Roland Arazi, Derecho Procesal Civil y Comercial, Tomo I y II, Segunda Edicin.

Editorial Ruinzal Culzoni

Demanda
!Conce"to# $a demanda es el acto de iniciacin del "roceso, "or medio del cual se
e%erce el derecho de accin, y se deduce la "retensin. !Re&uisitos de admisiilidad# Son
a&uellos &ue se e'igen "ara &ue una demanda sea e(icaz, a (in de iniciar y dar contenido
a un "roceso. Estos re&uisitos se "ueden clasi(icar en# ) *ormales# $a demanda dee
deducirse "or escrito+ en idioma nacional+ si se ad%untan documentos redactados en otro
idioma deer,n ser traducidos "or traductor "-lico matriculado+ (irmada "or el actor,
a"oderado y.o letrado "atrocinante+ y su "resentacin se rige "or las reglas del Art./0 y
/1, en cuanto a la redaccin de escritos. ) Sustanciales# Son enunciados en los distintos
incisos del Art. 223 del CP4, y son los siguientes, a saer# 5 4omre y Domicilio del
demandante. En ase a ello, el %uez e'aminar, la legitimacin y ca"acidad de &uien se
"resenta. El demandante deer, denunciar su domicilio real 6&ue im"orta "ara la
noti(icacin de ciertas resoluciones7, sin "er%uicio de estar oligado a (i%ar un domicilio
constituido dentro del "er8metro de la ciudad &ue sea asiento del %uzgado o triunal+ 5
4omre y Domicilio del demandado. El actor es &uien determina las "ersonas &ue han
de ser demandadas. Es im"ortante, "ues en muchos casos el domicilio del demandado
(i%a la com"etencia del %uez. Slo "odr, haer demandados inciertos cuando sea
im"osile localizarlos. 5 Cosa Demandada. Se dee individualizar con "recisin lo &ue
se reclama 6E%. Suma de dinero o ien reclamado7, y a su vez, la causa "or la &ue se lo
"ide, es decir, el hecho &ue (unda la "retensin. Cuando se trata de una suma de dinero,
el actor dee indicar la cantidad &ue "ide, aun&ue sea en (orma a"ro'imada, salvo en 9
casos es"eciales#
:
;ue no (uera "osile determinar la suma al "romover la demanda, "or las circunstancias
es"eciales del caso+ ;ue la estimacin de"endiera de elementos a-n no de(initivamente
(i%ados y la "romocin de la demanda (uere im"rescindile "ara evitar la "rescri"cin.
:
5 $os <echos. =nicamente sore los hechos e'"uestos "or el actor en su demanda dee
versar la contestacin de esta. > slo sore ?stos y sore a&uellos en &ue el demandado
(unde su de(ensa har, de recaer la "ruea. 5 El Derecho. El demandante dee indicar
la norma o normas %ur8dicas en &ue (unda su "retensin. Sin emargo rige actualmente
el "rinci"io iura novit curia 6@el %uez conoce el derechoA7, seg-n el cual el Bagistrado
dee su"lir las omisiones o corregir las de(iciencias res"ecto del derecho a"licale. 5
Peticin. Es lo &ue se solicita al Cuez, y sore lo &ue se "ronunciar, "or medio de una
sentencia. 5 D(recimiento de la Pruea. En la demanda, reconvencin y contestacin,
deer, acom"aEarse la "ruea documental &ue estuviese a dis"osicin y o(recerse la
totalidad de las "rueas de las &ue intentan valerse. ) *iscales# El actor dee aonar una
tasa de %usticia, "ro"orcional a la im"ortancia econmica del "roceso &ue se inicia 62F7.
El im"orte &ue "ag el demandante le ser, reintegrado "or el demandado si ?ste resulta
vencido, "or&ue dicho gasto est, com"rendido en el conce"to de costas. ) Bediacin
Previa# En la mayor8a de los casos constituye un re&uisito de admisiilidad de la
demanda someter el litigio a mediacin "revia. !E(ectos Procesales# $a sola
"resentacin de la demanda ante el %uez "roduce los siguientes e(ectos "rocesales, a
saer# ) Are la a"ertura de la instancia# El Cuez dee e'"edirse, en lo inmediato,
res"ecto de la admisiilidad de la demanda, y en la sentencia de(initiva, sore su m?rito
o (undailidad. 4ace "ara el actor la carga de im"ulsar el tr,mite a (in de evitar la
caducidad. ) *i%a la com"etencia del Cuez# ;ueda determinada con relacin al actor, &ue
ya no "odr, alegar incom"etencia ni recusar al magistrado sin e'"resin de causa.
) Estalece las "retensiones del actor# ;uedan delimitados los "oderes del %uez, &ue en
la sentencia slo "uede decidir de acuerdo con las "retensiones deducidas en el %uicio. )
El actor dee aonar las costas ocasionadas cuando el "roceso no contin-e. !E(ectos
Sustanciales# Entre los e(ectos sustanciales se advierten los siguientes# ) Interrum"e el
curso de la "rescri"cin. A-n cuando sea inter"uesta ante %uez incom"etente y aun&ue
sea nula "or de(ectos de (orma o "or&ue el demandante carezca de ca"acidad "ara estar
en %uicio. Com"rende tanto la ad&uisitiva como la lieratoria. ) Im"ide la caducidad del
derecho. En los casos en &ue el no e%ercicio del derecho dentro de un "lazo "roduce su
caducidad 6E%. Arts. 9G/ y 9GH del CC7, la inter"osicin de la demanda im"ide tal
caducidad. ) E'tingue el derecho de o"cin del actor. Si (rente al incum"limiento de una
oligacin el acreedor tiene ante s8 diversos cursos de accin, elegida una v8a, &ueda
descartada la otra en lo sucesivo. !$a demanda "uede su(rir alteraciones una vez
inter"uesta. E'isten 2 modos de o"erar estas alteraciones, siendo ?stos los siguientes# )
Bodi(icacin# Se alteran los (undamentos sin camiar la causa ni el o%eto del litigio.
Puede realizarse antes de &ue la demanda sea noti(icada, aun&ue si durante el "roceso
ocurren situaciones &ue no "odr8an haer sido contem"ladas al iniciarlo, entonces la
demanda se "uede trans(ormar con "osterioridad a su noti(icacin. Conserva todos los
e(ectos materiales y "rocesales de la demanda inter"uesta. ) Camio# Se da cuando se
sustituyen los su%etos, la causa o el o%eto del litigio. En el caso de los su%etos, la
interru"cin de la "rescri"cin comienza a o"erar desde el momento en &ue son
incor"orados a la demanda 6y no desde &ue se inter"uso originariamente7. El camio de
causa se da cuando la nueva (undamentacin sustituye la causa invocada. El camio de
o%eto signi(ica el camio de la cosa o ien &ue se "ide. ) Am"liacin# Se "uede am"liar
la suma reclamada cuando se originan nuevos incum"limientos del demandado en las
oligaciones de tracto
sucesivo. De igual (orma se "uede incluir en la demanda @lo devengado hasta el
"ronunciamiento de(initivoA. !El actor "uede acumular todas las "retensiones &ue tenga
contra el demandado, siem"re &ue ellas sean com"atiles entre s8, "uedan sustanciarse
"or los mismos tr,mites y corres"ondan a la com"etencia del mismo %uez. !Cuando la
demanda inter"uesta no cum"le con los "resu"uestos "rocesales 6E%. Inca"acidad de las
"artes, omisin de (irmas, idioma (or,neo, etc.7, la ley "rev? el rechazo in limine de la
misma. Tami?n cuando el %uez sea incom"etente, cuando el actor acumula "retensiones
&ue no corres"onden a la com"etencia del mismo %uez o no "uedan sustanciarse "or los
mismos tr,mites. !Ina corriente doctrinal y %uris"rudencial "ro"icia &ue el %uez
tam"oco d? curso a una demanda cuando en (orma mani(iesta no se cum"len las
condiciones necesarias "ara otener una sentencia (avorale
Traslado de la Demanda
!Ina vez "resentada la demanda v,lida, el %uez dar, traslado al demandado. $a
noti(icacin del traslado im"one al demandado una dole carga# com"arecer al "roceso
y contestarla. !El "lazo estalecido "ara com"arecer y contestar la demanda es de JG
d8as en el "roceso ordinario, y G d8as en el sumar8simo. Si el domicilio del demandado
est, (uera del lugar donde se lo demanda, el "lazo se am"l8a en J d8a.933Km. Si son
varios los demandados, el "lazo ser, "ara todos el mayor. Cuando la "arte demandada
(uere la 4acin, una "rovincia o una munici"alidad, el "lazo es de 03 d8as. !El
demandante y el demandado, de com-n acuerdo, "odr,n "resentar al %uez la demanda y
su contestacin en (orma con%unta, en un solo escrito 6Art.220 CP47. !$a noti(icacin
de la demanda "roduce los siguientes e(ectos "rocesales# ) El demandado tiene la carga
de com"arecer, o"oner e'ce"ciones "revias, contestar la demanda, acom"aEar la "ruea
documental y o(recer toda otra de la &ue intente valerse+ ) Crea el estado de
litis"endencia, es decir &ue autoriza al demandado a o"oner esta e'ce"cin si el
demandante inicia otro "roceso id?ntico+ ) Im"ide al actor modi(icar la demanda y
tami?n desistir del "roceso sin con(ormidad del demandado 6Art. 23/ CP47.
!$os e(ectos sustanciales del traslado son# ) Constituye en mora al demandado 6Art. G3H
del CC7+ ) El "oseedor de uena (e &ue es condenado a la restitucin de la cosa, dee los
(rutos &ue huiera "erciido y los &ue "or su negligencia huiera de%ado de "erciir+ )
Determina la (echa desde la cual se com"utar, la "osesin de mala (e, cuando no es
"osile veri(icarla de otro modo.
Actitudes del Demandado
!$as actitudes &ue caen al demandado, ya noti(icado de la demanda instaurada en su
contra "or el actor, "ueden ser las siguientes# ) Com"arecer ante el Cuez.
Com"rendiendo las siguientes conductas# 5 4o contestar la demanda# : : :
Incontestacin Sim"le+ Allanamiento 6Art.2317+ D"osicin de E'ce"ciones 6Art.2/0 y
ss.7.
5 Contestar la demanda# : : : Admisin 6Art.2GH7+ Contestacin "ro"iamente dicha
6Art.2G0 y 2GH7+ Reconvencin 6Art.2G17.
) 4o com"arecer ante el Cuez. Com"rendiendo una conducta# : Reeld8a 6Art.GH7.
Reeld8a
!El incum"limiento de la carga de com"arecer al "roceso &ue "esa sore el demandado,
o el aandono del mismo "or cual&uiera de las "artes, luego de haer com"arecido, da
origen al %uicio en reeld8a. !$os re&uisitos "ara la declaracin de reeld8a son los
siguientes# ) 4oti(icacin del traslado de la demanda. >a sea en (orma "ersonal, "or
c?dula o "or acta notarial. En caso de desconocerse el domicilio del demandado se lo
cita "or edictos, y su incom"arecencia trae como consecuencia el nomramiento de un
de(ensor o(icial "ara &ue lo re"resente en %uicio y conteste la demanda+ )
Incom"arecencia o aandono del "roceso. El demandado no dee concurrir a la citacin
%udicial del traslado. Con res"ecto al aandono, ?ste 4D im"lica desentenderse de los
(uturos actos "rocesales, sino &ue se re(iere a situaciones e'"resamente contem"ladas en
la ley 6Art./2 y G2 del CP47, "udiendo declarase la reeld8a en los siguientes casos# :
Cuando la "arte &ue act-a "ersonalmente (allece o se torna inca"az, y sus herederos o
re"resentante legal, citados, no com"arecen+ En el caso de la "arte &ue act-e "or
a"oderado, cuando cese el mandato "or revocacin, renuncia, muerte del mandante o
mandatario, cesacin de "ersonalidad con &ue litigaa el "oderdante o conclusin de la
causa "ara la cual le otorg el "oder, sin &ue se nomre otro a"oderado o com"arezca la
"arte.
:
) Solicitud de la "arte contraria. Si la contraria no "ide la declaracin de reeld8a, el
Cuez dee hacer avanzar el "roceso 6Art.20, inc. JL7# vencido el "lazo de com"arecencia,
se deer, "asar a la eta"a siguiente. !$os e(ectos de la declaracin de reeld8a son los
siguientes# ) Al reelde se lo tendr, "or noti(icado de las "rovidencias %udiciales "or
ministerio de la ley 6Art. J227+ ) Acerca de los e(ectos con relacin a los hechos
e'"uestos en la demanda y con la sentencia, los triunales han ado"tado 9 "osturas
distintas, ante la (alta de una res"uesta categrica del Art.03. $as "osturas son# 5 $a
declaracin de reeld8a slo "roduce una "resuncin (avorale a la "retensin de la
"arte &ue acciona, &ue dee ser rati(icada o corroorada mediante la corres"ondiente
"ruea+
5 $a declaracin de reeld8a im"one la verdad de los hechos e'"uestos en la demanda,
y descarga a la "arte interesada de todo el "eso de la "ruea. !El reelde "uede
com"arecer. En tal caso, ser, admitido como "arte, en cual&uier estado del %uicio,
mientras no haya sentencia (irme. En ning-n caso har, retrogradar el "roceso# no "odr,
o"oner de(ensas &ue slo estuvo (acultado "ara "lantear al contestar la demanda o con
anterioridad. Sin emargo, s8 "odr, e%ercer la de(ensa de sus derechos, e(ectuando actos
&ue no hayan "recluido. E'ce"cionalmente "ueden retrogradar las actuaciones si el
reelde otiene su nulidad "or vicios de "rocedimiento. En caso de reeld8a del
demandado, la nulidad "uede (undarse en de(ectos de la noti(icacin del traslado. 4o
constituye causa de nulidad de la reeld8a el hecho de &ue el reelde "ruee motivos de
(uerza mayor &ue hicieron im"osile su com"arecencia. !$as costas se distriuir,n, en
todos los casos, de con(ormidad con la norma general, "ues el reelde "uede "erder o
triun(ar en el "leito. Sin emargo, los gastos causados "or su reeld8a estar,n siem"re a
su cargo 6E%. $os originados "or noti(icaciones es"eciales7.
Allanamiento
!El allanamiento constituye un acto "rocesal de car,cter unilateral "or el cual el
demandado se somete a la "retensin del actor. Puede tener lugar en cual&uier eta"a del
"roceso, antes de la sentencia de(initiva. !El demandado no se allana a la demanda sino
a la "retensin. Es decir, cum"le o mani(iesta su intencin de cum"lir a&uello &ue le
reclama el actor, "ero tal actitud no im"lica &ue admita como ciertos los hechos
e'"uestos en la demanda o &ue reconozca el derecho invocado. Tal distincin "uede
tener im"ortancia si "osteriormente se discuten en otro "roceso, con un o%eto distinto,
los mismos hechos a(irmados en el "rimero. !El sometimiento a la "retensin del actor
dee ser asoluto y total, sin condicionamientos, ya &ue lo contrario im"ortar8a una
"ro"uesta de transaccin. Im"one al %uez el deer de dictar sentencia, salvo &ue
estuviera com"rometido el orden "-lico, en cuyo caso carecer, de e(ectos y continuar,
el "roceso. !En cuanto a la (orma, no re&uiere (ormas sacramentales, "ero dee ser
(ormulado "or el demandado de manera &ue no de%e duda alguna.
!Slo "ueden ser o%eto de allanamiento las relaciones %ur8dicas @dis"onilesA, es decir,
las susce"tiles de transaccin o renuncia. !En "rinci"io las costas son a cargo del
demandado &ue se allana, "or&ue reviste la calidad de vencido. Sin emargo, no se
im"ondr,n costas al vencido 6Art.137 cuando el allanamiento sea @real, incondicionado,
o"ortunoA, es decir, realizado dentro del "lazo de contestacin+ y @total y e(ectivoA, o
sea, acom"aEado del cum"limiento de la "restacin reclamada. Adem,s, el demandado
no dee haer incurrido en mora.
D"osicin de E'ce"ciones
!$as e'ce"ciones "revias son de(ensas @nominadasA, cuya enumeracin res"onde a
determinada "ol8tica legislativa. De tal manera, resulta im"osile encontrar elementos
comunes &ue com"rendan a toda ellas. Se encuentran enumeradas en el Art.2/1 del
CP4. !$as e'ce"ciones deen deducirse %unto con la contestacin de la demanda o
reconvencin o antes, y el %uez tiene &ue resolverlas antes de continuar el "roceso !Se
trata de medios de(ensivos &ue tienen "ro"sitos diversos, siendo "osile distinguir
entre# Im"edimentos Procesales# Son a&uellos &ue gravitan sore la constitucin regular
del "roceso. Son los siguientes#
)
Incom"etencia# $a incom"etencia "or razn de la materia, grado, valor o territorio en
cuestiones e'tra"atrimoniales es im"rorrogale, y el %uez dee declararse incom"etente
de o(icio antes de dar traslado a la demanda. En camio, la com"etencia territorial en
asuntos e'clusivamente "atrimoniales, y la com"etencia (ederal "or razn de las
"ersonas son "rorrogales, y el %uez slo "uede declararse incom"etente a "edido de
"arte. $a com"etencia dee resolverse de acuerdo con lo e'"resado "or el actor en la
demanda. *alta de Personer8a# Com"rende la ausencia de ca"acidad de los litigantes
"ara estar en %uicio y la de(ectuosa re"resentacin "rocesal. Si no se acom"aEan los
instrumentos &ue acrediten la re"resentacin, el demandado "odr, o"oner la e'ce"cin.
$itis"endencia# Si se trata de "rocesos cone'os &ue no sean id?nticos y e'iste la
"osiilidad de &ue la sentencia &ue se dicte en uno "ueda "roducir e(ectos de cosa
%uzgada en otro, corres"onde ordenar su acumulacin. Se dee acom"aEar el testimonio
del escrito de demanda del %uicio "endiente. De(ecto $egal# Puede o"onerse la
e'ce"cin "revia cuando la demanda no se a%usta a los re&uisitos &ue e'ige la ley
6Art.2237, aun&ue los
)
)
)
de(ectos deen ser graves, y deen colocar al demandado en un estado de inde(ensin.
)
Arraigo# En el caso de &ue el demandante no tuviere domicilio ni ienes inmueles en el
"a8s, el demandado "uede o"oner esta e'ce"cin a (in de &ue se im"onga al actor una
caucin real o "ersonal "ara garantizar el "ago de los gastos y honorarios &ue se
ocasionen con motivo de la "romocin del %uicio. Es una medida cautelar del accionado.
E'ce"ciones en sentido estricto# Son las e'ce"ciones &ue se re(ieren a los re&uisitos de
la accin, im"idiendo al %uez "ronunciarse sore el m?rito de la "retensin, a saer#
) ) ) )
Cosa Cuzgada# Bediante esta e'ce"cin se im"ide al actor "lantear de nuevo una
cuestin ya resuelta de(initivamente. Dee acom"aEarse el testimonio de la sentencia, o
"edirse la remisin del e'"ediente. *alta de $egitimacin# $a (alta de legitimacin slo
"uede resolverse con car,cter "revio cuando es mani(iesta, sin necesidad de "roducir
"ruea. De(ensas Tem"orarias# 4o e'tinguen la "retensin, sino &ue solamente di(ieren
su tratamiento. Son el ene(icio de inventario, el ene(icio de e'cusin, condenacin del
"osesorio y d8as de llanto y luto. Prescri"cin# $EEEEEEEEEEEEEER
De(ensas# Son las &ue atacan el derecho sustancial del actor, es decir, la (undailidad de
la "retensin, a saer#
)
Transaccin, Conciliacin y Desistimiento del Derecho# Si el "roceso anterior termin
"or alguno de los modos @anormalesA, no "uede "lantearse la cuestin en otro "roceso.
Si el derecho reclamado (ue o%eto de transaccin, la oligacin &ueda e'tinguida.
!$os e(ectos de la admisin de las e'ce"ciones "revias son los siguientes# ) ) Si se trata
de incom"etencia, se remitir, el e'"ediente al %uez considerado com"etente. En los
casos en &ue admitir la e'ce"cin im"li&ue resolver de(initivamente el litigio 6cosa
%uzgada, (alta de legitimacin mani(iesta, "rescri"cin, transaccin, conciliacin y
desistimiento del derecho7 dee ordenarse el archivo de las actuaciones. En el su"uesto
de litis"endencia, se remitir, el e'"ediente al triunal donde tramite el otro "roceso si la
litis"endencia (uere "or cone'idad. Si amos (ueren id?nticos, se ordenar, el archivo del
iniciado con "osterioridad. Se (i%ar, el "lazo dentro del cual dee susanarse el de(ecto
en la re"resentacin, o arraigar, (i%ando el monto de caucin.
)
)
!=nicamente se admiten como e'ce"ciones "revias las enunciadas en el Cdigo
Procesal de la 4acin. $a o"osicin de e'ce"ciones 4D sus"ende el "lazo "ara
contestar la demanda, salvo cuando se trate de la (alta de "ersoner8a, de(ecto legal o
arraigo.
Reconvencin
!$a reconvencin constituye uno de los su"uestos del "roceso acumulativo. Reconvenir
es insertar en el "roceso originario una nueva demanda contra el actor, "ara &ue sea
resuelta "or el mismo %uez &ue conoce en la demanda originaria, "or los mismos
tr,mites, y en una sola sentencia. <ar,, "ues, 9 "retensiones autnomas# una "ro"uesta
"or el actor, y otra "or el demandado. !$a (inalidad de la reconvencin es mantener la
igualdad de las "artes en el "roceso# as8 como el actor "uede acumular varias
"retensiones contra el demandado, ?ste "uede discutir en un mismo "leito las diversas
"retensiones &ue tenga contra el actor. Adem,s, atiende a razones de econom8a "rocesal
y seguridad %ur8dica, evitando du"licidad de "rocesos. !Es (acultativa, y no una carga,
"ues si no se la esgrime, ello no im"ide &ue en otro "roceso inde"endiente el
demandado reclame su "retensin, y en su caso, se acumulen amos "rocesos. !4D
e'iste reconvencin de reconvencin. !$a "retensin deducida "or v8a reconvencional
no "uede ser asolutamente inde"endiente de la deducida en la demanda "rinci"al#
a&u?lla dee derivar de la misma relacin %ur8dica o tener cone'idad con ?sta. !E(ectos#
$os e(ectos de la reconvencin son# ) Im"orta la deduccin de una nueva demanda, y
como tal, tiene los mismos e(ectos &ue la demanda "rinci"al+ ) Prorroga la com"etencia
territorial del %uez &ue entiende en la demanda "rinci"al &uien es com"etente "ara
atender en la reconvencin, aun&ue no lo ser8a si se huiese deducido en una demanda
inde"endiente# el actor no "odr, o"oner la e'ce"cin de incom"etencia+ ) El actor se
convierte en demandado y viceversa, corres"ondiendo a cada uno la carga de la "ruea
de sus res"ectivas "retensiones+ ) El Cuez deer, resolver en una sola sentencia todas las
"retensiones+ ) $as costas se a"licar,n al vencido en cada una de las "retensiones.
!Re&uisitos de admisiilidad# 4o est,n estalecidas en el Cdigo Procesal, "ero sin
emargo "ueden reconocerse los siguientes# ) Dee deducirse en el mismo escrito de
contestacin de la demanda+ ) $as "retensiones deen "rovenir de la misma relacin
%ur8dica o ser cone'as con las invocadas "or el actor+ ) El %uez dee ser com"etente en
"or razn de la materia 6"or ser ?sta im"rorrogale7+ ) $a reconvencin dee
sustanciarse "or los mismos tr,mites &ue la demanda "rinci"al+ ) Slo se "uede
reconvenir al actor, sin am"liarse la demanda contra un tercero+
Admisin
!En la admisin, el demandado reconoce como ciertos los hechos introducidos "or la
actora, aun&ue no ace"ta la "retensin, se o"one a ella. $os hechos reconocidos no son
o%eto de "ruea, y la cuestin se torna, "ues, de "uro derecho# el %uez llama a autos
"ara sentencia sin &ue se "roduzca "ruea.
Contestacin de la Demanda
!$a contestacin de la demanda es el acto "rocesal "or medio del cual el demandado se
o"one a la "retensin del actor, deduciendo todas las de(ensas &ue tuviese, e'ce"to las
de car,cter "revio. !Re&uisitos E'tr8nsecos# Son similares a los &ue e'ige la ley "ara la
demanda, siendo los siguientes# ) ) ) ) ) $os comunes a todos los escritos %udiciales+
Acom"aEar tantas co"ias del escrito y de la documentacin agregada como "artes
intervengan+ $levar (irma de letrado+ Custi(icar la "ersoner8a invocada+ Presentarla ante
el %uez &ue conoce de la demanda.
!Re&uisitos Intr8nsecos# A saer# ) ) ) Admitir o negar categricamente los hechos
e'"uestos en la demanda+ Reconocer o negar documentos+ Es"eci(icar los hechos &ue se
aleguen como (undamento de la de(ensa+
)
D(recer la totalidad de la "ruea y agregar "ruea documental+
!E(ectos# $a contestacin de la demanda im"orta los siguientes e(ectos# ) ) ) Con ella
&ueda integrada la relacin %ur8dica "rocesal+ Determina sore &u? hechos har, de
recaer la "ruea+ Delimita la materia de la sentencia, "ues ?sta ha de versar sore lo
"lanteado "or amas "artes.
$lamamiento de autos "ara sentencia
!El llamamiento de autos "ara sentencia "uede ser realizado "or el Cuez ante distintas
situaciones, siendo ?stas las siguientes# ) Declaracin de "uro derecho 5 Por admisin
de la demandada+ 5 Si el %uez considera una vez analizadas la demanda y su
contestacin o reconvencin &ue no e'isten hechos controvertidos, o &ue ?stos "ueden
acreditarse con las constancias &ue e'isten en el e'"ediente+ 5 Si e'isten hechos
controvertidos, "ero el Cuez decide en la audiencia "reliminar &ue la cuestin resulta de
"uro derecho+ ) Clausurado el "er8odo de "ruea, cuando e'isten hechos controvertidos.
!$os e(ectos del llamamiento son# ) Cesa la carga de im"ulsar el "roceso &ue "esaa
sore las "artes+ ) Cual&uier "rovidencia &ue se dicte entre el llamamiento y la
sentencia, dee ser noti(icada "or c?dula+ ) $a sentencia de(initiva dee ser noti(icada
de o(icio. !El "lazo "ara dictar sentencia, &ue corre desde &ue el llamamiento de autos
"ara sentencia &ueda (irme, es de /3 d8as en los "rocesos ordinarios, 93 d8as en el
sumar8simo y J3 en el de am"aro.
Sentencia De(initiva
!$a sentencia es la resolucin %udicial &ue "one (in al con(licto de intereses entre las
"artes. Se advierte &ue el t?rmino de(initiva se toma en el sentido de &ue concluye la
instancia, no el "roceso, "ues la sentencia "uede ser o%eto de recurso y slo "one (in al
litigio cuando "asa en autoridad de cosa %uzgada. !E'isten distintas clases de sentencias,
a saer# ) Declarativa# Ponen (in a un con(licto, rati(icando la e'istencia de un derecho o
de un estado %ur8dico. A-n cuando toda sentencia contiene una declaracin de certeza, la
declarativa agota su o%etivo con la declaracin contenida en ella. ) De condena# Es la
&ue im"one el cum"limiento de una "restacin &ue "uede ser de dar, hacer o de no
hacer. Contiene una "revia declaracin sore el derecho del actor, y luego el mandato
"ara el cum"limiento del derecho reconocido. Son las m,s (recuentes. ) Constitutiva# Se
modi(ica o e'tingue una relacin %ur8dica, creando un nuevo estado. Da nacimiento a
una nueva situacin %ur8dica, distinta a la anterior. !$a estructura de las sentencias es
siem"re la misma, a saer# ) Resultandos. El %uez resume el desarrollo del "roceso,
e'"licitando una relacin sucinta de las cuestiones &ue constituyen o%eto del %uicio+ )
Considerandos. A&u8 el Cuez dee dar a conocer la motivacin de su decisin, tratando
es"ec8(icamente los medios de ata&ue y de(ensa "ro"uestos "or los litigantes. Realiza
una evaluacin con sentido cr8tico sore el contenido del "roceso, y e%ecuta la
susuncin %ur8dica# contrasta la hi"tesis de la norma con el caso concreto, y eval-a su
adecuacin. ) Resolucin. El Cuez (alla, y declara si hace lugar o no a las "retensiones, y
si lo hace, en todo o en "arte. !El Art.J02 del CP4, re(erido a la sentencia de "rimera
instancia, estalece los siguientes re&uisitos "ara la sentencia# ) Bencin del lugar, la
hora y la (echa+ ) 4omre y a"ellido de las "artes+ ) Resultandos+ ) Considerandos
6(undamentos y a"licacin de la ley7+
) Decisin e'"resa, "ositiva y "recisa+ ) Plazo "ara el cum"limiento+ ) *undamento
sore costas y honorarios+ ) *irma del Cuez. !$a sentencia "odr, hacer m?rito de los
hechos constitutivos, modi(icativos o e'tintivos "roducidos durante la sustanciacin del
"roceso, a-n cuando no huiesen sido alegados como hechos nuevos. Estos hechos
deen estar deidamente "roados. !Ciertos as"ectos deen ser e'aminados de o(icio
"or el %uez, entre ellos, la legitimacin de las "artes.
Cosa Cuzgada
!$a cosa %uzgada es una cualidad de la sentencia, &ue hace &ue ?sta sea inim"ugnale e
inmutale. $a sentencia ad&uiere esta calidad cuando se agotan las v8as recursivas, y "or
ende, no todas las sentencias "oseen esta cualidad. !$os caracteres de la sentencia con
autoridad de cosa %uzgada# ) Inim"ugnale# 4o "rocede ning-n recurso contra la
sentencia. ) Inmutale# El litigio no "uede ser "lanteado nuevamente ante el mismo %uez
ni ante ning-n otro distinto. !$a sentencia "asada en autoridad de cosa %uzgada tiene un
dole e(ecto, &ue "odr8a cali(icarse de# ) E(ecto Positivo# El ene(iciado con la
sentencia "uede e'igir su cum"limiento "or los medios &ue autoriza la ley. ) E(ecto
4egativo# Im"ide "lantear nuevamente la cuestin ya decidida, "or&ue si se hiciera, el
interesado "uede deducir la e'ce"cin de cosa %uzgada, y hasta el %uez rechazar de
o(icio la "retensin. !E'isten 2 ti"os de cosa %uzgada, siendo ?stos los siguientes# ) Cosa
Cuzgada *ormal# Cuando la sentencia no "uede ser o%eto de recurso alguno, "ero
admite la "osiilidad de modi(icacin en un "roceso "osterior. Esto se da en los
"rocesos e%ecutivos, donde no se "ermite discutir la causa de la oligacin, "ero ?sta
"odr, ser revisada
en el %uicio de conocimiento "osterior. As8, la sentencia no es recurrile, "ero si "uede
ser modi(icada "or una sentencia "osterior. ) Cosa Cuzgada Baterial# Es la cosa %uzgada
"ro"iamente dicha, es decir, la sentencia inmutale e inim"ugnale. ) Cosa Cuzgada
Provisional# Se trata de sentencias antici"atorias &ue se "ronuncian cuando el derecho es
veros8mil y e'iste "eligro en la demora. Estas sentencias est,n su%etas a lo &ue decida la
de(initiva !Slo ad&uiere autoridad de cosa %uzgada la decisin de las cuestiones &ue
(ueron o "udieron ser o%eto de deate en un determinado "roceso. MER 93!91
Recursos
!$os recursos son medios de im"ugnacin &ue la ley concede a &uien se considera
"er%udicado "or una resolucin %udicial "ara re&uerir, dentro de un "lazo determinado,
&ue, en el mismo "roceso, el rgano &ue la dict u otro distinto la modi(i&ue o la de%e
sin e(ecto. !$os re&uisitos de admisiilidad de los recursos se dividen en# ) Re&uisitos
Su%etivos# 5 Deen ser re&ueridos "or la "ersona agraviada ) Re&uisitos D%etivos# El
recurso dee ser# 5 Idneo, es decir, a"to "ara atacar lo recurrido+ 5 Cur8dicamente
Posile, es decir, &ue se recurran decisiones recurriles ) Re&uisitos *ormales# El
recurso dee# 5 Cum"lir con el "lazo (i%ado "ara cada uno+ 5 *undamentarlo si es
necesario, seg-n el recurso+ 5 Presentarse en el e'"ediente donde se dict la
"rovidencia recurrida.
Adem,s, dee e'istir un agravio en la "rovidencia recurrida, "ues la (alta de agravio
concreto im"ide su admisiilidad# &uien otuvo a&uello &ue "idi en su momento, no
"uede recurrir la decisin. !$os recursos "ueden clasi(icarse en# ) Drdinarios# Su o%eto
es el de re"arar una e'tensa gama de de(ectos. Es su(iciente un gravamen gen?rico y una
cr8tica a la "rovidencia recurrida "or considerarla in%usta, ya sea "or mala valoracin del
%uez de los hechos o la "ruea, mala a"licacin del derecho o nulidad (ormal. El
conocimiento del rgano revisor "uede coincidir con el del recurrido. ) E'traordinarios#
Est,n destinados a susanar ciertos y determinados su"uestos. Se e'ige un gravamen
es"ec8(ico, y slo "roceden generalmente cuando se a"lica mal el derecho. Est, limitado
el conocimiento a determinados as"ectos de la resolucin im"ugnada. Son el recurso
e'traordinario (ederal, y el de ina"licailidad de la ley.
Aclaratoria
!Por medio de la aclaratoria, el mismo %uez o triunal &ue dict una resolucin "uede
susanar las de(iciencias materiales &ue ?sta contenga, corregir errores de redaccin o
integrarla 6su"lir alguna omisin7, de con(ormidad con las "eticiones o"ortunamente
(ormuladas. !El Cuez "uede, de o(icio, realizar los actos &ue constituyen el ,mito de la
aclaratoria, antes de &ue sea noti(icada la sentencia. Si el %uez no "rocede de o(icio, se
concede a las "artes la "osiilidad de "edir la aclaratoria, siem"re &ue no se "retenda
sustituir o modi(icar la decisin. !$a aclaratoria no slo "rocede res"ecto de la sentencia
de(initiva, sino de toda resolucin %udicial. Se "uede re&uerir en los siguientes casos# )
Para corregir errores materiales. Dee tratarse de errores en la e'"resin# se incluyen los
de(ectos de c,lculos, consignacin e&uivocada del nomre de las "artes o de la
uicacin del ien o%eto del "roceso, etc. ) A (in de aclarar conce"tos oscuros. Es
decir, cuando la sentencia carece de "recisin o hay contradiccin entre los
considerandos y la "arte dis"ositiva. ) A (in de su"lir omisiones. Es decir, con el o%eto
de &ue el triunal se e'"ida sore temas o"ortunamente "ro"uestos y omitidos en la
sentencia, ya &ue ?sta dee contener la decisin e'"resa, "ositiva y "recisa de todas las
"retensiones deducidas en el %uicio. !El "lazo "ara "edir aclaratoria es de 2 d8as en
"rimera instancia y G d8as en la C,mara, a contar desde &ue se noti(ic la "rovidencia
sore la &ue versa. !El "edido dee estar deidamente (undado, seEal,ndose los errores
materiales, "artes oscuras u omisiones de "ronunciamiento en &ue se huiese incurrido.
!$a C,mara de A"elaciones "uede resolver sore los "untos omitidos en la sentencia de
"rimera instancia, aun&ue no se huiese "edido aclaratoria, siem"re &ue se solicite el
res"ectivo "ronunciamiento al e'"resar agravios.
Recurso de Re"osicin
!El recurso de re"osicin o revocatoria es a&u?l &ue tiene "or (inalidad &ue el mismo
rgano &ue dict la resolucin &ue se im"ugna reconsidere su contenido, sustituy?ndolo
total o "arcialmente, "or otro di(erente. !El recurso 4D resulta admisile contra
sentencias de(initivas ni interlocutorias. Pueden ser de%adas sin e(ecto, a "edido de "arte
al Cuez, las resoluciones dictadas "or los secretarios de "rimera instancia o
"rosecretarios administrativos. En segunda instancia, "uede ser deducido contra las
"rovidencias de tr,mite del "residente de la sala actuante. !El "lazo "ara inter"oner el
recurso, "or escrito, es dentro de los 2 d8as de noti(icado el recurrente de la "rovidencia
&ue im"ugna. !El recurso dee (undarse, salvo si la decisin atacada se dictara durante
el curso de una audiencia, en cuyo caso la inter"osicin y (undamentacin se deer,
realizar en ese mismo acto de modo veral y, si corres"onde, de igual manera
contestarse el traslado. !Previamente a resolver la "rocedencia del recurso, el Cuez dee
escuchar al solicitante de la "rovidencia recurrida. Si ?sta (uera la "arte contraria, lo
har, mediante un traslado. Si la "rovidencia im"ugnada (ue dictada de o(icio o a "edido
del "ro"io recurrente, ser, innecesaria la sustanciacin 6traslado7. !Si con la
inter"osicin de la revocatoria no se deduce susidiariamente la a"elacin, la
"rovidencia denegatoria de a&u?lla &uedar, (irme "ara el recurrente. Si se inter"one, no
corres"onde admitir luego la "resentacin del memorial, "ues la (undamentacin del
recurso cum"le la (uncin de tal.
!4D "rocede revocatoria de revocatoria# si el %uez hace lugar al recurso, y revoca su
decisin anterior, el a(ectado slo "uede deducir recurso de a"elacin. !E'iste
revocacin de o(icio# si el Cuez o Triunal advierte error en una "rovidencia sim"le,
dictada de o(icio o a "edido de "arte, "uede "roceder a revocarla antes de &ue sean
noti(icadas las "artes, incluso "uede hacerlo "osteriormente si la resolucin contiene
una medida &ue la ley "roh8e o es notoriamente errnea e irre"arale.
A"elacin
!El recurso de a"elacin es el &ue "ermite &ue un triunal su"erior al &ue dict la
"rovidencia recurrida la revise, "udiendo con(irmarla, modi(icarla o revocarla en todo o
en "arte. !El recurso de a"elacin 4D im"orta un nuevo %uicio, sino la revisin de lo
decidido en la instancia anterior. Es "or esto &ue el triunal su"erior dee decidir con
los mismos elementos &ue tuvo el %uez o triunal a &uo, siendo &ue slo
e'ce"cionalmente se "ermite la alegacin de nuevos hechos o la "roduccin de "ruea
en la alzada. !Caracter8sticas de este recurso en nuestra legislacin# ) ;uien ha triun(ado
8ntegramente en la resolucin, no "uede a"elar. ) Es im"rocedente la a"elacin ad
eventum, es decir, antes del dictado de la resolucin &ue es o va a ser o%eto del recurso.
) El inter?s del a"elante dee susistir al momento de ser resuelto el recurso, caso
contrario la cuestin se har8a tornado astracta. ) 4o corres"onde admitir el recurso si
la "rovidencia a"elada es consecuencia de otra anterior &ue &ued (irme. !Corres"onde
al Cuez de la instancia en &ue se a"ela controlar los re&uisitos de admisiilidad del
recurso inter"uesto, concedi?ndolo o deneg,ndolo. !Pueden ser atacales "or este
recurso 6Art.9/9 del CP47# ) Sentencias De(initivas+ ) Sentencias Interlocutorias+ )
Providencias Sim"les, &ue causen un gravamen irre"arale, &ue no "ueda ser re"arado
"or la sentencia de(initiva.
Son ina"elales las sentencias de(initivas y dem,s resoluciones &ue se dicten en
"rocesos en &ue el valor cuestionado no e'ceda de N9.333. !En "rinci"io, slo las "artes
&ue intervinieron en el "roceso est,n legitimadas "ara a"elar. Sin emargo, e'isten
ciertos su"uestos en los &ue los terceros "ueden inter"oner el recurso# ) Si act-an como
litisconsortes, "or&ue tienen las mismas (acultades "rocesales &ue las "artes "rinci"ales+
) Si son adherentes sim"les. !El "lazo "ara inter"oner la a"elacin es de G d8as a "artir
de la noti(icacin, en los "rocesos ordinarios y e%ecutivos, y de 2 d8as, en los "rocesos
sumar8simos. !Se "uede inter"oner "or escrito o veralmente, haciendo constar "or
diligencia. Al inter"onerlo, el a"elante deer, limitarse a su "resentacin, sin
(undamentar, salvo en el caso de la regulacin de honorarios. !El Cdigo Procesal "rev?
9 (ormas de concesin del recurso, a saer# ) $iremente# Se concede slo contra las
sentencias de(initivas dadas en "rocesos ordinarios. Se autoriza, en ciertos su"uestos, a
la a"ertura a "ruea en la instancia su"erior, la "resentacin de documentos y la
alegacin de hechos nuevos. Adem,s, la (undamentacin del recurso se hace en la
C,mara de A"elaciones, mediante la e'"resin de agravios. ) En relacin# Se concede
en todos los dem,s casos. El triunal de alzada dee resolver con los elementos &ue
tuvo el %uez de la instancia anterior, y la (undamentacin del recurso se hace en la
"rimera instancia, donde luego se le da traslado a la contraria. De esa (orma, al ser
elevado el e'"ediente, el triunal est, en condiciones de resolver inmediatamente. !$a
inter"osicin del recurso de a"elacin "roduce, normalmente, 9 e(ectos# ) E(ecto
Sus"ensivo# Sus"ende la e%ecucin de la "rovidencia recurrida. ) E(ecto Devolutivo#
Are la segunda instancia "ara &ue la "rovidencia "ueda ser revisada "or el triunal
su"erior. En ciertos su"uestos, la inter"osicin del recurso carece de e(ecto sus"ensivo y
la "rovidencia recurrida "uede ser e%ecutada. $os casos de a"elaciones a solo e(ecto
devolutivo deen estar ta'ativamente "revistos en la ley. !E'isten ciertos casos en &ue
se concede la a"elacin con e(ecto di(erido. Esto signi(ica &ue, a "esar de otorgarse el
recurso, se "osterga la elevacin del
e'"ediente hasta el momento en &ue se dicta y recurre la sentencia de(initiva. Es decir
&ue contin-a el tr,mite del e'"ediente, &uedando "endiente la consideracin de la
a"elacin "ara la ocasin en &ue se lo eleve a (in de entender en los recursos contra la
sentencia. !$a consulta no es un recurso concedido a las "artes, sino &ue consiste en el
deer del %uez de "rimera instancia de elevar el e'"ediente al su"erior, en el "roceso de
declaracin de demencia, cuando la sentencia decreta la inca"acidad, y no es a"elada.
!$a dole instancia no constituye una e'igencia constitucional del deido "roceso, salvo
en materia "enal.
4ulidad
!El recurso de nulidad es el medio de im"ugnacin a trav?s del cual se "ueden invalidar
las "rovidencias %udiciales &ue no cum"len con los re&uisitos (ormales enunciados "or
la ley. Se trata de re"arar vicios de estructura de la res"ectiva resolucin. !;uedan
e'cluidos los vicios de "rocedimiento &ue "recedieron a la "rovidencia recurrida
6atacados mediante el incidente de nulidad7 y los errores de %uzgamiento de hecho y de
derecho de la resolucin, materia ?sta "ro"ia de los otros recursos. !Seg-n dis"one el
Art.9G2 del Cdigo Procesal, el recurso de a"elacin com"rende el de nulidad "or
de(ectos de la sentencia. As8, el segundo ha "erdido su autonom8a, y &ueda incluido en
el "rimero. Por ello, los re&uisitos son los &ue corres"onden a la a"elacin.
Recurso de ;ue%a
!Corres"onde al Cuez de la instancia en &ue se a"ela controlar los re&uisitos de
admisiilidad del recurso inter"uesto, concedi?ndolo o deneg,ndolo. Cuando se deniega
el recurso, la "arte agraviada "uede recurrir en &ue%a, directamente al triunal &ue dee
entender en el recurso de &ue se trate, a (in de &ue resuelva si ha sido ien o mal
denegado. !;ue%a "or denegacin de recurso de a"elacin ante las C,maras# Dentro del
"lazo de G d8as, con la am"liacin &ue corres"onda en razn de la distancia, a contar
desde la noti(icacin "or ministerio de la ley de la resolucin, el a"elante "uede dirigirse
a la C,mara. Como el e'"ediente "ermanece en "rimera instancia, el recurrente dee
acom"aEar co"ias sim"les de#
) Escrito &ue dio lugar a la resolucin re&uerida y de los corres"ondientes a la
sustanciacin, si esta tuvo lugar+ ) Resolucin recurrida+ ) Escrito de inter"osicin del
recurso de a"elacin+ ) Providencia &ue deneg la a"elacin. Se dee adem,s hacer una
cr8tica concreta y razonada de la resolucin &ue deneg el recurso de a"elacin. $a
C,mara decidir, slo si el recurso de a"elacin ha sido ien o mal denegado. En este
-ltimo caso, corres"onder, 6seg-n la (orma en &ue se lo conceda7 "resentar el memorial
o la e'"resin de agravios. Bientras la C,mara no conceda la a"elacin, la &ue%a no
sus"ende el curso del "roceso. Slo si el triunal lo estima indis"ensale re&uiere la
remisin del e'"ediente, situacin &ue en los hechos im"orta sus"ender el tr,mite.
Procedimiento en Segunda Instancia
A"elacin liremente concedida !El e'"ediente se eleva a la C,mara dentro del Gto d8a
de concedido el recurso. El a"elante "odr, e'"resar agravios dentro del "lazo de J3
d8as. !$a e'"resin de agravios deer, contener la cr8tica concreta y razonada de las
"artes del (allo &ue el a"elante considere e&uivocadas, signi(icando esto la im"ugnacin
de cada uno de los (undamentos en &ue se sustenta el (allo adverso. Todos los ruros no
im"ugnados, se consideran consentidos. Se dee demostrar la ilegalidad e in%usticia del
(allo. Adem,s, el escrito dee astarse a s8 mismo, ya &ue el a"elante no "uede remitirse
a "resentaciones anteriores. > deen "resentarse co"ias, ya &ue se da traslado a la otra
"arte. Si la otra "arte, al contestar, "ide &ue se declare desierto el recurso, la C,mara
deer, e'"resarse sore ese "unto. !A la hora de %uzgar la idoneidad del escrito, dee
ado"tarse un criterio am"lio, siendo &ue en caso de duda dee estarse "or la a"ertura de
la segunda instancia.
!$a no "resentacin de la e'"resin de agravios, o su insu(iciencia, acarrea la desercin
del recurso, es decir &ue la sentencia a"elada &ueda (irme "ara el a"elante.
Bedidas Cautelares
!Se llama cautelar al "roceso, cuando sirve "ara garantizar el uen (in de otro "roceso.
Bediante las medidas cautelares o "recautorias, el "eticionario intenta "recaverse ante
la "osiilidad de &ue la sentencia a dictarse en un (uturo sea de im"osile cum"limiento.
!$a (inalidad de las medidas cautelares es evitar &ue el tiem"o &ue insume el "roceso
(rustre el derecho del "eticionario. Se usca asegurar el cum"limiento de una eventual
condena. Dee e'istir corres"ondencia entre el o%eto del "roceso y lo &ue es o%eto de
la medida. !$os caracteres de las medidas cautelares son los siguientes# ) Se ordenan sin
o8r "reviamente a la "arte contraria. El Cuez (unda su decisin en los hechos &ue a(irma
y acredita sumariamente el "eticionario. Por ello, y "ara "reservar la igualdad de los
litigantes, se e'ige &ue ?ste d? una @contracautelaA "ara garantizar el "ago de los daEos
y "er%uicios &ue "udiese causar a su contraria "or haer otenido la medida ausando o
e'cedi?ndose en el derecho &ue otorga la ley. ) Son "rovisionales. Ina vez ordenadas,
el Cuez, mediante el recurso de re"osicin, y al o8r a la contraria, "uede revocar su
decisin. $o mismo "uede hacer la C,mara si el a(ectado recurre "or a"elacin.
Tami?n "uede ser modi(icada la medida o de%ada sin e(ecto en cual&uier momento del
"roceso si camian las circunstancias &ue se tuvieron en cuenta al decretarla. $o inverso
sucede con la denegatoria. ) Son accesorias. En "rinci"io no tienen un (in en s8 mismo.
Su e'istencia de"ende de las contingencias del "roceso "rinci"al. !Si las medidas (ueron
ordenadas y se hicieron e(ectivas antes del "roceso "rinci"al, y se trata de oligaciones
e'igiles, la demanda dee inter"onerse dentro del "lazo de J3 d8as a contar desde su
traa. Caso contrario, se "roduce la caducidad de "leno derecho de las medidas. !Para
declarar una medida cautelar, el Cuez tiene &ue a"reciar si se encuentran reunidos 9
re&uisitos ,sicos. Ostos son#
) Merosimilitud del derecho# 4o se trata de una certeza asoluta, sino de la a"ariencia de
ese derecho. El "eticionario tiene la carga de acreditar 6sin control de su contraria7 &ue
e'iste un alto grado de "roailidad de &ue la sentencia de(initiva &ue se dicte
reconozca el derecho en &ue (unda su "retensin. En ciertos su"uestos, la accin u
omisin de las "artes en el "roceso "ermite "resumir &ue el derecho de su contraria es
veros8mil 6E%. Con(esin e'"resa o Reeld8a7+ en otros, surge del estado del %uicio. $as
medidas "recautorias decretadas "or la reeld8a de la demandada continuar,n hasta la
terminacin del %uicio, a menos &ue ?sta "ruee la invenciilidad de las causas &ue lo
llevaron a incurrir en reeld8a, donde ser,n a"licales las normas normales sore
am"liacin, sustitucin o reduccin de las medidas. ) Peligro en la demora# Constituye
la razn de ser de estas medidas. SeEala el inter?s %ur8dico del "eticionante. El "eligro
"uede resultar de la "ro"ia cosa a cautelar, cuya guarda o conservacin se re&uiere "ara
asegurar el resultado de la sentencia+ en las oligaciones de dar dinero, en la eventual
insolvencia+ de la actitud de la "arte contraria, si se demuestra sumariamente &ue el
deudor trata de ena%enar, ocultar o trans"ortar sus ienes o se demuestra &ue ha
disminuido su solvencia. Estos re&uisitos no est,n enunciados en la ley en (orma
gen?rica, sino al tratarse algunas medidas en "articular. Sin emargo son e'igidos sin
discusin "or la doctrina y la %uris"rudencia. Amos recaudos deen evaluarse en (orma
armnica, de manera &ue a mayor verosimilitud del derecho, no cae ser tan e'igente en
la gravedad e inminencia del daEo y viceversa. !$as medidas cautelares no "ueden
dictarse "ara im"edir el cum"limiento de un mandato %udicial ordenado en otro "roceso.
Tam"oco est, (acultado un %uez "ara im"edir &ue se cum"la la medida cautelar
ordenada "or otro magistrado. !El %uez com"etente es el &ue interviene o le corres"onde
intervenir en el "roceso "rinci"al. Sin emargo, trat,ndose de una incom"etencia
territorial "rorrogale, y tramitando el "rocedimiento sin intervencin de la contraria, el
%uez incom"etente re&uerido no "uede astenerse de dar curso al "edido, "ero si
resuelve (avoralemente, deer, remitir las actuaciones al &ue sea com"etente. $a
am"liacin, me%ora, sustitucin o levantamiento de la medida decretada "or %uez
incom"etente dee solicitarse ante el %uez com"etente. Si la incom"etencia "ara
entender en el %uicio "rinci"al (uese im"rorrogale y surgiera evidente, el %uez
incom"etente re&uerido slo ordenar, la medida cautelar en casos muy urgentes. Si el
%uez es com"etente, dee seguir entendiendo en el "roceso "rinci"al.
!Dentro del tr,mite de una medida "recautoria 4D "uede ser valorada la
inconstitucionalidad de las leyes. !Contracautela# Como norma general, &uien solicita
una medida cautelar dee, mediante la contracautela, garantizar los daEos &ue originar,
si aus o se e'cedi en el derecho &ue la ley otorga "ara otenerla. Parantiza tami?n
el "ago de las costas generadas "or la medida cautelar en si misma. $a contra cautela
4D es e'igida si &uien otuvo la medida (ue la 4acin, una "rovincia, una de sus
re"articiones, una munici"alidad, una "ersona deidamente aonada, o &ue actuase con
ene(icio de litigar sin gastos. $a contracautela "uede consistir en# ) Caucin Curatoria#
Es la "resentacin "ersonal del "eticionario, &uien declara &ue se hace res"onsale de
los daEos y "er%uicios &ue "ueda ocasionar. Constituye una (ormalidad &ue nada agrega
a la res"onsailidad legal gen?rica, y "or eso slo rige en los casos enumerados en el
Art.JHH 6CP47. Se considera im"l8citamente "restada en el "edido de la medida
cautelar. ) Caucin Personal# Consiste en la garant8a de instituciones ancarias o de
"ersonas de acreditada res"onsailidad econmica. Tami?n "uede otenerse una "liza
de seguro de caucin e'tendida a nomre del Cuzgado. > se admiti la garant8a del
letrado "atrocinante de la "arte, aun cuando no acredite gran "atrimonio, ya &ue el
"restigio y las virtudes ?ticas y morales del "ro(esional "ueden ser su(icientes. )
Caucin Real# Bediante la caucin real se a(ectan ciertos ienes mueles o inmueles a
las resueltas del "roceso, "ara res"onder ante los eventuales daEos. $os ienes mueles
deen de%arse en caucin, y los inmueles deen emargarse. Si se trata de dinero, se
de"ositar, en el anco res"ectivo a la orden del Cuez. El Cuez tiene &ue graduar la
calidad y monto de la caucin, y su im"orte dee tener relacin con la cuant8a de los
"osiles "er%uicios &ue ocasione la medida. Asimismo, cuanto mayor sea la
verosimilitud del derecho, menor har, de ser la contracautela. En cual&uier "arte del
"roceso, la "arte contra &uien se huiese hecho e(ectiva una medida cautelar "odr, "edir
&ue se me%ore la caucin "roando sumariamente &ue es insu(iciente. Tal "edido se hace
"or v8a incidental. !Clasi(icacin de las Bedidas Cautelares# Se "ueden ado"tar distintos
criterios "ara clasi(icar las medidas cautelares, siendo algunos de ellos los siguientes#
QSeg-n la (orma en &ue est?n legisladas#
) 4ominadas# Son las medidas "revistas en el Cdigo, a saer# Emargo "reventivo,
secuestro, intervencin y administracin %udicial, inhiicin general de ienes,
anotacin de litis, "roteccin de "ersonas, las decretadas en el %uicio de divorcio antes o
des"u?s de entalada la demanda. ) Pen?ricas# Son a&uellas &ue no est,n "revistas en el
Cdigo "ero &ue curen con los re&uisitos de verosimilitud y urgencia. QSeg-n lo &ue se
intenta "roteger# ) Bedidas "ara asegurar ienes# Emargo, secuestro, intervencin
%udicial, inhiicin general de ienes, anotacin de litis y "rohiicin de innovar. )
Bedidas "ara asegurar "ersonas# Proteccin de "ersonas, alimentos "rovisorios,
"rohiicin de salir del "a8s. ) Bedidas tendientes a asegurar y conservar elementos de
"ruea# Arts.290 y 29R. !Tr,mite de las Bedidas Cautelares# Consta de lo siguiente# )
;uien "ide la medida, dee %usti(icar la verosimilitud del derecho y el "eligro en la
demora. Ello lo har, mediante in(ormacin sumaria, "ermaneciendo las actuaciones
reservadas hasta tanto se e%ecute la misma, sin sustanciacin. $a utilizacin de los
medios de "ruea ha de tener lugar de con(ormidad a las normas de la "ruea, aun&ue a
%uzgar "or la urgencia, es el Cuez &uien a"reciar, las circunstancias "articulares del caso+
) Ina vez &ue el e'"ediente cuente con la "ruea y los elementos necesarios, el Cuez
tiene 2 d8as "ara la resolucin+ ) Se noti(icar, "ersonalmente o "or c?dula dentro de los
2 d8as al a(ectado, siendo &uien otuvo la medida res"onsale de los "er%uicios &ue
irrogase la demora, con inde"endencia de la suerte &ue en de(initiva tenga el "roceso+ )
$as "artes "ueden atacar la resolucin &ue admite o deniega una medida cautelar con el
recurso de a"elacin o de re"osicin. Si se concede, el recurso de a"elacin se otorga al
solo e(ecto devolutivo. Para el a(ectado, es la o"ortunidad de demostrar la
im"rocedencia de la medida, cum"li?ndose con la ilateralidad.
) 4o ostante &ue el a(ectado no recurra la medida y la consienta, est, (acultado "ara
"edir su levantamiento o modi(icacin "or v8a incidental siem"re &ue hayan variado las
circunstancias &ue la determinaron. $a actitud "asiva de la deudora (rente a la
noti(icacin de la traa de la medida cautelar no im"lica renuncia a invocar la
"rescri"cin cuando le sea noti(icado el traslado de la demanda "rinci"al.
Emargo Preventivo
!El emargo "reventivo constituye la individualizacin y a(ectacin de determinados
ienes a un "roceso. Es una orden %udicial mediante la cual se limitan las (acultades de
dis"osicin y goce &ue sore el ien emargado ca8an al deudor con anterioridad a la
medida. !Se "ermite la ena%enacin de los ienes emargados, siem"re &ue no se oculte
la e'istencia de la medida. Pero esa ena%enacin no "uede ocasionarle "er%uicio al
emargante# la cautela sigue como gravamen al tercer ad&uiriente de la cosa a(ectada,
&uien su(re los e(ectos del emargo. !$os Arts.93H a 9J9 enumeran una serie de
su"uestos en los cuales es "rocedente el emargo. Sin emargo, no se trata de una
enumeracin ta'ativa. Meamos algunos su"uestos legales# ) ;ue el deudor no tenga
domicilio en el "a8s 6lo &ue no e'ime al acreedor de acreditar la verosimilitud de su
derecho7. ) ;ue la e'istencia del cr?dito est? demostrada con instrumento "-lico o
"rivado, atriuido al deudor, y avalada la (irma "or in(ormacin de 9 testigos,
certi(icada "or escriano o "or "ericia de cal8gra(o. ) En caso de &ue sea un contrato
ilateral, se dee cum"lir con lo anterior, y adem,s "roar sumariamente el
cum"limiento del contrato "or "arte del actor. En amos casos, "rocede no slo cuando
se "ide el cum"limiento de un contrato, sino su resolucin y la indemnizacin "or daEos
y "er%uicios. ) ;ue a-n estando la deuda su%eta a condicin o "lazo, se acredite &ue el
deudor trata de ena%enar, ocultar o trans"ortar sus ienes, com"rometiendo la garant8a.
Se dee demostrar la actitud del deudor, y la a(ectacin a la garant8a. ) Cuando se
demande el cum"limiento de un contrato de com"raventa. En ese caso el emargo no
dee traarse hasta la suma &ue "ag el
com"rador, sino &ue corres"onde la a(ectacin del ien "rometido en venta. ) ;uien
haya otenido la declaracin de reeld8a de su contraria. ) Siem"re &ue "or con(esin
e'"resa o (icta, o "or el silencio, res"uestas evasivas o negativas generales en la
contestacin de la demanda, resulte veros8mil el derecho del actor. !Acerca del
"rocedimiento a seguir, se "rescrie la siguiente (orma# ) Se limitar, el emargo a los
ienes necesarios "ara curir el cr?dito &ue se reclama y las costas+ ) Bientras no se
dis"onga adem,s el secuestro o la administracin %udicial de lo emargado, el deudor
continuar, en el uso normal de la cosa, "udiendo ser nomrado de"ositario de los ienes
mueles emargados+ ) Si (uese dinero, el (uncionario &ue interviene "roceder, a
desa"oderar al deudor de la suma emargada, y de"ositarla a la orden del Cuez. Si
(uesen ienes mueles, se deer,n de%ar en "oder de un de"ositario "rovisional, &ue
"odr, ser el deudor. !El Cdigo Procesal con(iere una "rioridad al "rimer emargante.
Esta "rioridad slo e'iste hasta el monto "or el cual se tra el emargo, sin los
accesorios legales &ue "udieran e'ceder dicha suma. !El com"rador de un inmuele
emargado, &ue de"osita el im"orte nominal a &ue asciende el emargo, "uede otener
el levantamiento de la medida "recautoria. Esto no se a"lica cuando el deudor
emargado y el ad&uiriente act-en de mala (e. !E'isten ciertos ienes inemargales,
sore los cuales nunca "odr, traarse un emargo. Son los siguientes# ) El lecho
cotidiano del deudor, de su mu%er e hi%os+ ) Ro"as y mueles de indis"ensale uso+ )
Instrumentos necesarios "ara la "ro(esin, arte u o(icio &ue e%erza el deudor+ ) Cr?ditos
"or alimentos+ ) Sienes de (amilia+ ) Cuilaciones y "ensiones+
) Cr?ditos laorales+ ) Sienes "-licos del Estado nacional, "rovincial o munici"al+ Sin
emargo cuando hay m,s de uno de estos ienes, "asan a ser emargales. Slo son
inemargales cuando son -nicos. !4o corres"onde el emargo de los ienes, aun
gananciales, inscri"tos a nomre de uno de los cnyuges, "or deudas del otro. Esto es
as8 salvo &ue se trate de deudas contra8das "ara atender a las necesidades del hogar, a la
educacin de los hi%os o a la conservacin de ienes comunes. !El levantamiento del
emargo "uede realizarse a "edido del deudor, de su cnyuge o hi%os, y aun tami?n de
o(icio.
Secuestro
!El secuestro es el de"sito, generalmente en manos de un tercero, de una cosa litigiosa
con el (in de evitar el "eligro de su deterioro o alteracin. Consiste en el
desa"oderamiento de una cosa determinada, &ue constituye siem"re el o%eto del %uicio.
!Di(erencias con el emargo# ) $a cosa secuestrada no "uede ser usada "or el deudor, y
e'ce"cionalmente &ueda en sus manos. En el emargo, en camio, el ien normalmente
&ueda en "oder del deudor. ) El emargo "rocede contra cual&uier ien 6muele o
inmuele7, mientras &ue el secuestro recae sore ienes mueles o semovientes motivo
del litigio.
Inhiicin Peneral de Sienes
!$a inhiicin general de ienes es una medida cautelar "or la cual, una vez traada, el
deudor no "uede ena%enar los ienes &ue tiene inscri"tos en los res"ectivos registros.
Rige su"letoriamente res"ecto del emargo, cuando siendo ?ste "ertinente, no se
conocen los ienes del deudor, o ?stos no curen el cr?dito reclamado. Tami?n "ueden
coe'istir amas medidas, siem"re &ue el emargo no sea su(iciente. !$os re&uisitos son
los "ro"ios del emargo. > 4D se "uede decretar inhiicin general de ienes contra
una "ersona (allecida.
!El e(ecto de la inhiicin es im"edir la venta de ienes registrales, "ero no la
ad&uisicin de ?stos, aun&ue simult,neamente se constituya una hi"oteca. !E'isten 9
clases de inhiicin general de ienes# ) Cudicial# Puede traarse antes o des"u?s de
"romovido el %uicio, "revio cum"limiento de los re&uisitos "ro"ios de las medidas
cautelares. ) Moluntaria# Se "roduce mediante un acuerdo de "artes, en (orma
e'tra%udicial, "or acto notarial deidamente inscri"to en el res"ectivo registro. !$as
inhiiciones no conceden "re(erencias sore las anotadas con "osterioridad, ni sore un
emargo u otra medida "recautoria de (echa "osterior. .
Anotacin de la $itis
!$a anotacin de la litis tiene "or o%eto dar "ulicidad al litigio, a (in de &ue los
terceros no "uedan alegar uena (e en el caso de &ue se modi(icara una inscri"cin en el
registro, a consecuencia de lo decidido en la sentencia. !4o im"ide ni restringe la
dis"oniilidad del ien "ara el deudor, &ue "uede ser emargado o ena%enado# slo tiene
"or o%eto dar a "ulicidad la e'istencia del "roceso. !4o cae realizar una
inter"retacin tan rigurosa en cuanto a la verosimilitud del derecho, ya &ue la anotacin
de la litis no im"ide la dis"oniilidad del ien sore el &ue recae. !Se a"lica en todo ti"o
de "roceso &ue "ueda modi(icar una inscri"cin en el registro res"ectivo. 4o interesa si
se trata de una accin real o "ersonal, siem"re &ue e'ista la "osiilidad de constituir,
transmitir, declarar o modi(icar derechos sore ienes registrales.
Prohiicin de Innovar
!$a "rohiicin de innovar es una medida cautelar &ue se decreta "ara im"edir un
camio en la situacin de hecho o de derecho, mientras dure el "roceso y con miras a la
eventual sentencia a dictarse. Dee tener "or (inalidad asegurar el "ronunciamiento &ue
"udiera dictarse, de lo contrario resultar8a im"rocedente. !$o &ue se usca mediante esta
medida es la revocacin, anulacin o modi(icacin de actos del deudor &ue camien la
situacin en el "roceso.
!El Art.J1H del Cdigo Penal re"rime con "risin de 0 meses a 2 aEos a &uien durante el
curso del "roceso, o luego de una sentencia condenatoria, maliciosamente destruyere,
inutilizare, daEare, ocultare o hiciere desa"arecer ienes de su "atrimonio, o
(raudulentamente disminuyere su valor, y de esa manera (rustrare, en todo o en "arte, el
cum"limiento de la oligacin. !$os re&uisitos de la "rohiicin de innovar son# ) $os
comunes a todas las medidas cautelares 6verosimilitud T "eligro en la demora7. )
E'istencia de un "roceso "endiente# la medida tiende a mantener el estado de cosas
e'istente al tiem"o de "romoverse la demanda, "or eso es necesaria la e'istencia de una
causa "endiente. ) ;ue no haya otra medida menos "er%udicial "ara asegurar el o%eto
"erseguido. !$a "rohiicin de innovar no "uede inter(erir en otro "roceso distinto de
a&uel en &ue se la solicit, "or&ue un %uez no tiene im"erio "ara im"oner tal medida
res"ecto de otro de igual %erar&u8a. !$a "rohiicin de contratar constituye una es"ecie
del g?nero de la "rohiicin de innovar, y "or ella se tiende a asegurar &ue, en una
situacin concreta, la "arte "er%udicada se astenga de contratar. $as (uentes de la
"rohiicin son 2# ) $a $ey# Ino slo de los cnyuges no "uede dis"oner o gravar los
ienes gananciales cuando se trate de inmueles o mueles registrales 6Art.J911 CC7+
entalada la accin de se"aracin de ienes, la mu%er "uede "edir la no ena%enacin de
los ienes del marido o de la sociedad 6Art.J9HG CC7+ etc. ) El Contrato# Con cl,usulas
comunes en los contratos de mutuo hi"otecario las &ue "roh8en al&uilar el ien
hi"otecado+ en la locacin los &ue "roh8en ceder o suarrendar. ) El Acto
Curisdiccional# En los casos en &ue se dea asegurar la e%ecucin de una sentencia o de
los ienes del %uicio.
Proteccin de Personas
!El Art.92/ del Cdigo Procesal indica &ue "odr, decretarse la guarda en los siguientes
casos, regulados en sus / incisos#
) De mu%er menor de edad &ue intentase contraer matrimonio, entrar en comunidad
religiosa o e%ercer determinada actividad contra la voluntad de sus "adres o tutores+ ) De
menores o inca"aces &ue sean maltratados "or sus "adres, tutores, curadores o
guardadores, o inducidos "or ellos a actos il8citos o deshonestos o e'"uestos a graves
riesgos (8sicos o morales+ ) De menores o inca"aces aandonados o sin re"resentantes
legales o cuando ?stos estuvieren im"edidos de e%ercer sus (unciones+ ) De los inca"aces
&ue est?n en "leito con sus re"resentantes legales, en el &ue se controvierta la "atria
"otestad, tutela o curatela, o sus e(ectos. !Asimismo, el Art./R9 del Cdigo Civil "rev?
la internacin "or "arte de autoridades "oliciales 6dando inmediata cuenta al Cuez7 de las
"ersonas &ue "or "adecer en(ermedades mentales o ser alcohlicos o to'icmanos
"udieran daEar su salud o la de terceros o a(ectaren la tran&uilidad "-lica. !$a guarda
dee ser decretada "or el Cuez del domicilio de la "ersona &ue haya de ser am"arada,
con intervencin del asesor de menores e inca"aces. $a "eticin "odr, ser deducida "or
cual&uier "ersona, y (ormulada veralmente ante el asesor. !$a guarda de menores se
limita a los casos de gravedad, en los &ue ellos est?n e'"uestos a riesgos (8sicos o
morales, acreditados "rima (acie.
Bedidas Cautelares Pen?ricas
!$a medida cautelar gen?rica o innominada es la &ue "uede dictar el Cuez atendiendo a
las necesidades del caso, si no e'iste una ley es"ec8(ica &ue satis(aga las necesidades del
aseguramiento. Corres"onde dictarla cuando resulten insu(icientes 6o e'cesivas, seg-n
el caso7 las medidas "recautorias contem"ladas "or la ley. !Para su "rocedencia deen
concurrir los "resu"uestos generales comunes a toda medida cautelar# verosimilitud del
derecho, "eligro en la demora y contracautela. !Algunas de las medidas cautelares
gen?ricas son# ) Sus"ensin de una suasta %udicial+ ) Prohiicin de e(ectuar
declaraciones "-licas a los rganos societarios acerca de temas &ue conciernen a la
actora+
) Cesacin de ruidos molestos+ ) Prohiicin de salir del "a8s+ ) Interdiccin de navegar+
) Prohiicin de acceso al negocio a los socios cuya e'clusin se "ide.