Sistema &ur:dico "a de estar compuesto, no s*lo por Normas 3ue imponen deberes, sino tambi)n debe contener Normas 3ue se orienten a dar Certe4a, permitan el dinamismo y la eficacia del Derec"o. As: es como distin+ue %R+3 %EPG3 #+ NGR:3 3+CHN#RE32 a/ NGR:3 #+ R+CGNGCE:E+N%G? son a3u)llas cuya funci*n es permitir tener certe4a respecto del derec"o (i+ente, y m/s espec:ficamente la de permitir reconocer la eFistencia o 4alide- de una norma como parte de un sistema 7urdico. #or e,? a3uellas normas 3ue establecen los procedimientos y la forma en 3ue "a de dictarse una ley, para 3ue otra ley entre en (i+encia. El art:culo >SB del C#C no le esta e'i+iendo al ,ue4 3ue dicte sentencia, sino 3ue le esta diciendo lo 3ue tiene 3ue "acer para 3ue esa sentencia ten+a el si+nificado de una sentencia y a la (e4 me permite a m: reconocer si lo 3ue "i4o esa persona .,ue40 es o no una sentencia. b/ NGR:3 #+ C:NEG2 son a3uellas normas 3ue establecen las condiciones para la Creaci"n8 :odificaci"n o +Ftinci"n de otras Normas ;urdicas. Son a3u)llas Normas cuya funci*n es dar #inamismo al ordenamiento ,ur:dico. #or e,emplo? Normas de car/cter Constitucional, 3ue re+ulan la creaci*n, modificaci*n y dero+aci*n de las Normas 1i+entes. Normas 3ue re+ulan la dictaci*n de las Sentencias .C.#.C Art. >SB.0 c/ NGR:3 #+ #;H#ECCEIN2 son normas 3ue ad,udican o atribuyen a determinados *r+anos la potestad de e7ecutar el derec,o8 for-ar e incluso para sancionar, ante el caso de incumplimiento de una Norma &ur:dica, y adem/s establecen los supuestos en los 3ue deben actuar estos *r+anos. Las sanciones al+uien tiene 3ue determinarlas, las sanciones no operan autom/ticamente. #ara 3ue el Derec"o no sea letra muerta se re3uiere de un *r+ano, a 3uien se le atribuya la potestad de "acerlo cumplir, de e,ecutarlo y por cierto indicando las medidas 3ue puede utili4ar para ello? las sanciones, la e,ecuci*n for4ada, etc. 6'.- #erec,o Natural2 ntecedentes ,ist"ricosA rist"teles y Eusnaturalismo en general. A lo lar+o de la "istoria, la cultura occidental, "a "ablado y teori4ado respecto de un Derec"o Natural, 3ue no tiene su fuente o fundamento en nin+@n acto de (oluntad, sino 3ue tiene su fundamento en la naturale4a. Los 3ofistas en %recia, parte con esta idea de Derec"o Natural y sostienen 3ue ,unto al Derec"o 3ue se "a dictado por un acto de (oluntad, se encuentran Normas 3ue se desprenden de la naturale4a "umana. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # (! # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes rist"teles e'pondr/ sistem/ticamente la idea del Derec"o Natural? DIDAI$N #$LI!ID$N N$ 9ID$N DIDAI$N #$LI!ID$N #=ESIS Al+o as: como 5Lo ,usto de la Sociedad #ol:tica establecido por ley o con(enci*n7? Lo ,usto le+al. 5Lo &usto de la Sociedad #ol:tica establecido por la Naturale4a7. Al+unos autores "an traducido r/pidamente la e'presi*n como Derec"o #ositi(o y Derec"o Natural, pero ello es nefasto, pues al ser Arist*teles un fil*sofo y no un ,urista el nunca utili4a la e'presi*n lo &usto, para aludir al Derec"o en espec:fico, pues se refiere simplemente a L$ &S!$ y lo ,usto puede o no ser un acto de (oluntad. Arist*teles distin+ue Lo &usto por Ley o Con(enci*n y Lo &usto por Naturale4a. Jue al+o sea ,usto por Naturale4a implica 3ue al+o es ,usto si N$ "a sido establecido por 1oluntad "umana al+una. E si ello no es as: IC*mo e'isteK IDe donde emanaK De la Naturale4a =umana y se entiende por naturale4a "umana a a3uellos ras+os 3ue constituyen la esencia del "ombre. Los ras+os 3ue son esenciales al "ombre son los si+uientes? 1- RCEGNLE##2 el "ombre posee la capacidad de discernir, de conocer el mundo, las cosas, y a s: mismo2 pero por sobre todo, el "ombre tiene conciencia de 3ue sabe .se dice 3ue el "ombre 5sabe 3ue sabe70. 2- PGLE%ECE## )3GCENELE##/2 alude a la capacidad, pero tambi)n a la necesidad 3ue el "ombre tiene del otro. En el "ec"o, el "ombre necesita y es capa4 de con(i(ir con otros, y a3uello implica la comunicaci*n. Eusnaturalismo2 corriente de pensamiento 3ue sostiene la idea de la e'istencia de un derec"o natural2 un derec"o 3ue no es derec"o por3ue al+uien manifest* (oluntad de 3ue fuera derec"o, sino 3ue e'iste por la naturale4a esencial del ser "umano. En consecuencia, !$DA D$C!RINA ISNA!RALIS!A, es a3uella 3ue sostiene la idea de un Derec"o Natural en el sentido indicado preliminarmente, por lo mismo sostiene la idea de H derec"os? - uno puesto por un acto de (oluntad .derec"o positi(o0 y - otro 3ue N$ es puesto por un acto de (oluntad, sino 3ue es simplemente un deber ser 3ue racionalmente somos capaces de conocer o descubrir .derec"o natural0. Edeas comunes del Eusnaturalismo2 - E'istencia de un Derec"o Natural - Dualismo &ur:dico? E'iste un Derec"o dictado por acto de (oluntad .derec"o positi(o0 y un derec"o 3ue no (iene dictado o manifestado por (oluntad al+una, sino 3ue e'iste por la com@n naturale4a del "ombre y 3ue podemos conocer racionalmente. - La funci*n atribuida al llamado Derec"o Natural, en toda doctrina Ius Naturalista, es le+itimar o desle+itimar una Norma de Derec"o #ositi(o, pues las Normas de Derec"o Natural, son de car/cter absoluto. Esto es, (alen, en toda )poca, lu+ar y respecto de cual3uier persona. 9atar es malo, a3u: y en &ap*n, ayer y maana. La idea b/sica es 3ue una Normas de Derec"o #ositi(o, no puede contradecir una Norma de Derec"o Natura, por3ue si ello ocurre, el derec"o positi(o, ser:a in,usto. Puntos #iscrepantes en las #octrinas Eusnaturalistas - #rincipalmente se refiere a la Idea de Derec"o 3ue cada subcorriente utili4a y - La idea de Naturale4a 3ue cada subcorriente postula. 6(.- #erec,o Natural2 Concepto y Contenido del #erec,o Natural segLn Eusnaturalismo +scol5stico y Neoescol5stico en paralelo con el Eusnaturalismo Racionalista. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # ($ # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes #+R+C!G N%HRL2 es el con,unto de normas de ,usticia re+uladoras de la conducta social del ser "umano, las cuales deri(an racionalmente de la com@n naturale4a del "ombre y no "an sido declaradas por nin+@n acto de (oluntad de otro su,eto. Se distin+uen di(ersas subcorrientes del Iusnaturalismo, pero entre las m/s importantes encontramos? - Eusnaturalismo +scol5stico y Neoescol5stico? sostenida por las doctrinas y teor:as 3ue se desarrollan durante la edad media al interior de los con(entos y escuelas de las i+lesias, y 3ue tienen como principales e'ponentes a Santo !omas de A3uino .escol/stico0 y a 8rancisco Su/re4 .perteneciente a la escol/stica tard:a0, los 3ue a su (e4 se apoyan en Arist*teles. - Eusnaturalismo Racionalista? tambi)n se la denomina como escuela cl/sica del derec"o natural, esta es una subcorriente 3ue se desarrolla y se mantiene en Europa entre los si+los F1II y FIF, es decir HBB aos en 3ue este pensamiento represent* el modo de pensar de la Europa ilustrada, entre sus principales e'ponentes fi+uran =u+o %roccio .padre del derec"o internacional p@blico0, !"omas =obbes, &o"n LocZe, Cristian !"omasio, 9ontes3uieu, Rousseau y culmina con el filosofo Dant. Entre estas corrientes "ubo discrepancias si+nificati(as? >0 - #ara la +scol5stica y Neoescol5stica #+R+C!G es lo 7usto, la cosa ,usta, esa medida de i+ualdad entre cosas 3ue se cambian y se distribuyen, y "ay cosas 3ue son ,ustas por naturale4a. En cambio para el Eusnaturalismo Racionalista .durante H si+los0 #+R+C!G es concebido como un poder o facultad &tica del indi4iduo. #ara nin+una de estas H concepciones el derec"o es norma, la concesi*n normati(a sur+e en el si+lo FIF. H0 - #ara la +scol5stica y Neoescol5stica N%HRL+P se entiende la esencia del ser "umano, a3uellos ras+os esenciales, lo 3ue tipifica al "ombre como tal, lo 3ue "ace 3ue el "ombre sea precisamente "ombre y no otro animal, y esos ras+os esenciales se identifican con Q fundamentalmente? Inteli+encia Racional, Sociabilidad y Libertad. En cambio para el Eusnaturalismo Racionalista lo natural al "ombre son ciertas tendencias empricas, por e,emplo para =obbes la tendencia emp:rica .o natural0 del "ombre era el e+o:smo y por lo tanto a partir de ese dato "ay 3ue pensar en construir la Sociedad y el Estado2 para LocZe lo natural al "ombre era la Libertad2 para Rousseau lo natural al "ombre era la 6ondad, etc. Q0 A partir de lo anterior el concepto de Derec"o Natural (a "acer distinto. #ara el Eusnaturalismo +scol5stico y Neo-+scol5stico el #erec,o Natural esta representado por normas y principios de 7usticia deri4ados de una consideraci"n racional de la naturale-a ,umana, para esta subcorriente el derec"o natural es derec"o en sentido ob,eti(o. #ara el Eusnaturalismo Racionalista el Derec"o Natural esta representado por prerro+ati(as le+ales, por derec"os sub,eti(os naturales, por derec"os de libertad indi(idual, consistir/ en poderes8 facultades o prerrogati4as del indi4iduo. Son derec"os 3ue se tienen por el solo "ec"o de ser "ombre, derec"os innatos 3ue se tienen no por3ue me los de el Estado, sino por3ue me pertenecen por naturale4a. A partir de esta concepci*n de derec"o natural se deri(ar/ posteriormente la idea de unos derec"os "umanos. 61.- #erec,o Natural2 Caractersticas y Contenido Dundamental del #erec,o Natural. Caractersticas del #erec,o Natural2 - PH+#+ 3+R CGNGCE#G RCEGNL+:%N+2 al tratarse de principios +enerales de ,usticia, se+@n esta corriente de pensamiento, cual3uier persona "aciendo uso rectamente de su ra4*n puede conocer y reconocer 3ue "ay ciertas conductas 3ue son Naturalmente &ustas y conductas naturalmente In,ustas, dado lo 3ue somos esencialmente. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # (% # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - +3 HNEB+R3L2 es decir, (alen para todo +rupo social o persona, en cual3uier )poca, momento y lu+ar2 por la sencilla ra4*n de 3ue tales principios descansan en al+o 3ue es com@n a todos los seres "umanos 3ue es su naturale4a. - +3 EN:H%NL+2 es uno y el mismo en todo tiempo o en toda )poca .no cambia, no muta0, lo 3ue puede (ariar es su aplicaci*n a situaciones concretas, pero los tales principios no cambian. - +3 TNECG2 estas Q caracter:sticas pueden ser reducidas a una sola, y esa es la HNECE## del Derec"o Natural. Es @nico, es el mismo siempre y para toda sociedad, por3ue deri(a de al+o 3ue es com@n a todos los seres "umanos, cual es su naturale4a. Contenido fundamental del #erec,o Natural. El contenido del Derec"o Natural, se determina por tres tendencias connaturales al ser "umano? - %+N#+NCE L CGN3+RBCEGN #+ 3H PRGPE +OE3%+NCE? (inculada a esta tendencia sur+e como contenido de estos +randes principios todas las e'i+encias de respeto a la (ida y por lo mismo todas las sanciones para a3uellos 3ue no respetan la (ida. - %+N#+NCE L PRGCR+CEIN M DGR:CEIN #+ #+3C+N#+NCE? estamos naturalmente constituidos para ello, esta se+unda tendencia determina otro +rupo de preceptos como lo son en t)rminos +enerales todos a3uellos preceptos (inculados a la familia y al matrimonio, las relaciones entre #adre e =i,o, etc. - %+N#+NCE L CGNBEB+NCE M L CG:HNECCEIN? de acuerdo a esta tendencia la sociedad corresponde a una realidad natural de la (ida "umana, 5necesitamos de los otros para (i(ir "umanamente7. De esta tendencia sur+en di(ersos preceptos diri+idos a re+ular la con(i(encia social. #or e,? La e'i+encia de una autoridad 3ue act@e en pro del bien com@n. !odo +rupo social re3uiere de al+uien 3ue act@e como autoridad, pero como contrapartida la idea de 3ue la funci*n de la autoridad es actuar en (istas al bien com@n, es tambi)n una e'i+encia deri(ada del propio ser. En cuanto a como se determina la autoridad y el tipo de or+ani4aci*n esa es una tarea 3ue corresponde desarrollar al derec"o positi(o. #ero la e'istencia de la sociedad determina 3ue e'ista una or+ani4aci*n, 3ue "aya una autoridad y 3ue el fin de la comunidad sea el bien com@n. 66.- #erec,o Natural2 Concepto de #erec,o Positi4oA Relaci"n entre #erec,o Natural y #erec,o Positi4o. #+R+C!G PG3E%EBG2 es el con,unto de Normas &ur:dicas 3ue ri+en en una )poca y lu+ar determinado, y 3ue "an sido creadas o dictadas por los *r+anos 3ue la propia comunidad establece, o por los su,etos 3ue la sociedad acepta .como ocurre +eneralmente en una dictadura0. Con la e'presi*n 5positi(o7 se 3uiere destacar el "ec"o de 3ue son normas 7urdicas dictadas por el acto de 4oluntad de al+uien. #+R+C!G N%HRL2 es el con,unto de normas de ,usticia re+uladoras de la conducta social del ser "umano, las cuales deri4an de la comLn naturale-a del ,ombre2 estas normas no ,an sido declaradas por ningLn acto de 4oluntad de otro su,eto y pueden conocerse a tra()s de la recta ra4*n. El Derec"o Natural y el Derec"o #ositi(o, est/n en constante relaci*n. La e'istencia de uno no elimina al otro. De manera 3ue podemos destacar di(ersas relaciones entre ellos. 1/ #+R+C!G N%HRL R+?HE+R+ #+L #+R+C!G PG3E%EBG2 - Por ra-ones de +ficacia8 el Derec"o Natural, re3uiere del Derec"o #ositi(o, para lo+rar el cumplimiento de los preceptos de Derec"o Natural2 es decir re3uiere del Derec"o #ositi(o para 3ue ampare sus preceptos para 3ue de este modo sean cumplidas sus normas de manera E8ICA< - Por0ue los PR+C+P%G3 del #erec,o Natural son sumamente C+N$RECG3, el Derec"o Natural necesita 3ue las normas de Derec"o #ositi(o desarrollen8 particularicen y determinen sus preceptos en el Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # (& # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes marco de las circunstancias "ist*ricas de cada comunidad. Esta tarea le corresponde al Le+islador y la "ace mediante dos (:as? - Ba de Conclusi"n Necesaria2 del principio 3ue seala 3ue se debe respetar la (ida del ser "umano se concluye necesariamente 3ue no puede permitirse nin+una acci*n 3ue pri(e de la (ida a otro ser "umano y por lo tanto "ay 3ue sancionar de manera precisa el "omicidio, el parricidio, el infanticidio, etc. .se sacan conclusiones necesarias a partir de esos +randes principios0. - Ba de #eterminaci"n Pr"Fima? consiste en determinar de un modo preciso el alcance y las circunstancias de (i+encia y aplicaci*n de estos principios. #or e,emplo (ol(iendo al principio del respeto a la (ida "umana, ya sealamos por (:a de conclusi*n necesaria 3ue no puede permitirse nin+una acci*n 3ue pri(e de la (ida a otro ser "umano2 por lo tanto, se deben casti+ar tales acciones y precisamente a la #ena 3ue se establecer/ por pri(ar de la (ida a otro se le denomina (:a de determinaci*n pr*'ima. 2/ #+R+C!G PG3E%EBG R+?HE+R+ #+L #+R+C!G N%HRL. - #or3ue el Derec"o Natural posee una Dunci"n Crtica o 4alorati4a, esto por3ue en la medida 3ue el Derec"o Natural e'i+e conductas de ,usticia, 3ue son fundamentales para la (ida "umana, representa un criterio sumamente importante para calificar la ,usticia o in,usticia de un precepto de Derec"o #ositi(o. - El Derec"o Natural adem/s sir(e como Criterio de Legitimaci"n de las Normas de Derec"o #ositi(o y por lo mismo de #eslegitimaci"n. Si una ley permite 3ue un ser "umano pri(e de la (ida a otro, es una ley in,usta, por lo tanto es una ley ile+:tima .aun3ue sea ley dictada0. 69.- 3aberes en Ceneral2 Concepto de 3aberesA Gb7eto :aterial y Dormal del Conocimiento. 3N+R2 ;rea o ciencia del conocimiento 3ue se dedica a anali4ar y estudiar su $b,eto 9aterial desde una perspecti(a con(eniente y atin+ente a lo 3ue se 3uiere profundi4ar. GN;+%G :%+REL2 cuando "ablamos de ob,eto material no nos referimos a materialidad misma, como la entendemos (ul+armente, sino 3ue nos referimos a AJELLA C$SA en s: con independencia de cual3uier perspecti(a co+niti(a, lo 3ue implica, distin+uir entre las cosas y el conocimiento de las cosas. De manera 3ue una cosa si+ue siendo lo 3ue es con independencia de lo 3ue sepamos de ella. El conocimiento no es lo 3ue da a las cosas su sentido. Con conocimiento o sin )l, los seres (i(os se enferman, mueren, "ay terremotos, etc. GN;+%G DGR:L? desde una perspecti(a Sociol*+ica, ES ESE ES#ECIAL EN8$JE 3ue el conocimiento diri+e "acia un ob,eto. El ob,eto formal, corresponde a ese espec:fico aspecto de la cosa 3ue el conocimiento determina, delimita y "ace su ob,eto. Este ob,eto formal lo determina el conocimiento de a": 3ue Dant di,era? 5es el propio conocimiento el 0ue determina su ob7eto.. Se dice 3ue la determinaci*n del $b,eto 8ormal, es libre en principio, por3ue tiene un lmite ontol"gico2 el ob,eto formal no es fruto del arbitrio o de la in(enci*n. El ob,eto formal lo determina el conocimiento pero el ob,eto formal "a de darse en el ob,eto material, por0ue el ob7eto formal no es m5s 0ue un cierto aspecto del ob7eto material. #or e,emplo en una mesa no se da una dimensi*n o aspecto moral, por lo tanto ser:a absurdo pre+untarse si la mesa es (era4 o mentirosa. En definiti(a el estatuto epistemol"gico de toda disciplina o de todo saber esta formado por H elementos? - +l ob7eto formal2 y - +l m&todo. Lo 3ue caracteri4a y especifica a cual3uier ciencia es el ob,eto formal de conocimiento y el m)todo2 lo mas determinante es el ob,eto formal. #or3ue por e,emplo la sociolo+:a y la medicina comparten el m)todo emp:rico, pero lo distinto esta en el ob,eto formal, en la perspecti(a u enfo3ue al cual se diri+e el estudio del $b,eto 9aterial. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # (' # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes De manera 3ue podemos distin+uir entonces al menos N disciplinas o perspecti(as de conocimiento 3ue "acen del Derec"o materia de estudio? - la 8ilosof:a del Derec"o - la =istoria del Derec"o - la Sociolo+:a del Derec"o - la Ciencia &ur:dica .en sentido estricto0 6<.- 3aberes ;urdicos2 Principales 3aberes ;urdicos. El derec"o es una realidad sociocultural 3ue al i+ual 3ue otro ob,eto puede ser estudiado o conocido desde di(ersas perspecti(as. Es as: como encontramos 3ue el Derec"o es el $b,eto 8ormal de di(ersos Saberes &ur:dicos, tales como? 1/ CE+NCE ;HR#EC2 es el estudio propiamente ,ur:dico de los ,uristas acerca del Derec"o. Esta se practica a tra()s de especialidades? Ciencia &ur:dica Constitucional, Laboral, 9ercantil, Ci(il:stica, #enalista, Internacional, etc. #osee dos perspecti(as? - #erspecti(a %eneral .8ormal0 ? Representada por la !eor:a %eneral del Derec"o - #erspecti(a #articular .9aterial0? Representada por la Do+m/tica &ur:dica. a0 %eora Ceneral #el #erec,o? se le denomina simplemente !eor:a. No se ocupa de un Sistema &ur:dico en particular. Representa una Ciencia &ur:dica +eneral, por3ue se dedica a la descripci"n o eFplicaci"n de la estructura y funci"n del ordenamiento 7urdico en general, ya sea el Derec"o 8ranc)s, Alem/n, C"ileno, etc. b0 #ogm5tica ;urdica? se utili4a esta e'presi*n para si+nificar 3ue el material ,ur:dico (iene dado al ,urista a modo de un do+ma. No es funci*n del ,urista mismo, crear Derec"o, sino m/s bien traba,ar sobre el Derec"o e'istente y teori4ar respecto de )ste. La dogm5tica 7urdica cumple 3 funciones? - 8unci*n =E9ENE!ICA? establecer cual es el alcance y el sentido de tal o cual norma .C*di+o Ci(il, C*di+o Comercial, etc.0. De manera 3ue la primera operaci*n o acti(idad intelectual 3ue ofrece la do+m/tica ,ur:dica es una tarea "ermen)utica o interpretati(a. - 8unci*n C$NCE#!ALI<AD$RA? La se+unda operaci*n intelectual 3ue reali4a la do+m/tica ,ur:dica es la formulaci"n de conceptos 7urdicos a partir del material normati(o. - 8unci*n SIS!E9A!I<AD$RA? procede a presentar el material normati4o como un con7unto l"gico .como un sistema de elementos0, es decir la do+m/tica ,ur:dica ordena el material normati(o de acuerdo a ciertos criterios2 Sistemati4a. - DILCIDA #RINCI#I$S? !ermina elucidando .sacar a lu40 ciertos principios 0ue est5n implcitos en la normati4idad positi4a, esto es lo 3ue se conoce como la ratio iuris. El derec"o responde a (aloraciones a principios 3ue son la ra4*n de ser de las normas, la importancia de estos principios es 3ue cumplen un papel importante a la "ora de interpretar o inte+rar .llenar los (ac:os le+ales0. 2/ DELG3GD #+L #+R+C!G? no es derec"o, no es Ciencia &ur:dica, es filosof:a proyectada a la realidad de la e'istencia llamada Derec"o. El $b,eto 8ormal de la 8ilosof:a del Derec"o es el mismo $b,eto 8ormal de la 8ilosof:a proyectada al Derec"o. ICu/les son sus temasK !res cuestiones o problemas? a0 El tema $ntol*+ico- &ur:dico? se ocupa del ser en cuanto ser ,ur:dico. b0 El tema Nociol*+ico- &ur:dico? se ocupa del problema del conocimiento del Derec"o. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # (( # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes c0 El tema Deontol*+ico- &ur:dico? se ocupa del problema de lo 3ue deber ser. Del problema A'iol*+ico o )tico en +eneral. 3/ 3GCEGLGC #+L #+R+C!G? el ob,eto de la Sociolo+:a del Derec"o es el estudio del comportamiento del "ombre, desde una perspecti(a &ur:dica. Se preocupa del comportamiento y las relaciones sociales 3ue moti(an la e'istencia de lo &ur:dico. #ues bien sabemos, 3ue el Derec"o influencia, en al+@n sentido, una (e4 3ue e'iste, la (ida social. '/ !E3%GRE #+L #+R+C!G2 estudia el Derec"o desde un punto de de (ista =ist*rico, estudia cu/les fueron las Instituciones &ur:dicas del pasado, sus ra:ces, sus causas, sus influencias y su e(oluci*n. 9=.- #erec,o2 3entido y alcance de la pregunta >?u& es el #erec,o@ Esta pre+unta, del todo comple,a, implica una respuesta 3ue (iene determinada, por la forma como se pre+unte. #ues lo 3ue intentamos es conocer 3u) es eso 3ue llamamos Derec"o. Conocer? Consiste en la apre"ensi*n o captaci*n intelectual de un ob,eto, por un su,eto. Alude a apre"ender un ob,eto fenomenol*+icamente "ablando se trata de captar las cosas tal cual las apreciamos. Den"meno2 es el aparecer de al+o ante el intelecto "umano. Es imposible pensar en al+o, 3ue no se nos "aya aparecido en el intelecto. Esto es si al+o se nos presenta ante el intelecto, esta aparici*n, ser/ moti(o de interro+antes, aun cuando esta aparici*n no sea al+o 3ue ya conocemos. pre,ender2 captar, tomar para si2 pero desde el punto de (ista l*+ico, es el acto del intelecto o del esp:ritu, por el cual este concibe una idea. Los elementos 3ue inter(ienen en el fen*meno co+niti(o .ob,eto-su,eto0 son elementos correlati(os, lo 3ue se traduce en 3ue cada elemento no se concibe el uno sin el otro, .como por e,emplo no se concibe un 5arriba7 sin un 5aba,o70. $b,eto y Su,eto son tambi)n elementos irreductibles, pues si no "ay ob,eto el conocimiento no es posible, y por otro lado si no "ay su,eto no "ay 3uien cono4ca. Son elementos inseparables. Esta relaci*n dual, por la cual un ob,eto es captado intelectualmente por un su,eto, da como fruto una IDEA $ C$NCE#!$ CGNC+P%G2 5Representaci*n intelectual de un ob,eto, resultado de su apre"ensi*n o captaci*n por parte de un su,eto7. - Corresponde a una realidad intelectual. - !odas las cosas, materiales o no, son conceptuali4ables2 podemos tener conceptos de cual3uier ob,eto. 5Concepto7 no es lo mismo 3ue 5Ima+en7 por tanto no es correcto usarlos como sin*nimos... #iferencias entre Concepto e Emagen. - na I9A%EN es una 5representaci*n determinada de un $6&E!$ SENSI6LE7, de a3u)lla definici*n se desprende 3ue s*lo "ay im/+enes de ob,etos sensibles, no e'istiendo por tanto im/+enes de ob,etos inmateriales2 en cambio e'isten C$NCE#!$S tanto de ob,etos materiales como inmateriales. - Debido a lo anterior el C$NCE#!$ es m/s amplio, pues es uni(ersal y +en)rico, encierra las caracter:sticas comunes a los indi(iduos de una especie, a diferencia de las I9;%ENES 3ue son determinadas e indi(iduali4adas. %$R:ENG2 5Corresponde a la e'presi*n o manifestaci*n de una idea o concepto a tra()s del len+ua,e, ya sea de forma (erbal, escrita, o simb*lica7. !CR9IN$ y #ALA6RA no son estrictamente sin*nimos, lo 3ue 3ueda de manifiesto en los si+uientes ras+os? Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # (" # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - !)rmino es la e'presi*n escrita, (erbal o simb*lica de un concepto, por tanto siempre tiene un si+nificado2 en cambio en el caso de las palabras, )stas no siempre tienen si+nificado, puesto 3ue "ay palabras 3ue no si+nifican concepto al+uno, como es el caso de las preposiciones o los art:culos. - n t)rmino puede constituirse de (arias palabras, las cuales N$ son (arios t)rminos, sino 3ue C$NS!I!EEN un t)rmino en si. - .E,. Escuela de Derec"o2 es un t)rmino constituido por Q palabras. No es lo mismo la palabra Escuela 3ue el t)rmino Escuela de Derec"o0 Las ideas pueden e'presarse no s*lo a tra()s de palabras, pues adem/s del len+ua,e con(encional e'iste el LEN%A&E SI96-LIC$ .si+nos, seales0, por medio del cual tambi)n es posible e'presar las ideas. Los !)rminos y los Conceptos pueden ser considerados desde (arias perspecti(as, pero Reyes destaca H? Comprensi*n y E'tensi*n - Comprensi"n2 Alude al 5con,unto de elementos constituti(os de un concepto o t)rmino7. #or e,emplo? concepto o t)rmino =$96RE2 elementos constituti(os SER-1I1$-ANI9AL-RACI$NAL - +Ftensi"n2 Alude al 5con,unto de su,etos a 3uienes corresponde un concepto o t)rmino7 #or e,emplo? la idea de un ser (i(o animal y racional, se e'tiende a todos los indi(iduos de la especie "umana. Entre comprensi*n y e'tensi*n e'iste una relaci"n in4ersa? - mayor comprensi"n8 menor eFtensi"nA si aumenta el n@mero de elementos constituti(os de un concepto o t)rmino, se estrec"a el con,unto de su,etos a 3uienes corresponde el concepto o t)rmino. E,. Estudiante de Derec"o de la #C1 menor de HH aos .m/s restrin+ido0 - menor comprensi"n8 mayor eFtensi"nA si disminuye el n@mero de elementos constituti(os de un concepto o t)rmino, se e'tiende el con,unto de su,etos a 3uienes corresponde el concepto o t)rmino. E,. Estudiante de Derec"o .m/s amplio0. En definiti(a el tema central es definir lo 3ue es el Derec"o, pero debemos definir lo 3ue es definici*n. #+DENECEIN2 5Es una operaci*n intelectual mediante la cual se DELI9I!A la C$9#RENSI-N de una idea, concepto o t)rmino. Es por tanto una DE!ER9INACI-N precisa de los ELE9EN!$S C$NS!I!!I1$S de un concepto o t)rmino. N$ son las cosas las 3ue se definen, sino las ideas 3ue se tienen acerca de esas cosas. Se distin+uen H especies de definiciones? a0 nominales b0 reales #efiniciones Nominales2 Est/n diri+idas al !CR9IN$. Con ellas se pretende delimitar el SI%NI8ICAD$ de las palabras constituti(as de un t)rmino. Se relacionan directamente con el N$96RE. E'isten H tipos de definiciones nominales? - #. N. +timol"gicas2 Diri+idas a determinar el SI%NI8ICAD$ $RI%INARI$ de un t)rmino. #retenden precisar el si+nificado de un t)rmino al momento de ser acuado. - #. N. 3inonmicas2 Diri+idas a determinar el SI%NI8ICAD$ DESC$N$CID$ de un t)rmino, recurriendo a otro t)rmino de si+nificado conocido. #efiniciones Reales2 Est/n diri+idas a delimitar la C$SA si+nificada por el t)rmino. No apuntan al nombre, sino 3ue a la 5RES7 .cosa0 a la REALIDAD. EN!$NCES, #ARA A1ERI%AR JC ES EL DEREC=$P#$DE9$S #RE%N!AR DE H 9ANERAS? Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # () # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes - >?H$ +3 #+R+C!G@ Alude a 3u) si+nifica el !CR9IN$ Derec"o, por tanto se persi+ue obtener una definici*n N$9INAL de Derec"o. - >?H$ +3 +L #+R+C!G@ Alude a determinar 3u) es la cosa delimitada por el t)rmino Derec"o, por tanto se persi+ue una definici*n REAL de Derec"o. #recisamente esta @ltima pre+unta es la 3ue m/s nos interesa, pretendemos obtener una DE8INICI-N REAL de Derec"o, (ale decir, a(eri+uar 3u) es esa REALIDAD llamada Derec"o. Al N$ ser el Derec"o una realidad f:sica, sur+en di(ersas dificultades al pretender obtener una definici*n de )l. 91.- #ificultades 0ue se presentan ante la definici"n de #erec,o / Hna dificultad est5 en el :$%G#G. n camino o m)todo a se+uir para intentar aclarar 3u) es el Derec"o, podr:a ser recurrir a las teoras y concepciones 0ue los autores estudiosos del #erec,o "an planteado acerca de )ste. #ero tal m)todo ofrece (arias complicaciones? a/ Ea en un comien4o sur+en problemas al momento de seleccionar a los autores Ia cu/les recurrirK na soluci*n ser:a recurrir a todos, pero esto es muy dif:cil en la pr/ctica. #or lo +eneral en cada disciplina se con(iene a cu/les autores recurrir, pero a3uello ya implica una limitaci*n de los criterios a estudiar. b/ Adem/s, en el campo del conocimiento el 5Ar+umento de Autoridad7 N$ es (/lido .sal(o en el campo de la 8e0, lo 3ue se traduce en 3ue NG !M H%GRE##+3 ENDLENL+3, por tanto, por muy presti+ioso 3ue sea el autor 3ue plantee la teor:a, )sta no posee absoluta certe4a. Recordar 3ue una teor:a es simplemente una e'plicaci*n racional y co"erente de al+o2 e'iste la certe4a absoluta en el campo de la l*+ica, pero N$ EN EL CA9#$ E9#ARIC$, por tanto siempre e'iste la posibilidad de 3ue una teor:a no concuerde con la realidad. Como consecuencia de lo anterior, para responder a la pre+unta I3u) es el Derec"oK, no nos podemos 3uedar s*lo con las teor:as, pues se corre el ries+o de perder de (ista el ob,eto de estudio, 3ue es el Derec"o. N/ $tra dificultad sur+e con la 4ariedad de acepciones o significados 3ue posee nuestro ob,eto de estudio, (ale decir, el t)rmino Derec"o. Es as: como con Derec"o se puede entender? >0 Rectitud f:sica .e,. 5a(an4a derec"o70 H0 Rectitud moral .e,. 5tal indi(iduo es derec"o en su forma de actuar70 Q0 8acultad 3ue posee un su,eto para e'i+ir al+o N0 na Ciencia &ur:dica G0 na re+ulaci*n de la conducta "umana, asociada con conceptos como leyes, sentencias, etc. !odas estas acepciones pueden ser ob,eto de teor:as, y es as: como las e'plicaciones de los autores no siempre coinciden con el ob,eto2 incluso cuando se tiene en cuenta un solo si+nificado posible, e'isten di(ersas interpretaciones acerca de en 3u) consiste el ob,eto. #ara ob,eto de nuestro estudio entenderemos la cosa llamada Derec"o como las R+CL3 #+ CGN#HC%. Estas re+las se pueden clasificar en? - #erec,o ob7eti4o2 es el Derec"o como norma de conducta. - #erec,o sub7eti4o2 es el Derec"o como facultad 3ue tienen los indi(iduos C/ na tercera dificultad aparece debido a 3ue cual3uiera de las cosas a las 3ue llamemos Derec"o, NG CGN3E3%+N +N HN GN;+%G D3ECG G :%+REL. !ienen manifestaciones f:sicas, pero como tales no constituyen una realidad f/ctica .material, de "ec"o0 ni emp:rica .ad3uirida por la e'periencia0 y por ello es dif:cil 5captarlas intelectualmente7, ad3uiriendo distintos si+nificados. =ay una distinci*n cl/sica dada por los %rie+os 3ue "ace la separaci*n entre el mundo cultural y el mundo de la naturale4a. :undo de la Naturale-a Dsica y :undo Cultural2 El car/cter IN9A!ERIAL del Derec"o nos conduce a esta clasificaci*n? Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # "0 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes a/ :undo de la Naturale-a Dsica2 - Constituye una REALIDAD 9A!ERIAL, perceptible por los sentidos. - E'iste con independencia del =ombre. El 9undo de la Naturale4a 8:sica no "a sido creado por el "ombre, e'iste con anterioridad a la aparici*n de )ste. Los fen*menos naturales .por e,. un terremoto0 ocurren con independencia de la inter(enci*n del =ombre. - En relaci*n al 9undo de la Naturale4a 8:sica, el "ombre "a "ec"o H cosas? >.- Lo "a descubierto H.- Lo "a intentado modificar, ya sea de buena o mala manera .e,. !ala de bos3ues0 b/ :undo Cultural? - Est/ constituido por todas las creaciones del =ombre. Es absolutamente obra "umana, es producto del intelecto del "ombre. - Estas creaciones del "ombre pertenecientes al 9undo Cultural, pueden ser de H tipos? materiales o inmateriales. Gb7etos :ateriales2 A3u: se enmarcan cosas f:sicas, pertenecientes a una realidad emp:rica, como por e,emplo? Armas, "erramientas, ropa, etc. Gb7etos Enmateriales2 A3u: se enmarcan a3uellas creaciones del =ombre 3ue no poseen entidad f:sica, es decir, son a3u)llas 3ue se enmarcan dentro del plano del conocimiento del =ombre. #or e,emplo? El Derec"o, la 8ilosof:a, Concepciones Reli+iosas, 9orales, Art:sticas, etc. +L #+R+C!G +3 HN GN;+%G EN:%+REL perteneciente al 9undo Cultural, pues es una creaci*n del =ombre. Constituye una REALIDAD CL!RAL. #ero a su (e4 es una REALIDAD S$CIAL, pues el Derec"o se da en el marco de la con(i(encia social2 por tanto se puede afirmar 3ue fenom)nicamente, el Derec"o es una R+LE## 3GCEG-CHL%HRL. El Derec"o es adem/s una REALIDAD 8$R9AL, caracteri4ada por estar fuertemente institucionali4ada, or+ani4ada y re+ulari4ada. 92.- Emportancia del Lengua7e en relaci"n al #erec,o. =ay H formas de identificar las cosas, nombrarlas o e'"ibirlas. El +ran m)rito del len+ua,e es e(ocar cosas SIN NECESIDAD DE EF=I6IRILAS, y es m/s, el de N$96RAR C$SAS JE CARECEN DE 9A!ERIALIDAD. Al ser el derec"o una realidad sociocultural, compuesta de relaciones sociales, y al no ser una realidad material sino 3ue esta circunscrita dentro del plano del conocimiento, resulta indispensable para el conocimiento de la realidad ,ur:dica el uso del len+ua,e. %odo lo 0ue el ,ombre piensa lo nombra, por tanto no podemos "ablar del 9undo Cultural si no es a tra()s de nombres, o sea, a tra()s del len+ua,e. El Derec"o, la Realidad &ur:dica, se e'presa a tra()s de un 1ARIAD$ E C$9#LE&$ LEN%A&E. Al+unos t)rminos 3ue nos permiten apro'imarnos a esta Realidad &ur:dica son? Leyes? (iene del lat:n LEF, y m/s o menos tambi)n corresponde al t)rmino +rie+o N$9$S. !anto el t)rmino LEF como el t)rmino N$9$S, tienen un sentido de RE%LA, de re+ulaci*n de la conducta "umana. Sentencias? na 3entencia es una A#LICACI-N DE LA LEE. !anto la Ley como la Sentencia tienen un SEN!ID$ #RESCRI#!I1$, (ale decir, ambas son re+las de conducta. Sanci*n? La 3anci"n, es un concepto 3ue alude a AL%$ S$CIAL, es una REACCI-N AD1ERSA DE LA S$CIEDAD, cuyo S#ES!$ L-%IC$ es "aber reali4ado una conducta indebida, es decir, "aber faltado a una re+la. $rden, $bli+aciones, 8acultades, &usticia, etc. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # "1 # Teora del Derecho Profesor Nelson Reyes !ip"tesis planteada por Reyes2 !odos y cada uno de estos t)rminos, todo el len+ua,e relacionado con 5L$ &RADIC$7, se reduce a una sola e'presi*n? R+CL #+ CGN#HC%. Esta e'presi*n se con(ierte en el =IL$ C$NDC!$R de las manifestaciones ,ur:dicas. Re+la de Conducta es el !CR9IN$ 6;SIC$, I9#LACI!$ en las distintas manifestaciones ,ur:dicas .leyes, sentencias, orden, sanci*nP0. #or lo tanto, es en el /mbito de las Re+las de Conducta donde se "alla el 9undo del Derec"o, la Realidad &ur:dica. 93.- >?H$ +3 +L #+R+C!G@ Construir un concepto definitorio de lo 3ue es el Derec"o resulta comple,o. Sin embar+o a lo lar+o del curso "emos aprendido cual es su estructura, la forma como opera y cuales son sus funciones, de manera 3ue podemos tentarnos a dar una definici*n de lo 3ue es el derec"o diciendo lo si+uiente? DEREC=$? HN 3E3%+: #+ NGR:3 $%EC38 NEL%+RL+38 !+%+RING:38 E:P+R%EBG-%RENH%EB3 M CG+RCENL+38 ?H+ R+CHLN L CGN#HC% !H:N +N 3GCE+##8 CGN L DENLE## #+ LGCRR +L R+3P+%G #+ BLGR+3 3GCEL+3 CG:G L PP8 +L GR#+N8 L 3+CHRE## M L ;H3%ECE8 #EC%#3 PGR #+%+R:EN#G3 GRCNG3 +N L DGR: M 3+CTN HN PRGC+#E:E+N%G +3%NL+CE#G PGR +L PRGPEG GR#+N:E+N%G ;HR#ECG. Luis Cabello Carreo Derecho 01; P.U.C. !00" # "! #