Sociedades mercantiles

Indice
1. El concepto de la sociedad.
2. Disposiciones Generales
3. Criterio en cuanto a su formalidad o tipo adoptado
4. Conversin de la sociedad civil en sociedad mercantil
5. Sociedades Irregulares.
. Efectos de la irregularidad
!. "egulari#acin
1. El concepto de la sociedad.
La Sociedad, en sentido tcnico jurdico, ente creado por un acto voluntario colectivo de los
interesados, en aras de un inters comn y con el propsito de obtener ganancias o un fin lucrativo.
Los socios se comprometen a poner un patrimonio en comn integrado por dinero, bienes o industria,
con la intencin de participar en las ganancias. Por tanto, son caractersticas fundamentales y
constitutivas de la sociedad la existencia de un patrimonio comn y la participacin de los socios en
las ganancias. Se distingue de la asociacin en ue sta no persigue fines lucrativos sino de orden
moral o econmico!social ue no se reducen a la mera obtencin y distribucin de ganancias.
2. Disposiciones Generales
"e la #xistencia de Sociedad $omercial
%&'($)L* +.! ,abr- sociedad comercial cuando dos o m-s personas en forma organi.ada, conforme a
uno de los tipos previstos en esta Ley, se obliguen a reali.ar aportes para aplicarlos a la produccin o
intercambio de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las prdidas.
Sujeto de derec/o.
%&'($)L* 0.! La sociedad es un sujeto de derec/o con el alcance fijado en esta Ley.
%sociaciones bajo forma de sociedad.
%&'($)L* 1.! Las asociaciones, cualuiera fuere su objeto, ue adopten la forma de sociedad bajo
algunos de los tipos previstos, uedan sujetas a sus disposiciones.
"efinicin.
)ria considera ue la sociedad mercantil es la 2asociacin de personas ue crean un fondo patrimonial
comn para colaborar en la explotacin de una empresa, con -nimo de obtener un beneficio individual
participando en el reparto de las ganancias ue se obtengan2.
Se discute por la doctrina sobre la naturale.a del negocio constitutivo de la sociedad mercantil. Se
considera ue, de acuerdo con la legislacin mexicana, la sociedad mercantil nace o surge a la vida
jurdica como consecuencia de un contrato. #s decir, el resultado de una declaracin de voluntad
contractual. #n efecto, la Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles /ace referencia constante a los
conceptos de contrato de sociedad o contrato social.
La legislacin mercantil no define el contrato de sociedad. Se debe, pues, buscar tal concepto en el
derec/o comn.
%s, el artculo 0566 del $digo $ivil para el "istrito 7ederal establece ue8 2por el contrato de sociedad
los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos los esfuer.os para la reali.acin de un fin
comn92. #sta definicin puede aplicarse al contrato de sociedad mercantil. #s pues, la sociedad
comercial o tambin llamada mercantil auella ue surge a la vida jurdica como consecuencia de un
contrato de sociedad en ue los socios se obligan mutuamente a combinar sus recursos o esfuer.os
para la reali.acin de un fin comn y ue se constituye en cualesuiera de los tipos reconocidos por la
Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles, independientemente de ue tengan o no una finalidad mercantil
o comercial. #s decir, la mercantilidad de las sociedad mercantiles no depende del car-cter de su
finalidad, sino de si se constituye o no en cualesuiera de los tipos reconocidos por la Ley 3eneral de
Sociedades 4ercantiles.
Las sociedades civiles y las sociedades mercantiles
$riterios de clasificacin
La naturale.a mercantil de una sociedad depende exclusivamente de un criterio formal8 son mercantiles
todas auellas sociedades constituidas en cualesuiera de los tipos reconocidos por la Ley 3eneral de
Sociedades 4ercantiles o por el $digo de $omercio, independientemente de ue tengan o no una
finalidad mercantil.
La naturale.a civil de una sociedad, por el contrario, s depende del car-cter de su finalidad. La sociedad
civil, segn el artculo 0566 del $digo $ivil, supone la reali.acin de un fin comn de car-cter
preponderantemente econmico, pero ue no constituya una especulacin comercial.
Por lo tanto, dos son los criterios para calificar en el derec/o mexicano a una sociedad como mercantil, y
diferenciarla, por tanto, de las ue no tengan este car-cter, es decir, de las sociedades civiles :sociedad
civil; y de las sociedades con una finalidad de derec/o pblico, como seran las de car-cter agrario,
laboral o administrativo.
3. Criterio en cuanto a su formalidad o tipo adoptado
#l primer criterio se da en funcin del tipo de sociedad ue se adopte8 son mercantiles, cualuiera ue
sea su finalidad :de derec/o privado o de derec/o pblico< lucrativas o no;, las seis clases ue enumera
el artculo += de la Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles, a saber8
Sociedades en nombre colectivo. #s auella ue existe bajo una ra.n social y en la ue todos los
socios responden de modo subsidiario, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales :art. 0>
L3S4;.
Sociedades en comandita simple. #s auella ue existe bajo una ra.n social y se compone de uno o
varios socios comanditados, ue responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente , de las
obligaciones sociales, y de uno o varios socios comanditarios, ue nicamente estn obligados al pago
de sus aportaciones :art. >+ L3S4;.
Sociedades de responsabilidad limitada. #s auella ue se constituye entre socios ue solamente est-n
obligados al pago de sus aportaciones, sin ue las partes sociales puedan ser representadas por ttulos
negociables a la orden ni al portador, siendo slo cedibles en los casos y con los reuisitos ue
establece la ley :art. >6 L3S4;.
Sociedades annimas. #s la sociedad, llamada de capitalistas o de capital, ue existe bajo una
denominacin social y se compone exclusivamente de socios cuya obligacin se limita al pago de sus
acciones :art. 6? L3S4;.
Sociedades en comandita por acciones. Sociedad compuesta de uno o varios socios comanditados ue
responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente, de las obligaciones sociales, y de uno o
varios comanditarios ue nicamente est-n obligados al pago de sus acciones :art. 0@? L3S4;.
Sociedades cooperativas. *rgani.aciones ue, basadas en el espritu de solidaridad social y sin
propsito de lucro, se constituye para el ejercicio de una actividad en beneficio de sus propios
asociados. La nueva Ley 3eneral Sociedades $ooperativas, en su artculo 0=, define genricamente a la
sociedad cooperativa como una forma de organi.acin social integrada por personas fsicas con base en
intereses comunes y en principios de solidaridad, esfuer.o propio y ayuda mutua, con el propsito de
satisfacer necesidades individuales y colectivas, a travs de la reali.acin de actividades econmicas de
produccin, distribucin y consumo de bienes y servicios. La Ley 3eneral de Sociedades $ooperativas
reconoce las siguientes clases de sociedades cooperativas8 de responsabilidad limitada, de
responsabilidad suplementada, de productores de bienes yAo servicios, de consumidores de bienes yAo
servicios, de participacin estatal, y de vivienda.
Criterio en cuanto a su finalidad
#l segundo criterio se da en relacin con la finalidad de la sociedad8 si ella es especulativa, se tratar- de
sociedad mercantil. Se debe entender por especulacin comercial la intencin o el propsito de obtener
una ganancia con la actividad ue se realice :artculo ?>, fracciones ( y (( del $digo de $omercio;, o
bien, la organi.acin y explotacin de una negociacin o empresa mercantil :artculo ?>, fracciones B a
C( del $digo de $omercio;. Si no existe la intencin lucrativa, no se tratar- de una especulacin
comercial, ni de una sociedad mercantil, salvo, nuevamente, ue se adopte uno de los tipos de estas
sociedades.
#sta nota y este criterio de distincin de las sociedades civiles se desprende claramente del artculo
0566 del $digo $ivil, ue adem-s de definir el contrato de sociedad civil, seDala dos caractersticas ue
lo distinguen de la asociacin y de la sociedad mercantil8 de auella, la sociedad civil se diferencia en
ue su finalidad debe ser preponderantemente econmica, lo ue excluye el artculo 05?@ del $digo
$ivil para el "istrito 7ederal al definir las asociaciones. "e la sociedad mercantil, en ue dic/a finalidad
econmica no debe constituir una especulacin comercial. Si no existe la intencin lucrativa, no se
tratar- de una especulacin comercial, ni de una sociedad mercantil, salvo ue se adopte uno de los
tipos de estas sociedades.
#n consecuencia, se desprenden dos criterios de mercantilidad de las sociedades, el primero, ue son
mercantiles las sociedades ue adopten uno de los seis tipos enumerados en el artculo += de la Ley
3eneral de Sociedades 4ercantiles, independientemente de ue su finalidad sea econmica y
especulativa< el segundo, ue tambin ser-n mercantiles auellas sociedades cuya finalidad constituya
una especulacin comercial independientemente del tipo elegido.
#xisten tambin criterios mixtos de distincin entre la sociedad civil por su finalidad y mercantil por el
tipo adoptado y entre la sociedad mercantil por su finalidad y civil por el criterio adoptado, ue a
continuacin se explican8
Sociedad civil por su finalidad y mercantil por el tipo adoptado. #sto es, una sociedad materialmente
civil, constituida para la reali.acin de un fin comn de car-cter econmico pero ue no constituya una
especulacin comercial, ue adopte cualesuiera de los tipos sociales reconocidos por la Ley 3eneral
de Sociedades 4ercantiles. )na sociedad de tal especie uedar- sujeta a la legislacin mercantil y se
reputar- mercantil para todos los efectos legales segn lo disponen los artculos E= de la Ley 3eneral
de Sociedades 4ercantiles y 05F> del $digo $ivil.
Sociedad mercantil por su finalidad y civil por el tipo adoptado. #s decir, una sociedad ue tenga como
fin la reali.acin de actividades especulativas comerciales, constituida bajo tipo civil. #ste supuesto es
ilcito por contrariar el mando legal contenido en el artculo 0566 del $digo $ivil para el "istrito 7ederal.
"ic/a sociedad estar- afectada de invalide.. Sin embargo, como 2existe de /ec/o una asociacin ue
persigue un fin de naturale.a mercantil y ue se ostenta como una sociedad, debe considerarse como
una sociedad mercantil irregular, y someterla a las mismas reglas ue a las de esta clase2.
4. Conversin de la sociedad civil en sociedad mercantil
%uellas sociedades ue se constituyen como civiles, pero con una finalidad especulativa, o bien, ue
se digan civiles, pero ue adopten cualuiera de la tipos de sociedad mercantil, autom-ticamente se
convierten en stas, segn lo disponen los artculos 05F> del $digo $ivil y E= de la Ley 3eneral de
Sociedades 4ercantiles.
%l convertirse, una sociedad civil en mercantil, el tipo de sociedad comercial en ue se constituira,
segn lo dispone el artculo +6>6 del $digo $ivil, ser- el tipo ue resulte m-s prximo a la intencin de
las partes, de los esuemas regulados en el artculo += de la Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles.
)na ve. ue una sociedad civil se convierte en mercantil, cualuiera ue sea su tipo, se le aplica el
sistema y la reglamentacin de la legislacin mercantil, aunue siempre es posible aplicar
supletoriamente el $digo $ivil para el "istrito 7ederal, a falta de disposiciones del $digo de $omercio
y las dem-s leyes mercantiles.
Sociedades ilcitas.
$aractersticas
Prevenciones.
"e esto nos /abla el siguiente artculo de la Ley de sociedades comerciales
Sociedad de objeto lcito, con actividad ilcita.
%&'($)L* +F.! $uando la sociedad de objeto lcito reali.are actividades ilcitas, se proceder- a su
disolucin y liuidacin a pedido de parte o de oficio, aplic-ndose la normas dispuestas en el artculo +6.
Los socios ue acrediten su buena fe uedar-n excluidos de lo dispuesto en los p-rrafos 1ro. y Eto. del
artculo anterior.
$onstitucin y registro de la sociedad.
$onstitucin.
$l-usula de extranjera.
#scritura constitutiva.
(nscripcin en el registro Pblico de $omercio.
Gurisdiccin Boluntaria.
#l artculo >= de la Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles exige ue la constitucin de las sociedades
mercantiles se /aga constar ante notario, esto es, en escritura
pblica.
La exigencia formal de la escritura pblica en materia de sociedades mercantiles implica una excepcin
al principio general de libertad de forma contractual consagrado por el $digo de $omercio. Para )ria,
esta excepcin se explica por la importancia misma del contrato de sociedad, por la complejidad /abitual
de sus cl-usulas y por las consecuencias ue trae la constitucin de la sociedad en orden al nacimiento
de un ente jurdico nuevo.
Los reuisitos de la escritura constitutiva son los siguientes8
Los nombres, nacionalidad y domicilio de las personas fsicas o jurdicas ue constituyan la sociedad<
&a.n social o denominacin<
#l objeto o finalidad social<
#l importe del capital social<
La expresin de lo ue cada socio aporte en dinero o en otros bienes, el valor atribuido a stos y el
criterio seguido para su valoracin<
#l importe del fondo de reserva legal<
#l domicilio<
La duracin<
La forma de administracin y facultades de los administradores<
#l nombramiento de los administradores y la designacin de los ue /an de llevar la firma social<
La forma de /acer el reparto de las ganancias y prdidas entre los socios<
Los casos en ue la sociedad /aya de disolverse anticipadamente<
Las bases para practicar la liuidacin de la sociedad y el modo de proceder a la designacin de los
liuidadores, cuando no sean nombrados anticipadamente.
$l-usula de extranjera
Las sociedades mercantiles pueden tener una nacionalidad distinta a la de sus socios. La legislacin
mexicana distingue entre las sociedades mexicanas y las sociedades extranjeras. "e acuerdo con el
artculo F= de la Ley de Hacionalidad, debe entenderse por sociedades mercantiles mexicanas, las ue
se constituyen con arreglo a la ley y tienen su domicilio legal dentro de la &epblica 4exicana. Son
sociedades mercantiles extranjeras, en consecuencia, las ue no renan alguno de estos dos reuisitos.
&egistro de las sociedades mercantiles
#l artculo +F del $digo de $omercio dispone ue la inscripcin en el &egistro de $omercio es
obligatoria para todas las sociedades mercantiles :arts. 0= y ?= L3S4;.
%s, pues, la constitucin de una sociedad mercantil ser- perfecta cuando uede inscrita en el &egistro
de $omercio. La falta de inscripcin origina la irregularidad de la sociedad, con las consecuencias y
efectos ue posteriormente se examinar-n.
#l artculo ?= de la Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles seDala ue en el caso de ue la escritura
constitutiva no se presentare para su inscripcin en el &egistro de $omercio, dentro del trmino de
uince das, a partir de su fec/a, cualuier socio podr- demandar dic/o registro.
4odificacin de la escritura constitutiva
Las modificaciones de la escritura constitutiva deber-n /acerse constar tambin en escritura pblica e
inscribirse en el &egistro de $omercio segn lo disponen los artculos 0+, fraccin B, del $digo de
$omercio y >= de la Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles.
5. Sociedades Irregulares.
$oncepto
La irregularidad de las sociedades mercantiles puede derivar del incumplimiento del mandato legal ue
exige ue la constitucin de las mismas se /aga constar en escritura pblica o del /ec/o de ue, aun
constando en esa forma, la escritura no /aya sido debidamente inscrita en el &egistro de $omercio.
Las sociedades mercantiles con esos defectos se conocen con el nombre de sociedades irregulares.
2La multiplicidad de exigencias legales para la creacin de una sociedad mercantil tiene como resultado
ue, en muc/as ocasiones, se descuide satisfacer algunas de ellas, lo ue provoca la irregularidad de la
sociedad2.
Son pues, de acuerdo con la legislacin mercantil mexicana, irregulares, auellas sociedades
mercantiles en ue el acto de constitucin no se /aya /ec/o constar en escritura pblica y auellas
otras en ue dic/a escritura no /aya sido inscrita en el &egistro de $omercio.
Status jurdico
4odificacin irregular del contrato de sociedad
Las modificaciones del contrato social deben /acerse constar tambin en escritura pblica :art. >= de la
Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles; e inscribirse en el &egistro de $omercio :art. 0+, frac. B, del
$digo de $omercio;.
$uando no se cumplan los reuisitos mencionados se estar- frente a un caso de modificacin irregular
del contrato social, con los siguientes efectos segn el artculo 05 del $digo de $omercio8
La modificacin produce plenamente sus efectos entre los socios<
La modificacin no podr- oponerse a los terceros de buena fe ni les causar- perjuicio<
Los terceros podr-n aprovec/arse de dic/as modificaciones en cuanto les favore.can.
(rregularidad por conversin de la sociedad civil en sociedad mercantil
%uellas sociedades ue se constituyen como civiles, pero con una finalidad especulativa, o bien, ue
se digan civiles, pero ue adopten cualuiera de la tipos de sociedad mercantil, autom-ticamente se
convierten en stas, segn lo disponen los artculos 05F> del $digo $ivil y E= de la Ley 3eneral de
Sociedades 4ercantiles.
%l convertirse, una sociedad civil en mercantil, el tipo de sociedad comercial en ue se constituira,
segn lo dispone el artculo +6>6 del $digo $ivil, ser- el tipo ue resulte m-s prximo a la intencin de
las partes, de los esuemas regulados en el artculo += de la Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles.
)na ve. ue una sociedad civil se convierte en mercantil, cualuiera ue sea su tipo, se le aplica el
sistema y la reglamentacin de la legislacin mercantil, aunue siempre es posible aplicar
supletoriamente el $digo $ivil para el "istrito 7ederal, a falta de disposiciones del $digo de $omercio
y las dem-s leyes mercantiles. I puesto ue dic/a Ley 3eneral da car-cter de sociedad mercantil
irregular a la ue no se inscriba en el &egistro de $omercio, pero ue se manifieste ante terceros< esa
sociedad civil convertida a mercantil, no inscrita en el &egistro de $omercio, y ue se manifieste ante
terceros ser- una sociedad mercantil irregular sujeta a los dispuesto en el artculo 0= de la Ley 3eneral
de Sociedades 4ercantiles.
. Efectos de la irregularidad
La sociedades mercantiles irregulares est-n sujetas a un rgimen distinto al de las regulares. #sto es, la
irregularidad de las sociedades mercantiles produce ciertos efectos especiales ue a continuacin se
examinan8
+. &esponsabilidad de los representantes. Los representantes de la sociedades mercantiles, como regla
general, no uedan obligados por los actos ue reali.an en nombre de sus representadas. #n cambio,
trat-ndose de los representantes de sociedades irregulares, stos responden solidaria e ilimitadamente,
aunue de modo subsidiario, frente a terceros, del cumplimiento de los actos jurdicos ue realicen con
tal car-cter, sin perjuicio de la responsabilidad penal en ue /ubieren incurrido, cuando los terceros
resultaren perjudicados. %dem-s, los representantes de las sociedades irregulares son responsables de
los daDos y perjuicios ue la irregularidad /ubiere ocasionado a los socios no culpables de ella :art. 0=
de la Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles;<
0. #fectos en relacin a terceros. #l contrato de sociedad no inscrito no puede oponerse ni causar
perjuicio a terceros de buena fe, los cuales si podr-n aprovec/arlo en los ue les fuere favorable :art. 05
del $digo de $omercio;<
1. #fectos en materia de uiebra. #l artculo E= de la Ley de Juiebras y Suspensin de Pagos dispone
ue las sociedades irregulares podr-n ser declaradas en uiebra. %s en efecto, el citado artculo
establece ue la uiebra de la sociedad irregular provocar- la de los socios ilimitadamente responsables
y la de auellos contra los ue se pruebe ue sin fundamento objetivo se tenan por limitadamente
responsables. %dem-s, la irregularidad de las sociedades impide ue puedan acogerse a los beneficios
de la suspensin de pagos :arts. 1F5, frac. B(, y 1F? de la Ley de Juiebras y Suspensin de Pagos; y
terminar su uiebra por medio de convenio con los acreedores :art. 1@+de la Ley de Juiebras y
Suspensin de Pagos;<
E. #fectos entre los socios. La falta de inscripcin del contrato social no afecta las relaciones de los
socios entre s. #s decir, el contrato social, aunue no sea inscrito, produce todos sus efectos entre los
socios y los obliga recprocamente.
>. Las sociedades annimas irregulares no podr-n emitir bonos u obligaciones.
!. "egulari#acin
Ia se expuso ue la irregularidad de las sociedades mercantiles puede derivar del incumplimiento del
mandato legal ue exige ue la constitucin de las mismas se /aga constar en escritura pblica o del
/ec/o de ue, aun constando en esa forma, la escritura no /aya sido debidamente inscrita en el
&egistro de $omercio.
$uando la irregularidad deriva de ue el contrato social no se otorg en escritura pblica, pero contiene
los reuisitos esenciales ue la ley exige, cualuier persona ue figure como socio podr- demandar el
otorgamiento de la escritura correspondiente segn lo dispone el artculo ?= de la Ley 3eneral de
Sociedades 4ercantiles.
$uando la irregularidad deriva de ue la escritura no fue inscrita en el &egistro de $omercio, cualuier
socio podr- exigir la regulari.acin de la sociedad. %s, el p-rrafo segundo del artculo ?= de la Ley
3eneral de Sociedades 4ercantiles dispone ue, en el caso de ue la escritura social no se presentare
para su inscripcin en el &egistro de $omercio dentro del trmino de uince das, a partir de su fec/a,
cualuier socio podr- demandar dic/o registro.
%dem-s, los socios culpables de irregularidad responden frente a los no culpables, de los daDos y
perjuicios ue dic/a irregularidad ocasione a estos ltimos :art. 0=, in fine, de la Ley 3eneral de
Sociedades 4ercantiles;.
%l declarar, en su segundo p-rrafo, el artculo 0= de la Ley 3eneral de Sociedades 4ercantiles ue, 2no
podr-n ser declaradas nulas las sociedades inscritas en el &egistro Pblico del $omercio2, se debe
comprender ue la omisin de la inscripcin tiene un efecto sanatorio absoluto. Por lo tanto, valdr-
aunue el consentimiento de alguno de los socios /aya sido dado por error, arrancado por violencia u
obtenido con dolo< valdr- tambin, aunue alguna de las partes fuese menor de edad o /ubiese sido
declarada en estado de interdiccin.
#sto ltimo se justifica porue los terceros ue contratan con la sociedad confan en la legitimidad de su
existencia en virtud de estar inscrita en el &egistro Pblico, y podr-n resentir serios perjuicios si la
sociedad desapareciera como consecuencia de un vicio constitutivo, ue no estaban en aptitud de
conocer. Si la irregularidad se debi a la falta de documento, esto es, si la constitucin de la sociedad
fue puramente verbal, en tal caso, las dificultades de la prueba crecen
enormemente. Sin embargo, la existencia de la sociedad, y las cl-usulas esenciales ue la rigen,
pueden demostrarse de diversas maneras.
Si allega tales elementos probatorios, un socio puede exigir de los dem-s el otorgamiento de la escritura
pblica, pues el artculo ?= no supedita la accin respectiva a la celebracin por escrito del negocio
social. #n cuanto a personalidad, responsabilidad de los socios y de los administradores, etc., vale para
a sociedad verbal lo dic/o anteriormente.
#n consecuencia, las sociedades irregulares, en efecto, no son nulas, tanto porue la ley les atribuye
personalidad jurdica :art. 0=, p-rrafo tercero, L3S4; como porue reconoce los efectos ue ellas
producen, tanto internamente, respecto a los socios :art. 0=, p-rrafo cuarto, L3S4; como externamente
respecto a terceros :art. 0=, p-rrafo
uinto, L3S4;.