Constitucional - GILMAR MENDES -

Singularmente inovador, para no dizer revolucionrio, o captulo da

constitucionalizao da famlia, um terreno que no passado estava entregue, quase por
inteiro, livre discrio dos seus integrantes, com destaque para a figura paterna, na
condio de chefe e condutor dos que gravitavam a seu redor, no s a esposa e os
filhos, mas tambm aqueles que se relacionavam com ele por vnculos de dependncia
econmica, o que, tudo somado e guardado as distncias, fazia lembrar o pater familias
do velho Direito Romano, cujos poderes a chamada patria potestas
compreendiam, alm da apropriao dos bens adquiridos pelos seus filhos, tambm o
direito de puni-los como entendesse adequado, inclusive aplicando-lhes a pena de
morte.

Com a evoluo do tempo e as consequentes transformaes sociais, aquilo que
antes consubstanciava um feixe de prerrogativas unipessoais e autoritrias do chefe da
famlia, de resto compreensveis no contexto patriarcal em que estavam inseridas,
resultou num conjunto de poderes-deveres o novo poder familiar , cujo exerccio
passou a ser dividido com a esposa, como ressaltou Miguel Reale em texto sinttico
sobre o projeto que veio converter-se no atual Cdigo Civil brasileiro: "As questes
essenciais so decididas em comum, sendo sempre necessria a colaborao da mulher
na direo da sociedade conjugal. A mulher, em suma, deixa de ser simples
colaboradora e companheira consoante posio que lhe atribui lei vigente para
passar a ter 'poder de deciso', conjuntamente com o esposo".

No que respeita ao casamento, foi ainda mais longe a Constituio nisso, em
verdade, a reboque dos fatos e de algumas normas infraconstitucionais e de decises
judiciais que os legalizaram e/ou legitimaram , ao estatuir que, para efeito de proteo
do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade
familiar, assim considerada, tambm, a comunidade formada por qualquer dos pais e
seus descendentes.

Quanto pessoa dos filhos, igualmente digna de louvor a determinao
constitucional no sentido de que, havidos ou no dentro do casamento, ou por adoo,
tero eles os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes
discriminatrias relativas filiao.

Em sntese, como afirmamos h muito tempo, no que diz respeito s relaes
familiares, nada foi mais avanado do que a nossa legislao previdenciria, que j nos
seus primrdios foi sincera com as unies de fato, acolhendo como legtimos
dependentes do segurado para dispensar-lhes a necessria proteo social , tanto a
sua companheira quanto os filhos havidos dessa relao no matrimonial.
Dispe o art. 227, da Constituio:
Art. 227. E dever da famlia, da sociedade e do Estado assegurar criana e ao
adolescente, com absoluta prioridade, o direito vida, sade, alimentao,
educao, ao lazer, profissionalizao, cultura, dignidade, ao respeito, liberdade e
convivncia familiar e comunitria, alm de coloc-los a salvo de toda forma de
negligncia, discriminao, explorao, violncia, crueldade e opresso.

Em verdade, tal disposio traduz outra dimenso dos direitos fundamentais,
decorrente de sua feio objetiva na ordem constitucional. Tal concepo legitima a
ideia de que o Estado se obriga no apenas a observar os direitos de qualquer indivduo
em face das investidas do Podei Pblico (direito fundamental enquanto direito de
proteo ou de defesa Abwehrrecht), mas tambm garantir os direitos fundamentais
contida agresso propiciada por terceiros (Schutzpflicht des Staats).

Assim, ainda que no se reconhea, em todos os casos, uma pretenso subjetiva
contra o Estado, tem-se, inequivocamente, a identificao de um dever estatal de tomar
todas as providncias necessrias.
O art. 5, LXVII, da Constituio, assim prescreve: "No haver priso civil por
dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de
obrigao alimentcia e a do depositrio infiel".

No existem maiores discusses sobre a constitucionalidade da priso civil do
alimentante faltoso com suas obrigaes. Essa exceo regra geral da proibio da
priso civil por dvida consta em vrios textos constitucionais nacionais e internacionais
sobre a matria.

A restrio da liberdade individual, como medida extrema e excepcional,
justifica-se diante da importncia do bem jurdico tutelado, a assistncia familiar, que
tambm recebe proteo por meio de normas penais.
CP

CAPTULO III
DOS CRIMES CONTRA A ASSISTNCIA FAMILIAR

Abandono material

Art. 244. Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de
filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido
ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou
faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou
majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente
enfermo:

Pena - deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o
maior salrio mnimo vigente no Pas.
Pargrafo nico - Nas mesmas penas incide quem, sendo solvente, frustra ou
ilide, de qualquer modo, inclusive por abandono injustificado de emprego ou funo, o
pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada.
Entrega de filho menor a pessoa inidnea

Art. 245 - Entregar filho menor de 18 (dezoito) anos a pessoa em cuja
companhia saiba ou deva saber que o menor fica moral ou materialmente em perigo:
Pena - deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos.
1 - A pena de 1 (um) a 4 (quatro) anos de recluso, se o agente pratica delito
para obter lucro, ou se o menor enviado para o exterior. (Includo pela Lei n 7.251,
de 1984)
2 - Incorre, tambm, na pena do pargrafo anterior quem, embora excludo o
perigo moral ou material, auxilia a efetivao de ato destinado ao envio de menor para o
exterior, com o fito de obter lucro. (Includo pela Lei n 7.251, de 1984)

Abandono intelectual

Art. 246 - Deixar, sem justa causa, de prover instruo primria de filho em
idade escolar:

Pena - deteno, de quinze dias a um ms, ou multa.

Art. 247 - Permitir algum que menor de dezoito anos, sujeito a seu poder ou
confiado sua guarda ou vigilncia:

I - freqente casa de jogo ou mal-afamada, ou conviva com pessoa viciosa ou de
m vida;
II - freqente espetculo capaz de pervert-lo ou de ofender-lhe o pudor, ou
participe de representao de igual natureza;
III - resida ou trabalhe em casa de prostituio;
IV - mendigue ou sirva a mendigo para excitar a comiserao pblica:

Pena - deteno, de um a trs meses, ou multa.

Ademais, considera-se que h um dever no apenas legal, mas tambm moral do
responsvel pelos alimentos. De toda forma, deve-se ter em conta que a priso do
alimentante no pena, ou seja, no tem carter retributivo, no sentido de impor uma
represlia ao devedor de alimentos, constituindo antes um meio gravoso de coero para
o adimplemento do dbito. Como medida extrema, deve ser aplicada seguindo-se as
regras e o procedimento previstos na lei, a qual deve assim trat-la, prevendo outros
meios de execuo e reservando a utilizao da priso civil apenas como ultima ratio.

Esse entendimento foi reforado pela inovao textual trazida pela Constituio
de 1988, ao exigir que o inadimplemento da obrigao alimentcia seja "voluntrio e
inescusvel".
A matria est regulamentada pela Lei de Alimentos (Lei n. 5.478, de25-7-1968)
e pelo Cdigo de Processo Civil (arts. 732 e 733).
O meio de execuo preferencial o desconto em folha (Lei n. 5.478/68,art. 17;
CPC, art. 734). No sendo possvel a execuo nesses termos, faculta lei a cobrana
das prestaes de alugueres de prdios ou de quaisquer outros rendimentos do devedor.
Se, ainda assim, no for possvel a satisfao do dbito, poder o credor requerer a
execuo da deciso nos termos da lei processual civil (arts. 17 e 18 da Lei n. 5.478/68).

O Cdigo de Processo Civil, ao tratar da execuo da prestao alimentcia,
assim dispe: "Na execuo de sentena ou de deciso que fixa os alimentos
provisionais, o juiz mandar citar o devedor para, em 3 (trs) dias, efetuar o pagamento,
provar que o fez ou justificar a impossibilidade de efetu-lo (art. 733, caput)"; "Se o
devedor no pagar, nem se escusar, o juiz decretar-lhe- a priso pelo prazo de 1 (um) a
3 (trs) meses (art. 733, 1Q)".
Diz a Lei n. 5.478/68, que dispe sobre a ao de alimentos, em seu art. 19: "O
juiz, para a instruo da causa, ou na execuo da sentena ou do acrdo, poder tomar
todas as providncias necessrias para seu esclarecimento ou para o cumprimento do
julgado ou do acordo, inclusive a decretao de priso do devedor at 60 (sessenta)
dias".

O cumprimento da pena no exime o devedor do pagamento das prestaes
alimentcias, vincendas ou vencidas e no pagas (art. 19, 1, da Lei n. 5.478/68).

PEDRO LENZA
19.9. FAMLIA, CRIANA, ADOLESCENTE, JOVEM E IDOSO

19.9.1. Famlia: conceito de entidade familiar

Nos termos do art. 226, a famlia a base da sociedade e ter especial
proteo do Estado.
O conceito de famlia foi ampliado pelo texto de 1988, visto que, para efeito de
proteo pelo Estado, foi reconhecida como entidade familiar tambm a unio estvel
entre o homem e a mulher, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.
Embora fique clara a preferncia do constituinte pelo casamento entre homem e
mulher (uma vez que estabelece que a lei dever facilitar a converso da unio estvel
em casamento), destacamos a importncia desse novo preceito constitucional (unio
estvel), ampliando o conceito de entidade familiar.
Aprimorando o sistema anterior, que s reconhecia a sociedade biparental (filhos
de pai e me, tanto que as mes solteiras eram extremamente marginalizadas), fundado
em ultrapassado modelo patriarcal e hierarquizado (Cdigo Civil de 1916),a
Constituio de 1988 reconheceu a famlia monoparental.
Nesse sentido, nos termos do art. 226, 4., entende -se tambm como entidade
familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes. O Estado,
ento, dever assegurar proteo especial para as mes solteiras, os pais solteiros, a
comunidade de pai ou me separados ou divorciados e eventuais filhos, as famlias
institudas por inseminao artificial, produo independente etc.
Prioriza -se, portanto, a famlia socioafetiva luz da dignidade da pessoa
humana, com destaque para a funo social da famlia, consagrando a igualdade
absoluta entre os cnjuges (art. 226, 5.)58 e os filhos (art. 227, 6.).

A proteo s crianas e aos adolescentes j era reforada pela Conveno dos
Direitos da Criana e pelo Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90) e,
agora, a proteo aos jovens est prevista na Constituio pela EC n. 65/2010, devendo,
nos termos do art. 227, 8., I, II, ser editado o Estatuto da Juventude, destinado a
regular os direitos dos jovens, bem como pelo Plano Nacional de Juventude, de
durao decenal, visando articulao das vrias esferas do poder pblico para a
execuo de polticas pblicas.

J19.9.11. Alienao parental

De maneira bastante interessante, a Lei n. 12.318/2010 disps sobre a alienao
parental, tema que dever ser aprofundado no direito civil. De acordo com o seu art.
2., considera -se ato de alienao parental a interferncia na formao psicolgica da
criana ou do adolescente promovida ou induzida por um dos genitores, pelos avs ou
pelos que tenham a criana ou adolescente sob a sua autoridade, guarda ou vigilncia
para que repudie genitor ou que cause prejuzo ao estabelecimento ou manuteno de
vnculos com este.
A lei, de maneira interessante, exemplifica formas de alienao parental, alm
dos atos assim declarados pelo juiz ou constatados por percia, praticados diretamente
ou com auxlio de terceiros: 1) realizar campanha de desqualificao da conduta do
genitor no exerccio da paternidade ou maternidade; 2) dificultar o exerccio da
autoridade parental; 3) dificultar contato de criana ou adolescente com genitor; 4)
dificultar o exerccio do direito regulamentado de convivncia familiar; 5)omitir
deliberadamente a genitor informaes pessoais relevantes sobre a criana ou
adolescente, inclusive escolares, mdicas e alteraes de endereo; 6) apresentar falsa
denncia contra genitor, contra familiares deste ou contra avs, para obstar ou dificultar
a convivncia deles com a criana ou adolescente; 7) mudar o domiclio para local
distante, sem justificativa, visando dificultar a convivncia da criana ou adolescente
com o outro genitor, com familiares deste ou com avs.
Dessa forma, a prtica de ato de alienao parental fere direito fundamental da
criana ou do adolescente de convivncia familiar saudvel, prejudica a realizao
de afeto nas relaes com genitor e com o grupo familiar, constitui abuso moral contra
a criana ou o adolescente e descumprimento dos deveres inerentes autoridade
parental ou decorrentes de tutela ou guarda.