Vous êtes sur la page 1sur 309

ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

Razonamiento y argumentaci y argumentacin jurdic jurdica


El paradigma de la racionalidad y la ciencia del derecho
universidad@nacional@autnoma@de@mxico

RAZONAMIENTO Y ARGUMENTACIN JURDICA El paradigma de la racionalidad y la ciencia d


el derecho

INSTITUTO DE INVESTIGACIONES JURDICAS Serie DOCTRINA JURDICA, Nm. 121

Rolando Tamayo y Salmorn


RAZONAMIENTO Y ARGUMENTACIN JURDICA
EL PARADIGMA DE LA RACIONALIDAD Y LA CIENCIA DEL DERECHO
UNIVERSIDAD NACIONAL AUTNOMA DE MXICO MXICO, 2003

Primera edicin: 2003 DR 2003. Universidad Nacional Autnoma de Mxico INSTITUTO DE IN


VESTIGACIONES JURDICAS Ciurcuito Maestro Mario de la Cueva s/n Ciudad de la Inves
tigacin en Humanidades Ciudad Universitaria, 04510, Mxico, D. F. Impreso y hecho e
n Mxico ISBN: 970-32-0364-7

a CIELITO BOLVAR

necessario prius ab initiis repetendum existimavi, non quia velim verbosos commen
tarios facere, sed quod in omnibus rebus animadverto id perfectum esse, quod ex
omnibus suis partibus
constaret: et certe cuiusque rei
potissima pars principium est1
1Gayo. Libro primo ad leges duodecim tabularum. Estim necesario remontarme a los o
rgenes, no porque quiera hacer amplios comentarios, sino porque considero que, en
todas
las cosas, es perfecto aquello que consta de todas sus partes y, ciertamente, el
principio es
parte importantsima de cualquier cosa (D. 1, 2, 1).

SUMARIO
Exordio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . Primera parte: EL PARADIGMA
(Para/deigma) . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . I. Thales de Mileto vs. resto del mundo . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . 1. Por qu captulo primero? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. E
l mundo de do&cai . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. L
a irrupcin de Thales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Un de
tour sobre lo&goj. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Del xa&o
j al ko&smoj . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Los enun
ciados a .............................. 7. Lo&goj y comunidad de lo real . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . 8. Empei/ria y condiciones de verdad . . . . .
. . . . . . . . . . . . 9. La razn se queda . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . 10. El paradigma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 11. Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . a. El hombre. . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . b. El entorno. . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . 12. Eplogo . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . II. E0PISTH/MH y la expansin del conoci
miento racional . . . . 1. Preliminaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 2. Oi0koumh/nh e i9stori/a . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 3. Homo mensura y razn prctica. . . . . . . . . . . . .
. . . . . . 4. El desvanecimiento de los dioses . . . . . . . . . . . . . . . .
. .
9
15
21 23 23 26 28 29 30 31 33 35 37 37 38 38 39 39 45 45 47 51 53

10
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN 5. Teogonas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 6. Las cosmogonas . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 7. El advenimiento de no/moj . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . 8. El significado de no/moj . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . 9. Fu/sij vs. no/moj . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . 10. Los sofistas y la ciencia de la po&lij . . . . . . . .
. . . . . . . 56 58 60 62 63 66 71
71 73 75 78 80 82 85 85 85 86 86 89 91 91 94 95 95 98
III. ANALYTICA POSTERIORA Ciencia y metaciencia . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . .
1. El problema de e0pisth/mh y Aristteles ............. 2. Ciencia y mundo emprico
....................... 3. La ciencia, el mundo de lo universal ...............
4. La generalizacin emprica ...................... 5. Las premisas y el conocimien
to con causa . . . . . . . . . 6. Estructura y diversidad de la ciencia . . . . .
. . . . . . . . . . 7. E0pisth/mh y meta e0pisth/mh. . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . 8. Eplogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . a. E0pisth/mh y el paradigma . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . b. Una enigmtica laguna ........................... c. Racion
alidad . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
Segunda parte:
IURISPRUDENTIA MODO GEOMTRICO ........... IV. PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS. . . .
. . . . . . . . . . . . 1. Prudentia y prudentia iuris . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . 2. La profesin jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . 3. Cmo se conoce el derecho? . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . 4. Genesis iurisprudenti . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . 5. Iurisprudentia como scientia iuris . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. L
a experiencia jurdica y el objeto de la jurisprudencia. 100 7. Nomina iuris y defin
itiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 8. Muestra didctica . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105

SUMARIO
11
V. REGUL IURIS (Obtencin, formulacin y status de los principios) . . . . . . . . .
. 111
1. La construccin de principios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
2. La formulacin de regul iuris . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 3. Juri
sprudencia? Para qu?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 4. La jurisprude
ncia, un corpus semantiko&j . . . . . . . . . . . 121 5. El discurso jurdico. Un
deslinde . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 6. El ius es un compositum, un
orden . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 7. Eplogo . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128 Tercera parte CONSTRUCCIN DE
INFERENCIAS NORMATIVAS. . . 131 VI. INTERPRETATIO PRUDENTIUM. . . . . . . . . .
. . . . . . . . . 133 1. Preliminaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 133 2. Lenguaje objeto. . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . 137 3. La interpretacin jurdica . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . 138 4. El material jurdico y su interpretacin . . . .
. . . . . . . 139 5. La interpretacin positiva . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . 141 6. La interpretacin dogmtica o doctrinal . . . . . . . . . . .
. 144 VII LECTURA JURDICA Y MOTOR DE INFERENCIAS EN DERECHO. . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . 149 1. La jurisprudencia y la ciencia clsica . . . . . . . . . . .
. . . 149 2. E)pagwgh/ y regul iuris . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . 150 3. La bsqueda de consecuencias jurdicas . . . . . . . . . . . . 152 4. Dif
erentes lecturas jurdicas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 5. La inferencia
jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 6. El orden jurdico
como ars iudicanti . . . . . . . . . . . . . . . 159 VIII. EL INTERLUDIO . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 1. Bizancio. . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 a. Un viej
o error de la profesin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 161 b. La co
mpilacin Justineana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 162 c. Just
iniano y la oi0koumh/nh . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 164 d.
El epgono . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
165

12
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN 2. Jurisprudencia medieval . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . 165
IX. IURISPRUDENTIA: ARTS UNIVERSALIS . . . . . . . . . . . 177
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 a. Veint
e siglos despus . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 b. Ci
erta perplejidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
9 c. Razn de orden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 180 2. Presupuestos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . 181 a. Sobre la ciencia del derecho . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . 181 b. Sobre la historia del derecho . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . 181 3. Una extraa paradoja . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . 182 4. El problema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 183 a. La cuestin fundamental . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . 183 b. El derecho comparado como disciplina jurdica. . .
. . . . . . . 183 5. Interpretacin y confrontacin . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . 184 a. Lectura . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . 184 b. Marco de referencia y transcripcin . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . 184 6. Comparacin jurdica y explicacin . . . . . . . . . . . . . .
. . 185 7. El modelo doctrinal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . 185 a. El derecho comparado no es estudio de derecho extranjero . . 185
b. El modelo doctrinal: marco de referencia . . . . . . . . . . . . . . . 186 c.
Modelo doctrinal y relaciones relevantes . . . . . . . . . . . . . . . 187 8. R
elaciones entre rdenes e instituciones . . . . . . . . . . . . 187 9. Tipos de re
laciones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188 10. La me
cnica de la comparacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 11. Derecho histri
co: criterio de identidad y existencia . . . 191 12. Eplogo . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 193 1. Introduccin
Cuarta parte Normas y razones X. EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO
(partida preliminar a la argumentacin jurdica) . . . . . . . . . . . . 195 1. Intr
oduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 195 2
. Brevis narratio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 199 3. Normas y razones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . 199

SUMARIO
a. Normas como razones para la accin .
13 . . . . . . . . . . . . . . . . . 199
b. La regla de reconocimiento de razones . . . . . . . . . . . . . . . . . 201 c
. Dos clases de cosas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
202
4. La conversin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 204 5
. Razones de segundo orden . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 205 6.
Razones excluyentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 206
7. El lo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . 210 8. El desenredo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . 211 9. El juego y sus reglas . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . 212 10. [J]ocus regit acto . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . 214 a. El planteamiento . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . 214 b. Juguemos (juegos) . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 c. El juego del derecho . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217 Fuentes . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 219 Bibliografa . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 225 ndi
ce onomstico . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 259 Pasajes citados. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . 277

EXORDIO
Si el pensamiento no sufriera desviaciones irracionales, no hubiera sido necesar
io crear... mtodo[s]... los cuales.... permiten mantener la
objetividad.
Eduardo Nicol
A qu llamamos racional (eu!logo&n )1? y, en contrapartida, a qu llamamos irracional?
qu y para qu usamos esas expresiones? Racional parece ser una expresin elogiosa, un p
redicado positivo. Por qu? Pero, cmo reconocer la racionalidad? Qu es un razonamiento
distinguirlo? Cmo se hace presente? A este enjambre de preguntas trata de responder este libro.
El ttulo del libro, claramente, anuncia un mbito muy especfico de reflexin: cmo se pre
senta la racionalidad al pensar y describir derecho? En qu sentido la racionalidad
informa la labor de los juristas? Qu razonamientos usan los juristas para explica
r y aplicar el

derecho? Tambin a estas cuestiones pretende responder este libro.


El trmino racionalidad dice Len Oliv suele aplicarse a una gran variedad de actividade
. Puede predicarse racionalidad (o irracionalidad) de las acciones y decisiones de l
os individuos. La discusin acerca del significado de racionalidad, as como sobre las
cosas a las que se aplica, es tan antigua como la filosofa occidental misma.2
1 Eu!logo&n [e0sti], neutro de eu!logoj, de lo&goj (razn) y la partcula eu? (bien):.
(Cf.: Liddell. H.G. y Scott. Greek-English Lexicon, (Founded upon Liddell and S
cotts GreekEnglish Lexicon), Oxford, Oxford University Press, 1997, pp. 321 s y 3
26 s. 2 Mutatis mutandi, en Presentacin, en Oliv, Len, (ed.). Racionalidad epistmica,
Consejo Superior de Investigaciones Cientficas, Madrid, Editorial Trotta, Boletn O
ficial del Estado, 1995, p. 11.
15

16
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Y en consonancia con lo anterior, en este libro me lanzo a la bsqueda
de los usos originarios de razn y de racional en el mismsimo
despertar de la filosofa occidental.
Rastrear los orgenes de lo racional en la cuna de la civilizacin occidental no es pasatiempo intelectual ni erudicin ociosa. Participo de la idea de q
ue muchos de los complejos problemas de la cultura y de la ciencia contemporneas
son mejor entendidos cuando se estudian en el momento
que surgen, en circunstancias relativamente ms simples y no en las formas interpo
ladas en que posteriormente se conocen. Por ello pregunto: Cules
fueron las condiciones que gobernaron los usos de expresiones como razn, razonamient
o, racional, que emergieron con los griegos? Como se advertir en el curso de este tr
abajo, defiendo la tesis de que
la racionalidad es bsicamente un concepto metodolgico que se aplica a
cursos de accin intelectual que tienen que ver con el conocimiento cien-

tfico. En efecto, las expresiones razn, razonamiento, racional y otras relacionadas n


n a la par que la ciencia griega. Razn (lo/goj) y ciencia (e0pisth/mh) son palabras c
uyos significados estn estrechamente unidos. Razn, racional y razonamiento se aplican
las formas de pensar propias del quehacer cientfico. Este es el uso clsico. En est
e orden de ideas, adopto la tesis de que la razn (lo&goj) es la capacidad de los
seres humanos para obtener conocimiento acerca del mundo. Esta capacidad incluye
la habilidad de construir y usar un lenguaje conceptual y, a travs de l, ofrecer
y requerir razones.3 De ah se sigue el marcado antagonismo entre ciencia y creenc
ias (do/cai). Los griegos descubren que la adhesin general, an unnime, a una creenc
ia no es condicin de su verdad. La razn (lo/goj) es connatural a la ciencia (e0pis
th/mh) y, por tanto, lejos del pa&qoj impenetrable de las creencias. Con el adve
nimiento de la ciencia, razn y emocin se separan Los cursos de accin intelectual (i
.e. los razonamientos), sus mecanismos y resultados, se convierten en el ncleo de
l significado de razn y racionalidad. La ciencia (e0pisth/mh) deviene, as, el paradigm
a (para&deigma) de la racionalidad.
3 Vid.
Oliv, Len. Presentacin, cit., p. 13.).

EXORDIO En la formacin (y difusin) del paradigma de la racionalidad se


pueden aislar varios momentos. Retengo tres. Quizs el ms fundamental de todos es l
a irrupcin de Thales de Mileto y la introduccin de un nuevo discurso (el discurso
que habra de llamarse ciencia
17
(e0pisth/mh). Otro momento decisivo fue la expansin de e0pisth/mh
(que hizo que sta operara, precisamente, como paradigma de la racionalidad). Hubo
otro momento determinante para la consolidacin de este paradigma: la aparicin de
los Segundos analticos (Analytica posteriora), magistral trabajo de Aristteles don
de describe qu cosa es, como se construye y cmo opera e0pisth/mh.
A cada uno de estos momentos dedico un espacio. Sin embargo. la descripcin es fra
gmentaria; no es exhaustiva. Est muy lejos de agotar la problemtica de la ciencia
clsica. Subrayo nicamente los rasgos que ms tienen que ver con la construccin de la
ciencia que los
romanos llamaron desde temprano iurisprudentia.
Antes de abordar el tema de la construccin de la jurisprudencia, me detengo breve
mente a analizar la tenue distincin entre razn epistmica y razn prctica. Aunque la ra
zn es bsicamente una idea unitaria, desde la antigedad clsica a esta capacidad intel
ectual se le
encontr una variante a la que los griegos llamaron, indistintamente:
fro&nesij o swfrosu/nh; variante a la que los romanos, indistinta-

mente, llamaron: prudentia o sapientia.


Fro&nesij (prudentia) tambin significa razn, sabidura y conocimiento; al igual que e0p
sth/mh (ciencia). Qu hace entonces la diferencia? La prudencia dice Aristteles tiene p
r objeto las [acciones] humanas El hombre [prudente] es el que, ajustndose a los clcul
os de la razn acierta con lo mejor que puede ser realizado....4 De esta forma, atendiendo al campo de aplicacin del
conocimiento y a la forma de usarlo, se hace una distincin entre razn terica y razn
prctica y, por ende, entre racionalidad terica
(o epistmica) y racionalidad prctica.5
4 Ethica nicomaquea, 1141b 8-14. En cuanto a la traduccin, transcribo la versin de
Antonio
Gmez Robledo. tica nicomaquea, cit., p. 141. Las pausas y los corchetes son mos). 5
Vid. Oliv, Len. Presentacin, cit., p. 11).

18
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
En la prudentia se procede con el mismo rigor metdico que en la ciencia. En este
aspecto, prudentia es ciencia; sigue los clculos de la
razn.6 Lo que caracteriza a esta variante del conocimiento, no es el mecanismo del
pensar, sino su objeto: la accin humana. Mientras la ciencia conoce; la prudenci
a conoce y dice qu hacer. Por ello no debe prudentia sorprender que los romanos h
ayan conservado la expresin
para referirse al conocimiento del derecho (i.e. prudentia iuris).
Por sorprendente que esto sea, los griegos, creadores de prcticamente toda la enc
iclopedia del conocimiento occidental, no lograron construir una ciencia para la
descripcin del derecho. Esta tarea, la historia la asign al genio romano. El porq
u el saber griego no produjo una disciplina que describiera el derecho, seguir sie
ndo uno de los grandes enigmas de iursiprudentia, la historia del conocimiento h
umano. Sin embargo, la
sunque genuina creacin romana, no deja de ser del todo griega. En el ltimo siglo d
e la Republica se observar una extraordinaria y sbita transformacin de la jurispru
dentia. De una fase en que la sta aparece cautelar y prctica hacia una fase en que
se convierte en un
ciencia (grco more). Para convertir a la jurisprudencia en ciencia los
juristas romanos tuvieron que construirla de conformidad con el
nico modelo disponible: la ciencia griega (e0pisth/mh).7 Con la adopcin de los mtodos de los Segundos analticos los juristas romanos
fueron capaces de establecer los conceptos jurdicos fundamentales y
los (primeros) principios de la jurisprudencia. Es as que la racionalidad, produc
to de la ciencia helnica, penetra el quehacer de los juristas. Siguiendo firmemen
te el hilo conductor de la historia, me propongo mostrar en este libro que la ra
cionalidad que informa el quehacer del jurista es una aplicacin de los mtodos de l
a ciencia griega, paradigma de la racionalidad. Los juristas no se limitaron a o
rnamentar su oficio. Al igual que el arquitecto de obras magnficas, el jurista sa
be que detrs de una esplndida fachada se encuentran los elementos estructurales de
l edificio. El
libro quiere exhumar el plan maestro del edificio de la jurisprudencia.
6 Loc.
7 Sobre
cit.
el particular Cicern dice: sint ista graecorum, quamquam ab iis philosophiam
et omnes ingenuas disciplinas habemus, sed tamen est aliquid, quod nobis non lic
eat, liceat illis. (De finibus, 2, 21, 68.).

EXORDIO
19
El propsito de este libro es mostrar los razonamientos y argumentos
fundamentales que usan los juristas para la construccin del aparato conceptual me
diante el cual determinan y describen el derecho, as
como los razonamientos y argumentos mediante los cuales lo aplican.
El libro aborda otros temas no menos importantes. Otro propsito de este libro con
siste en resaltar las peculiaridades que adopta la racionalidad cuando se argume
nta con normas (jurdicas). La idea es introducir una clara diferencia entre qu cos
a son razones (para la accin) y qu cosa son normas jurdicas. La tesis que defiendo
es que
las normas jurdicas no se comportan como razones.
Algunos autores han caracterizado a las normas jurdicas como si
fueran slo razones, i.e. como si ser normas dependiera nicamente del hecho de ser
razones.8 Al hacerlo cometen una falacia naturalista.
Ciertamente, las normas jurdicas (como cualquier cosa) pueden ser consideradas co
mo razones para la accin, pero este hecho no es suficiente para concluir que las normas sean slo razones.
Una cosa es decir que las normas jurdicas son slo razones (lo que es bsicamente errn
eo) y una muy distinta es adoptar normas jurdicas como razones para la accin. Es o
bjetivo fundamental de este
libro llamar la atencin hacia esta importante diferencia.
Para mostrar cmo funciona la argumentacin jurdica (o parte de ella) recurro a la de
scripcin de las reglas de los juegos. En esto no me alejo de los obras de los clsi
cos ni de los trabajos recientes. Detrs de esta tesis se
esconden ideas de Gregorio Robles y de Frederick Schauer,9 otros.
entre
Por ultimo, en cuanto a la argumentacin jurdica, mi anlisis se limita al paradigma
de la racionalidad, a su aplicacin en la construccin de la jurisprudencia y en la
aplicacin de normas. No intento ir ms all. Aunque en ocasiones me refiero a varios
aspectos de la racionalidad jurdica, el nfasis es dado a los temas que he referido
. disputatio fori ni los Salvo referencias incidentales no analizo la mecanismos
(interno y externo) de la toma de decisiones. Prcticamente no hablo de justifica
cin. Para ello el lector cuenta con una
8 E.g.
Joseph Raz (Vid. infra: Bibliografa). 9 Vid. infra: Bibliografa.

20
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
amplia literatura de distinguidos autores, v.g. Eugenio Bulygin, Neils
MacCormick, Manuel Atienza, Tecla Mazzarese, Robert Alexy, Aulis
Aarnio, Ricardo Guibourg,10 entre otros.
Quiero agradecer al distinguido Dr. Diego Valads su gentil invitacin para realizar
esta investigacin bajo los auspicios del Instituto de Investigaciones Jurdicas, q
ue magnficamente dirige; asimismo, al brillante Director de la Facultad de Derech
o, Dr. Fernando Serrano Migalln, por su constante estmulo y apoyo. Ambos destacado
s juristas y amigos dilectos. Igualmente doy las ms expresivos gracias a los cole
gas y amigos Ulises Schmill, Juan Antonio Cruz, Roberto J. Vernengo y, en especi
al, a Guillermo F. Margadant, sus iluminantes comentarios a diversas partes del
libro. Diversos aspectos del trabajo han sido discutidos en el seno de la IVR (I
nternationale Vereinigung
fr Rechts und Sozialphilosophie ), a todos agradezco sus crticas y sugerencias. Qu
iero manifestar mi gratitud al Dr. Fernando Curiel, entonces Director del Instit
uto de Invetigaciones Filolgicas y a la Dr. Marta Patricia Irigoyen, Coordinadora
del Centro de Estudios Clsicos, por las facilidades que me brindaron para la con
sulta de textos clsicos. Doy las ms cumplidas gracias al maestro Antonio Chvez de l
a Cruz y todos el personal de Impresos Chvez, en particular a Braulio Cubos, por su
paciente colaboracin en la formacin de este libro y por permitirme de intruso en su
s rutinas. Doy las gracias a la Dr. Mara Ester Lpez Vargas quien enfrent la pesada
labor de leer y corregir originales. Asimismo, agradezco a Francisco Javier Quin
tanilla la confeccin de grficas y mapas y a Ral Chvez Snchez su participacin en la cor
reccin de pruebas. Por ltimo, doy gracias a mis alumnos porque, simplemente, sin e
llos no habra libro. Hasta aqu el Exordio; sigue un libro que leer. Por ltimo doy l
as ms expresivas gracias a mis hijos Rolando, Jos Alberto y Antonio Cesar por sus
muestras de afecto, estmulo y comprensin. Ciudad de Mxico, septiembre 2002 RTS
10 Vid.
infra: Bibliografa.

Primera parte: EL PARADIGMA (Para/deigma) . . . . . . . . . . . . . . . . . . .


. . . . . . . . . . . . . . . . . . .
I. Thales de Mileto vs. resto del mundo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1.
Por qu captulo primero? . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. El mundo de
do&cai . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. La irrupcin
de Thales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Un detour sobre
lo&goj . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Del xa&oj al ko&s
moj . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Los enunciados a
.............................. 7. Lo&goj y comunidad de lo real . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . 8. Empei/ria y condiciones de verdad . . . . . . . . . .
. . . . . . . 9. La razn se queda . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . 10. El paradigma . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . 11. Nota biogrfica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . a. El hombre . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . b. El entorno . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . 12. Eplogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . .
21
23 23 26 28 29 30 31 33 35 37 37 38 38 39 39

PRIMERA PARTE EL PARADIGMA


(Para&deigma )
21

I THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO


To write [on the] history of
Greek philosophy is to describe
the formative period of our own thought1
W.K.C. Guthrie
1. Por qu captulo primero?
La historia de la filosofa y de la ciencia griega puede ser convenientemente dividida en periodos. En este ensayo mi inters se aboca al borde
oriental del mundo griego. Ah, en Jonia seala W.C.K. Guthrie en la costa egea de Ana
tolia, algo pas en el siglo VI a. C. Suceso nada misterioso al cual se le ha llamado el comienzo de la filosofa europea. Con este acontec
imiento se inicia la historia de la ciencia.2
Por ello es habitual que los libros sobre historia de la ciencia, historia del c
onocimiento o de la filosofa comiencen hablando de un autor. Este autor, segn el p
ensador griego Apollodorus, naci en 624
a. C., es jonio, su nombre es Thales, al cual se aade de Mileto.
Y por qu Thales de Mileto ha sido siempre el captulo primero? Qu fue lo que hizo Thal
es? Esta pregunta no es ma; ni siquiera es reciente. Esta pregunta se ha plantead
o constantemente desde la anti1
Escribir sobre la historia de la filosofa griega es describir el periodo formativo
de The history of Greek Philosophy, Cambridge, Cambridge University Press, t.I,
1971
nuestro propio pensamiento.
2 Cf.:
(1962), p. 3.
23

24
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
gedad. A principio de siglo el clebre profesor John Burnet se preguntaba: Cul es pues
el gran acontecimiento que sucede en ese
tiempo que nos hace llamar a este evento el nacimiento de la ciencia y hablar de
Thales como el primer hombre de ciencia?3 Cul es pues ese suceso que hace que los
historiadores de la ciencia sealen a Mileto como la cuna de la filosofa?. Sin ms pr
olegmenos dar la respuesta: con Thales de Mileto se inica un nuevo captulo de la hi
storia de la humanidad porque habl distinto, habl diferente a como hablaba el rest
o del mundo. Thales introduce un nuevo discurso, una nueva forma de hablar. A es
a nueva forma de hablar se le llamara e0pisth/mh (ciencia). Sobre la vida de Thales
no podemos detenernos aqu, aunque, para desilusin del lector debo sealar que pocas
cosas se saben de su vida.4 Thales vive en Mileto y fue ah, con l, donde naci la f
ilosofa griega. Antes del ao 500 a. C. Mileto fue la ciudad griega ms importante de
Asia Menor. Floreci en la costa occidental de Anatolia. Mileto era la salida nat
ural de los productos de Anatolia y mantena un intenso comercio en lana. Poco se
sabe sobre el gobierno milesio antes de 500 a. C. Durante el siglo VI a. C. la c
iudad fue gobernada por los tiranos Thrasybulus e Histiaeus. Los milesios eran u
na comunidad vigorosa. Internamente su poltica era turbulenta conocieron la lucha
de facciones y la revolucin sangrienta. Por el exterior estaban circundados por do
s poderosos imperios, primero los lidios, con los cuales mantienen una simbiosis
siempre inquietante y despus de 546 a. C. con los persas, los cuales los habran d
e destruir en 494. No obstante estas nada propicias circunstancias, los milesos
eran comerciantes infatigables. Comerciaban no slo con los imperios orientales, s
ino con Egipto y, as establecieron una colonia en Naucratis, en el delta del Nilo
. Los milesios fundaron numerosas colonias en Tracia, en el Bsforo y en la costa
del Mar Negro. Mantuvieron intensas relaciones comerciales con Sybaris en el sur
de
3 Cf.: Early Greek Philosophy, Londres, A and C. Black, 1930; Greek Philosophy.
Thales to Plato, Londres, MacMillan and Co. 1932. Vid.: Schrdinger, Erwin. Nature
and the Greeks y Science and Humanism, Cambridge, Cambridge University Press, 1
996 (Canto Edition), p. 57. Sobre la tesis de que algo nuevo lleg al mundo con lo
s antiguos filsofos milesios algo llamado e0pisth/mh y que ellos fueron los que ind
icaron el camino que sigui Europa desde entonces, vase: Guthrie, W.K.C. A History
o Greek Philosophy, Cambridge, Cambridge University press, 1962. t. I, pp. 46-49
. 4 Vid. in fine: Nota biogrfica.

THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO


25
Italia. En la ltima parte del siglo VI a. C. Mileto cay bajo el control
persa, al igual que las otras ciudades griegas de Anatolia. Alrededor de 499, lo
s milesios conducen la revuelta jonia que marc el inicio de las Guerras Mdicas. La
ciudad fue arrazada y saqueada por los persas en 494. Despus de la derrota infli
ngida a los persas por los griegos (479), Mileto contina una vida floreciente; co
n altas y bajas se prolonga en los periodos helenstico y romano. Pues bien, fue e
n esta
activa ciudad donde Thales, Anaximandro y Anaxmenes vivieron y trabajaron durante
la primera mitad del siglo VI y segunda mitad del siglo V a. C.5 Los milesios,
constructores de una de las ms grandes y ms prsperas ciudades griegas, con numerosa
s colonias y, consecuentemente muchas relaciones en el mundo conocido, estaban d
otados de una infatigable curiosidad. El entorno de los filsofos milesios provey d
el ocio y del estmulo necesario para la investigacin intelectual desinteresada, de
ah que seala el profesor Guthrie se hace cierto el dictum de Platn y Aristteles de qu
e la fuente y origen de la filosofa es el asombro o la curiosidad,6 que, en reali
dad, slo es posible cuando una comunidad ha logrado satisfacer no slo las necesida
des ms apremiantes, sino genera las condiciones para que se inicie una actividad
intelectual. Mas an, una vez que el abandono de las formas mitolgicas y teolgicas d
e pensar parecan haber llegado, su desarrollo fue facilitado por el hecho de que
en Mileto como en las dems po/leij la libertad de pensamiento no se vio inhibida
por las demandas de una forma teocrtica de sociedad tal como exista en las nacione
s orientales vecinas. La figura de Thales es un poco legendaria y no se tiene la
certeza sobre ciertas ancdotas de su vida, pero lo que s sabemos con seguri5 Vid.
: Barnes, Jonathan (ed.), Early Greek Philosophy, Londres Penguin Books, 1987, p
. 11 y Miletus en Encyclopdia Britannica CD2000, Chicago, Encyclopdia Britannica, In
c., 2000. 6 Vid.: Guthrie, W.K.C. The History of Greek Philosophy, cit., t. I, p
. 30. Cf.: Arist. Meta physica, 912b 12; Platn Theaet., 115d. Aristteles, ms adelan
te agrega: La historia respalda esta conclusin, porque fue slo despus de que la satisfaccin de las necesidades bsi
cas
no slo para vivir sino para vivir cmodamente que comenz la bsqueda por la satisfaccin
de esta necesidad intelectual. Vid.: Guthrie, W. K. C. The History of Greek Phil
osophy, cit., t. I, p. 31, Cf.: Meta physica, ibidem.

26
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
dad es que existe un consenso, que data cuando menos desde el siglo IV
a. C. y que contina en nuestros das, de que el primer filsofo griego fue Thales de
Mileto, cuya vida activa se desarrolla en la primera mitad del siglo VI a. C.7 C
omo quiera que sea, contamos con evidencia historiogrfica que muestra el nuevo mo
do de hablar que introduce Thales.
2. El mundo de do&cai8
A todo esto cabe preguntar Cmo se hablaba antes que Thales irrumpiera con un nuevo
discurso? Una vvida imagen de ese lenguaje (el que no hablaba Thales) se encuent
ra en los hmnos y poemas homricos y en la Teogona de Hesiodo. La historia de fu&sij (la naturaleza) no es, en e
l principio, sino la historia de la genealoga de los dioses. Y as deca Homero: W)ke
ano/n te hew~n ge/nesin kai\ mhte/ra Thqu/nw)keanou~ o1 per ge/nesij pa&ntessi te
/tuktai: Oceno, primer padre de los dioses y su madre Tethys Ocano, que es el padre
de todos ellos.9). Pero, adems, la divinidad es la fuente de la revelacin y de la i
nspiracin. Xai/rete, te/kna Dio&j, do&te d
i9mero&essan a0oidh/n. klei/ete d a)qana&twn i9ero_n ge/noj ai0e\n
e0o&ntwn, oi3 Gh=j t e0cege/nonto kai\ Ou0ranou= a)stero&entoj, Nukto&j
te dnoferh=j, ou3j q a9lmuro_j e1trefe Po&ntoj: Salve, hijas de Zeus, concedan un
dulce canto y celebren la raza divina de los inmortales que existen por siempre
Dganme esto, oh! Musas que tienen su hogar en el Olimpo desde el principio10
7 Thales ha sido el primero en introducir el estudio de la naturaleza a los grieg
os (Simplicius, Com. supra physica, 23, 29-33). La idea de que Thales es el fundad
or de la filosofa se encuentra claramente establecida en Aritteles quien sostiene
que Thales es el primer filsofo. (Cf.: Aristteles, Meta physica, 983b 6-11, 17-27)
(Vid. Thales of Miletus en Encyclopdia Britannica CD2000, cit.). 8 Con do&cai nos
referimos al mundo de las simples opiniones no fundadas (o fundadas en invocacio
nes a dioses, demonios o catstrofes). Ciertamente, aqu el enfasis est puesto en el
contraste que este lenguaje tendr con el de e0pisth/mh. Pero do&ca puede ser fuen
te de informacin. Do&ca es el lenguaje ordinario y ah se encuentran los significados que los
hombres han dado a las palabras. Es en el lenguaje ordinario donde se encuentran
las opiniones
comunes y las opiniones de los poetas, depositarios de la pi/steij de la comunidad.
(Sobre este particular vase: Zagal, Hctor y Aguilar lvarez, Sergio. Lmites de la ar
gumentacin tica en Aristteles. Lgos, physis, y thos, Mxico, Publicaciones Cruz O. S.A.
, 1996, pp. 7-47. 9 Hom. Il. XIV, 201 y 246. Vid.: Guthrie, W.K.C. The History o
f Greek Philosophy, cit., p. 60. En la traduccin sigo la versin inglesa de W.K.C.
Guthrie. (Cf.: ibidem.). 10 Cf.: Hesiod. Theog. 104-138. Vid.: Barnes, Jonathan
(ed.), Early Greek Philosophy , cit., pp. 55-56.

THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO


27

En este lenguaje se invoca; se recurre siempre a una deidad, a una fuerza natura
l o bien a un notable o fabuloso personaje: Se invoca a Zus, a Poseidn, a Thmis; la
s frases se asignan a orculos, a sibilas o a clarividentes Canta, oh! diosa, la cler
a del plida Aquiles, As habl el orculo de Delfos. La fuerza de los enunciados depen
su fuente. Esta fuente es la que proporciona fuerza y sentido al enunciado. Este le
nguaje es invocativo en dos sentidos: invoca y, como consecuencia, se escribe en
vocativo. Es evidente que este lenguaje est hecho para impactar; la invocacin a d
eidades, profecas o calamidades funcionaba como advertencia o como admonicin. Era
un lenguaje persuasivo, un lenguaje que buscaba convencer. Como quiera que sea,
este lenguaje no poda desprenderse de su fuente, sin ella perda toda autoridad y nau
fragaba su propsito. Sin la referencia a la fuente las fuerzas de las palabras desa
pareca. Nadie poda decir lo mismo. El interlocutor tena que invocarla o al menos, m
encionar de quin lo haba odo. La referencia a la fuente asemeja el uso de un operador
oracional. El hecho de ser invocativo y persuasivo hace a este lenguaje ceremon
ial y escnico. Este lenguaje es, en cierto sentido, dramtico. Por otro lado, este
lenguaje (el que no usa Thales al hablar de la naturaleza) es pattico,11 expresa
componentes emocionales (sentimiento o pasin). Es un lenjuage por medio del cual
se transmite (o se pretende transmitir) estados de nimo. Este patetismo correspon
de bien al carcter invocativo y persuasivo de este lenguaje. La persona que habla
este lenguaje (el dictor) pretende o espera que las emociones que estn detrs de s
us dichos se trasmitan a aquel que lo escucha (el auditor). 3. La irrupcin de Tha
les Thales de Mileto, sin invocar a ninguna deidad del panten griego, ignorando e
l caso vocativo, sin intencin de persuadir auditores o con11 Del griego: paqe/tikoj (de e0paqon sentir): susceptible de sentir capaz de sentir (
Cf.: Liddell. H.G. y Scott Greek-English Lexicon cit., 1997, p. 585). En espaol c
onserva este significado: padecer, sentir emocin, que expresa profundo sentimiento o p
asin. (Vid.: Moliner, Mara. Diccionario del uso del espaol, CD-Rom, Madrid, Gredos,
1998.).

28
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
seguir adeptos, hace caso omiso de emociones, sentimientos o pasiones y, simplem
ente, segn refiere Proclus,12 dice:
(1) Cuando dos lneas rectas se intersectan, los ngulos opuestos son iguales.13
Este es el tipo de discurso con el cual Thales de Mileto inicia ese extrordinari
o periodo de la humanidad conocido como la Ilustracin
jonia.14
Thales es considerado el primer filsofo griego porque su discurso se encuentra li
bre de ingredientes mitolgicos. Frente a la rapsodia de creencias su discurso int
roduce una nueva forma de hablar del mundo: fue el primero en proporcionar una e
xplicacin, un compte redu, libre de sentimientos, emociones o prejuicios. Frente
a las innumerables opiniones y creencias, emerge una nueva va: la razn. Esta
irrupcin caus tremendo impacto en la vida social. La desazn era
grande qu hacer sin dioses?
La naturaleza (fu/sij) es desmistificada. El discurso que introduce Thales la ha
ce inteligible, la hace racional. La importancia de Thales, como la de sus suces
ores Anaxmandro y Anaxmenes, reside en
12 Proclus
es el ltimo gran filsofo griego, nace en Constantinopla (c. 410 d. C.) y muere
en Atenas en 485. Proclus hace que el neoplatonismo se extienda por todo el mund
o bizantino, Islmico y romano. Proclus fue educado en Xanthus en Lycia y estudi fi
losofa con Olympiodoro el Viejo en Alejandra. En Atenas estudi con Plutarco y Syria
no, a quien
sigui como dia&doxoj (successor) a la cabeza de la Academia fundada por Platn (c. 38
7
a C.). Proclus vive en Atenas hasta su muerte y se dedica a pulir y sistematizar
las ideas neoplatnicas de Iamblico (filosofo griego del siglo III). Proclus se opone al Cristi
anismo y defiende apasionadamente el paganismo. Entre sus varios trabajos el que
nos interesa aqu es sus Comentarios sobre Euclides. (Vid.: Proclus en Encyclopdia B
ritannica CD 2000, cit.). Proclus escribi en el siglo V y su fuente es la Histori
a de la Geometra de Eudemus, discpulo de Aristteles. (Vid.: Barnes, Jonathan (Ed.),
Early Greek Philosophy, cit. y Id. The Presocratic Philosophers, Londres, Roule
dge, 1989, [The Arguments of the Philosophers]) 13 Cf.: Proclus, Commentary on E
uclid, 299, 1-4. A ste, como a los otros descubrimientos geomtricos de Thales se l
e pueden dar formulaciones alternativas equivalentes. Varios son los teoremas at
ribuidos a Thales, adems del arriba transcrito son los siguientes : (2) Un crculo
se bisecta por su dimetro (Cf.: ibid., 157, 10-11); (3) En todo tringulo issceles, l
os ngulos de la base son iguales (Cf.: ibid., 250, 20-251,2); (4) Los tringulos que
tienen un lado igual y dos ngulos iguales, son iguales (Cf.: ibid., 352, 14-18.)
; (5) El tringulo inscrito en un semicrculo es un tringulo rectngulo (Cf.: Diogenes
Laertius, Lives of the Philosophers, 1, 22-28 y 33-40). 14 Vid.: Schrdinger, Erwi
n. Nature and the Greeks y Science and Humanism, cit., pp. 53-68.

THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO


29
haber cruzado el puente que separa a las creencias (do&cai ) y al mito (mu~qoj) l
a opinin precientfica, de la razn (lo&goj).15 4. Un detour sobre lo&goj La expresin g
riega lo&goj es una expresin central en la ciencia de
los antiguos griegos, bsicamente significa: (1) palabra o el pensa-

miento que a travs de ella es expresado (en latn: oratio) y (2) razn, el propio pensam
ento (en latn: ratio). Dentro del primero
de los sentidos (vox, oratio), lo&goj es palabra o palabras, i.e. lenguaje. Puede entenderse como un enunciado o un discurso o, bien, una narracin. Per
o tambin, de lo que se habla el tema de lo&goj. En cuanto a su segundo sentido (ratio
) , lo&goj es pensamiento
(o0rho_j lo&goj , Plat.; w(j e1xei lo&gon, Dem.), prueba, fundamento (kata_ lo&gon: c
onforme con la razn, fundamentado, Plat.;
e0k

ti/noj lo&gou?: sobre qu fundamento?, Aesch.); igualmente es dar cuenta de una cosa (l
o&gon dido&nai tinoj, Hdt.) corresponde a la
razn(o) lo&goj ai9re/ei: ratio evincit); et sit cetera.16 De ah, logismo&j: argument
o, conclusin, razonamiento, razn; logisth/j: calculador, razonador (sit venia ve
iko&j: hbil en

calcular, hbil en razonar, racional).17 Razn y palabra son expresiones cuyos signi
on inescindibles. Con la palabra (lo&goj) se explica y lo&goj (la razn) se manifi
esta en la palabra, de ah que tanto ella como su contenido se nombren con la mism
a expresin. A este respecto dice mi inolvidable maestro
Eduardo Nicol:
El pensamiento es logos. Es logos en el sentido de razn, y a la vez en el sentido
de palabra. Estas dos ascepciones del trmino son complementarias o recprocas como
el anverso y el reverso de una moneda, y no debieron nunca desprenderse la una d
e la otra.18
Los griegos tienen una frase que resume bien la manera en la cual van ms alla del
pensamiento que les precede La frase es lo&gon
15 Vid. 16 Cf.:
Thales of Miletus en Encyclopdia Britannica CD2000, cit. Liddell. H.G. y Scott Gree
k-English Lexicon. cit., pp. 476-477. 17 Ibid., p. 476. 18 Los principios de la
ciencia, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1965, p.61.

30
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
dido&nai (dar un lo&goj).19 Proporcionar a todo un lo&goj, eso es tpicamente griego
.
Dice el profesor Guthrie que la voz lo&goj no puede ser satisfactoriamente tradu
cida por ninguna palabra contempornea. Enfrentados a un conjunto de fenmenos, los
griegos sentan la necesidad de ir detrs de ellos y dar cuenta de su existencia en
la forma y manera particular en que efectivamente existen. Un lo&goj completo es
una descripcin que, a la vez, explica. Adems de forma o estructura, ratio o pro-

porcin, lo&goj puede significar, de conformidad con su contexto,


dar cuenta, definicin o explicacin. Todas, nociones tpicamente griegas y todas tan
nte relacionadas en la mente de los grie-

gos que parece natural que se nombren con la misma palabra.20 5. Del xa&oj al ko
&smoj En el nuevo discurso ( lo&goj) de Thales, fu/sij deja de ser una conjetura
o una metfora de la vida social. Fu/sij deja de ser el espacio donde se escenifi
can los caprichos de dioses antropomrficos. El nacimiento de la filosofa consiste
fundamentalmente en el abandono consciente de las soluciones mitolgicas a los pro
blemas sobre el origen y naturaleza del mundo21 El estado de confusin en que se e
ncuentra fu&sij sufre una fuerte trasformacin: el xa&oj (caos) de creencias, conj
eturas, visiones onricas, e impresiones de sentido se convierte en un ko&smoj (i.
e. en un orden, en un todo (universum) ordenado. La voz ko&smoj proviene de ko&s
mew?: ordenar, arreglar, gobernar; de ah la expresin: ta_ kosmou&mena (establecer el
n, poner orden).22 fu&sij no es ms una yuxtaposicin de imgenes desordenadas, en confus
in. El mundo es un orden y es as como suceden las cosas del mundo: kata_ ko&smon (
ordenadamente). El mundo se ordena mediante el nuevo discurso. Por ello es neces
ario conocer algo ms de esta nueva forma de hablar.
Guthrie, W.K.C. The History of Greek Philosophy, cit., p. 38. Guthrie, W.K.C. Th
e History of Greek Philosophy, cit., p. 38. En el original el profesor Guthrie s
e refiere a que lo/goj no puede traducirse satisfactoriamente por ninguna palabr
a del ingls. 21 Cf.: The history of Greek Philosophy , cit., p. 29. 22 Cf.: Lidde
ll. H.G. y Scott Greek-English Lexicon., cit., p. 446.
20 Cf.: 19 Vid.:

THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO 6. Los enunciados a


31
En el mundo de las do&cai (meras opiniones o creencias), stas suelen ser respalda
das con la invocacin de un poder que les dote de autoridad (e.g. el poder de los
dioses, la clarividencia de los orculos, la prudencia de un viejo), sin los cuale
s do&ca pierde su fuerza persuasiva. Thales no pretende convencer, no busca adep
tos porque sus enunciados no son creencias. Thales simplemente dijo, repito:
(1) Cuando dos lneas rectas se intersectan, los ngulos opuestos son iguales.23
No invoca ni dioses ni orculos, ni trasmite estados emocionales de la conciencia.
No advierte ni admoniciona. Al teorema (1), o a cualquiera de los otros teoremas atribuidos a Thales,24 los llamar: enunciados a. Estos
enunciados, primeramente, exhiben una manifiesta peculiaridad: la ausencia de i
nvocacin. En segundo lugar, el enunciado a no est inseparablemente vinculado a su
emisor. No es el dictor quien le da su peso semntico. Estos enunciados son separa
bles de
su emisor. No obstante ello, los enunciados a siguen diciendo lo que
dicen. En virtud de esta caracterstica llamar a los enunciados enunciados declarati
vos. Con declarativos simplemente quiero dea
cir que estos enunciados a siguen diciendo lo que dicen.
Posiblemente hubo escpticos que trazaron intersecciones de lneas rectas esperando
que, en alguna ocasin, los ngulos opuestos no fueran iguales. Probablemente ensaya
ron cientos de intersecciones con inclinaciones diferentes y resultaba que, no o
bstante su renuencia, antipata o incredulidad, los ngulos opuestos eran iguales. E
l teorema (1) era una y otra vez verificado. Lo volvieron a hacer repetidas vece
s y el resultado fue que los ngulos alternos eran siempre iguales. As, los enuncia
dos a eran susceptibles de verificacin, de comprobacin. El teorema (1) es fcilmente
transportado a una grfica donde
los ngulos alternos pueden ser medidos.
23 Vid. 24 Vid.
supra: n. 13. ibidem.

32
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN La grfica podra ser esta:

Los enunciados a son verificables, pueden ser sometidos a prueba; son, si se qui
ere, enunciados falsifiables, en el sentido que Karl Popper da a esta expresin.25 C
ontrariamente, las creencias no son verificables. Las creencias son para ser cred
as. Son indisputables. Comprese simplemente el enunciado (1) con el siguiente: Dio
s cre el cielo y la tierra en seis das.26 Cmo podramos verificar este ltimo? le pedim
a Dios que lo haga de nuevo? Lo intentamos nosotros? El teorema (1), ciertamente,
fue dicho por Thales, fue dicho en griego, un cierto da durante la primera mitad
del siglo VI a. C., en Mileto, en la costa oriental del mar Egeo, sin embargo,
(1) dice lo que dice, an no lo diga Thales. Contrariamente a los enunciados del l
enguaje ordinario (do&cai ), cuyo alcance y fuerza depende de quien lo dice (Zeu
s, Thmis, el Orculo de Delfos, Nestor27), los enunciados a son separables de su em
isor; de hecho, sta es una particularidad de
25 Vid.: The Logic of Scientific Discovery, Londres, Hutchinson, 1975, pp. 40-42
, y 78-92 (Existe versin en espaol de Vctor Snchez de Zavala: La lgica de la investig
acin cientfica, Madrid, Tecnos, 1967, Vid. pp. 39-42 y 75-88. 26 Genesis, I, 1. 27
En el mundo de las creencias (do&cai) es fundamental reconocer su fuente. Solo as,
algo que es dicho se convierte en designios de Dios, profecias, evangelios, etc. Pero
,
sto no se limita exclusivamente al mbito de la religin, funciona igualmente en toda
s las
relaciones sociales. La fuerza de los enunciados depende de quien nos lo diga. En
esto radica el efecto pragmtico del lenguaje ordinario. No slo hay creencias relig
iosas, existen creencias ideolgicas, polticas, etc. a las que, por cierto escrpulo,
se llaman, no creencias sino opiniones.

THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO


33
los enunciados a. Para que (1) diga lo que dice, no se necesita que lo
diga Thales, tampoco se requiere un operador oracional del tipo dice Thales para q
ue (1) siga diciendo lo que dice. Sabemos que (1) lo dijo Thales, el sabio (so&f
oj ), lo dijo en dialecto jonio, en Mileto, hace veintisis siglos, pero (1) sigue
diciendo lo que dice cuando, en este fin de siglo, lo dice en espaol, Dionisio B
alladares (maestro
rural) en Izmatln de Madero, Veracruz.
Los enunciados a, como seal anteriormente, se separan de su emisor y siguen dicien
do lo que dicen, no importa quien lo diga.
Cualquiera puede decir lo mismo. De esto se sigue que los enunciados a se trasmi
ten. Cualquiera puede repetir la experiencia y decir lo
mismo. Me detendr un poco aqu e introducir una digresin que me
permita explicar brevemente los efectos de decir lo mismo. 7. Lo&goj y comunidad
de lo real28
El hecho que el discurso de Thales se separe de su emisor y se transmita, crea,
por decirlo as, una comunidad del habla, i.e. una comunidad de la razn (lo&goj). Considrese la siguiente frmula a la cual llamar 1: (a)a L
a nombra x
Donde (a) es el operador universal, para a y donde a es la metavariable que cubre cu
alquier palabra; L, la metavariable que cubre cualquier lenguaje (ordinario o no);
, la conectiva condicional y x, la variable que indica el objeto,
i.e. el contenido de a. La
frmula se lee: toda palabra ( a) que pertenezca a un lenguaje nombra
necesariamente algo, dice algo (i.e. dice x).
Ahora bien, pinsese en cualquier enunciado a, por ejemplo, en el teorema (1) el c
ual puede ser nombrado por la metavariable a.
Construyamos los conjuntos lenguaje (discurso) y objeto. Sabemos que
Thales dice (1), y al decir (1), el cual es un enunciado a, dice algo (x).
De esta manera tenemos una entidad del conjunto L(i.e. del lenguaje de
28 Tomo
esta expresin de Eduardo Nicol (Vid.: Los principios de la ciencia, cit. pp. 369,
Vid. esp. 475.).

34
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Thales) y podemos introducir una entidad al conjunto O (el conjunto de los objet
os). Con ello tenemos algo que se puede representar as:
{
= ... = {x... Pero, como indiqu anteriormente, cualquier auditor puede repetir la
experiencia y decir lo mismo. Ahora bien, si este auditor dice lo mismo, entonce
s habla de lo mismo. Esto es, si dice (repite) O, entonces habla de lo mismo (de
lo mismo de lo que habla Thales, en el caso, de intersecciones de lneas rectas y
de ngulos opuestos). Si otro dice lo mismo y, por tanto, habla de lo mismo, pode
mos adicionar nuestro esquema de la siguiente forma:
{
= , ... = {x, x... Pero ocurre que otros auditores pueden hacer lo mismo, esto es,
decir lo mismo y, por tanto hablar de lo mismo. Esta reiteracin de auditores la
podemos representar as:
{
,,,,,
}
= ...
{
,x ,x ,x ,x ,x...}
= x Ahora bien, si todos (los miembros de un comunidad) dicen lo mismo, entonces,
todos hablan de lo mismo, y si todos hablan de lo mismo entonces, el mundo (el
conjunto O) es el mismo para todos: ko&smon to&ide, to_n
au0to_n a)pa&ntwn (Este mundo, el mismo para todos).29
29 Herclito
De ah
Frag. B 30. El fragmento completo dice: este mundo, el mismo para todos no lo pro
dujo ninguno de los dioses ni de los hombres, sino que ha sido siempre, y es y s
er un fuego

siempre vivo que se prende segn medidas y se apaga segn medidas (Versin en espaol de
Eduardo Nicol: Los principios de la ciencia, cit., p. 469.

THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO


35
que la razn se base en la comunidad de lo real: dio_ dei< e#pashai tw>?
[cunw?, tout/sti tw?] koinw?. Cuno_j ga_r o( koino&j (Por eso hay que
adherirse a lo comn. Pues lo compartido es lo comn).30 Ahora bien, si
el mundo es el mismo para todos, entonces el mundo es uno: h( e3na to&n
ko&smon
(el mundo es uno).31 La idea de la unidad y comunidad de lo
real, no es sino la unidad y comunidad de la razn.32
Expresaban la idea diciendo que el mundo se conforma al lo&goj , por eso se haca in
telegible. El mundo que se entiende es
kata_ lo&gon, es intelegible, ergo, racional. Estas imgenes del
mundo no son sino una manifestacin del lo&goj, esto es, en palabras de Schringer una elaborada contruccin de la mente.33 8. E0mpeiri/a y condicione
s de verdad
Considrese el teorema (1). Este teorema ser dicho y verificado (sometido a prueba)
por otros y otros ms y, as, todos, hablarn de lo mismo (por lo menos en cuanto a l
o que a la interseccin de leneas rectas se refiere). Hasta aqu, he hablado de (1),
pero podra referirme a cualquiera de los otros teoremas atribuidos a Thales,34 po
r ejemplo:
(4) Los tringulos que tienen un lado igual y dos ngulos iguales, son iguales35
o bien, a otro famoso teorema que igualmente nos reporta Proclus
(6) En un tringulo rectngulo, el cuadrado de la hipotenusa es igual a la suma del
cuadrado de los dos otros lados36
30 Herclito Frag. B 2. La segunda parte del fragmento se refiere a las opiniones
vulgares (do&cai) y dice: Pero aunque la razn sea comn, la mayora vive como si cada
cual tuviera su peculiar entendimiento. Versin en espaol de Eduardo Nicol: Los pri
ncipios de la ciencia, cit., p. 469. 31 Herclito, Frag. A 10. Versin en espaol de E
duardo Nicol: Los principios de la ciencia, cit., p. 467. 32 Vid. op. ul. cit. p
. 495. 33 Vid.: Schrdinger, Erwin. Nature and the Greeks y Science and Humanism,
cit., p. 24. 34 Vid. supra: n. 13. 35 Loc. cit. vid. supra: n. 13. 36 Comentary
on Euclid, cit., 426-9 (Vid.: Barnes, Jonathan [ed.], Early Greek Philosophy, ci
t., p. 210.

36
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
El teorema (6) es un enunciado a. Pensemos que, como en el caso del
teorema (1), (6) es dicho, no slo por un auditor, sino por otro auditor
y otro ms. Supongamos que muchos dicen (6). Pues bien, todos los auditores que di
cen lo mismo, hablan de lo mismo (todos hablan de x); y si todos hablan de lo mi
smo, entonces ko&smoj, el mundo (el conjunto O), es el mismo para todos (por lo
menos, en este caso, en lo que a tringulos rectngulos se refiere). La unidad y com
unidad de lo real es el espacio del conocimiento, del lo&goj. Imaginemos que alg
uien, con referencia a (6), dijera: pues para m, eso no es un tringulo rectngulo. Sim
plemente sera irracional, estara fuera de la comunidad de lo real. El operador ora
cional para m (o sus equivalentes) es indicativo de una actitud irracional. Irraciona
l significa quedarse en el mundo particular, en el mundo de i01dioj :37 de lo person
al, el mundo de la i0dio&thj: de lo privado, de lo peculiar. El mundo irracional, e
s el mundo que est fuera de la unidad y comunidad de la razn.38 Lo&goj constrasta
drsticamente con i0dio&thj. A este mundo, el que es el mismo para todos, los grie
gos lo llamaron e0mpeiri/a (la realidad, la experiencia). En la medida en que los en
unciados a hablan de la e0mpeiri/a, los enunciados a son, en este
sentido, enunciados empricos. Enunciados que suelen llamarse enunciados existencia
les. Los presocrticos fueron en realidad los primeros cientficos empiricistas.39 An
teriormente seal que los enunciados a eran enunciados verificables.
Pues bien, esto es as porque pueden ser confrontados con la e0mpeiri/a. Ahora bie
n, los enunciados a, al ser confrontados con la e0mpeiri/a, adquieren una especfica calidad semntica: son susceptibles de ser verdaderos o falso
s. Los enunciados a encuentran en la e0mpeiri/a las
condiciones de verdad. A partir de entonces, a partir de la unidad y
comunidad de lo real, a partir de la unidad y comunidad de la razn, puede haber e
nunciados empricamente verdaderos (o falsos). Como es fcil percibir, el efecto de
esta caracterstica es impresionante. Con ello se abre un mundo; surge un nuevo su
bstantivo: h9 logikh/ (la lgica)
Liddell. H.G. y Scott Greek-English Lexicon. cit., p. 375. ah idiota, del griego: i
0diw&thj (irracional, que ignora el conocimiento). Por extensin: tonto de entendimient
o (Cf.: Real Academia de la Lengua Espaola. Diccionario de la lengua espaola,edicin
electrnica (CD. ROM) Madrid, Espasa Calpe, S.A. 1998, t. II, p. 754. 39 Vid.: Bar
nes, Jonathan, The Presocratic Philosophers, cit., p. 4.
38 De 37 Cf.:

THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO


37
que nombra una nueva disciplina (te/xnh), una nueva ciencia (e0pisth&mh): el clcu
lo de enunciados. De ah, logiste/on: (logi/comai) razonar. Sobre
este particular habr de regresar ms adelante. Con ello, el contraste entre el
mundo del lo&goj y el de do&ca se incrementa. El hecho de que los enunciados a p
uedan ser verdaderos o falsos imprime rigor y confiabilidad al
mundo racional. De lo anterior se desprende que el discurso cientfico tiene rasgo
s caractersticos que le imprimen precisin y rigor. Esta precisin y este rigor son u
na impronta distintiva de este discurso. Justamente la ausencia de esta precisin
y rigor es de lo que adolece el pensamiento precientfico, por lo que contrasta di
ametralmente con el lo&goj, el mundo racional. 9. La razn se queda En la medida e
n que los enunciados a son enunciados declarativos y pueden ser dichos por otros
cada vez que se requiera; los enunciados a forman un legado, un acervo de talen
to que se conserva. Este acervo que permanece constituye el conocimiento (cientfi
co). Que los enunciados a expliquen; que los enunciados a sean transmisibles, qu
e sean utilizados, que se verifiquen, muestra la utilidad del pensamiento racion
al. Permite a los hombres hacer clculos y pronsticos que con los cuales construir.
El camino de la ciencia est rodeado por el xito, el ascenso del conocimiento es p
rogreso.40 10. El paradigma Har breve recuento de lo anterior. Los enunciados a n
o son invocativos, no son persuasivos, tampoco son patticos; no son escnicos ni dr
amticos. Los enunciados a son enunciados declarativos, son verificables (falsifia
bles) son enunciados empricos susceptibles de ser verdaderos o falsos. En el exor
dio adelant una respuesta. Dije que racional, racionalidad, as como irracional, eran
resiones de antiguo cuo, expresiones qe acompaan el nacimiento de la ciencia grieg
a. Thales es un filsofo (filoso&foj) y, como tal es, tanto logismo&j como logisti
ko&j, esto es, un hombre de ciencia; un hom40
Sobre este particular, vase mi libro: Elementos para una teora general del derecho
.
(Introduccin al estudio de la ciencia jurdica), Mxico, Editorial Themis, 2001, pp.
249-251.

38
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
bre que razona; un hombre que argumenta, que usa el lo&goj, i.e. el nuevo discur
so de la ciencia. Los enunciados a son el lo&goj de
Thales (y de todos aquellos que elaboran o usan enunciados a.

Razonar es hacer (y usar) enunciados a. Los usos de razn, racional, razonamiento y, co


secuentemente, irracional son resultado de la irrupcin de Thales 11. Nota biogrfica
a. El hombre
Entresaco algunos datos de filoso&fwn bi/oi de Diogenes Laertius41
El padre de Thales (segn Herdoto) era Examyes y su madre, Cleobulina. Fue el prime
ro en ser llamado sabio -durante el arconado de Damasis en Atenas [582-580 a. de
C.]. Muchas fuentes dicen que era nativo milesio de una famosa familia. Se pien
sa que fue el primero en estudiar astronoma y haber predicho eclipses de sol y so
lsticios. Apolodoro dice que naci el primer ao de la trigsimo novena Olimpiada [624
a. de C.]. Muri a la edad de noventa, puesto que muri en la Quincuagsima Octava Ol
impiada [548-545 a. C.] habiendo vivido en tiempos de Croesus a quien hizo cruza
r el Halys sin puente al dividir su curso. El sabio muri de calor y de sed y de d
ebilidad mientras asista a una competencia de gimnasia. Thales supona que el agua
era el primer principio de todas las cosas dicen que descubri las estaciones del ao
y lo dividi en trescientos sesenta y cinco das. Nadie le ense, aunque fue a Egipto.
Midi las pirmides por su sombra, habiendo observado que nuestra sombra es en dete
rminado momento del mismo tamao que nosotros. Simplicio de Cilicia reporta que42
Thales fue el primero que introdujo el estudio de la naturaleza entre los griego
s. Sin embargo, no
dej nada escrito salvo la Astronoma nutica. Thales no fue slo o
filsofo. Thales fue un hombre de talento prctico. Uno de los, as lla41 En Diogenes
Laertius, Lives of Eminent Philosophers, trad. de R.D. Hicks, Harvard University
Press, Cambridge, Mass., 2. vols. (Loeb Classical Library), 1972, I, pp. 22-28,
3340). 42 Comm. supra physics, 23, pp. 29-33.

THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO


39
mados, Siete Sabios. Fue considerado por la posteridad no slo por
su contribucin a la ciencia y a la filosofa, sino, tambin, como estadista astuto. H
erdoto cuenta varias historias que ilustran su sagacidad poltica.43 b. El entorno
Si el nacimiento de la ciencia (y la filosofa) se debe al abandono consciente de
las respuestas msticas o mitolgicas a los problemas del
mundo, entonces, efectivamente, la ciencia naci con Thales, en Mileto, en el sigl
o VI a. C. En tiempo de Thales, Mileto haba existido por ms de quinientos aos como
un centro irradiante de energa.
Mileto, segn la tradicin construy una red impresionante de noventa colonias. Mileto
posea un alto estado de bienestar el cual lo haba
adquirido funcionando como un centro comercial para materiales y manufacturas ll
evadas a la costa desde el centro de Anatolia como de la exportacin de varias man
ufacturas propias. Las mercancas milesias hechas de lana eran famosas en el mundo
griego. De esta manera, transporte, comercio e industria se combinaron para dar
a esta ciudad portuaria una posicin privilegiada en conexiones que se extendan al
Mar Negro en el Norte, Mesopotamia en el Este, Egipto en el sur y las ciudades
del sur de Italia en el oeste. Su gobierno era aristocrtico y sus ciudadanos impo
rtantes vivan en una atmsfera de lujo y de cultura.44 12. Eplogo Los estudiosos, co
rrectamente a mi juicio, contrastan con frecuencia el mundo ordenado, i.e. el ko
&smoj, de los filsofos milesios con las rapsodias mitolgicas que se encuentran, po
r ejemplo, en la Qeogoni/a de Hesiodo. El contraste revela el momento en que la
teologa cedi el lugar a la ciencia y los dioses a las fuerzas naturales; y lo ms si
gnificativo: las crencias no verificables fueron remplazadas por enunciados veri
ficables Fue as que el dogma (do&ca) cedi su lugar a la razn (lo&goj).
43 Barnes, 44 Vid.:
Jonathan (ed.), Early Greek Philosophy, cit., p. 61. Guthrie, W.K.C. A History o
f Greek Philosophy , cit., pp. 29 y 30.

40
R OLAND T AMAY
YS ALMOR

THALES DE MILETO VS. RESTO DEL MUNDO


41

42
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

T HALE
D
M ILET
. VS REST DE MUND
43

II. E0PISTH/MH y la expansin del conocimiento racional . . . .


1. Preliminaria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . 2. Oi0koumh/nh e i9stori/a . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 3. Homo mensura y razn prctica. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. El desva
necimiento de los dioses . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Teogonas . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 6. Las cosmogonas
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 7. El advenimient
o de no/moj ....................... 8. El significado de no/moj . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . 9. Fu/sij vs. no/moj . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . 10. Los sofistas y la ciencia de la po&lij
...............
45
45 47 51 53 56 58 60 62 63 66

II
E0PISTH/MH Y
1
LA EXPANSIN
DEL CONOCIMIENTO RACIONAL
Pa&nton xrema&twn me/tron
e0sti\n a!nqropoj, tw~n me\n
o!ntwn w)j e1stin, tw~n de\ ou)k o!ntwn w)j ou)k e1stin
Protgoras de Abdera2

1. Preliminaria Cules fueron las condiciones que gobernaron el uso de expresiones


como razn, racional y racionalidad entre los griegos? Existe sobrada evidencia que dem
estra que estas expresiones nacen a la par que la ciencia griega (i.e. e0pisth/m
h). En mi intento por presentar los
1 El trmino griego e0isth/mh es traducido en espaol por ciencia, palabra que deriva
de la expresin latina scientia con la que los romanos tradujeron la voz e0pisth/m
h. Frecuentemente, e0pisth/mh es simplemente traducido por conocimiento (el conocim
iento). La mayor de las veces se dice conocimiento cientfico, por razones de nfasis y
para contrastar el conocimiento obtenido mediante e0pisth/mh con el difundido p
or la opinin popular y las creencias. (Vid.: Byrne, Patrick H. Analysis and Scien
ce in Aristoteles, Albany, N.Y. State University of New York Press, 1997, p. 81.
). En el presente contexto he adoptado la expresin conocimiento racional en vez de c
onocimiento cientfico slo para subrayar el hecho de que e0pisth/mh constituye el pa
radigma del pensamiento racional. 2 Frag. 1. (Diels, Hermann. Die Fragmente der
Vorsokratiker. Ed. por Kranz, Walther. Griechisch und Deutsch, Weidmann, 1972, t
. II, p 263. De todas las cosas el hombre es la medida; de las que son, por lo qu
e son; de las que no son, por lo que no son. La versin que doy en espaol sigue, mut
atis mutandi, la versin alemana de Hermann Diels (Cf.: op. ul. cit.) y la versin d
e Maria Timpanaro Cardini (en Giannantoni, Gabriele [ed.] I presocratici, Roma/B
ari, Laterza, 1975, t. II, pp. 891.). Vid.: Freeman, Kathleen. Ancilla to the Pre
Socratic Philosophers. A Complete Translation of the Fragments in Diels Fragmente
der
Vorsokatiker, Oxford, Basil Blackwell, 1962, p. 125.
45

46
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
rasgos ms caractersticos del paradigma clsico de la racionalidad,
en el captulo anterior mostr cmo Thales de Mileto introduce este paradigma al irrum
pir con un nuevo discurso. El discurso de Thales, el discurso de la ciencia (e0p
isth/mh), contrasta drsticamente con el discurso de las creencias y opiniones pop
ulares (do&cai). Aunque el discurso de Thales constituye un ingrediente fundamen
tal en la construccin del paradigma de la racionalidad, existen otros elementos q
ue deben ser considerados para entender mejor el impacto de este discurso en el
mundo helnico. Pues bien, este ensayo, pretende aportar algunos datos complementa
rios para el mejor entendimiento de este
paradigma emergente.
Ciertamente, con Thales no concluy la construccin del conocimiento racional, i.e.
e0pisth/mh. A Thales le siguieron Anaximandro
(610-c. 645) y Anaxmenes (i.v.3
en 545) y a stos, muchas otras
generaciones de filsofos. e0pisth/mh no se circunscribi a Jonia; se propag por todo
el mundo griego. Desde Elea, en la costa occidental de Italia, hasta la ribera
oriental del Mar Negro. Larga es la lista de
los filsofos: Pitgoras de Samos (c. 580-c. 500), Xenfanes de
Colofn (c. 560-c 478), Herclito de feso (i.v. en 500), Parmnides
de Elea (540 o 515-?), Epicarmo (i.v.
550), Hipaso, Alcmen de
Crotn (i.v. 550), Anaxgoras de Clazomene (500- c 428), Empdocles (c. 495-c. 435), Z
enn (i.v. de Parmnides). El oficio de hacer ciencia se extendi por todo el mundo gr
iego en varias disciplinas (e.g. aritmtica, geometra, mecnica, astronoma).
La expansin de e0pisth/mh (i.e. paradigma del conocimiento racional) se acelera c
on el arribo de los sofistas y sus contemporneos: Protgoras, Hipn, Arquelao, Milesi
o, Georgias, Scrates, Antifn, Trasmaco, Hipias, Licofrn, Filolao, Digenes de Apolonia
, Crtias, Leucipo, Digoras, Prdico, Demcrito, Cratilo, y muchos otros.4 los sofistas
le siguen los filsofos de la Academia y, a stos, los del Liceo. Baste esta mencin
no exhaustiva para mostrar la expansin e
A
impacto de la ciencia. E0pisth/mh se expande y diversifica.
3 Con
4 Vid.
las letras i.v. se indica activo en, en vida.
La tabla cronolgica de filsofos presocrticos y socrticos en Barnes, Jonathan.
The Presocratic Philosophers, Londres, Routledge, 1989.

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTO


47
RACIONAL 2. Oi0koumh/nh e i9stori/a le/gein ta_ lego&mena Herdoto5 Aunque con el n
ombre de filoso&foi (filsofos) se alude primeramente a los fisilogos jonios (hombr
es de ciencia cuya vocacin es el conocimiento de fu/sij), no se piense que la eme
rgencia del saber racional se circunscribi slo a la fsica. No. Hubo gemetras, matemticos, astrnomos, bilogos. Sin embargo, algo ms iba a suceder.
El horizonte del quehacer cientfico se habra de extender an ms con objeto de describ
ir nuestro mundo circundante: la Tierra (h0 Gh~).6
El hombre de ciencia tiene, primeramente, que describir su habitat y,
as, se hace gewgra&foj. Pero, luego, precisa describir la oi0koumh/nh

(la tierra habitada), y se vuelve i9storiogra&foj .


Permtase abordar este acontecimiento extraordinario con una pregunta que lanz Albe
rt Schlgl.7 En la Iliada, Homero comienza con el famoso catlogo de naves (la descrip
cin del nmero y procedencia de cada uno de los navos que componan la formidable arma
da que transport al ejrcito de los aqueos).8 La pregunta de Schlgl es simple: cmo cono
ca Homero estas cosas? O ms an: cmo conocan los poetas todas las cosas que cuentan de
s dioses y los
hombres?
5 []referir todo aquello[]. La frase completa reza as: e0gw_ de\ o)fei/lo le/gein ta_
lego&mena, pei/qesqai/ ge me\v ou) panta&posin o)fei/lw, kai/ moi tou~to to_ e1
po e0xe/tw e0j
p&anta lo&gon (Historias, 7, 152). Es mi obligacin referir todo aquello que oigo . (
El texto griego est tomado de H(rodotou i9storiai. Versin griego-espaol. Introduccin
, traduccin, notas y comentarios de Arturo Ramrez Trejo,
UNAM,
Instituto de Investigaciones
Filolgicas, 1976. [Bibliotheca Scriptorum Graecorum et Romanorum Mexicana]. La ve
rsin que doy en espaol sigue, mutatis mutandi, la de Albert Schlgl [Herdoto, trad. d
e Javier Alonso Lpez, Madrid, Alderabn Ediciones, 2000, traduccin espaola de Herodot
, Viena, Rowohlt Taschenbuch Verlag, 1998. p. 160]. Vid. H(rodotou i9storiai,: 2
, 123; 4, 195). 6 Contraccin de ge/a. (Cf.: Liddell. H.G. y Scott. Greek-English
Lexicon. cit., p. 164). 7 Albert Schlgl (n. 1952) estudi teatro e historia antigua
en Viena. Crtico teatral y dramaturgo. En 1991 se encarg del curso de Esttica teat
ral de la tragedia griega en el Theaterwissenschaftliches Institut de la Univers
idad de Viena. Entre sus publicaciones destacan: Der Geschichtsbegriff der aisch
ylleisen Tragdie (Viena, 1991), Das Ende der
Geschichte, nur nicht der Krigsgeschichte. Die Oristie de Aischylos und ihre Inte
rpretation (Berln, 1993). 8 Herdoto, cit., pp. 46 y 47.

48
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
A la pregunta de Schlgl existe una clara respuesta en Homero. Lo que Homero conoc
e es un saber mtico, de inspiracin divina. Recordemos la invocacin a las Musas con
que comienza Homero.
Dganme ahora oh Musas! que habitan en los palacios olmpicos; Puesto que como diosas
lo presencian y lo saben todo, Mientras nosotros escuchamos tan slo la fama y na
da sabemos, cules son los lderes y soberanos de los dnaos?9
As como Thales de Mileto irrumpe con un nuevo discurso que contrasta con do&cai (
las creencias),10 el discurso de Herdoto contrasta
notablemente con el saber de los poetas. En el
proemium de sus
i9storiai , Herdoto no invoca ninguna inspiracin divina, sino que l mismo subscribe
su obra, en su calidad de mortal, como hombre de este mundo. Su trabajo comienz
a simplemente as: H)rodo&tou
A(likarnhsse/oj i9stori/hj a)po&decij h2de (Esta es la exposicin
de las investigaciones de Herdoto de Halicarnaso).11 Inslito. Herdoto no invoca a lo
s dioses; tampoco a las musas; menciona slo su nombre. Herdoto confa en su conocimie
nto; confa en su percepcin de los hechos.
Lo que hoy en da nos parece evidente, en la antigua Grecia fue, realmente, un hal
lazgo revolucionario: la capacidad de conocer.12 Este fue llevado a cabo por un
descubrimiento, cuya cuna est en Jonia,13 movimiento intelectual cuyo propsito pri
mitivo consista en superar el pensamiento mtico. Este movimiento intelectual fue p
recisamente la irrupcin de e0pisth/mh , i.e., la emergencia y expansin del conocimiento racional. Las races de e0pisth/mh se encuentran en el mismo espacio cultu
ral
que marc Homero y al que tambin perteneca Herdoto: Jonia. Herdoto es tambin producto d
e la revolucin que gener el nacimiento de la ciencia griega. Herdoto, como Thales, An
aximandro y Anaxmenes comparten la idea de que los fenmenos de la naturaleza puede
n ser objeto de i9stori/a; estn al alcance del conocimiento
II, 484. supra cap. I: Thales de Mileto vs. resto del mundo. 11 Cf.: Historias,
1, pr. 12 Herdoto, cit., pp. 47 y 48. 13 Vid. supra cap. I: Thales de Mileto vs.
resto del mundo.
9 Il., 10 Vid.

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL


49
humano (racional). Para conocerlos, no hay necesidad de revelacin
divina. Los filsofos jonios convirtieron a fu&sij en objeto de la
i9stori/a, i.e. objeto de una investigacin.14 La voz griega i9stori/a significa,
en su origen, investigacin,15 reconocimiento emprico de
algo.16 Esto, por supuesto, implica introducir el metdico antagonismo entre conocimiento (racional) y mito, i.e. oponer la objetividad del lo&goj a
la inefabilidad de las creencias (do&cai ).17 En Herdoto, la razn se tiene que se
parar de la imaginacin para poder hacer i9stori/a. Sostena Herdoto que su obligacin
no era otra, mas que poner por escrito lo que le haban contado18 o lo que haba vis
to por s mismo ( au)toyi/a).19 Con las palabras le/gein ta_ lego&mena 20 se enunci
a el principio del historiador. El historiador, como profesional de la mnh/mh (m
emoria), tiene que trasmitir, pero nicamente trasmitir lo que le han dicho y lo q
ue l mismo ve. El oficio del historiador consiste en proceder textualiter (apegad
o al texto), desterrando de su descripcin componentes emocionales y sentimientos.21
El historiador observa; es un espectador. Este contexto lo designaban los presocrt
icos con qewrein (que corresponde al verbo qewre/w): ser espectador, contemplar,
Vernant, J.P. Die Entstehung des griechischen Denkens, Frankfort, 1982, p. 103.
citado por Schlgl, Albert. Herdoto, cit., p. 48. 15 Con la expresin i9stori/a los g
riegos entendan ... a learning by inquiry, inquiry2. The knowledge so obtained (un apr
endizaje por investigacin, investigacin 2. El conocimiento as obtenido). Con el verbo
i9store/w entendan: to inquire into a thing, to learn by inquiry to inquire to narra
te what one has learnt (investigar algo, aprender mediante investigacin investigar ).
Liddell. H.G. y Scott. Greek-English Lexicon, cit. p. 385). 16 Schadewaldt, Wolg
ang. Die Anfnge der Geshichtschreibung bei den Griechen: Herodot, Thukydides, Tbin
ger Vorlesungen, vol. 2, Frankfort, 1990, p. 113, citado por Schlgl, Albert. Herdo
to, cit., p. 48. 17 Vid. supra cap. I: Thales de Mileto vs. resto del mundo. 18
Cf.: Historias, 2, 123. 19 La expresin griega au)toyi/a significa: A seeing with o
nes own eyes (una mirada con nuestros propios ojos). (Liddell. H.G. y Scott. Greek-E
nglish Lexicon, cit. p. 136). 20 Loc. cit. vid. supra. 21 Sobre este particular
vase el comentario de Schlgl a las palabras de Wolgang Schadewaldt (Cf :. Schlgl Al
bert, Herdoto, cit., p. 201).
14 Vid.:

50
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN (teoras) es un espectador, un
observar.22 El que hace qewriai qewriko&j.23
Herdoto recurre a la filosofa Jonia para la construccin de sus
propias i9stori/a: las investigaciones (descripciones) de lo que sucedi anteriorme
nte entre los hombres y sus causas. Porque no slo los acontecimientos de la natura
leza tienen causas.24 El mtodo es, por
tanto, el mismo que el de los filsofos jonios. Existe una parte de la historia na
tural (fu&sij) que cobra particular
importancia, nuestro habitat: la tierra (h0 Gh~). De esta parte de la historia natural dar cuenta la gewgrafi/a (fsica). El mundo circundante
se abri, as, al conocimiento racional. En esto Herdoto tambin tuvo predecesores: Ana
ximandro fue primero en atreverse a dibujar el mapa de la tierra. El ms significa
tivo de ellos proceda igualmente de Jonia: Hecateo de Mileto (finales del siglo V
I a. C.).25 Hecateo, un
hombre que viaj mucho, habra de mejorar el mapa de la tierra.
En el mapa de la tierra hay un lugar singular: oi0koumh/nh (la tierra habitada).
La geografa es el eslabn que conecta la historia natural y la historia humana. De
ah, habran de derivarse dos hilos conductores en la obra de Herdoto. Las i9storiai
son i9storiai de la tierra habitada (oi0koumh/nh) y su mtodo, la observacin emprica.
De ah los viajes de descubrimiento; los viajes de exploracin que cubren toda la o
i0koumh/nh. Antes de las Guerras Mdicas los griegos no tienen una imagen exacta del
mundo (i.e. de la oi0koumh/nh). De este modo se explica el
22 Verbo
que deriva del substantivo qe/a (mirada, mirar hacia, vista, lo que es visto, lugar
ver, teatro). Asimismo, qewri/a (contemun espectculo). De ah qe/a~tron

placin, descripcin, representacin). (Liddell. H.G. y Scott. Greek-English Lexicon, ci


pp. 360 y 364). Sobre este particular vase: Segal, C. Zuschauer und Zuhrer, en Verna
rnt,
J.P. (ed.), Der Mensch der griechischen Antike, L. Grnz, Frankfort, 1996, p. 229.
23 The
being an spectator at the theatre or the public games. (ser un espectador en el
teatro o en las festividades). (Liddell. H.G. y Scott. Greek-English Lexicon, cit
., p. 364). 24 Los sucesos humanos (al igual que los acontecimientos de fu&sij)
tienen sus causas.
Herdoto, adems de preservar en el tiempo los hechos de los hombres, investiga por
qu
causa guerrearon medas y aqueos. [] ta& te a!lla kai\ d0 h$n ai0ti/hn e0pole/mhsan
a)llh&loisi (Historias, 1, pr.). 25 Vid.: Historiography. History of Historiograp
hy. Ancient historiography GrecoRoman Era, en Encyclopdia Britannica. CD-ROM 2000
, Chicago, Encyclopdia Britannica, Inc. 2000.

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL


51
amplio espacio que ocupa en Herdoto este tema. As se completa la
delimitacin entre el mito y la imaginacin y lo que es accesible al conocimiento. D
e esta forma Herdoto traza una frontera entre la poca mtica de los hroes y la poca histrica de los hombres.26 El objeto de las H(rodotou i9s
toriai es las Guerras Mdicas (499479 a.C.) y sus causas. La obra se divide en dos
partes. La primera, narra los sucesos de la Guerra desde 499 en adelante. La se
gunda es la i9stori/a o i9storiai del imperio persa, de su geografa y estructura
social. La interrogante que surge es por qu hace Herdoto una historia del imperio pe
rsa?. Herdoto estaba obligado a preguntarse por la causa de la invasin. Herdoto esta
ba profundamente impresionado no slo por el enorme tamao del imperio persa. Tambin
por la naturaleza multiracial y poliglota de su ejrcito. Unitariamente sometido a
un mando nico, en absoluto contraste con las fuerzas griegas, con fuertes diferen
cias polticas y mandos enfrentados, aunque los griegos compartan un lenguaje comn,
estilo de vida y los mismos ideales por los que luchaban. Estas diferencias tenan
que ser explicadas a sus lectores. sta es la razn que llev a Herdoto a hacer una in
vestigacin (i9stori/a) del imperio persa.27 3. Homo mensura y razn prctica
Al lado de e0pisth/mh y otros conceptos relacionados (filosofi/a, lo&goj , qewri
/a), surge un concepto clave en esta lnea de ruptura. Te/xnh, originariamente un
concepto comn a cualquier tipo de habili26 Vid.: 27 Cf.:
Schlgl, Albert. Herdoto, cit., pp. 48 y 50-54. Herodotus Structure and Scope of the
History, en Encyclopdia Britannica CD.
ROM- 2000, cit. Herdoto en boca de Jerjes se pregunta cmo podran los griegos que son
manifiestamente menos en nmero y todos igualmente libres y que no son mandados p
or uno solo detener a este poderoso ejrcito? (Cf.: 7, 103). Sobre esto Herdoto ya
haba advertido que algo tena que ver la democracia. El hombre que goza de libertad
(e0leuteri/a) es mejor
guerrero: Cuando los atenienses tenan tiranos, no eran superiores a ninguno de sus
vecinos en la guerra. Ahora que se han librado de los tiranos, se han convertid
o en los primeros[] (5, 78). Herdoto confirma esa opinin cuando Damareto, el lacedem
onio asilado, responde a Jerjes: Pues siendo libres, no lo son del todo. Su seor e
s la ley [e1pesti ga/r sfi despo&thj no&moj], a la que temen mucho ms de lo que tu
pueblo te teme a ti. Ellos obedecen su mandato[] no retroceder nunca ante ejrcito
alguno[] vencer o morir. (7, 104). Las versiones que doy en espaol siguen mutatis
mutandi, las de Schlgl (Cf.: Herdoto, cit.,
pp. 116 y 117. Vid.: Historias, Versin griego-espaol. Introduccin, traduccin, notas
y
comentarios de Arturo Ramrez Trejo, cit., t. III, pp. 120 y 121.

52
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
dad,28 devino la caracterstica de la actividad cientfica. Por medio de
te/xnh el hombre se convierte[] en seor de las cosas. En la formacin de este concepto
que aparece en todas las fronteras especializadas del conocimiento racional obt
enido a travs del estudio metdico, se encuentra la verdadera novedad que caracteri
za el modo de pensar del hombre griego. Se trata de una profunda emancipacin fren
te a la perniciosa veleidad de aquellos dioses a quienes se entregaban desamparados los hroes homricos.29
La desmitificacin del mundo trasciende hasta las mismas decisiones y conducta de
los hombres. Este cambio profundo es advertido por el padre de la historia30 quien
lo trasmite magistralmente cuando narra la disertacin de Temstocles antes de la B
atalla de Salamina. Pocas horas antes de la Batalla de Salamina hubo grandes dis
cusiones entre los aliados de la coalicin griega sobre si deban presentar batalla
o no. La batalla naval de Artemisin y la terrestre de Termpilas no haban podido det
ener el avance persa. La decisin que haba que
tomar era fundamental.
La discusin entre el corintio Ademato y Temstocles discurra ante
el espartano Euribades, comandante en jefe de las tropas griegas. El Orculo de Del
fos se haba pronunciado contra los griegos. Su presagio: una terrible derrota. El
Orculo aconsejaba a los atenienses huir.31

Los atenienses ciertamente entendieron con claridad el sentido de este funesto p


resagio. Sin embargo, Temstocles no permite que el dictum del Orculo se imponga e
insisti en su propuesta de construir una flota y enfrentar a los persas. Los aten
ienses siguieron el consejo de Temstocles.
28 Skill, craft in work [] the way, manner or means whereby a thing is gained [], (
dominio en el trabajo[] el modo, la manera o los medios de lograr una cosa[]). (Lidde
l. H.G. y Scott. Greek-English Lexicon, cit., p. 804). 29 Vid.: Schlgl Albert, He
rdoto, cit., p. 136. 30 El ttulo de pater histori proviene de Cicern (Cf.: De legibu
s I, 5). 31 Herdoto lo refiere as: Slo los muros de madera regala Zeus a su Tritoge
nia [Athenea], Slo ellos te mantendrn a salvo a ti y a tus hijos. En tierra no res
istirs las multitudes enemigas Que a caballo y a pie te amenazan; no, date vuelta!
huye![]. (Cf.: 7, 141. La versin que doy en espaol sigue, mutatis mutandi, la de, A
lbert Schlgl (Cf.: Herdoto, cit., p. 110. Vid.: la versin de Arturo Ramrez Trejo en:
Historias, cit. t. III, pp. 137 y 138).

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL


53
Sin duda, la participacin de Temstocles es determinante. Sin embargo; la reaccin de
los atenienses slo se explica suponiendo un cambio drstico en la concepcin de la p
articipacin de la divinidad en la
vida de los hombres: los hombres deciden el curso de su historia. 4. El desvanec
imiento de los dioses
peri\ me\n qew=v ou&k e1xw
ei0de/nai, ou1q70 w)j ei0si0n ou&k
ou1q70 o(poi=oi/ tinej i0de/an.
Protgoras de Abdera 32
El terrible presagio del Orculo de Delfos qued desmentido por el transcurso de los
acontecimientos. Sin duda, a los atenienses les benefici la circunstancia de que
los dioses se hubiesen convertido en humo.33 En la guerra tambin, el hombre es la m
edida de todas las cosas. Esto, por supuesto, no constituye un novedoso punto de
vista teolgico. Los griegos haban aprendido que la historia de los pueblos la hace
n los hombres. Esta nueva conciencia prosigue y se consolida en las decisiones de
los hombres. Los hombres devienen racionales (eu!logoi);34 han dejado de ser cria
turas. Esta actitud se aprecia en Tucdides cuando narra el irreverente discurso fu
nerario de Pericles, en loor a los cados en la Guerra del Peloponeso.35 En las pa
labras de Pericles se pone de manifiesto no slo que los dioses no participan ms en
los asuntos de los hombres sino que los hroes homricos, hasta poco antes glorio32
Frag. 4. (Diels, Hermann. Die Fragmente der Vorsokratiker, Ed. por Kranz, Walth
er. Griechisch und Deutsch, Weidmann, 1972, t. II, p. 265. Sobre los dioses no te
ngo la posibilidad de saber si existen o no existen, ni tampoco qu forma tienen,
oponindose a esto muchas cosas: la obscuridad del tema y la brevedad de la vida h
umana. La versin que doy en espaol sigue, mutatis mutandi, la versin inglesa de Kath
leen Freeman. (Ancilla to the Pre-Socratic Philosophers. A Complete Translation o
f the Fragments in DielsFragmente der Vorsokatiker, cit., p. 126). Vid.: Diels, H
ermann, Die Fragmente der Vorsokratiker, ed. por Kranz, Walther. Griechisch und
Deutsch, cit., y la versin de Maria Timpanaro Cardini (en Giannantoni, Gabriele [
ed.] I presocratici, cit., p. 894). 33 Schlgl Albert, Herdoto, cit., p. 116. 34 Eu
!logoj, del substantivo lo&goj (razn) y la partcula eu! (bien): quien razona bien. (Cf
.: Liddell. H.G. y Scott. Greek-English Lexicon, cit., pp. 321-322 y 326-327). 3
5 En 441 los habitantes de la isla de Samos se rebelaron contra la liga naval dli
co-tica, o mejor, contra Atenas. Los atenienses sometieron a los insurrectos y lo
s samios fueron duramente tratados. Pericles logr la victoria con habilidad y efi
cacia, con gran satisfaccin para los atenienses pues se deca: Agamenn haba necesitad
o diez aos para conquistar una ciu-

54
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
sos e inalcanzables, son tirados de su pedestal. Ni hroes legendarios, ni dioses;
slo hombres.36
Esta secularizacin es un proceso que se inicia con Thales con la introduccin del dis
curso de la ciencia.37 A partir de entonces comienza la tendencia de apartarse la
obra de los dioses. La victoria ateniense en Salamina muestra que la accin milita
r ateniense fue resultado de una decisin racional (to_ eu!logo&n) de los hombres.
As observa y describe Herdoto estos acontecimientos. De esta manera, Herdoto extie
nde la lnea de ruptura entre mito e historia al interior
de la vida poltica.
Pero, acaso esta actitud es realmente nueva? Decididamente no; sta era, mas bien,
el resultado de la paulatina substitucin del mito por decisiones racionales. Herdo
to llega a Atenas precisamente cuando se viva el primer humanismo de la historia
de la cultura: la
sofstica helnica.
Con el desarrollo de la ciencia Jonia y esta revolucin humanstica,
los dioses salen de la historia.
Lo que me han contado sobre los dioses no quiero referirlo aqu, todo lo ms sus nom
bres, porque [] todos los hombres sabemos ms o menos lo mismo sobre los dioses.38
dad brbara, mientras que Pericles slo haba necesitado nueve meses para vencer al ms
poderoso estado jonio. Esto est referido tambin por Plutarco (Cf.: Pericles, 28).
En aquel discurso relata Tucdides Pericles exclam:
Y con pruebas importantes mostramos nuestro poder para admiracin de nuestros
contemporneos y de las generaciones venideras y no necesitamos de ningn Homero que
cante nuestras alabanzas ni nadie que nos entusiasme [] (2, 41). La versin que do
y en espaol sigue, mutatis mutandi, la de Albert Schlgl (Cf.: Herdoto, cit., p. 135
.). 36 Vid.: Schlgl, Albert. Herdoto, cit., pp. 134 y 135. 37 Vid supra cap. I: Th
ales de Mileto vs. resto del mundo. 38 Historias, 2, 3. La traduccin sigue, mutat
is mutandi, la versin de Albert Schlgl (Vid.: Herdoto, cit., p. 124. Vid.: la tradu
ccin de Arturo Ramrez Trejo, en Historias, t. I, p. 121.).

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL


55
Homero y Hesiodo [] fijaron un rbol genealgico de los dioses, les dieron sus
nombres, repartieron entre ellos sus funciones y actividades y describieron sus
figuras.39
Esta es la escptica distancia en que Herdoto coloca a los dioses.
Para la historia, los dioses han sido slo los personajes de un relato: Lo que me h
an contado sobre los dioses [] Esto asocia a Herdoto con la sofstica helnica y en par
ticular con el escepticismo
de Protgoras (c. 485-410), claramente manifiesto en el epgrafe con que se abre est
e captulo.
Ambos personajes debieron haberse conocido. Protgoras pas la mayor parte de su vid
a en Atenas donde influy de forma decisiva en el pensamiento contemporneo sobre cu
estiones morales y polticas.40 En el ao 443, Pericles fund en la costa del Golfo de
Tarento, la colonia panhelnica de Turio. Entre los colonos procedentes de Atenas
se encontra-

ban, tanto Protgoras, como Herdoto. Probablemente se conocieron en Atenas; ambos s


e movan en crculos muy cercanos a Pericles.41
Herdoto, en tanto historiador, tena la obligacin de referir todo aquello que oa (e0gw_
de\ o)fei/lo le/gein ta_ lego&mena []).42 Por
tanto, Herdoto se refiere a s mismo, a lo que el mismo ha odo. En
Protgoras esta idea es elevada a requerimiento metaterico. El hombre de ciencia ha
dejado de contar con los dioses: Sobre los dioses no tengo la posibilidad de sab
er si existen o no existen, ni tampoco qu forma tienen.43 Inmediatamente agrega: opo
nindose a esto muchas cosas: la obscuridad del tema y la brevedad de la vida huma
na. (polla_ ga_r ta_ kwlou&nta ei0de/nai h# t70 a)dhlo&thj kai\ braxu&j w!v o( bi
/oj tou~ a)nqtw&pou ).44 Habindose deshecho de los
39 Historias, 2, 3. La traduccin sigue, mutatis mutandi, la versin de Albert Schlgl
(Vid.: Herdoto, cit., p. 124. Vid.: la traduccin de Arturo Ramrez Trejo, en Histor
ias, t. I, p.
151).
40 Protagoras 41 Vid.:
en Encyclopdia Britannica CD. ROM- 2000, cit. Schlgl Albert. Herdoto, cit., pp. 124
-125. 42 Historias, 7, 152. 43 Loc. cit. 44 Frag. 4. (Diels, Hermann. Die Fragme
nte der Vorsokratiker. Ed. por Kranz, Walther.
Griechisch und Deutsch, Weidmann, 1972, t. II, p. 265. La versin que doy en espaol
sigue, mutatis mutandi, la versin inglesa de Kathleen Freeman (Ancilla to the Pre
-Socratic Philosophers. A Complete Translation of the Fragments in DielsFragmente
der Vorsokatiker,
cit., p. 126). Vid.: Diels, Hermann, Die Fragmente der Vorsokratiker, ed. por Kr
anz, Walther.
Griechisch und Deutsch, cit., y la versin de Maria Timpanaro Cardini (en Giannant
oni,
Gabriele [ed.] I presocratici, cit., p. 894).

56
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
dioses, Protgoras formula la divisa del humanismo sofstico o,
mejor, la divisa de todo humanismo: De todas las cosas el hombre es la medida; de
las que son, por lo que son; de las que no son, por lo que no son.45 Herdoto no t
iene dificultad para aduearse de este modo de pensar, formado como fue por los re
presentantes del espritu jonio,
mucho tiempo atrs.46 5. Teogonas47 Los monarcas reciban su cetro y con l las qe/miste
j (las reglas o
normas) de su prototipo celestial: Zeus, rey de los dioses.48
Homero usaba la palabra qe/mistej que parece significar reglas o regulacin para desig
nar la autoridad de la costumbre y de la tradicin oral.49 Qe/mij conoce el destin
o que pende sobre los dioses y los hombres; tal es la razn de que las instruccion
es que da Zeus a los reyes reciban el nombre de qe/mistej, lo que, a su vez, exp
lica el hecho de que la conducta que coincide con el derecho se expresa por la fr
mula h# Qe/mij e0sti\.50 Las qe/mistej se convierten en el padrn para evaluar y r
egular el comportamiento. As, en Hesiodo y Pndaro, las Horas (ai9 W}rai), hijas de
Qe/mij (de ah qe/mistej), son las diosas del bien estar (orden), la justicia y l
a paz: Eu)nomi/a, Di/kh e Ei0rh/nh.51 Polifemo es muerto legtimamente por Ulises,
porque aqul no haba obrado de acuerdo con las qe/mistej.52 No slo los hombres debe
n de conformarse con la voluntad de Zeus sino, tambin, todas las cosas del mundo.
As, el sol
cit. Schlgl Albert. Herdoto, cit., p. 127. 47 Qeogoni/a, literalmente: gnesis de los
dioses. (Cf.: Liddell. H.G. y Scott. GreekEnglish Lexicon, cit., p. 361). La teog
ona es un intento de reducir todas las historias sobre dioses en un sistema unita
rio, Burnet, John, Early Greek Philosophy, Nueva York, Meridian, 1964, p. 6. 48 J
eager, Werner W., Alabanza de la ley. Los orgenes de la filosofa del derecho y los
griegos, Madrid, Instituto de Estudios Polticos, 1959, p. 21, n. 6. 49 Ibid., pp
. 20 y 55. Cf.: Liddell. H.G. y Scott. Greek-English Lexicon, cit., p. 361. 50 V
id.: Verdross, A. La filosofa del derecho del mundo occidental (Abendlandische re
chtsphilosophie), Mxico, UNAM, 1962, p. 10. Cf.: Liddell. H.G. y Scott. Greek-Eng
lish Lexicon, cit., p. 361. 51 Brhier, Emile, Histoire de la philosophie, Pars, Pr
ess Universitaires de France, 1965, t. I. Fasc. 1, p. 50. 52 Jeager, Werner W. A
labanza de la ley. Los orgenes de la filosofa del derecho y los griegos, cit., p.
21. nm. 6.
46 Vid.: 45 Loc.

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTO RACIONAL


57
no podr dejar el curso que se le haba impuesto, pues en caso contrario las E0rinu&
ej (las Furias vengadoras), servidoras de Di/kh lo castigarn.53
Es necesario diferenciar la religin, o mejor dicho, las creencias religiosas y su
s ritos, de las teogonas propiamente dichas. En las religiones, los dioses son objeto de reverencia y adoracin; en la teogona, no. La Teogona
de Hesiodo es la mejor prueba de ello: es evidente que
muchos de los dioses mencionados en ella nunca fueron adorados por nadie; alguno
de ellos son meras personificaciones de fenmenos naturales o, inclusive, de pasiones humanas.54 Por ejemplo, nadie ador a
W)kea>no&j (Ocanos)
ni a Thqu/j (Tethys) y an menos puede considerarse a Fo&boj (Pnico) como dios en sentido religioso.55
La concepcin que los primeros griegos tienen de la naturaleza se debe, en gran me
dida, a las ideas que tenan de la convivencia social. Los procesos naturales son
descritos en trminos tomados de la sociedad humana. En la antigedad, la regularida
d y constancia de la vida humana era, por mucho, ms claramente percibida que la u
niformidad de la naturaleza. El hombre viva en un crculo de reglas y costumbres so
ciales rgidas, prcticamente inalterables, inmviles. En cambio, el
mundo que lo rodeaba era catico.56 Por tanto, haba que ordenarlo. Fu&sij se encuentr
a sometida a un orden social similar al de la po&lij.57 Si la naturaleza era ent
endida, bsicamente, como regida por
reglas similares a aquellas que existen en una sociedad. Esto se deba muy probabl
emente al hecho de que, en un principio, los dioses que gobernaban la naturaleza e
ran prcticamente humanos y vivan
dentro de una estructura social parecida a la de los hombres.58 Fu&sij
53
H#lioj ga_r ou)k u)perbh&setai metra ei0 de\ mh&, E0rinu&ej min Di/kej e0pikouro
i
e0ceurh&sousin. Herclito, Frag. 94 (Diels, Hermann. Die Fragmente der Vorsokratik
er , ed. por Kranz, Walther. Griechisch und Deutsch. cit., t. I, p. 96). En cuan
to a la traduccin sigo la
de Kathleen Freeman (Ancilla to the Pre-Socratic Philosopher, versin inglesa de F
ragmente der Vorsokratiker, cit., p. 31). 54 Cf.: Burnet, John. Early Greek Phil
osophy, cit. p. 14. 55 Ibid., p. 14, nm. 2. 56 Ibid., p. 9. 57 Jeager, Werner W.
Paideia, los ideales de la cultura griega, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1971,
p. 159. 58 Los dioses griegos viven como seres suprahumanos, pero de modo compl
etamente parecido al de los hombres y se hayan jerarquizados como en una po&lij.
(Vid. Schwab, G. Las ms bellas leyendas de la antigedad clsica, Barcelona, Labor,
1955, p. 770.

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL


57
dejar el curso que se le haba impuesto, pues en caso contrario las E0rinu&ej
(las Furias vengadoras), servidoras de Di/kh lo castigarn.53
Es necesario diferenciar la religin, o mejor dicho, las creencias religiosas y su
s ritos, de las teogonas propiamente dichas. En las religiones, los dioses son objeto de reverencia y adoracin; en la teogona, no. La Teogona
de Hesiodo es la mejor prueba de ello: es evidente que
muchos de los dioses mencionados en ella nunca fueron adorados por nadie; alguno
de ellos son meras personificaciones de fenmenos naturales o, inclusive, de pasi
ones humanas.54 Por ejemplo, nadie ador a
W)kea>no&j (Ocanos) ni a Thqu/j (Tethys) y an menos puede considerarse a Fo&boj (Pn
ico) como dios en sentido religioso.55 La concepcin que los primeros griegos tiene
n de la naturaleza se debe, en gran medida, a las ideas que tenan de la convivenc
ia social. Los procesos naturales son descritos en trminos tomados de la sociedad
humana. En la antigedad, la regularidad y constancia de la vida humana era, por
mucho, ms claramente percibida que la uniformidad de la naturaleza. El hombre viva
en un crculo de reglas y costumbres sociales rgidas, prcticamente inalterables, in
mviles. En cambio, el mundo que lo rodeaba era catico.56 Por tanto, haba que ordenar
lo.
Fu&sij se encuentra sometida a un orden social similar al de la po&lij.57 Si la
naturaleza era entendida, bsicamente, como regida por reglas similares a aquellas
que existen en una sociedad. Esto se deba muy probablemente al hecho de que, en
un principio, los dioses que gobernaban la naturaleza eran prcticamente humanos y v
ivan dentro de una estructura social parecida a la de los hombres.58 Fu&sij
53
H#lioj ga_r ou)k u)perbh&setai metra ei0 de\ mh&, E0rinu&ej min Di/kej e0pikouro
i
e0ceurh&sousin. Herclito, Frag. 94 (Diels, Hermann. Die Fragmente der Vorsokratik
er, ed. por Kranz, Walther. Griechisch und Deutsch. cit., t. I, p. 96). En cuant
o a la traduccin sigo la
de Kathleen Freeman (Ancilla to the Pre-Socratic Philosopher, versin inglesa de F
ragmente der Vorsokratiker, cit., p. 31). 54 Cf.: Burnet, John. Early Greek Phil
osophy, cit. p. 14. 55 Ibid., p. 14, nm. 2. 56 Ibid., p. 9. 57 Jeager, Werner W.
Paideia, los ideales de la cultura griega, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1971,
p. 159. 58 Los dioses griegos viven como seres suprahumanos, pero de modo compl
etamente parecido al de los hombres y se hayan jerarquizados como en una po&lij.
(Vid. Schwab, G. Las ms bellas leyendas de la antigedad clsica, Barcelona, Labor,
1955, p. 770.

58
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
no era entonces, ms que una vasta metfora de la po&lij.59 Fu&sij se comporta.
Durante largo tiempo las teogonas constituyeron la nica respuesta al problema del
comportamiento humano. Di/kh era una diosa poderosa; ninguno poda contrariar impunemente las bases sagradas de su autoridad:
implacable y venerada justicia [Di/kh], de la que Orfeo [] dice que se encuentra
sentada junto al trono de Zeus vigilando todo lo que les ocurre a los mortales.6
0
Los dioses griegos son seres suprahumanos llenos de cualidades. El hecho de que
las qe/mistej fueran establecidas por ellos hace que dichas normas o reglas sean
igualmente magnficas. Un carcter meritorio, valioso, es incorporado por transposi
cin a estas reglas o normas. Para todo griego la palabra di/kaion que, originalme
nte, significa: justo, lcito o, simplemente, derecho transmite una impresin de valor
ral) positivo. El campo que cubre di/kaion es coexistente al que cubre el valor
(moral) implicado. Puesto que di/kaion es una palabra cargada fuertemente con un
a aprobacin moral, resulta verdaderamente difcil para cualquier griego, sostener q
ue la justicia (dikaiosu&nh) o lo justo (to\ di/kaion) pueda ser mero inters o co
nveniencia.61 Di/kaion supone siempre una aprobacin moral. Esta situacin se habra d
e mantener an despus del advenimiento de no&moj . 6. Las cosmogonas Fu/sij, al orig
en, gobernada completamente por dioses y demonios, al igual que la oi0koumh/nh (
la tierra habitada), paso a paso se emancipa de ese mundo mtico. Fu/sij se vuelve
inteligible. La explicacin racional convierte a las deidades en elementos, fuerz
as o propiedades de la naturaleza. Fu/sij se transforma en ko&smoj. (deviene un
orden).
Emile, Histoire de la philosophie, cit., p. 76. [Ps. Demosth.]. Frag, 14 (Vid.:
Diels, Hermann, Die Fragmente der Vorsokratiker, ed. por Kranz, Walther. Griechi
sch und Deutsch, cit.), La versin que doy en espaol sigue, mutatis mutandi, la ver
sin inglesa de Kathleen Freeman (Ancilla to the Pre-Socratic Philosophers. A Compl
ete Translation of the Fragments in Diels Fragmente der Vorsokatiker, cit., p. 3.
Vid.): G. Giannantoni, R. Laurenti y otros, I presocratici, cit., t. I, p. 19.
61 Cf.: Guthrie, W. K. G., A History of Greek Philosophy, Cambridge, University
Press Cambridge, 1969, t. III, pp. 92 y 94.
60 Orpheus 59 Brhier,

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL


59
Este ko&smoj, el mismo para todos, no ha sido creado por ninguno de los dioses n
i los hombres sino ha sido siempre y es y ser un fuego siempre vivo que se prende
segn medidas y se apaga segn medidas.62
En el ko&smoj, las cosas no son caprichosas. No interviene la voluntad. Por el c
ontrario, todo ah es necesario: [] todo sucede [] por necesidad.63 El ko&smoj no pued
e ser de otra manera sin negarse. El lo/goj que gobierna fu/sij le impone conten
er las medidas que la necesidad le determina. La poderosa necesidad le vigila y la
traba en sus cadenas .64 Ya no se trata de impresionar la imaginacin, como en Hesi
odo. El conocimiento racional (e0pisth&mh) convirti a fu/sij en un orden necesari
o. Di/kh es regularmente usado para describir la observancia de un equilibrio en
el ko&smoj y as a)diki/a se refiere al indebido predominio de uno sobre otro.65
As surge la idea de un orden natural, necesario, que es, al mismo tiempo, un orde
n justo ( to_ di/kaion). Un orden que se conforma a las reglas o normas que lo g
obiernan. La naturaleza es un ajuste de fuerzas. Todo exceso, todo aquello que r
ebasa las medidas, ineluctablemente es castigado por la corrupcin o la muerte. Lmite
s y medidas son mantenidos celosamente por Di/kh, infalible e ineludible, a cuyo
servicio se encuentran las furias vengadoras (E0rinu&ej).
62 Herclito, Fragmento 30 (la versin que doy en espaol sigue la versin inglesa de Ka
thleen Freeman (Ancilla to the Pre-Socratic Philosophers. A Complete Translation
of the Fragments in DielsFragmente der Vorsokatiker, cit. p. 26.). Vid.: Diels, H
ermann. Die Fragmente der Vorsokratiker. Ed. por Kranz, Walther. Griechisch und
Deutsch, cit., t. I, p. 84. 63 Herclito, Fragmento 80 (la versin que doy en espaol
sigue la versin inglesa de Kathleen Freeman, (Ancilla to the Pre-Socratic Philosop
hers. A Complete Translation of the Fragments in DielsFragmente der Vorsokatiker,
cit. p. 30). Vid.: Diels, Hermann. Die Fragmente der Vorsokratiker. Ed. por Kra
nz, Walther. Griechisch und Deutsch, cit., t. I, p. 94. 64 Parmnides, Frag. 8. Vi
d.: (Diels, Hermann. Die Fragmente der Vorsokratiker. Ed. por Kranz, Walther. Gr
iechisch und Deutsch, cit. t. I, pp. 156-157. La versin que doy en espaol sigue la
versin francesa de Y. Battistini. Cf.: Trois contemporains. Herclite, Parmnide et
Empddocles, Pars, Gallimard, 1955, p. 93. Vid.: Freeman, Kathleen. Ancilla to the P
reSocratic Philosophers. A Complete Translation of the Fragments in Diels Fragmen
te der Vorsokatiker, cit., p. 44. 65 Ah, de donde emergen las cosas que existen,
ah mismo concluyen a su destruccin de modo necesario; pues se hace justicia y dan
reparacin unas a otras de su injusticia segn los dictados del tiempo. Anaximandro,
Frag 1. (Diels, Hermann. Die Fragmente der Vorsokratiker, ed. por Kranz, Walthe
r. Griechisch und Deutsch, cit. t. I, p. 14. La versin en espaol es de Eduardo Nic
ol. Cf.: Los principios de la ciencia, Mxico, p. 467). Vid.: Diels, Hermann, Die
Fragmente der Vorsokratiker, ed. por Kranz, Walther. Griechisch und Deutsch, cit
., t., I, p. 15.

60
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
En la progresiva expansin del conocimiento racional, los dioses, de entes mitolgic
os, fueron convertidos, paulatinamente, en fuerzas
de la naturaleza. Este proceso se observa desde las teogonas de Hesiodo hasta la
consolidacin del racionalismo sofstico. La necesidad (h0 a)na&gkh) aparece en el p
ensamiento presocrtico como una fuerza cosmolgica, an con resabios mticos; pero, en
el racionalismo jonio, alcanza su culminacin en Leucipo y Demcrito, donde a)na&gke
deviene simplemente una fuerza natural inanimada.66 En este
orden de ideas, Aristfanes escribe: A)na&gke
llena las nubes con
vapor y gobierna los movimientos por los cuales causan truenos; el
autor ya no es Zeus sino la rotacin celeste.67
Si fu&sij es absoluta, Di/kh, corolario de fu&sij, es fatal e ineluctable. El transgresor sufrir.
Y#brij (la infraccin, la violencia, el
Di/kh. Fu&sij se encuentra,
ultraje) es seguida inevitablemente por
as, justificada por Di/kh, y sta es inmanente al lo&goj que gobierna
el mundo. Todo acontecimiento obedece las reglas inmutables de
fu&sij, las cuales son, kata_ fu&sei (por naturaleza), justas. Por tanto,
los hombres tienen que respetar el equilibrio natural, puesto que justo
(to_ di/kaion).
Las comunidades humanas, como todas las cosas, se encuentran sometidas a las mis
mas reglas. El orden de las comunidades humanas
es un di/kaion*fu/sikon, (un derecho impuesto por la naturaleza). El di/kaion, c
ontenido en la costumbre (h]qoj) y en la tradicin (no&mima) es, tambin, kata_ fu&s
ei (por naturaleza). De este modo, las reglas de la vida social que haban sido tr
ansportadas para explicar fu&sij, son convertidas en un orden inmutable y absolu
to. 7. El advenimiento de no/moj
A comienzos del siglo VII a. de C. se observa un desarrollo de po&leij
que devienen ricas y poderosas. Las ms brillantes son Mileto, Efeso y Halicarnaso
. Ciertas islas, como Samos, guardan un lugar importanW.K.G. A History of Greek Philosophy, cit., t. III, p. 100. nubes, 376 y ss. (Ar
istophanes, with an English translation por Benjamin Bickley Rogers, Harvard Uni
versity Press, Cambridge, Mass., [Loeb Classical Classical Library, 3. vol.]). V
id.: Guthrie, W.K.G., A History of Greek Philosophy, cit., ibidem.
67 Las
66 Guthrie,

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL


61
te. Estas po&leij haban conocido un rgimen monrquico, consuetudinario, constituido
por la costumbre (h]qoj) y la tradicin (no&mima) A fines de este mismo siglo, sin
embargo, aparecieron nuevas condiciones que conduciran a la destruccin de estas m
onarquas homricas y de la concepcin mtica del mundo. El fenmeno de la stenoxwri/a68 e
s, por ejemplo, uno de esos acontecimientos que se
encuentran en el origen del gran movimiento de colonizacin que habra de convulsion
ar a todo el mundo griego.69 Los emigrantes o colonos (oi9 oi1kistai) tuvieron q
ue proceder a la creacin de nuevas instituciones. Sin embargo, a los oi1kistai se
les presenta un problema aparentemente insuperable. En las po&leij, que recin ab
andonaron, las cosas (hombres e instituciones) se encontraban sometidas a un di/
kaion-fusiko&n. Se era rey o sbdito por naturaleza. Conducirse as era justo, conform
e a derecho (di/kaion ), puesto que natural. Pero, entre los oi1kistai (en mucho
, un grupo de desheredados que evadan el rgimen de deudas e hipotecas) no se encue
ntran, obviamente, ni reyes, ni magistrados; no haba, en suma, entre ellos alguie
n que, de acuerdo con el di/kaion-fusiko&n, tuviera alguna caracterstica que le p
ermitiera mandar sobre los dems. En virtud de que los oi1kistai eran o, mejor, ha
ban sido, todos sbditos sin privilegios, se encontraban en un estado de i0sonomi/a
(igualdad). De ah que, si queran establecer reglas o pautas de comportamiento, er
a necesario recurrir a un instrumento, ms que natural, artificial y humano. Pues
bien, estos patrones de comportamiento fueron establecidos por los oi1kistai med
iante leyes (no&moi), cuyo nombre, no&moj, designa, primordialmente, la forma es
crita de las reglas positivas, sin las cuales no podan existir las po&leij recin f
undadas. (As, Platn designa con ese nombre la actividad legislativa consciente).70
68 Literalmente, estrechez, falta de espacio. (Cf.: Liddell. H.G. y Scott. Greek-Eng
lish Lexicon. cit., p. 744. 69 Nuevas condiciones conduciran a la desaparicin de e
ste orden, primero, en Jonia y, despus, en toda Grecia. A finales del siglo VII a de C., la moneda hace su aparicin;
la divisin del trabajo entre la ciudad y el campo se acenta y la comercializacin de
los productos agrcolas produce una revolucin en el rgimen de las tierras. Esto pro
voc la stenoxwri/a (la falta de tierras, que no es slo debida al crecimiento demog
rfico). Vid.: Moss, Claude. Histoire des doctrines politiques en Grce, Pars, Presses
Universitaires de France, 1969, pp. 7 y ss. 70 Vid.: Platn, De Legibus. 726a, 73
4e, 875c-d; Knovit, M. R., Law and Morals , p. 56.

62
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
8. El significado de no&moj Para los hombres de los tiempos clsicos con no&moj se
nombra algo w)j
nomi/zetai, i.e. que es creado, practicando o mantenido como (jurdicamente) corre
cto.71 Al principio, como seal, exista la vieja creencia en el origen divino de no&moi. En los poetas trgicos las no&moi72 son inequvo
camente de origen divino. As, por ejemplo, en Sfocles se lee: Olimpo es el nico cread
or [de no&moi], ninguna naturaleza humana mortal pudo hacerlos nacer.73 Asimismo,
en Eurpides: ... puesto que nosotros los mortales adoptamos las no&moi de los dio
ses.74 Pasajes como estos no revelan propiamente que no&moi sean de origen divino
, sino que existan ciertas ordenanzas divinas no escritas, frecuentemente designa
das con el trmino de no/mima,75 que no eran sino las antiguas qe/mistej. El uso ms
moderno de no&moi es bastante significativo. Por no&moi entienden los griegos: o
bra consciente de legisladores. Las no&moi eran instituidas por legisladores huma
nos (Soln, Dracn, Licurgo, Clistemnes). En un principio, aunque la labor de los le
gisladores era una actividad del hombre, sta, al principio, se consideraba inspir
ada por la divinidad. Esta era una vieja creencia sometida a intensa crtica en la
poca del Iluminismo Sofstico. Porque, ciertamente, no necesitamos suponer que cuan
do Pericles invit a Protgoras a redactar una nueva constitucin para la nueva coloni
a de Turio ambos hayan
credo realmente que Protgoras actuara bajo inspiracin divina.76
El tercer significado uso ms extendido77 de no/moj es acuerdo entre los hombres. No/m
oi son meras convenciones (ai su&nqesiai, su&nqh/xai ). En este sentido las no&m
oi deben su existencia a un acuerdo colectivo de la comunidad.78 Este carcter con
vencional no es
W.K.G. A History of Greek Philosophy, cit., t. III, p. 55. preferido usar los ar
tculos en femenino, tanto con no&moj como con no/moi, toda vez que los equivalent
es de estas expresiones griegas en espaol se rigen por el femenino. 73 O.T. 863 y
ss. Cf.: Guthrie, W.K.G. A History of Greek Philosophy, cit., t. III, p. 77. 74
Ion, 442. Cf.: Guthrie, W.K.G. A History of Greek Philosophy, cit., t. III, pp.
77 y 78. 75 Cf.: Guthrie, W.K.G. A History of Greek Philosophy, cit., t. III, p
p. 77. 76 Ibidem. 77 Cf.: Pohlenz, M. Anonimus peri\ no/mon, en Nachrichten der kni
glischen Gessellshaft der Wisseenschaften, Ph, hist. Klasse, Gotinga, 1924, pp.
19-37, cit. por Guthrie, W.K.C., A History of Greek Philosophy, cit., t. III, p.
75.
72 He 71 Guthrie,

78 Cf.:
Guthrie, W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit., t. III, pp. 76 y 78.

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTO RACIONAL


63
incompatible con el hecho de ser resultado de la actividad legislativa
consciente. En una conversacin que tuvo Scrates con el sofista Hippias refiere Xeno
fn se admite que las normas son pactos (su&nqesiai , su&nqh/xai) celebrados por lo
s propios ciudadanos sobre lo que debe hacerse, los cuales pueden ser enmendados
o rechazados. No/moi no son, por tanto, por naturaleza.79 Ms contundentemente es
la escena del Critn, en que Scrates rehusa evadir la ejecucin con base en que as ha
sido determinado por las normas de Atenas. Piensas que un Estado puede existir y
no ser destruido, en el cual las decisiones jurdicas no tengan fuerza alguna, si
no que sean pasadas por alto y anuladas por los particulares? Aqu, nuevamente, su
deber, el de Scrates hacia las leyes, no se basa
en otro fundamento que la convencin.80
No&moi,
en consecuencia, no es algo que el hombre encuentre al
develar el orden csmico, sino que es elaborado en la asamblea del pueblo mediante
una decisin mayoritaria, adoptada despus de confrontar opiniones contradictorias de los hombres.81 9. Fu/sij vs. no&moj
El carcter predominantemente artificial y humano de no&moi planteaba el problema de la relatividad82 o mutabilidad de las reglas de la
vida social. Lo justo consiste en conformarse a las reglas de una po&lij i.e. co
stumbres y tradiciones (las antiguas qe/mistej ). Esta situacin sufre una seria v
ariacin con el advenimiento de no&moj; di/kaion significa, ahora, conformidad con
las leyes (nomoi) de una
po&lij. Di/kh es considerada como una cuestin de convencin
humana.83 Lo lcito y lo justo son lo mismo.84 Tambin se entiende que las no/moi son
creadas por los ciudadanos que acuerdan o convienen establecerlas. Di/kh, lejos de la regularidad de fu/sij, deja de ser
Memo. 4, 4, 12 y ss; Cf.: 4, 6, 6. W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit., t
. III, p. 70. 81 Vid.: Verdross, La filosofa del derecho del mundo occidental (Ab
endlandische rechtsphilosophie), cit., p. 32. 82 Ibidem. 83 Cf.: Guthrie, W.K.C.
A History of Greek Philosophy, cit. t. III, p. 111.
80 Guthrie,
84 Scrates en Xenophon, (Memo. 4, 4, 12-13). En este mismo sentido Lysias: a)nqrw
&poij prosh/kei no/mow? o(ri/sai to_ di/kaion. Vid.: Guthrie, W.K.C. A History o
f Greek Philosophy, cit. t. III, p. 111).
79 Xenophon,

64
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
absoluta y necesaria; la diversidad de po&leij y no/moi demuestran lo contrario.
Los viajes de descubrimiento... revelaron numerosos sistemas diferentes de mora
lidad, ninguna de las reglas [i.e. no/moi] era absolutamente rgida A ninguna de [e
llas] tan infinitas en contenido como en diversidad, se podra atribuir una autorid
ad permanente... En este sentido se consideraban las reglas morales como meramen
te relativas, habiendo nacido para enfrentar las necesidades de un pueblo en
particular en un espacio y tiempo determinados.85
Por tanto, los patrones comportamiento humano, (i.e. los patrones y pautas de mo
ralidad y legalidad) no pueden ser por naturaleza; sino
son claros productos de la voluntad humana cambiante y relativa.
En tanto que Esquilo, muerto en 546 a. de C., representaba en la escena los peli
gros de la desmesura, el crimen consistente en sobrepasar los lmites marcados por Di/kh, Eurpides, muerto en 411 a. de C.
no ces de marcar el carcter humano, provisional y convencional de las reglas de la
vida social.86 Lo justo o lo injusto sostiene Arquelao Se ve no eran tales por nat
uraleza, sino por la ley convencional.87 bien, cmo pudo, entonces, nacer la idea
de que la naturaleza tiene sus propias leyes, que no son las de los hombres, las
cuales... son puras convenciones.88 No&moj se opone, as, como obra convencional (
o contractual) a la naturaleza.89 No&moj es simplemente el resultado de convenci
ones (decisiones) humanas (su&nqesiai, su&nqh/xai). Los trminos no&moj y fu&sij s
on palabras claves del pensamiento griego. En autores anteriores dichos trminos n
o eran necesariamente incompatibles, antitticos; pero en la temtica intelectual de
l siglo V, eran comnmente considerados como opuestos y mutuamente excluyentes: lo
que exista por no&moj, no exista por fu&sij.90 Esto es, lo
85 Greenleaf,
W.H. Order, Empiricism and Politics. Two Traditions of English Thought,
1500-1700, Oxford, Oxford University Press, 1964, pp. 197-199, cit. por Guthrie,
W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit., t. III, p. 59. 86 Guthrie, W.K.C. A
History of Greek Philosophy,. cit., t. III, p. 71.
87 Diogenes 88 Moss,
Laertius, Filoso&fwn bi/oi, 2, 16. Claude. Histoire des doctrines politiques en
Grce, cit. p. 24. 89 Brhier, Emile, Histoire de la philosophie, cit., p. 74. 90 Gu
thrie, W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit.,t. III , p. 55.

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTO RACIONAL


65
que existe kata_ no&mon, i.e. kata_ di/khn (lo que existe por no&moi, no existe
kata_ fu&sei por naturaleza).
La oposicin fu&sij vs. no&moj fue una concepcin corriente en el siglo V. As surgi la h
iptesis de que frente a la legalidad de la naturaleza exista otra legalidad que era pr
ecisamente establecida por no&moj. Esto se evidenci por la existencia de diferent
es derechos
positivos en cada una de las po&leij. La amplia inconsistencia y variedad de no&
moi era aplastante evidencia. El carcter humano de no&moj marcada por un rasgo co
nvencional, se opona la a)na&gkh (la necesidad) que rige la naturaleza. La existe
ncia de una interpretacin distinta de fu/sij fue reconocida ampliamente, aun por
aquellos (i.e. Calicles, Antifn) que vean en la regularidad de fu/sij un mejor pat
rn de la moralidad. El carcter artificial de no&moj es constantemente evidenciado
por el pensamiento griego del siglo V. As, por ejemplo, Antifn, dice: La justicia [
di<kaiosu/nh ] consiste en no transgredir las normas de[l] Estado... Las normas (
no&moi) son acuerdos artificiales, carecen de la ineluctabilidad natural.91 Igual
mente Aristfanes no deja de sealar el carcter arbitrario de no&moj.92 La legislacin n
o tiene nada que ver con la naturaleza, es eternamente artificial....93 Los grieg
os, en cierto sentido, considerado como un triunfo de la razn sobre la naturaleza
, la habilidad humana para superar, por sus propios esfuerzos, el estado natural
de conflictos y destruccin. Para Protgoras o Scrates las leyes (no&moi) o el derec
ho ( di/kaion) no son por naturaleza. Herdoto estaba completamente consciente de
la variedad e inconsistencia entre no&moi de diferentes comunidades.94 En Grecia
hubo en cualquier momento dado varios y diferentes po/leij, no slo coexistiendo,
sino en ntimo contacto. Los hombres, al ver tantas interpretaciones en uso, fuero
n forzados a plantearse problemas sobre la verdadera naturaleza de la po&lij.95
91 Cf.: OP 1364, frag. 1 (Papyrus Fragments), 44A, Diels, Hermann. Die Fragmente
der Vorsokratiker. Ed. por Kranz, Walther. Griechisch und Deutsch, cit., t. II,
p. 346. Cf.: Guthrie, W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit. t. III, p. 108
. 92 Cf.: Guthrie, W.K.C. A History of Greek Philosophy , cit. t. III, p. 114. 9
3 Cf.: Ibid., p. 115. 94 Cf.: Ibid., p. 74. 95 Barker, E. Greek Political Theory
, cit., pp. 4 y 5.

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL


65
existe kata_ no&mon, i.e. kata_ di/khn (lo que existe por no&moi, no existe kata
_ fu&sei por naturaleza).
La oposicin fu&sij vs. no&moj fue una concepcin corriente en el siglo V. As surgi la h
iptesis de que frente a la legalidad de la naturaleza exista otra legalidad que era pr
ecisamente establecida por no&moj. Esto se evidenci por la existencia de diferent
es derechos
positivos en cada una de las po&leij. La amplia inconsistencia y variedad de no&
moi era aplastante evidencia. El carcter humano de no&moj marcada por un rasgo co
nvencional, se opona la a)na&gkh (la necesidad) que rige la naturaleza. La existe
ncia de una interpretacin distinta de fu/sij fue reconocida ampliamente, aun por
aquellos (i.e. Calicles, Antifn) que vean en la regularidad de fu/sij un mejor pat
rn de la moralidad. El carcter artificial de no&moj es constantemente evidenciado
por el pensamiento griego del siglo V. As, por ejemplo, Antifn, dice: La justicia [
di<kaiosu/nh ] consiste en no transgredir las normas de[l] Estado... Las normas (
no&moi) son acuerdos artificiales, carecen de la ineluctabilidad natural.91 Igual
mente Aristfanes no deja de sealar el carcter arbitrario de no&moj.92 La legislacin n
o tiene nada que ver con la naturaleza, es eternamente artificial....93 Los grieg
os, en cierto sentido, considerado como un triunfo de la razn sobre la naturaleza
, la habilidad humana para superar, por sus propios esfuerzos, el estado natural
de conflictos y destruccin. Para Protgoras o Scrates las leyes (no&moi) o el derec
ho ( di/kaion) no son por naturaleza. Herdoto estaba completamente consciente de
la variedad e inconsistencia entre no&moi de diferentes comunidades.94 En Grecia
hubo en cualquier momento dado varios y diferentes po/leij, no slo coexistiendo,
sino en ntimo contacto. Los hombres, al ver tantas interpretaciones en uso, fuero
n forzados a plantearse problemas sobre la verdadera naturaleza de la po&lij.95
91 Cf.: OP 1364, frag. 1 (Papyrus Fragments), 44A, Diels, Hermann. Die Fragmente
der Vorsokratiker. Ed. por Kranz, Walther. Griechisch und Deutsch, cit., t. II,
p. 346. Cf.: Guthrie, W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit. t. III, p. 108
. 92 Cf.: Guthrie, W.K.C. A History of Greek Philosophy , cit. t. III, p. 114. 9
3 Cf.: Ibid., p. 115. 94 Cf.: Ibid., p. 74. 95 Barker, E. Greek Political Theory
, cit., pp. 4 y 5.

66
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
La diversidad de los sistemas normativos haca decir a Lysias: la primera cosa que
hay que tener en cuenta es que ningn hombre es
por naturaleza oligarca o demcrata sino que cada uno se esfuerza por
establecer, el tipo de constitucin que sera de su conveniencia.96 Arribamos al mund
o de la relatividad de las pautas de conducta. El derecho ( qemistej, no&mimai o
no&moi), as como la costumbre (h]qoj) aplicada por la comunidad, no son un prese
nte divino; son directivas (i.e. algo impuesto por el hombre sobre sus congneres
o, cuando ms, creado por convencin para establecer un lmite a la libertad de cada i
ndividuo.97 Ni no&moi ni las virtudes polticas: ai0dw&j y di/kh eran por naturale
za.98 Un retorno a la naturaleza es lo ltimo que puede desearse. El
estado de naturaleza era angustioso, srdido y salvaje: en l cada hombre estaba contr
a el vecino, lo cual, de persistir, conducira a la destruccin de la raza humana. S
egn Protgoras ai0dw&j y di/kh son virtudes necesarias a la sociedad la que, a su v
ez, es necesaria para la supervivencia humana; y, precisamente, las no&moi const
ituyen las pautas establecidas por la po&lij para ensear a los ciudadanos los lmit
es dentro de los cuales deben moverse sin violarlas. 10. Los sofistas y la cienc
ia de la po&lij Es importante sealar que estos problemas slo podan ser perceptibles
dentro de un avanzado desarrollo cultural. Por supuesto, slo en el marco de desa
rrollo espiritual acentuado es posible plantearse cuestiones sobre el comportami
ento humano y la comunidad poltica (i.e. la po&lij o las po&leij). La irrupcin del
conocimiento cientfico (episth/mh) y su continua expansin fue el gran movimiento
que prepar el humanismo del siglo V. Cuando se supera la concepcin mtica del mundo
(y de la vida social, y compris) se empezaron a sentir los beneficios de una cie
ncia de la vida y las conductas humanas. Las mximas ancestrales de con96 Apol (or
. 25), Frag. 8. Vid.: Untersteiner, M. The Sofists, trad. por Kathleen Freeman,
Londres 1957; Guthrie, W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit. t. III, p. 90.
97 Cf.: Guthrie, W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit. t. III, p. 59. 98 C
f.: Ibid., pp. 66, nm. 2 y 68.

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL ducta no fueron seriamente cuesti


onadas sino hasta que la antigua concepcin de la naturaleza haba sido superada.99
Con los sofistas se prosigue y, en cierto sentido, se consolida el
67
movimiento intelectual100 que habra de expandir el mundo de la explicacin racional
a todas las reas del saber (incluyendo las instituciones sociales, e.g. no&moj).
Con el movimiento sofstico el logro de la racionalidad es prcticamente irreversib
le. La afirmacin de la razn y voluntad humanas es formulada con plena conciencia: D
e todas las cosas el hombre es la medida.101 Con ello se da el primer humanismo y
el primer relativismo jurdico filosfico de la historia occidental. La raz de esta d
octrina [est contenido] en la conocida frase: homo-mensura: de todas las cosas el
hombre es la medida; de las que El son, por lo que son; y de las que no son, por
lo que no son.102 mundo es inteligible gracias a la razn y es la razn la que crea
y modifica las instituciones sociales. Esta divisa comprende las decisiones polti
cas. Idea que est ratificada en otra frase que Platn atribuye a Protgoras:
En la medida en que una po&lij se considera justa y buena a un hombre, lo es pero
slo mientras el hombre [y los que le siguen] conserva esa opinin.103
Por esta frase podemos darnos cuenta de lo que se propuso Protgoras: en ella expr
es el sofista de Abdera que es la decisin del hombre la que determina cul debe ser
el contenido del derecho. El derecho (di/kaion) es el resultado de las convencio
nes (su&nqesiai , su&nqh/xai) de los hombres y este derecho se mantendr hasta en
tanto no exista una nueva convencin de los hombres que establezca una opinin disti
nta.104
99 Burnet, 100 Jaeger, 101 Loc 102 W.
John. Early Greek Philosophy, p. 1. Werner W., Paideia, los ideales de la cultur
a griega, cit., p. 263.
cit. Nestle sostiene que la palabra xrema (en xrema&twn, cf. supra loc cit.) no
puede traducirse por la locucin cosa, sino, mas bien, tiene el significado de cualid
ad o valor. Segn esta interpretacin, el significado correcto de la frase del discurso
, sera: el hombre es la medida de todas las cualidades o valoraciones. (Cf.: Guthri
e, W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit. t. III, p 103 Platn, Theaet., 166d.
104 Verdross, La filosofa del derecho del mundo occidental(Abendlandische Rechtsp
hilosophie), cit., pp. 33 y 34.

68
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Todo un programa que aspira a una cultura racional y humana.105 La ilustracin del
siglo V fue un periodo de extraordinaria agitacin
intelectual y moral. Nuevas ideas fueron lanzadas y debatidas completamente libre
s de los demonios de la tradicin y del prejuicio; ideas
sobre el fundamento de la moralidad, los fines de la comunidad..., e innumerable
s contribuciones a los clebres y continuados debates; igualdad vs. autoridad, ates
mo y agnosticismo vs. credo religioso.106
No&moj se enfrent a fu&sij como lo artificial a lo natural. Situacin
que originaba discusiones en todas direcciones. No faltaron los atvicos recalcitr
antes sosteniendo que las po&leij surgan por mandato
divino. Otros debatan si las por no&moj.107 po&leij surgan por necesidad natural o

Las teoras del progreso humano del siglo V que tienen como corolario natural las t
eoras naturalistas de la evolucin de la vida desde la materia inanimada sustituyen
en gran medida la idea mtica de la degeneracin de una primigenia perfeccin.108 El h
ombre, progresivamente, va creando las instituciones. El estado institucional de
l hombre no es resultado de la degeneracin paulatina de un estado perfecto. As, po
r ejemplo, en Eurpides, el demiurgo es desconocido y, en Sfocles, es el hombre mis
mo quien a travs de sus propios logros lleg a convertirse en la maravilla del mund
o.109 La concepcin racionalista del desarrollo humano se encuentra en fuerte cont
raste con las concepciones mticas o creencias en un continuado deterioro que dej a
trs una era de perfeccin. La raza de oro de Hesiodo o la era del amor en Empdocles, er
n las imgenes de la magnificencia y de la abundancia.110 Como ya pensaba Xenofont
e los dioses no revelaron todas las cosas a los hombres desde el principio sino a
ndando el tiempo, investigando los hombres lo hicieron mejor.111 Los adeptos de e
stas teoras
Emile, Histoire de la philosophie cit., p. 73. University Press, solapa al terce
r volumen de Guthrie, W.K.C. A History of Greek Philosophy, cit. 107 Cf.: Ibid.,
pp. 57 y 58. 108 Cf.: Ibid., pp. 60 y 61. 109 Cf.: Ibid., p. 61. 110 Cf.: Ibid.
, pp. 61 y 62. 111 Cf.: Ibid., pp. 62 y 63.
106 Cambridge 105 Brhier,

E0PISTH/MH Y LA EXPANSIN DEL CONOCIMIENTORACIONAL histricas o de evolucin se encontra


ban, obviamente del lado de
no&moj en el conflicto no&moj vs. fu&sij.112 La labor codificadora, la
69
diferencia entre no&moi de una po&lij a otra, as como el cambio de stas (especialm
ente en po&leij de rgimen democrtico donde unas asambleas modificaban las no&moi qu
e las generaciones anteriores habran creado hacen ver a no&moj como un producto me
ramente poltico (en el sentido de propio de la po&lij): mutable y contingente que s
e opone a la permanencia e inmutabilidad de fu&sij. Con ello el establecimiento
de reglas (i.e. de normas) queda desvinculado del orden natural. Desde entonces,
el establecimiento, aplicacin, sustitucin, estimacin o critica de las no&moi (de las reglas o
normas sociales), comportamientos propios de la po&lij por tanto, poltico reclamaro
n de una explicacin autnoma: reclamaron una ciencia (e0pisth/mh) de la po&lij, una
especie de no&momaqei/a. Esta ciencia habra de construirse con la tica y, posteri
ormente, con la jurisprudencia. La ciencia de la po&lij es una teora del Estado;
pero, tambin una teora moral y una teora jurdica.113
Cuando la ciencia (e0pisth/mh) y su impulso racional libran al hombre de las ama
rras de la supersticin, el espacio, antes vedado por el mito, queda abierto. El c
amino para la creacin de una ciencia que no&mimai, no&moi, diera cuenta de las pa
utas de la vida social (h!qoi,
di/kaion ) estaba abierto.
Es fcil percatarse que las directivas o normas que regulan los comportamientos hu
manos encuentran en las no&moi un ejemplo parapo&lij . Los comportamientos digmti
co. no&moi es algo propio de humanos que las ciencias de la po/lij toca analizar
son aquellos que establecen, aplican, interpretan, modifican, sustituyen, a los
no&moi, i.e. legislar (no&moqeteo), administrar, guardar o ejecutar leyes
(no&mofilakeo).
112 Cf.:
113 Barker,
Ibid., p. 63. E. Greek Political Theory, cit., p. 7.

70
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

III. ANALYTICA POSTERIORA Ciencia y metaciencia . . . . . . . . . . . . . . . .


. . . . . . . . . . . . . . . . .
1. El problema de e0pisth/mh y Aristteles ............. 2. Ciencia y mundo emprico
....................... 3. La ciencia, el mundo de lo universal ...............
4. La generalizacin emprica ...................... 5. Las premisas y el conocimien
to con causa. . . . . . . . . 6. Estructura y diversidad de la ciencia . . . . .
. . . . . . . . . . 7. E0pisth/mh y meta e0pisth/mh. . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . 8. Eplogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . a. E0pisth/mh y el paradigma . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . b. Una enigmtica laguna . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . c. Racionalidad. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . .
71
71 73 75 78 80 82 85 85 85 86 86

III ANALYTICA POSTERIORA CIENCIA Y METACIENCIA


1. El problema de e0pisth/mh y Aristteles A la actividad de los filosofoi (i.e. ho
mbres de ciencia, hombres cuya dedicacin es el conocimiento) los griegos la llamar
on
e0pisth/mh (ciencia). Igualmente, llamaron e0pisth/mh al resultado de esta activid
ad: el conjunto de enunciados declarativos, a los que he e0pisth/mh nombra, deno
minado a.2 De esta manera, la voz griega tanto al conjunto (o conjuntos) de enun
ciados a, como a la actividad de los hombres que los crean.3 Este es el signific
ado paradigmtico de
1
e0pisth/mh.
1 En la exposicin de este tema seguir, inter alia, a Losee, John, Historical Intro
duction to the Philosophy of Science, Oxford, Oxford University Press, 1980; All
an, D. J.,
The
Philosophy of Aristotle, Oxford, Oxford University Press, 1978; Barnes, Jonathan
, Aristotle, Oxford, Oxford University Press, 1982; Cresson, Andr, Aristotle. Sa
vie, son oeuvre, Pars, Presses Universitaires de France, 1963; Greene Marjorie, P
ortrait of Aristotle , Londres, 1953; Jaeger, Werner W., Aristotle; Fundamentals
of the History of his Development, Oxford,
Oxford University Press, 1968; Dring, lngemar, Aristteles. Darstellung und Interpr
etation
seines Denkens, Heidelberg, Carl Winter Universittsverlag, 1966. (Existe versin es
paola
de Bernab Navarro:
UNAM,
Aristteles. Exposicin e interpretacin de su pensamiento, Mxico,
Instituto de Investigaciones Filosficas, 1987); Zagal, Hctor. Retrica, induccin y ci
encia en Aristteles. La teora de la epagg, Mxico, Universidad Panamericana, Publicaci
ones Cruz O., S.A, 1993; Zagal, Hctor y Aguilar lvarez, Sergio, Lmites de la argume
ntacin tica en Aristteles, cit. 2 Vid. supra: cap. II. Thales de Mileto vs resto de
l mundo. 3 Este tipo de ambigedad conocida como ambigedad de proceso-producto es muy
comn en los nombres de oficios o disciplinas. Por un lado, la expresin se refiere
a una actividad, a un proceso y, por otro, se refiere al resultado, al producto, de
esa actividad, e.g. msica, pintura, et sit cetera. (Vid.: Nino, Carlos S., Considera
ciones sobre la dogmtica
71

72
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

Como he referido en el captulo anterior, la ciencia se expande y diversifica nota


blemente. Su complejidad aumenta, tanto por el incremento de las disciplinas, co
mo por su especificidad. E0pisth/mh no slo interesa a los filsofos (al hombre de c
iencia). El conocimiento cientfico, el conocimiento racional se hace presente en
la vida social. Pero, qu es realmente e0pisth/mh? cmo se hace? cmo opera? stas eran la
preguntas que los individuos se hacan, desde Acagras, en la costa sudoccidental
de Sicilia, hasta las ciudades jonias del Asia Menor; desde Apolonia, en el Mar
Negro, hasta Naucratis, en el delta del Nilo. Estas,
cada vez ms frecuentes preguntas, tuvieron una clebre respuesta.
Un poco irreverentemente, voy a asumir (sit venia historia) que Aristteles declar
a: yo, Aristteles de Estagira, hijo de Nicmaco, les dir a ustedes qu es e/pisth/mh y
cmo se hace. Aristteles emprende, as, la tarea de investigar y describir aquello que
los griegos llamaron e0pisth/mh desde la aparicin de la fisiologa jonia. Este
es el problema que Aristteles aborda en los Segundos analticos (i.e. Analytica pos
teriora).4 Antes de adentrarnos al contenido de los Segundos analticos conviene a
dvertir una peculiaridad del tipo de investigacin que Aristteles aqu realiza. Aristt
eles describe lo qu hacen otros individuos (los hombres de ciencia, e.g gemetras,
matemticos, astrnomos). Esto es,
Aristteles da cuenta de lo que han hecho (o hacen) otros; de cmo esos
otros lo han hecho (o lo hacen), as como del resultado de su actividad. Los Segun
dos analticos constituye, por as decirlo, una crnica de la actividad de los hombres d
e ciencia (y de sus productos). La idea de que Aristteles habla de lo que otros h
acen, resulta ms claro si recordamos que, bsicamente, los Analytica posteriora des
criben lo que
jurdica. Con referencia particular a la dogmtica penal; Mxico, Instituto de Investi
gaciones
Jurdicas, UNAM, 1989, pp. 10-11) Lo curioso de esta ambigedad es que cada uno de l
os dos
significados aludidos es una caracterstica definitoria del otro. Cuando se define
la actividad, pintura, por ejemplo, significa: tcnicas pictricas (olio, pastel, acua
rela, esptula, et sit cetera) que producen sensaciones de volumen, espacio, luz e
n una superficie. De sta manera tenemos que pintura, en tanto actividad, contiene, e
ntre sus rasgos definitorios, el producto de esa actividad: los cuadros. Asimismo,
cuando se define el producto, pintura significa: imgenes, diseos, dibujos, colores y
texturas, plasmados en una superficie, producidos por las tcnicas pictricas (conoci
das como pintura, el arte de pintar). Esta correspondencia recproca de significados pe
rmite construir una fcil prueba de identidad, tanto para la actividad como para e
l producto. 4 Si bien la expresin Segundos analticos es ms frecuente, voy a utiliza
r indistintamente estas expresiones.

ANALYTICA POSTERIORA
73
hacen los gemetras; y bien sabemos que los Analytica posteriora no son un manual
de geometra ni Aristteles gemetra. En este trabajo Aristteles describe cmo es la cien
cia, no la hace.5
Existe otro dato que explica el contenido de los Analytica posteriora. Los hombres de ciencia (i.e. los filosofoi), al hacer ciencia, se limitan a
hacerla; se limitan a formular enunciados a; no informan cmo la hacen. Sin embarg
o, el uso de enunciados a supone, por un
lado, la aceptacin de ciertos presupuestos implcitos en los enunciados a, as como de ciertas consecuencias que se siguen de stos, los
cuales (presupuestos y consecuencias) nunca son hechos explcitos
por los filsofos. Por otro lado, el uso de enunciados
a presupone
ciertos procesos, pasos, o movimientos (me/qodoi) realizados por
los filsofos, para la formulacin de los enunciados a, los cuales tampoco son expli
cados por los filsofos. Dada la ambigedad propia de e0pisth/mh,6 Aristteles tiene q
ue dar cuenta, tanto del discurso de la ciencia (de los enunciados a, de sus
presupuestos, as como de todo aquello que se siga lgicamente de
aquellos), como de los pasos, estrategias y procesos que llevan a cabo los filsofos
para formular enunciados a. Aristteles hace una descripcin de lo que ha observado
. Cierto, pero su observacin lo llev a tener que exhumar buena parte de su explicacin
. 2. Ciencia y mundo emprico Las siguientes lneas no pueden ser consideradas como
una detallada explicacin de la ciencia clsica ni tampoco un anlisis completo del ms
importante trabajo de Aristteles sobre el tema.7 Aristteles (384-322)8 nos dice qu
e para los griegos el conocimiento cientfico (e0pisth/mh) es concebido como una p
rogresin que va de la observacin de los hechos a los principios generales y, luego
, de los principios
5 Aunque hay momentos en que Aristteles traspasa esa lnea, bsicamente los Segundos
analticos es una crnica, un reportaje que cubre un suceso particular, a saber: el esta
do que guarda la ciencia griega en el siglo IV a. C. 6 Vid. supra . 7 Los Analyt
ica Posteriora constituyen el principal trabajo de Aristteles sobre el mtodo cientf
ico, pero a ellos podemos agregar: Analytica Priora (24a 10-25b 37), Physica (es
p. 184a 10-194b 15), Meta Physica (esp. los primeros tres libros: 980a 22-103b 1
6). 8 Aristteles naci en 384 (a. de C.) en Tracia, al norte de Grecia. Era origina
rio de Estagira, antigua colonia jonia situada en la costa oriental de Calcdica,
al norte del Mar

74
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
generales regresa a los hechos. El hombre de ciencia observa los
hechos y construye (induce) conceptos y principios y, a partir de stos, deduce en
unciados que explican los hechos. Seala Aristteles
Egeo. No obstante que Estagira estaba bastante alejada de Atenas y que se encont
raba bajo control de Macedonia, la ciudad era una ciudad griega en la que se hablaba griego.
Su padre, de nombre Nicmaco, perteneca a la corporacin de los asclpiades y era mdico
personal del rey de Macedonia Amyntas II, padre de Filipo y abuelo de Alejandro.
La madre de Aristteles, de nombre Phaistas, perteneca a una familia de Calcis en
Eubea. El padre de Aristteles muere cuando ste es an muy pequeo; poco despus, muri su
madre. Al morir su padre, Aristteles qued bajo el cuidado de Proxenus. De haber vi
vido su padre, Aristteles, con
toda probabilidad, hubiera sido destinado al estudio de la medicina. Sin embargo
, Proxenus hizo arreglos para que continuara su educacin en Atenas. Aristteles se
traslada a Atenas a
la edad de dieciocho aos (alrededor del ao 366) para ingresar a la A0kademi/a. La
A0kademi/a, fundada por Platn veinte aos atrs, imparta una amplia educacin con fundamentos
matemticos. La A0kademi/a rivalizaba, entonces, con la escuela de Iscrates (436-33
8), la cual enseaba exclusivamente retrica. Aristteles inmediatamente destaca; pron
to colabora en la enseanza y publica sus primeros trabajos sobre retrica. A la mue
rte de Platn (348),
Speusippo, sobrino y heredero de ste, devino jefe de la escuela. Aristteles deja l
a A0kademi/a y, en compaa de su condiscpulo Xencrates de Calcedonia (?-314), se marcha a Ass
os, en Troade, donde, bajo la proteccin de Herminias de Aterne (?-c 339), Aristtel
es asume su papel de jefe de escuela. Al cabo de dos o tres aos, Aristteles establ
ece su escuela en Mitelene, en Lesbos. Ah habra de residir no ms de dos aos porque e
n 343, cinco aos despus de haber dejado Atenas, fue llamado por Filipo, rey de Mac
edonia, para ser preceptor de su hijo Alejandro. Aristteles parti a Macedonia acom
paado de Teofrasto de Ereso (c 372-c 287) quien, a la postre, sera su sucesor. Dur
ante su estancia en Macedonia, Aristteles tuvo conocimiento de la muerte de Hermi
nias a manos de los persas. Pythias (hermana menor o sobrina de Herminias) fue a
refugiarse a Macedonia; poco despus devino la esposa de Aristteles. Pythias muere
pronto, despus de darle una hija del mismo nombre. A la muerte de Pythias, Aristt
eles se cas con Herpyllis, originaria de Estagira, quien le da un hijo: Nicmaco, e
l cual muri joven, poco despus de que Aristteles compusiera la Ethica, obra que le
haba dedicado. Es muy difcil establecer la verdad sobre las relaciones de Aristtele
s con Alejandro. Sin duda, las funciones de Aristteles como preceptor debieron de
haber terminado cuando Alejandro accede al trono (336), si no es que antes. Ari
stteles, liberado de sus
obligaciones en Macedonia, regresa a Atenas (335). En sus aos de ausencia el prog
reso de su pensamiento contemplaba investigaciones que no caban dentro de la filo
sofa de la A0kademi/a. Aristteles, no obstante su amistad con Xencrates (entonces a
la cabeza de la escuela), no poda reasumir su lugar como otro miembro ms. Aristtel
es, en consecuencia, funda, probablemente con ayuda financiera de Macedonia, una
nueva escuela en un gimnasio, la cual se conocera como Lu&keion (L. Lyceum, nomb
re derivado de Lu&keiov, epteto de Apolo) o como peri/patov (andador cubierto, qu
e rodeaba el bosque). Al miembro de la escuela se le conoci como peripathtiko/v.
(La idea de que se llamaba as porque Aristteles caminaba mientras enseaba, se encue
ntra ampliamente desacreditada). Durante doce aos Aristteles, a la cabeza del Lu/k

eion, ensea, investiga, rene libros y material cientfico. A la muerte de Alejandro,


en el ao 323, Aristteles y el Lu/keion se ven amenazados por el partido antimacedn
ico. Para escapar a una segunda acusacin de impiedad (con la que los atenienses h
aban una vez condenado a Scrates). Aristteles se refugia en Calcis,
patria de su madre, donde habra de morir al ao siguiente, a la edad de sesenta y t
res
aos.(Vid.: Allan, D. J., The Philosophy of Aristotle, cit., Barnes Jonathan, Aris
totle, cit., Brun, Jean, Aristotle et le Lyce, Pars, Presses Universitaires de Fra
nce, 1965; Cresson,

ANALYTICA POSTERIORA
75
que el conocimiento cientfico comienza con la determinacin de que cierto hecho exi
ste o de que ciertas propiedades coexisten.9 El mundo es real; es un mundo empric
o. La realidad (i.e. empei/ria),
es el mundo comn a todos. El uso de enunciados a presupone el principio de la comunidad de lo real, el cual establece que el mundo que existe (i.e. la
empei/ria) es aquel que es el mismo para todos.10 Qu entidades pertenecen al (con
junto) mundo? Los hombres de
ciencia (quienes presuponen la existencia del mundo) dejan entrever la
regla de formacin de este
que pueden ser medidas por
Basta observar los objetos
ara comprobarlo; todos son

conjunto: pertenecen al conjunto mundo todas las entidades


magnitudes matemticas.
de la geometra, de la mecnica, en fin, de la ciencia, p
medidos por magnitudes matemti-

cas (e.g. duracin, peso, volumen, densidad, et sit cetera). Pero, si esto es
as, entonces, las entidades que pertenecen al mundo tienen una dimensin que les es
propia, exclusiva. De aqu se sigue una importante consecuencia que subraya Aristt
eles: si las entidades que pertenecen al mundo poseen una dimensin exclusiva, ent
onces, las entidades que pertenecen al mundo son entidades, singulares (particulares) distintas y separadas.
El mundo est compuesto slo por entidades singulares. 3. La ciencia, el mundo de l
o universal Deca que los filsofos no dan cuenta de lo que hacen, slo lo hacen. Por
ello, Aristteles precisa hacer explcitos algunos de sus movimientos. As por ejemplo,
cuando los filsofos formulan enunciados a, en realidad no dicen slo a, sino dicen:
para todo a (en los sucesivo (a) a, donde ( a) indica el cuantificador universal). Pe
nsemos en el enunciado que el propio Aristteles refiere: La suma de los
Andr, Aristotle sa vie, son oeuvre, cit.; Digenes Laercio, 5.1.35; Dring I., Aristo
tle and The Ancient Biographical Tradition, Goeteberg, 1957; Greene, Majoire, Po
rtrait of Aristotle, cit., Hornblower, Simon, G. y Spowforth, Antony. The Oxford
Classical Dictionary, cit., Jaeger, W. W., Aristotle. Fundamental of the Histor
y of the Development, cit., Ross, W. D., Aristotle, Londres, 1949; etctera). 9 Ar
istteles insiste de que en la ciencia se asume la existencia de un conocimiento p
reexistente. (Vid.: Anal.Post., 71a 71b 8, en Aristotle. Posterior Analytics. To
pica, trad. de Hugh Tredennick, Cambridge, Mass. Harvard University Press, 1966.
(Loeb Classical Library, 391). 10 Sobre el principio de comunidad de lo real, v
id. supra: captulo I. Thales de Mileto vs. resto del mundo.

76
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
ngulos interiores de un tringulo es igual a dos ngulos rectos. En
realidad, lo que se afirma es: para todo tringulo, la suma de sus ngulos interiores
es igual a dos ngulos rectos; esto es, para todo tringulo posible. En ese mismo se
ntido tendramos que proceder con todos los enunciados a. As, el Teorema de Pitgoras
tendra que for-

mularse en un enunciado precedido por el cuantificador universal: En todo tringulo


rectngulo, el cuadrado de la hipotenusa es igual a la suma del cuadrado de los o
tros dos lados.11 La ciencia, consecuentemente, se compone slo de enunciados unive
rsales. Dice Aristteles que slo hay ciencia de lo universal, pero aqu surge un confli
cto o al menos una paradoja. Por un lado tenemos que el mundo se compone de sere
s singulares y, por el otro, que la ciencia se compone de enunciados universales
. La pregunta es obvia: cmo pueden los enunciados universales explicar el mundo, c
ompuesto nicamente de entidades singulares? En el mundo no existen universales. L
a respuesta la da Aristteles al hacer explcito otro movimiento de los filsofos, en es
te caso el clebre mecanismo de e0pagwgh/. E0pagwgh& es un trmino complicado de tra
ducir.12 Quizs sea ms fcil entender su alcance observando a qu movimientos de los fils
fos se aplica. Pensemos en una breve descripcin grfica. El mundo puede ser represe
ntado como un conjunto de entidades singulares (todas con su dimensin exclusiva:1
3
M = { x, x, x, x, x, x, x, x, x, x, x}

Las entidades del mundo, ciertamente, son entes singulares. Pero el hecho de que
los entes del mundo sean singulares no impide que stos compartan caractersticas c
omunes. Supongamos que en el conjunto mundo (empei/ria) existen entes que compar
ten la cualidad P:
M = { x, xP, x, xP, xP, x, x, xP , x, xP, x}
11 Vid.: Proclus Commentary on Euclid, cit., 426-9 (Vid.: Barnes, Jonathan [ed.]
, Early Greek Philosophy, cit., p. 210. 12 El verbo griego e0pa&gw significa: to
bring on (transportar, hacer pasar), to bring upon (exponer), to bring in (introducir
to supply (proporcionar, suministrar), to
bring forward (impulsar, llevar adelante), etc. De ah que e0pagwgh/ se entienda como
a
bringing in, supplying, introduction, drawing on, etc. (introduccin, intercalamient
o, construccin). (Liddell, H.G. and Scott, Greek-English Lexicon, cit., p. 278. 13 V
id. supra: captulo I. Thales de Mileto vs. resto del mundo.

ANALYTICA POSTERIORA
77
De este modo tenemos que en este mundo existen entes que comparten la cualidad P
y otros no. Pues bien, lo que la ciencia describe no son singulares, sino clase
s de cosas. En realidad, la ciencia se ocupa
de subconjuntos del mundo; en el caso, del conjunto de todos los
entes del mundo que tengan la cualidad P:
{x: xP}
No hay ciencia de lo singular! No hay ciencia de la lombriz plida que la madrugada
del jueves horad la tierra de la maceta roja de la terraza del ala sur...! No, no
hay ciencia de lo singular. Hay ciencia
de los anlidos! suponiendo que P sea: animal, invertebrado de
cuerpo segmentado y sangre roja. Hay ciencia de los nematelmintos; en fin, hay ciencia de clases de cosas.
Supongamos que P es la cualidad de ser figura plana cerrada por

tres lneas rectas cuyos ngulos interiores suman dos ngulos rectos. Si esto es as, en
tonces, la ciencia, i.e. la geometra, describe el tringulo. Pero, ahora hay que tene
r en cuenta que tringulo no designa una cosa. Tringulo es un nombre, el nombre que nom
bra una clase de cosas, a saber: el conjuntos de todas las entidades que satisfa
cen la regla de formacin del conjunto (figura plana cerrada por tres lneas rectas
cuyos ngulos interiores sumen dos ngulos rectos). As son los dems conceptos geomtrico
s (crculo, tangente, parbola); as son los de la mecnica, al igual que los de la ast
Pero, as tambin lo son los nombres comunes; son nombres de clases de cosas, por lo
que pulpo, por ejemplo, no sera una cosa, sino el nombre que designa el conjunto d
e todos las entidades que satisfacen la regla de formacin: animal, marino, molusco
, cefalpodo, octpodo. Como quiera que sea, este paso se realiza a travs de e0pagwgh/.
Si su dimensin (su mensura en magnitudes matemticas) es lo que hace que un singula
r sea un singular, el hecho de compartir propiedades comunes lo convierte en mie
mbro de una clase. Es as como Aristteles resuelve el paso, aparentemente enigmtico
de cmo es posible para la ciencia, pertrechada slo de herramientas generales, defi
niciones (o3roi), tesis (qe/seij), conceptos (o)rismoi/) e, incluso los (primero
s) principios (a0rxai/), describir el mundo compuesto nicamente de entidades sing
ulares y separadas. Aristteles, nos muestra que
lo que la ciencia realmente hace consiste en describir clases de cosas.

78
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
4. La generalizacin emprica e0pagwgh// no cancela la observacin emprica. Por el cont
rario, una
clase es construida slo sobre la base de enunciados empricos (existenciales). La c
lase se construye a partir de propiedades empricas compartidas, que no dejan de s
er empricas. El dato emprico es indis-

pensable para que el resultado de e0pagwgh// sea igualmente emprico.


La clase es construida e0pagwgh/ para partir de enunciados empricos. Aristteles dist
ingue dos tipos de e0pagwgh/ . Ambas comparten la caracterstica de pasar de enuncia
dos singulares a enunciados generales. La ms importante, sin duda, es conocida co
mo generalizacin emprica. Aristteles claramente seala que el mecanismo que lleva a la
eneralizacin de una clase es obtenida de datos empricos. La generalizacin emprica con
siste en una simple enumeracin en la cual los enunciados sobre (cosas) singulares
son tomados como base de una generalizacin sobre una especie de la cual estos
singulares devienen miembros.14 El movimiento es simple. La revisin de instancias (
no necesariamente en gran nmero) en las que un atributo aparece comn a ellas, nos
lleva a proponer un enunciado
general que asumimos vlido para los casos an no examinados.15
Obsrvese el siguiente ejemplo. Pensemos en un tpico argumento
por simple enumeracin donde x es la variable que cubre cualquier cuervo y P la propie
dad de ser negro:
x1 es P x2 es P x3es P x4es P x5es P
...
4 Todo x es P
Que P sea compartida por varias instancias de singulares empricamente verificados
(x1, x2, x3, x4, x5) conduce a los hombres de ciencia a proponer un enunciado g
eneral. Este enunciado es vlido para las
14 En
un argumento inductivo de simple enumeracin las premisas y la conclusin contienen los mismo trminos descriptivos. (Cf.: Losee, John. Historical Introduction to
the Philosophy of Science, cit., p. 7). 15 Cf.: Allan, D.J. The Philosophy of Aristotle,
cit., p. 8

ANALYTICA POSTERIORA
79
instancias de las que proviene (ergo, empricamente vlido), pero, vlido tambin, para
los casos que no examinamos (los muchos cuervos no contabilizados). Esto nos lle
va a una consecuencia importante. Aristteles nos ensea que los enunciados generale
s, los cuales afirman
un predicado sobre un concepto clase es un enunciado empricamente
verdadero porque la generalizacin es simplemente la extensin de enunciados singula
res que son empricamente verdaderos. Ciertamente,
el enunciado todos los cuervos son negros es empricamente verdadero, porque todos l
os cuervos vistos hasta hoy han probado (empricamente) ser negros. En cuanto a la
objecin de que no todos los cuervos han sido contabilizados simplemente se inviert
e la carga de la prueba: el enunciado todos los cuervos son negros es lgicamente ve
rdadero mientras alguien no presente un cuervo no negro. De esta manera tenemos que los enunciados establecidos por generalizacin emprica son
enunciados (empricamente) verdaderos porque todas las instancias singulares que s
irvieron para su construccin son empricamente verdaderas, y, adems, es lgicamente ve
rdadero mientras no pueda ser
contradicho (vencido) por un enunciado empricamente verdadero (i.e.
por un contraejemplo asociado). Esta situacin proporciona a los conceptos de la c
iencia peso y solidez, adems, como ms adelante mostrar, garantiza la ulterior construccin de la ciencia.
De lo anteriormente mencionado resulta que entre los enunciados
a y los singulares del mundo se puede intercalar un mundo intermedio: las clases
de cosas. Algo ms o menos as:
{a, a, a, a, a, a, a, a, a, a} {x: xP} {x, x, x, x, x, x, x, x, x, x, x}
El segundo tipo de induccin que refiere Aristteles es una intuicin directa de los p
rincipios generales. Esta induccin intuitiva es una cuestin de comprensin, de penet
racin; es una aptitud especial para
ver lo que es esencial en los datos de la experiencia sensible.16 Como
quiera que sea, los enunciados generales alcanzados por cualquier
16 A
este respecto Aristteles expresamente dice: Una rpida perspicacia es la facultad d
e dar con el trmino medio de forma instantnea. Esto podra ejemplificarse con un hom
bre que vio que la Luna siempre tiene su lado

80
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
tipo de e0pagwgh//(induccin) son usados como premisas para la obtencin de otros en
unciados. 5. Las premisas y el conocimiento con causa Ahora bien, los enunciados u
niversales establecidos por generalizacin habrn de servir como premisas para la dedu
ccin de enunciados sobre los singulares. A este respecto Aristteles realiza una impo
rtante observacin: Los enunciados que pueden funcionar como premisas y conclusion
es de argumentos deductivos de la ciencia son
slo aquellos que afirman que una clase est, o no, incluida en otra.17
Los enunciados universales afirmativos, seala Aristteles, son los ms importantes de
los enunciados de la ciencia. Una explicacin cientfica apropiada se construye con
enunciados de este tipo. Por ello Aristteles considera que la primera figura (i.e.
el silogismo Barbara) constituye el paradigma de la demostracin cientfica.18 Con
independencia de las cosas que las premisas nombren, la conclusin se sigue de man
era necesaria. Esto es as porque el silogismo es un discurso en el que, ciertas co
sas habiendo sido establecidas, alguna otra... se sigue por necesidad.19 Sobre el
particular observa John Losee que uno de los logros de Aristteles fue, precisame
nte, insistir en que la validez de un argumento en la ciencia es determinado nica
mente por la relacin entre premisas y conclusiones. 20 Y observa que con la aplic
acin del paso deductivo, el cientfico ha avanzado de la mera deteccin de un hecho a
l entendimiento de por qu este hecho es como es.
luminoso volteando hacia el Sol y rpidamente penetr la causa de ello, a saber que
ella toma prestada su luz del Sol. (Anal. Post., 89b 10- 20). 17 (Cf.: Historica
l Introduction to the Philosophy of Science, cit., p. 8). 18 Aristteles expresame
nte seala: De todas las figuras la ms cientfica es la primera. Esta forma es el vehc
ulo de la demostracin de todas las ciencias matemticas, tales como aritmtica, geome
tra y ptica y, prcticamente de todas las ciencias que investigan causas... es claro
, por tanto, que la primera figura sea la condicin primaria del conocimiento (Ana
l. Post., 79a 17-20 y 32). 19 Anal. Prior. , 24b 19-20. El razonamiento insiste A
ristteles es un argumento en el que habiendo establecido ciertas cosas, cierta otr
a, a travs de ellas, se deriva necesariamente. Es una demostracin cuando las premi
sas de las que el razonamiento parte son verdaderas
y primarias (Topica, 100a 25-29, en Aristotle. Posterior Analytics. Topica, trad
. de E.S. Forster, cit. 20 Cf.: Losee, John, Historical Introduction to the Phil
osophy of Science , cit., p. 9.

ANALYTICA POSTERIORA
81
El conocimiento racional (i.e. el proporcionado por la ciencia) difiere
del dato obtenido por la prctica, en que el conocimiento cientfico incluye el conocimiento de la causa. Los que han aprendido por la prctica
dice Aristteles saben lo que se debe hacer; pero no saben por qu. El
hombre de ciencia, por el contrario, conoce el por qu y la causa.21
De esta manera tenemos que el conocimiento cientfico, propiamente hablando, se lo
gra cuando los enunciados sobre los hechos (o
propiedades) son deducidos de los principios (i.e. los enunciados
generales alcanzados mediante). La ciencia es un proceso que va del
conocimiento de los hechos (i.e. de la empei/ria) al conocimiento de la causa de lo
s hechos.22
Como seal al hablar de la generalizacin emprica, las premisas
de una explicacin cientfica deben ser verdaderas.23 Pero, adems de verdaderas deben
de ser necesarias. Aristteles seala:
Si, por tanto, el conocimiento demostrativo (h9 a0podeiktikh\ e0pisth/mh) provie
ne
de (primeros) principios necesarios (porque aquello que conocemos no puede ser p
osible de otra manera) es evidente que las premisas de las que son obtenidos los
silogismos demostrativos tendrn esta naturaleza.24
La exigencia de que las premisas sean verdaderas es uno de los requerimientos ex
tralgicos que Aristteles impone a las premisas de la demostracin cientfica. A este r
especto Aristteles dice:
Meta.phy, 981a 28-30. dice: Suponemos tener... conocimiento cientfico de una cosa.
.. cuando pensamos que conocemos la causa de la que el hecho depende, como la ca
usa de tal hecho y no de otro y, ms an, de forma que el hecho no podra ser otro del
que es.(Cf.: Anal. Post., 71b 9-11). El arte [i.e., la ciencia] nace cuando, de
una multitud de nociones tomadas de la experiencia, se obtiene un solo juicio u
niversal. Puesto que juzgar que cuando Callias estaba
22 Aristteles
21 Cf.:
enfermo de cierta enfermedad, esto le hizo bien y, similarmente a Scrates y en mu
chos casos
individuales, es una cuestin de experiencia; pero juzgar que le ha hecho bien a t
odas las personas de cierta constitucin, miembros de una clase, cuando estaban en
fermos de esa enfermedad e.g. biliosos esto es una cuestin de ciencia (Cf.: Meta.
, 981a 712). En la transcripcin de este pasaje sigo la versin en ingls de Hugh Tred
ennick (Meta physica, en Aristotle XVII y XVIII, Cambridge, Mass. Harvard Univer
sity Press, 1969 (Loeb Classical Library). 23 Son empricamente verdaderos y lgicam
ente verdaderos. (Vid. supra). 24 Anal. Post., 74b 5-10. (En cuanto a la transcr
ipcin, uso la versin en ingls de Hugh Tredennick, en Aristotle, Posterior Analytics
, Topica, cit., pp. 53-55.).

82
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
... si el conocimiento es tal y como hemos asumido, el conocimiento demostrativo
(a0podeiktikh\n e0pisth/men) tiene que proceder de premisas que sean verdaderas
, primarias, inmediatas, mejor conocidas que y previas a la conclusin.25
Si estas condiciones no son satisfechas, los principios, dice Aristteles, no sern
apropiadas para las conclusiones. Es cierto que
puede haber silogismos en que no concurran estas condiciones, pero tales silogis
mos, sostiene Aristteles, no son productores de conocimiento cientfico.26
Siguiendo con las caractersticas de los principios, Aristteles seala La exisque las
premisas tienen que ser primarias e indemostrables.27 tencia en la ciencia de a
lgunos principios indemostrables es necesaria para evitar un regressus ad infini
tum. Por tanto, en la ciencia, apunta
John Losee, no todo conocimiento es susceptible de prueba.28
Aristteles insiste que en la ciencia, las premisas tienen que ser la causa de la
conclusin, porque poseemos conocimiento de una cosa
slo cuando conocemos su causa29 De acuerdo con John Losee ste es el ms importante de
los requerimientos que refiere Aristteles.30 6. Estructura y diversidad de la ci
encia Aristteles, aunque impresionado por el poder de la axiomatizacin; no partici
paba de la optimista opinin de que todo el conocimiento
25 Anal. Post., 71b 20-23. (En cuanto a la transcripcin, uso la versin en ingls de
Hugh Tredennick, en Aristotle , Posterior Analytics, Topica, cit., pp. 30 y 31.)
. 26 Cf.: Anal. Post., 71b 22-24. 27 Anal. Post., 71b 26. Aristteles explica este
requerimiento as:
Al decir que las premisas tienen que ser primarias, quiero indicar que tienen qu
e ser las verdades fundamentales apropiadas, puesto que yo identifico premisas p
rimarias y verdades
fundamentales. Una verdad fundamental en una demostracin es una proposicin inmedia
ta. Proposicin inmediata es aquella que no tiene ninguna otra proposicin que le pr
eceda (Anal.
Post., 72a 68). No todo conocimiento es demostrable..., el conocimiento de las p
remisas
inmediatas es independiente de demostracin. La necesidad de esto es obvia, puesto
que tenemos que conocer las premisas previas, de las cuales la demostracin es ob
tenida y puesto que el regresus tiene que terminar en verdades inmediatas, dicha
s verdades tienen que ser indemostrables (Anal. Post., 72b 18-23). 28 Historical
Introduction to the Philosophy of Science, cit. p. 10. 29 Anal. Post., 71b 29-3
0. 30 Cf.: Historical Introduction to the Philosophy of Science , cit., p. 10. A
ristteles admite la posibilidad de silogismos con premisas verdaderas que no esta
blecen, sin embargo, la

ANALYTICA POSTERIORA
83
cientfico (e0pisth/mh) pudiera estar fundamentado en un solo conjunto de axiomas.
Aristteles estaba ms bien impresionado por la manifiesta diferencia entre las cie
ncias. Aunque todas siguen un mismo esquema y el mismo proceso general, matemtico
s, astrnomos, fsicos y gemetras trabajan en diferentes dominios, explican diferente
s
objetos y obtienen y aplican diferentes principios.31 Para Aristteles,
consecuentemente, cada ciencia tiene sus propios gneros y predicados
y, por tanto, en la demostracin no podemos pasar de un gnero a otro,
no podemos, por ejemplo, probar afirma Aristteles verdades
geomtricas por la aritmtica. En el mismo lugar agrega:
La demostracin aritmtica y las otras ciencias por igual poseen, cada una de ellas,
sus propios gneros, de tal manera que si la demostracin ha de pasar de una esfera
a otra, el gnero tiene que ser o bien absoluto o, en algn sentido, el mismo. Si n
o es as, la transferencia es claramente imposible... Es por ello que no se puede
probar
por la geometra que... el producto de dos cubos es un cubo. Tampoco un teorema
de cualquier ciencia puede ser demostrado por los medios de otra ciencia...32
Aristteles observa que una ciencia individual constituye un conjunto de enunciado
s deductivamente organizados. En el ms alto nivel de generalidad se encuentran pr
emisas ltimas. Estas ltimas premisas son de dos tipos. Primero se encuentran los a
xiomas (a)ciw&mata, koina&, koinai\, a)rxai/) dentro de los cuales Aristteles col
oca no slo los principios universales como la no contradiccin y el terso excluso,
sino principios (como rstense iguales de iguales y se obtendrn iguales).33 stos son p
rincipios aplicables a todo argumento deductivo (ergo, a toda ciencia).34 En seg
undo lugar en el nivel ms alto de generalidad se encuentran las qe/seij, (princip
ios y definiciones de cada ciencia particular). Estos principios pueden ser u9po
qe/seij, principios asumen que los objetos de la ciencia existen, o3roi, definic
iones, o)rismoi/, definiciones nominales de trminos tcnicos.35 Los primeros princi
pios de
causa del predicado atribuido en la conclusin. (Vase el ejemplo del muro en: Anal.
Post., 78b 16-29). 31 Vid.: Barnes, Jonathan, Aristotle, cit., p. 23. 32 Cf.: A
nal. Post., 75a 38-39 y 75b 6-15. 33 Vid. Tredennick, Hugh. Introduction, en Arist
otle. Posterior Analytics. Topica, trad. de Hugh Tredennick, Cambridge, Mass. Ha
rvard University Press, 1966. (Loeb Classical Library. 391), p. 6. 34 Cf.: Anal.
Post., 76a 38-6b 2. 35 Vid. Tredennick, Hugh. Introduction, cit., p. 6.

84
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
cada ciencia no son susceptibles de deduccin de otros principios ms
fundamentales: son los enunciados ms generales que se pueden hacer de los predica
dos propios a cada ciencia. Como tales, estos
principios constituyen el punto de partida de toda demostracin.36
En todo lo anterior podemos ver que Aristteles encuentra que el conocimiento cien
tfico (aunque con slida estructura) es un proceso, una sucesin de movimientos que realizan los cientficos. Se comienza por
acumular experiencias (empei/ria) por las que se recoge lo que ha sido repetidam
ente observado. De la etapa de la experiencia se pasa a la etapa
de la ciencia, al encontrar el elemento comn en los casos particulares
observados.37 El paso clave en la transicin de la experiencia a la ciencia
lo constituye e0pagwgh//, procedimiento mediante el cual se inicia la construccin
de clases a partir de la deteccin del elemento comn que une los casos particulare
s, as hasta los primeros principios.38 Cuando los primeros principios de la cienc
ia han sido descubiertos, stos tiene que ser formulados en proposiciones. Los principios bsicos en las ciencias son u9poqe/seij, (hipt
esis), a)ciw&mata (axiomas) y o3roi (definiciones).39
Estos elementos fundamentales proveen a la ciencia de sus mnimos presupuestos. Slo
cuando este primer paso en la construccin de la ciencia ha sido completado, es d
ecir, cuando los principios fundamentales han sido descubiertos y establecidos e
n proposiciones,
entonces la deduccin es posible.
Finalmente, la ciencia tiene que presentarse sistemticamente y, as, los materiales
obtenidos en estos dos procesos (establecimiento de principios y deduccin de enu
nciados) tienen que ser organizados de acuerdo a su gnero y especie.40
36 Cf.: 37 Cf.:
Existe as, desde la aparicin de los
Segundos analticos, la compartida opinin de que la estructura de la
Losee, John, Historical Introduction to the Philosophy of Science, cit., p. 12.
Anal. Post., 100a-110b 1. 38 Cf.: Topica, 105a 13-16. 39 Para Aristteles un axiom
a es una tesis que constituye una verdad fundamental (i.e., principio) que no es s
usceptible de ser probado (Cf.: Anal. Post., 72a 14-17). Le llamo axioma dice Ari
stteles porque existen tales verdades... (Anal. Post., 72a 17). A continuacin dice:
Si una tesis asume una o la otra parte de un enunciado, i.e., afirma la existenc
ia o no
existencia del sujeto, es una hiptesis (Anal. Post., 72a 19-20). La definicin es ta
mbin una tesis, en que se establece algo (Cf.: Anal. Post., 72a 21). Sin embargo,
la definicin dice
Aristteles no es una hiptesis, puesto que definir algo no es lo mismo que asumir ex
istencial (Anal. Post., 72a 23-24). 40 Cf.: Top., 120b 12-128b 10.

ANALYTICA POSTERIORA
85
ciencia se deba al hecho de ser un sistema deductivo de enunciados. Aristteles, co
mo seal, concibe la demostracin cientfica como una deduccin de conclusiones a partir
de los principios fundamentales. 7. E0pisth/mh y meta e0pisth/mh
Al inicio de este captulo insist en el hecho de que Aristteles no hace
ciencia (e0pisth/mh) sino que habla de ella. Al respecto es importante
establecer un claro deslinde entre el discurso de la ciencia (i.e. el conjunto de los enunciados a) y el discurso que habla de ella (i.e. el discurso de
los Segundos analticos). Para hablar de la ciencia Aristteles
hace uso de enunciados cuyo objeto es un lenguaje (un conjunto de
enunciados, i.e. los enunciados a). Esta situacin podra representarse fcilmente as:
Meta E = {a, a, a, a, a, a, a, a, a, a, a, a} E = {a, a, a, a, a, a, a, a, a, a}
M = { x, x, x, x, x, x, x, x, x, x, x}
Sobre la estructura de la ciencia y la forma en que sus resultados son sistemati
zados y expuestos, podra decirse que la actividad cientfica no siempre corresponde
al esquema que observa Aristteles en
los Analytica posteriora. Sobre este particular seala Jonathan Barnes
que el sistema de Aristteles es ms bien el esquema de una ciencia terminada y comp
leta. Los Analytica posteriora no describen la actividad de un investigador cien
tfico, in opera, sino ms bien la forma en la cual sus resultados tienen que ser si
stemticamente organizados
y expuestos.41 8. Eplogo a. E0pisth/mh y el paradigma
En los anteriores prrafos creo haber mostrado que los Analytica posteriora bsicame
nte son la descripcin de los procesos, (movimientos y estrategias usados por los filosofoi). Durante esta exposicin he insistido e
n el hecho de que los Analytica posteriora son, en gran
41 Vid.:
Aristotle, cit., p. 38.

86
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
medida una crnica del nivel alcanzado por e0pisth/mh en el siglo IV
a C. Aristteles da cuenta lo que los gemetras, matemticos y otros hombres de cienci
a (filosofoi) hacen. En los Analytica posteriora Aristteles no hace ciencia; la d
escribe. Sin embargo, no obstante el
contenido de los Analytica posteriora y con independencia de las
intenciones de Aristteles, sea por el prestigio del autor, por el impacto de la o
bra o, por cualquier otra razn, el caso es que Aristteles lega a la posteridad un m
odelo de cmo hacer ciencia. Los
Analytica posteriora se convierten, as, en un paradigma. La regla
anankstica reza as: quieres convertir algo en ciencia, constryelo
de conformidad con los Segundos analticos. sta fue la idea que heredaron los romano
s. b. Una enigmtica laguna
Prcticamente todo lo importante en el mundo de la cultura ha sido una invencin gri
ega. Lo griegos inventaron la geometra, la fsica, la lgica, la retrica, la poesa, el
teatro, la historia, la tica, la ciencia poltica y muchas otras cosas. Pero, si los
griegos inventaron prcticamente todas las disciplinas de la cultura occidental,
cmo es que no di/kaion (i.e. el crearon una especfica ciencia dedicada a describir
derecho)? Cmo es que falta una ciencia del derecho en la enciclopedia del conocim
iento griego? Nadie ha podido explicar satisfactoriamente esta laguna; pero es e
l caso que los griegos no tuvieron una ciencia del derecho. Por extrao como pueda
ser, no hubo juristas entre los griegos. Esta tarea la historia la habra de asig
nar a Roma.

c. Racionalidad
En el exordio de este trabajo preguntaba: A qu llamamos racional? y a qu llamamos i
al? Inquera, adems, por las condiciones que gobiernan el uso de estas expresiones. A
l respecto seal, lacnicamente, que los significados originarios de estas expresiones se encontraban en la Antigua Grecia.
Emprend su bsqueda con la idea de que muchos de los complejos problemas de la cult
ura y de la ciencia contemporneas son mejor entendidos cuando se estudian en el m
omento que surgen. Como detalladamente refer, las expresiones razn, racional y otras r
elacionadas nacen a la par que la ciencia griega. Razn (lo/goj) y ciencia

ANALYTICA POSTERIORA
87
(e0pisth/mh) son palabras cuyos significados estn estrechamente unidos. Observ que
de ah proviene el marcado antagonismo entre ciencia y creencias, viejo enfrentam
iento entre la objetividad del lo/goj, inmanente a e0pisth/mh y el impenetrable
pa&qoj de las creencias
(do/cai). Razn y emocin se separan con el advenimiento de la ciencia (e0pisth/mh).
Indiqu que en la formacin del paradigma (para&deigma) de la racionalidad se presen
tan varios momentos, todos importantes. Primeramente y fundamental, la aparicin de la ciencia (e0pisth/mh) con la
irrupcin de Thales de Mileto. El surgimiento de la ciencia fue acompaado de un cla
ro deslinde entre el mundo de la razn (el mundo de la ciencia, ah donde caben oper
aciones intelectivas) y las creencias
(do/cai). La irrupcin de los enunciados a trajeron como consecuencia una nueva co
ncepcin del mundo: el mundo inteligible.
Adems de la ciencia jonia, se presentaron otros factores que hicieron posible que
e0pisth/mh se convirtiera, precisamante, en el paradigma de la racionalidad. Es
tos factores son dos. Primeramente, el humanismo sofstico y la expansin de la cien
cia hasta la aparicin de la ciencias de la oi0koume/nh (la tierra habitada), a sa
ber: la historia (i9stori/a), tica (ta_ h0qika_) y la ciencia poltica (h) politikh
/, ta_
politika&). El hombre dej de ser creatura y se convirti en creador de su destino.
El hombre griego adopta la divisa de Protgoras. El otro factor es el impacto y la
difusin de los Segundos analticos (Analytica posteriora), magistral trabajo de Ar
istteles donde describe qu cosa es y cmo se hace e0pisth/mh. Los Segundos analticos
son el vehculo de mayor expansin de la ciencia griega (o, simplemente, de la cienc
ia). El plan arquitectnico de la racionalidad (i.e. de e0pisth/mh) se encuentra prct
icamente inscrito en los Segundos analticos. Con los Segundos analticos la raciona
lidad se materializa, adquiere una especfica fisonoma, tiene nombres, conceptos, pro
cesos. El paradigma de la racionalidad ahora se presenta en un texto, con esta e
structura:

88
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Primeros principios u9poqe/seij, (hiptesis), a)ciw&mata (axiomas) y o3roi (defini
ciones)
e0pagwgh/ (induccin)
sullogismo/j (deduccin)
x, x, x, x, x, x, x, x, x, x HECHOS (singulares observados)

Segunda parte: IURISPRUDENTIA MODO GEOMTRICO . . . . . . . . . . .


IV. PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS. . . . . . . . . . . . . . . . 1. Prudentia y p
rudentia iuris . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 2. La profesin jurdic
a. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3. Cmo se conoce el derec
ho?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 4. Genesis iurisprudenti . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5. Iurisprudentia como scientia iuris .
. . . . . . . . . . . . . . . .
89
91 91 94 95 95 98
6. La experiencia jurdica y el objeto de la jurisprudencia. 100 7. Nomina iuris y d
efinitiones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 101 8. Muestra didctica
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 105

SEGUNDA PARTE IURISPRUDENTIA MODO GEOMTRICO

IV PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS


Dixi spius post scripta geometrarum nihil extare quod vi ac subtilitate cum romanorum iurisconsultorum scriptis comparari possit LEIBNITZ

1. Prudentia y prudentia iuris Prima facie, parece extrao iniciar un captulo sobre
la jurisprudencia romana con reiterada referencia a la cultura griega. Sin emba
rgo, no lo es tanto. Pretendo resaltar ciertos datos que, parece, dan la impresin
de que la ciencia que no crearon los griegos, por lo que haya sido, se la encar
garon hacer a los romanos, con instrucciones precisas. Primeramente hay que preg
untarse por qu el nombre iursiprudentia. Qu es prudentia iuris? Por qu prudentia? Est
a idea tenemos que rastrearla en los griegos. Varias palabras griegas estn asocia
das con e0pisth&mh(ciencia,el saber, el conocimiento cientfico); entre ellas se encuen
ra lo&goj (razn, razonamiento ) y todas las palabras
que deriven de ella, e.g. logi/zomai , logi<ko/j, logismo&j (dar cuenta

de, concluir, inferir que algo es, razonamiento). Todas estas palabras indican una act
vidad intelectiva (pensar, razonar). Sin duda, una de las palabras ms vinculadas al q
uehacer cientfico y racional, inter alia, es sofi/a1 (sabidura, saber) y la familia de
palabras con ella relacionadas, e.g. sofo&j, filo&sofoi,2 (sabio, filsofo).
1 Habilidad en arte y oficios, conocimiento de buen juicio, inteligencia. (Liddel
Greek-English Lexicon, cit., p. 737). 2 Amante de la sabidura, usado primeramente p
or Pitgoras, quien se llamaba a s mismo ... en un sentido amplio hombre de ciencia, e
rudito. (Liddell y Scotts Greek-English Lexicon, cit., p. 865).
91

92
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Sin embargo, haba otras palabras que tambin significan sabidura; stas son: fro&nesij y
swfrosu/nh que los romanos tradujeron con las voces latinas prudentia y sapient
ia. Fro&nesij y swfrosu/nh se aplican a un hombre sabio, a un hombre culto. Pero
, existe una variante. Estas palabras, ciertamente, se aplican al hombre culto;
pero, a un hombre culto de buen juicio, al hombre de buen consejo: No se aplican a a
qul que slo sabe, sino
a aqul que sabe y sabe qu hacer.
Por ello Aristteles atinadamente sealaba: [c]on relacin a la prudencia (fronh/sewj),
podremos comprenderla considerando cules son las personas a las que llamamos pru
dentes (froni/mouj).3
Ms adelante agrega:
Lo propio del prudente [consiste en] poder deliberar [ponderar] acertadamente llamamos prudentes [a] los que calculan bien lo conveniente que no es objeto de
l arte [ciencia]. Y as podra decirse que en general el prudente es el que sabe del
iberar [ponderar].4
Agamenn se acerca a Nestor a pedir su consejo. Agamenn, ante un predicamento, quie
re la opinin de un hombre prudente
(sw&frwn) que sabe elegir, que puede decirle qu hacer.
Y as, dice Aristteles de Anaxgoras y Thales y de sus semejantes se dice que son sabios y no prudentes. (A0nacago/ran kai\
Qalh=n kai\ tou_j toiou&touj sofou_j me/n, froni/mouj).5 Ms adelante Aristteles agrega:
nicomaquea, 1140a 24-25. En cuanto a la traduccin, transcribo la versin de Antonio
Gmez Robledo. (Cf.: tica nicomaquea, versin espaola y notas de Antonio Gmez Robledo,
UNAM, Instituto de Investigaciones Filolgicas, 1983 (Bibliotheca Scriptorum Grae
corum et Romanorum Mexicana), p. 138. 4 Ethica nicomaquea, 1140a 25-32. En cuant
o a la traduccin, transcribo la versin de Antonio Gmez Robledo. (Cf.: tica nicomaque
a, versin espaola y notas de Antonio Gmez Robledo, cit. p. 138. Las pausas y los co
rchetes son mos).
5
3 Ethica
Ethica nicomaquea, 1141b 4-5. En cuanto a la traduccin, transcribo la versin de
Antonio Gmez Robledo. (Cf.: tica nicomaquea, cit., p. 141).

PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS


93
La prudencia tiene por objeto las [acciones] humanas y sobre las cuales puede delib
erarse [ponderarse] El hombre de buen consejo es el que, ajustndose a los clculos de
la razn acierta con lo mejor que puede ser realizado por el hombre.6

Dos preguntas han fuertemente intrigado a los seres humanos a travs de la histori
a de la humanidad; stas son: qu es? y qu hacer?. Las respuestas dadas a estas cuesti
han producido dos diferentes derroteros: descripcin (i.e. la demostracin) que hace
la ciencia (e0pisth&mh), por un lado, y la justificacin, por el otro. Este ltimo
constituye el campo de la razn prctica, el mundo de la accin humana, i.e. el mundo de
a prudentia. Es necesario subrayar un rasgo peculiar de la prudentia; sta no es c
aprichosa ni arbitraria. La prudentia procede con el mismo rigor que la ciencia,
ajustndose a la razn.7 En este aspecto la prudencia es como la ciencia; tiene que m
anejarse con los clculos de la razn.8 Lo que divide al conocimiento cientfico (e0pist
h/mh) de la prudencia (fro&nesij) no es el mecanismo del pensar, sino sus respec
tivos objetos; la ciencia, conoce; la prudencia conoce y dice qu hacer. La pruden
cia busca la accin humana racional, la accin justificada. La prudencia, en base al
conocimiento, seala la mejor accin que un hombre puede seguir en la circunstancia
; la accin correcta, vlida para todos, la que no puede ser objetada (superada) por otr
a (ceteris paribus). Al igual que fro&nesij, la expresin latina prudentia signifi
ca: conocimiento, competencia, sabidura, inteligencia, discernimiento. Prudentia p
e prudens (tis) que significa: [quien] sabe de antemano, [quien] obra con conocimie
nto de causa: in existimando admodum prudens (hombre de muy slido criterio).9 La prude
ntia, ciertamente, es algo que se aplica a distintos campos del
6 Ethica nicomaquea, 1141b 8-14. En cuanto a la traduccin, transcribo la versin de
Antonio Gmez Robledo. tica nicomaquea, cit., p. 141. (Las pausas y los corchetes
son mos). 7 Loc. cit. 8 Loc. cit. 9 Cf.: Blnquez Fraile, Agustn. Diccionario Latino
Espaol, Barcelona, Editorial Ramn Sopena, S.A. 1985, t. II, p. 1264.

94
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
saber: physicorum est ista prudentia (es de la competencia de los fsicos), prudens med
icin (versado en medicina) in ea prudentia (en esta disciplina).10 Existen prudentes
diferentes habilidades o capacidades: prudens rerum (hbil en los negocios),
prudens rei militaris (versado en el arte militar).11 Hubo, sin embargo, un campo de
la accin humana en que la prudentia era especialmente requerida y la presencia d
e hombres prudentes era imprescindible: la prudentia iuris. Es en Roma donde sur
ge y se desarrolla una
prudentia (una sabidura), versada especficamente en el derecho. 2. La profesin jurdi
ca Los romanos saban muy bien que la prudentia iuris (i.e. iurisprudentia) exista
prcticamente desde los orgenes de Roma. Los romanos, por decirlo as, vivieron siemp
re al lado de iurisprudentes. La iurisprudentia (en adelante jurisprudencia), desd
e su origen, era un oficio nada rudimentario, su dominio requera recursos intelec
tivos ms bien sofisticados. Con el tiempo, la jurisprudencia fue adquiriendo pres
tigio. Pero, no obstante su florecimiento y su creciente importancia, la jurisprudencia, en un principio, no le llamaban scientia. La palabra sci
entia12 es el equivalente latino que los romanos
encontraron para e0pisth&mh. La jurisprudencia, como habr de mostrar ms adelante,
se convierte en scientia slo cuando los juristas romanos adoptan los mtodos de la
ciencia griega. Entonces haba slo una ciencia, la griega y haba un nico libro de text
o: los
Segundos analticos.13
La jurisprudencia desde el principio fue un oficio practicado por individuos pre
claros. Este oficio implic una dedicacin vocacional hacia el derecho; no era una o
cupacin diletante u ocasional. Esta
10 Cf.: 11 Cf.:

ibidem. ibidem. 12 Conocimiento, lo que uno sabe, saber conocimiento cientfico, s


arte (Blnquez Fraile, Agustn. Diccionario Latino Espaol, cit., t. II, pp. 1401 y 1402
.
13 Como
seal en el captulo anterior, los
Segundos analticos (Analtica Posteriora )
constituyen el principal trabajo de Aristteles sobre el mtodo cientfico, pero a ell
os podemos agregar: Analtica priora (24a 10-25b 37), Physica (esp. 184a 10-194b 15), Met
a physica (esp. los primeros tres libros: 980a 22-103b 16).

PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS


95
dedicacin continuada produjo una penetracin muy estrecha con el
derecho. Pues bien, el conocimiento especfico as producido, conjuntamente con las
actividades orientadas a obtener este conocimiento,
fue llamado iurisprudentia, sus operarios, iurisprudentes. 3. Cmo se conoce el der
echo? Los pontfices (i.e. los iurisprudentes) conocan el derecho. Pero, cmo se conoc
e el derecho?
El derecho se compone bsicamente de textos; es un discurso, un lenguaje. La formu
lacin (articulacin) en un lenguaje es condicin
de existencia del derecho.14
Pero aqu surge una nueva pregunta:
cmo se conoce un lenguaje?. La respuesta es sencilla: conoce un
lenguaje quien sabe qu dice. Quien sabe qu dice, puede hacer una
lectura de sus signos y sus fonemas. Se dice de una persona que
sabe griego (o cualquier otra lengua), si entiende griego, esto es, si
entiende los signos y fonemas de ese lenguaje. Un hombre que sabe
griego puede decir lo que est dicho en griego.
Pues bien, la disciplina (el oficio) que permite a los pontfices
leer (describir) derecho es, precisamente, la iurisprudentia. 4. Genesis iurisprud
enti
El nacimiento de la jurisprudencia comienza en el periodo que sigue
la aparicin de las XII Tablas. Nada se
5
La historia de la jurisprudencia romana
etapa pontificia en la cual los cnones
secreto, monopolio de una casta pequea
la innovacin y el

conoce sobre una jurisprudencia anterior.1


es bien conocida. La primera fase es la
de la profesin jurdica fueron mantenidos en
de pontfices. Y, por paradjico que parezca,

desarrollo de la jurisprudencia se debe al hermetismo de los iurisprudentes pont


ificios. En efecto, este hermetismo condujo a los pontfi14 En
diversos trabajos he abordado el problema del discurso jurdico (o de los discurso
s
jurdicos), vase mi libro: Elementos para una teora general del derecho, captulos: XV
II, XIX, XX, XXII y XXV y la bibliografa ah referida. 15 Vid.: Schulz, Fritz, Hist
ory of Roman Legal Science, Oxford, Oxford University Press, 1967, pp. 1 y 5.

96
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
ces a emplear, frente a nuevos problemas surgidos en una Roma ms
compleja, nicamente las frmulas y los institutos existentes. Fue as que mediante el
uso de las mismas frmulas se pudieron alcanzar nuevos objetivos que, de otra maner
a, hubieran sido impensables en
Roma.16 La interpretatio prudentium (la actividad de los iurisprudentes) devino,
as, un elemento fundamental en el desarrollo del derecho. Con la interpretatio prudentium la aplicacin de la legislacin de los decenvir
i17 se extendi a una nueva Roma.18 En el derecho romano arcaico, al lado de las X
II Tablas surge como
consecuencia natural, la interpretatio prudentium.19 De Digesto 1, 2,

2, 6,20 claramente se desprende que el conocimiento del derecho y de la ciencia


de su interpretacin (su lectura) estuvieron por ms de cien aos, despus de la legislaci
de los decenviri, en manos de los
pontfices.21 A travs de la interpretatio los pontfices proporcionaron el significado
de las XII Tablas. Esta circunstancia hizo que el ius
civile fuera considerado compositum por los iurisprudentes.22 En Roma, contraria
mente a las culturas que precedieron, surgi y se cultiv un oficio (una profesin)23
cuya nica funcin era el conocimiento (interpretatio) del derecho. La tradicin roman
a24 es del todo exacta al colocar la cuna de la jurisprudencia en el Colegio de
los Pontfices,25 a los cuales correspondi, durante los dos primeros siglos de la R
epublica, el conocimiento del derecho as como la custodia de
16 Moyle, J. B., General Introduction, en Imperatoris iustiniani institutionum. Li
bri Quattour, with Introductions, commentary, and excursus por J.B. Moyle, Oxfor
d, Oxford University Press, 1964. pp. 42-44. 17 Los decenviri (diez varones) eran
una comisin compuesta de diez personas designadas en 451 a.C. para ir a las ciuda
des griegas a pedir leyes y proceder a la codificacin del derecho. Su legislacin f
ue conocida como las XII Tablas. (Cf.: Digesto 1, 2, 4. Vid.: Berger, Adolf. Enc
yclopaedic Dicctionary of Roman Law, Tansactions of the American Philosophical S
ociety, The American Philosophical Society, Filadelfia, 1968, p. 425). 18 Cf.:Di
gesto 1, 2, 5. Vid.: Berger, Adolf. Encyclopaedic Dicctionary of Roman Law, cit.
, p. 513. 19 Cf.: Digesto 1, 2, 5. 20 ommiun tamen harum et interpretandi scienti
a et actiones apud collegium pontificum erant ( pero toda la ciencia de la interpretacin de estas leyes y de la acciones
se

encontraba en el colegio de los pontfices.) 21 Moyle, J. B., General Introduction, e


n Imperatoris iustiniani institutionum. Libri Quattour, cit., p. 43. 22 Cf.: Dig
esto 1. 2, 5. Cf.: Serrao F., Interpretazione. Il diritto romano. a) Interpretatio
ne de la legge, Enciclopedia del Diritto, Miln, Giuffr, 1972, t. XXII. p. 242. 23
En el sentido de profesar (dedicacin, vocacin, participar de ciertos cnones). 24 D
2, 6. 25 Vid.: Schulz, Fritz, History of Roman Legal Science, cit., p. 8.

PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS


97
ese conocimiento. Las fuentes (Digesto 1, 2, 35) refieren: ceteri autem ad hunc v
el in latenti ius civile retinere cogitabant solumque
consultatoribus vacare potius quam discere volentibus se praestabant.26 Igualment
e, Tito Livio habla de ius civile reconditum in penetralibus pontificum.27 Sobre
este particular sostiene Wolfgang Kunkel:
La interpretacin de las XII Tablas... sigui siendo, hasta principios del siglo III
,
un monopolio celosamente custodiado por el colegio de pontfices... el saber de lo
s pontfices era... secretodurante mucho tiempo slo fue accesible a sus miembros y ni
camente en su seno se transmitieron, de generacin en generacin, los mtodos de aplic
acin del derecho que haban desarrollado.28
La interpretatio (la forma de leer textos jurdicos) era la funcin central de la juri
sprudencia pontificia, a travs de la cual los iurisprudentes lean el derecho y sealab
an sus alcances. Mediante la interpretatio dada a los prcepta iuris, la jurisprud
encia reformul,29 en gran medida, el ius civile.30 La segunda fase de la jurispru
dencia romana es una fase de secularizacin en la cual el conocimiento del derecho
se difunde notablemente. Surgen iurisprudentes laicos. Varias fueron las causas
que produjeron una jurisprudencia secular. Una de las ms importantes, inter alia
, fue la publicacin, alrededor de 304 a.C. de una compilacin conteniendo las legis
actiones, hecha por Appius Claudius Ccus (Cnsul en 307 y 296 a.C.), robada y publ
icada por Cneo Flavius.31 Poco despus, Cneo Flavius (c. 300 a.C.) coloc en el foru
m el calendario (dies fasti) de los tribunales, mientras Sextus lius Ptus
26 puesto que todos los que le precedieron [a Tiberius Caruncanius] procuraban ma
ntener el derecho civil en secreto y slo atendan las consultas que se les hacan 27 Ti
to Liv., IX, 46, 5. 28 Kunkel, Wolfgang, Historia del derecho romano, cit. trad.
de Juan Miguel, Ariel,Barcelona, pp. 29 y 93. Las cursivas son mas. 29 Sit venia
verba. 30 Vid.: Kunkel, Wolfgang, Historia del derecho romano, cit., p. 39; Sch
ulz, Fritz, History of Roman Legal Science, cit., p. 20. 31 Cf.: Digesto 1, 2, 7
. Sobre este particular, vid.: Moyle, J. B., General Introduction, en Imperatoris
iustiniani institutionum. Libri Quattour, cit., pp. 42 y 44. Consecuentemente, iu
s civile per multa scula inter sacra crimonisque deorum immortalium solisque ponti
ficibus notum vulgavit (Val. Max. 2, 52, cit. por Moyle, J. B., General Introducti
on, en Imperatoris iustiniani institutionum. Libri Quattour, cit., p. 44.).

98
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Catus (Cnsul en 198 a.C.) public algunas formas suplementarias que no se encontrab
an en la compilacin flaviana.32 En 300 a.C. la lex
Ogulnia increment el Colegio de Pontfices por cuatro miembros, de los cuales, uno
tena que ser plebeyo, hasta entonces inelegibles.
Cincuenta aos ms tarde, Tiberius Caruncanius (Cnsul en 280 y Pontif. Max. en 254 a.
C.) daba consultas en pblico y admita a toda clase de personas como discpulos.33 Co
n esta variedad de formas, el conocimiento del derecho lentamente dej de ser mono
polio pontificio. La jurisprudencia, desde su infancia, fue un oficio prestigios
o. Sus operarios estaban bien entrenados y practicaban su oficio manteniendo los cn
ones de la profesin. Sin embargo, los romanos, no obstante el alto prestigio y ut
ilidad de la jurisprudencia no la llamaban scientia (ciencia), an no. Para que la j
urisprudencia romana fuera llamada ciencia, tuvo que conocer una nueva fase.34 5.
Iurisprudentia como scientia iuris Fritz Schulz observa que desde el trmino de la
Segunda Guerra Pnica la jurisprudencia entr en una fase nueva que puede ser llama
da periodo helenstico. Aunque Roma, en ningn momento de la historia estuvo exenta de
la influencia penetrante de la cultura griega, fue en los dos ltimos siglos de l
a Republica que esta moda helnica transform la jurisprudencia romana. El resultado
ms asombroso de este impacto cultural fue, precisamente, el desarrollo de la jur
isprudencia romana dentro del marco de la ciencia griega.35 El material, sin dud
a, se mantuvo romano; pero, el mtodo mediante el cual fue organizado, era griego.
Fue de Aristteles de quien los jurisconsultos romanos aprendieron estos mtodos.36
Cuando se estudia la jurisprudencia del ltimo siglo de la Republica, se maravill
a uno al observar la transformacin casi sbita de una fase en que la jurisprudencia
aparece cautelar y prctica hacia una faDigesto 1, 2, 7. Digesto. 1, 2, 35. 34 Ci
ertamente, durante estos periodos precientficos la interpretatio de los iursprude
ntes alcanz enorme importancia en la aplicacin del derecho. 35 Vid.: The History o
f Roman Legal Science, cit., pp. 38 y ss. 36 Vid.: Stein Peter. Regul Juris. From
Juristic Rules to Legal Maxims, Edimburgh, Edimburgh University Press, 1966, pp
. 33 y ss.
33 Cf. 32 Cf.:

PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS


99
se en que se
s comenzaron
risprudencia
tuvieron que

convierte en un sistema.37 A partir de entonces los juristas romano


a llamar scientia iuris a la iurisprudentia. Para convertir a la ju
en ciencia los juristas romanos
construirla de conformidad con el nico modelo disponi-

ble: la ciencia griega (e0pisth/mh).38 Con la adopcin de los mtodos de los Segundo
s analticos los juristas romanos fueron capaces de
construir los conceptos jurdicos fundamentales y encontrar los (primeros) principios de la jurisprudencia.
Cualquiera que observe los escritos de los juristas romanos y los compare con lo
s escritos de los gemetras griegos se percatar del
cercano paralelismo que Leibnitz39 encuentra entre ellos.
En Roma
e0pisth/mh se traduce por
scientia y, por scientia, los
romanos, en el ltimo siglo de la Republica, entendan: la sistematizacin de una disciplina en genera y partes mediante la aplicacin de
los dos mtodos usados por lgicos y gemetras. Primeramente, la observacin de los hech
os singulares (empei/ria) para obtener, por
induccin (e0pagwgh//), definiciones (o3roi), hiptesis (u9poqe/seij),
conceptos (o)rismoi/), hasta alcanzar los (primeros) principios de una ciencia e
n particular. Y, en segundo lugar, deduccin de nuevos enunciados a partir de estas premisas.40
Los juristas romanos saben que mediante la observacin de los
hechos singulares se recoge lo que ha sido repetidamente observado. Saben, tambin,
que de la etapa de la experiencia (empei/ria) se pasa a
la etapa de la ciencia, al encontrar el elemento comn en los casos particulares o
bservados.41 Y, por supuesto, saben que cuando los primeros principios de la cie
ncia han sido descubiertos, stos tiene que ser for37 Vid.:
La Pira, Giorgio, La genesi del sistema nella giurisprudenza romana. Larte sisteVi
d.: Geometrical Method and Aristotle Account of the First
matrice,
cit., p. 336.
Principles, Classical Quarterly, nm. 19, 1935, p. 113 y ss. 38 Sobre el particular
Cicern dice: sint ista graecorum, quamquam ab iis philosophiam et omnes ingenuas
disciplinas habemus, sed tamen est aliquid, quod nobis non liceat, liceat illis.
(De finibus, 2, 21, 68.). 39 Cf.:Epist., 1 (Loc. cit.). Cf. Epist., 15. 40 Vid.:
La Pira, Giorgio, La genesi del sistema nella giurisprudenza romana. concetto di
scienze e gli strumenti della costruzione scientifiche, en: (Bollettino dellIstit
uto de Diritto Romano, vol. 44, Roma, 1936-1937,) pp. 132 y 133. 41 Cf.: Anal. P
ost., 100a-110b 1.

100
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
mulados en proposiciones.42 En fin, los romanos saben que stos son
los elementos bsicos de una ciencia. Slo cuando esta construccin se
ha completado, entonces es posible hacer uso de la ciencia. 6. La experiencia jurd
ica y el objeto de la jurisprudencia
Los juristas enfrentaron los mismos problemas que los constructores de cualquier c
iencia particular. Ante todo, los juristas tienen que determinar el material jurdi
co existente. Los juristas seleccionan de entre los hechos del mundo emprico, cierto
s hechos que comparten

atributos comunes. Los juristas se preocupan por leer los prcepta


dados por el legislador. Aqu, legislador significa simplemente: fuente del derecho i
cia reconocida de creacin del derecho, v.g. lex, senatus consultum, plebiscitum, co
nstitutio principis, edicta
(qui ius edicendi habent) y responsa prudentium.43
En la transicin que va de los hechos singulares y separados a la construccin de la
experiencia jurdica el paso clave es la determinacin de los rasgos comunes comparti
dos por el material que los juristas tienen que manejar. De esta manera, los jur
istas determinan el
campo de la sapientia iuris. La experiencia jurdica es, por tanto, un
subconjunto de la empei/ria y, consecuentemente, se mantiene
empei/ria.
Los materiales jurdicos a considerar pasan por pruebas de identidad y de existencia
. Primeramente, tienen que ser prcepta dados
por el legislador (i.e. establecidos por una fuente del derecho) y, adems, tienen que
existir, i.e. tienen que haber sido creados,
puestos en vigor, no haber sido derogados o abrogados (no haber prescrito, no ha
ber caducado, no haber precluido, et sit cetera). Los juristas tienen que determ
inar la identidad y la existencia emprica de los materiales (hechos) jurdicos como
condicin necesaria para su lectura. Hay mucho que decir sobre los criterios de e
xistencia e identidad de los materiales jurdicos, lamentablemente no puedo detene
rme a abordar estos problemas aqu. Mi inters es simplemente subrayar que los juris
tas romanos, en la determinacin del campo de la jurisprudencia, comienzan con los
hechos singulares que han sido
42 Vid. 43 Cf.:
supra: cap. III. Analytica posteriora. Ciencia y meta ciencia. Gayo, 1, 2; 1, 37.

PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS observados y que los criterios de identidad y exist


encia de estos hechos jurdicos se basan en pruebas empricas.
Los juristas romanos (al igual que cualquier hombre de ciencia) confrontan un mu
ndo formado slo de entidades singulares y separa101
das. Aqu surge la misma pregunta planteada en los Segundos analticos: Si los materi
ales jurdicos son dados en forma de entidades
singulares y separadas, cmo pueden ser descritas por la ciencia, si no existe cie
ncia de lo singular? Los juristas resolvieron este problema,
al igual que los gemetras, recurriendo a descrita en los Segundos analticos).44
e0pagwgh/ (tal y como es
Mediante el mtodo de e0pagwgh/ los juristas romanos construyeron la base emprica de la ciencia de la jurisprudencia. 7. Nomina iuris y definit
iones Al final del siglo III a.C. despus de los trastornos sociales causados por
la Segunda Guerra Pnica la prudentia iuris habra de sufrir una
importante evolucin. En el siglo II, el conocimiento del derecho se habia gradual
mente separado de las ramas del antiguo saber pontificio. La aparicin de juristas
laicos habra de trasformar el escenario. Estos juristas laicos frecuentemente se
guan la carrera poltica o militar. El cambio se evidencia con la publicacin de las
responsa a las
cuestiones que les eran sometidas. Como las responsa de los juristas
no siempre coincidan las controversias jurdicas surgieron a la luz
por vez primera.45
La actividad de los nuevos juristas comienza gradualmente a diferir de sus antec
esores. Con ellos aparecen los primeros tratados sobre derecho civil. Fundamenta
lmente, estos tratados consistan en largas colecciones de opiniones dadas a casos
particulares. Poco a poco
estas responsa empiezan a aplicarse a casos similares y parecen, cada vez ms, con
ceptos jurdicos (nomina iuris). Como v.g. el concepto de quasi rupto introducido
por Marcus Junius Brutus,46 que permite la
44 Vid. 45 Vid.
supra cap. III: Analytica posteriora . Ciencia y metaciencia. Stein, Peter. Regu
l Juris. From Juristic Rules to Legal Maxims, p. 27. 46 Prtor en 142 a. C.

102
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
aplicacin de la Lex aquilia a nuevos casos.47 De esta manera las opiniones comien
zan a extenderse a situaciones inusuales.48 Muchas discusiones versaban sobre el
alcance de las palabras o, ms bien, sobre el alcance y peso de los nomina iuris
(categoras creadas por palabras o conceptos generales). Una de las primeras contr
oversias entre los juristas romanos se refiere al concepto fructus. A fines del s
iglo III se increment la costumbre de legar, de por vida, el uso de una propiedad
, conjuntamente con el derecho a gozar de los frutos que dicha propiedad produce
. Por supuesto la cuestin surgi de qu es exactamente lo que cubre la expresin fructu
s.49 En gran medida, los juristas estaban interesados, inter alia, en saber si c
iertos hechos (inslitos o imprevistos) caan dentro del campo de aplicacin de un tex
to jurdico o no. Estos hechos eran ubicados en sus lugares apropiados, llenando las
categoras jurdicas establecidas por los juristas para describir el derecho. Este ej
ercicio se incrementa con el surgimiento de nuevas fuentes de derecho: plebiscit
a y edicta de los magistrados. Aunque los juristas normalmente limitaban sus res
ponsa a la determinacin del alcance de los preceptos jurdicos, sealando el signific
ado de un trmino o proponiendo la aplicacin extensiva de un precepto jurdico, los j
uristas se dieron a la tarea de generalizar.50 Para ello los juristas recurriero
n a la ciencia griega.
47 Segn la lex aquilia si un individuo causa una prdida a otro por quemarlo, fract
urarlo o romperlo (quod usserit fregere ruperit), estaba obligado a repararla. P
iensa Peter Stein que seguramente se le pregunt a Marcus Junius Brutus que si alg
uien golpeaba a una esclava y, como resultado del golpe abortaba, si era respons
able frente al dueo de la esclava. Marcus Junius Brutus respondi que era responsab
le como cuando lo es por algo roto (quais rupto. Cf.: D. 9, 2, 27, 22). Vid. Stein
, Peter. Regul Juris. From Juristic Rules to Legal Maxims, p. 28. 48 Un ejemplo e
s D. 41, 2, 3, 3. Es claro que en derecho romano uno poda adquirir la propiedad d
e un terreno por posesin. Pero si con desconocimiento del poseedor del terreno, r
esulta que haba un tesoro enterrado, la cuestin era saber si el poseedor adquira el
tanto el terreno como el tesoro. Seala Peter Stein que Marcus Junius Brutus y Ma
nus Manilius (Prtor en 155 o 154 a.C., Consul en 149 a.C.) sostenan que s. (Vid. Re
gul Juris. From Juristic Rules to Legal Maxims, p. 28). 49 Vid.: Stein Peter, ibi
dem . Haba mucha discusin particularmente sobre si el hijo de una esclava poda ser
considerado fruto. Sobre este particular dice el profesor escocs Publius Mucius Scvo
la (Prtor en 136 a.C.) y Manius Manilius sostenan que s. Marcus Junius Brutus, por
el contrario, sostena que no: neque enim in fructu hominis homo esse potest (D. 7
, 1, 68). (Vid.: ibidem). 50 Vid.: Stein Peter, Regul Juris. From Juristic Rules
to Legal Maxims, pp. 29 y 30.

PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS


103
Los juristas construyen definitiones mediante e0pagwgh/. Partiendo
de la observacin de un conjunto de casos individuales, encontraban el elemento qu
e les era comn. De esta forma, el mtodo admirable y riguroso de los gemetras se con
virti en el ms importante elemento en la construccin de la jurisprudencia. Para exp
licar la experiencia jurdica, los juristas romanos tienen que construir clases de
cosas. As surgen los nomina iuris , i.e. los conceptos tcnicos (o)rismoi/) y
las definitiones (o3roi) fundamentales de la jurisprudencia.
Dotados con los mtodos de la ciencia griega, los juristas romanos
introdujeron los conceptos y definitiones que su disciplina requera.
Adems de determinar el significado del lenguaje en que el derecho se formula form
ularon las definitiones que la descripcin (y aplicacin) del derecho exiga. Definitiones clebres de estos juristas son,
v.g. las de nexum, fructus, vi factum (coaccin), ruta csa (bienes
accesorios), et sit cetera. Manius Manilius dice que por nexum se entiende: omne
quod per libram et aes igeritur in quo sint mancipia. ([nexum es] todo [negocio]
que se celebre per aes et libram, [mediante el bronce y la balanza], incluyendo
mancipia).51 Es fcil observar que sta es una definicin que, en tanto tal comprende
a todos casos que la satisfacen, incluyendo mancipia.52 Es importante observar e
l cambio que sufre el concepto. En un principio nexum nombraba un acto mediante
el cual un individuo garantizaba con su persona una deuda propia o ajena.53 Form
ulada como definicin general indica un tipo de traslado de dominio.
El jurista romano que proporciona una clara evidencia de la
influencia de los mtodos griegos para definir en jurisprudencia es Q.
51 Varro,
De Ling., Lat., 25, 7, 105. (Lo que se encuentra entre corchetes es mo). El prone
xum
fesor Peter Stein sugiere que a Manius Manilius probablemente le consultaron si
inclua mancipia y respondi que s, porque nexum se aplica a cualquier transaccin cele
brada mediante el ritual per aes et libram. (Cf.: Regul Juris. From Juristic Rules t
o Legal Maxims, cit., p. 30). 52 En singular: mancipium. Acto por el cual se adq
uiere poder sobre cosas o personas; designa tambin las res mancipi, i.e. el patri
monio agrario (Vid.: Berger, Adolf. Encyclopaedic Dicctionary of Roman Law, cit.
, p. 595; Garca Garrido, Manuel J., Diccionario de jurisprudencia romana, cit., p
. 231. 53 Una lex poetelia papiria de 263 a.C. substituy la garanta personal del d
eudor por la de sus bienes (Vid.: Berger, Adolf. Encyclopaedic Dicctionary of Ro
man Law, cit., p. 595;

104
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Mucius Scaevola,54 probablemente el ms importante jurista de la
Republica. Con Q. Mucius Scaevola rpidamente se alcanza la exceQ. Mucius Scaevola
escribi un lencia en la ciencia del derecho.55 libro que lleva por ttulo el signifi
cativo nombre de Liber o&rwn (el libro de las definiciones).56 No es en ningn sentido extrao que Q. Mucius mantenga l
a palabra griega. Una definicin exepcional de Q. Mucius Scaevola se refiere al co
ncepto de coaccin, vi factum (uso ilcito de la fuerza). A este respecto el clebre Pon
tifex maximus, dice: vi factum id videtur esse, qua de re quis cum prohibetur, f
ectit. (Se considera que un acto es realizado
con coaccin si quien lo realiza le haba sido prohibido).57
Claramente Q. Mucius evita el significado ordinario de vi factum y se concentra
en formular una definicin que muestra cmo es entendida la expresin vi factum en el
foro. Por ello su definicin contempla casos en la que no hay coaccin fsica. Otro ej
emplo significativo es la definicin de ruta csa. Ciertos muebles estn adheridos o f
ijados a los inmuebles y son inmuebles por destino. stos se trasmiten al comprador.
Los que no se trasmiten al comprador son ruta csa (lo que es extraido o cortado. Q.
Mucius Sceavola, en el Liber o&rwn, lo dice en estos trminos: In rutis csis ea sun
t. Qua terra non tenentur, quque opera structili tectoriove non continentur.(ruta
csa comprende cualquier cosa que no est unida a la tierra, como cualquier cosa que
no pertenece a la construccin ni a la estructura).58 En este orden de ideas es im
portante volver a subrayar que las definitiones de Q. Mucius Scaevola (como en l
as de Manius Manilius o
las de cualquier otro jurista) se construyen slo a partir de la observacin de los
hechos del derecho (positivo); de la observacin de varios
Garca Garrido, Manuel J., Diccionario de jurisprudencia romana, Madrid, Editorial
Dykinson, 2000, p. 263. 54 Consul en 95 a.C. Pontifex maximus. 55 Schulz, Fritz
. History of Roman Legal Science, cit., p. 41. 56 Vid.: Stein, Peter, Regul Juris
. From Juristic Rules to Legal Maxims, Edimburgo, Edimburgo University Press, 19
62, p. 36. 57 D. 50, 17, 73, 2. Vid.: Stein, Peter, Regul Juris. From Juristic Ru
les to Legal Maxims, cit., p. 36. 58 D. 50, 16, 241. Vid.: Stein, Peter, Regul Ju
ris. From Juristic Rules to Legal Maxims, cit., p. 37

PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS


105
casos en los cuales ha sucedido as, reteniendo el elemento comn que comparten todo
s estos casos.59
Observa el profesor Peter Stein que el paso clave en la transicin de la experienc
ia a la ciencia es la determinacin del elemento comn que unifica los casos individ
uales. Este paso de los particulares a los universales (h9 a)po_ tw~n kaq e3kast
on e0pi\ ta\ kaqo/lou e1fodoj606060) es precisamente e0pagwgh/, el mtodo mediante
el cual se alcanzan,
tambin, los primeros principios.61 Ciertamente, este mtodo es propio de las cienci
as naturales, pero Aristteles seala el profesor
Stein lo consider aplicable a otras ciencias.62 En todo caso, as lo consideraron, y
lo hicieron, los juristas romanos.
Cuando los primeros principios son encontrados (mediante la observacin), estos ti
enen que ser formulados en proposiciones. Slo cuando este paso ha sido realizado,
i.e. cuando los primeros principios han sido establecidos y formulados en propo
siciones, el edificio conceptual de la jurisprudencia est listo para funcionar. E
n la ciencias naturales (v.g. geometra, fsica, et. al), cuando esta etapa se com-

pleta, es posible la deduccin a partir de los primeros principios. El mecanismo q


ue utilizan las ciencias naturales para la construccin de inferencias es el silog
ismo (bsicamente la primera figura).63 8. Muestra didctica La traduccin latina de o
3roj, como ya vimos, es definitio.64 Pero, adems de su significado como proposicin
, deviene el nombre de las formulaciones que usan los juristas para explicar un
trmino tcnico o una institucin. Las definitiones pueden ser de dos clases. Las defi
niciones de objetos perceptibles y las definiciones de objetos que slo pueden ser
percibidos por la mente.
Stein, Peter, Regul Juris. From Juristic Rules to Legal Maxims, cit., p. 37. Topi
ca, 105a 14. 61 Arist. Post. Anal. I. 18; 81b 1. 62 Vid.: Stein Peter, Regulae i
uris. From juristic rules to Legal Maxims, cit., pp. 34-35. 63 Vid. supra cap. I
II: Analytica posteriora . Ciencia y meta ciencia. 64 La expresin griega, en su o
rigen, significa: linderos, lmites, mojoneras. (Cf.: Liddell y Scotts Greek-English L
con, cit., p. 570). La voz latina definitio (onis) mantiene este sentido toda ve
z que definir es la accin de circunscribir; accin de fijar los lmites.... (Blnquez Fra
ile, Agustn, Diccionario Latino-Espaol. EspaolLatino, cit., t. II, p. 487).
60 Arist. 59 Vid.:

106
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Estos procesos intelectuales estaban acompaados de un presupuesto
bsico ampliamente compartido. Los juristas conciben el derecho como un todo compl
eto y consistente. Cicern y sus contemporneos (incluido Servius Sulpicius Rufus) d
aban por sentado que el derecho, consista inter alia, en un cuerpo coherente y ac
abado. En el derecho pensaban se encuentran todas las respuestas. Basta slo que los
juristas, dotados del conocimiento cientfico apropiado, las encuentren y las for
mulen.65 Podra continuar proporcionando ms ejemplos de conceptos jurdicos (definiti
ones) construidos mediante (e0pagwgh//). Sin embargo, creo que es mejor introduc
ir un ejemplo grfico donde pueda observarse varios momentos de este mecanismo.
Sabemos desde Aristteles que no hay ciencia de lo singular. Pero
si no hay ciencia de
singular! La ciencia
suceso singular. Hay
la accin de Titius

lo singular, y tampoco hay iurisprudentia de lo


se compone de enunciados universales. No hay ciencia de un
ciencia de casos, de clase de cosas. No hay ciencia, v.g., de
Octavenus que,

plido, el quinto da de las kalendas de enero (i.e. 28 de diciembre),


por la maana, fue a platicar con Lucius Porcius, hijo de Lucius Marcellus, para p
roponerle 10 aces por usar la casa que le fue donada,
sita en un fundo contiguo al exodus, a lo que Lucius Porcius, despus
de consultarlo con su esposa Hortensia Agripa esa misma noche, accedi al da siguie
nte por la tarde y se lo comunic a Titius Octavenus en presencia de cinco testigo
s pberes y otros funcionarios, por lo que, acto seguido, Titius Octavenus se vio
constreido en la necesidad, de entregar 10 ases cada 20 das a Lucius Porcius, no o
bstante no usara la casa a causa de la reuma et sit cetera. Tngase presente este e
jemplo mientras se analizan los siguientes argumentos.
El ius puede ser representado como un (sub)conjunto de entidades singulares:66
ius = { x, x, x, x, x, x, x, x, x, x, x}
Las entidades del ius, ciertamente, son entes singulares; pero esto no impide qu
e compartan caractersticas comunes. Supongamos que en
el conjunto ius existen entes que comparten la cualidad P:
65 66 Vid.
Vid.: Stein, Peter, Regul Juris. From Juristic Rules to Legal Maxims, p. 45. supr
a: captulo III. Analytica posteriora . Ciencia y metaciencia.

PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS


107
ius = { x, xP, x, xP, xP, x, x, xP, x, x P, x}
De este modo tenemos que en ius existen entidades que comparten la cualidad P y
otras no. Sabemos que lo que la ciencia describe son clases de cosas; pues bien,
lo que la iurisprudentia describe no son singulares, sino, tambin, clases de cos
as.67 La iurisprudentia, en tanto
scientia iuris, se ocupa de clases de cosas, en el caso, la clase de todas las c
osas que tengan la cualidad P:
{x: xP}
Supongamos que P es una variable que cubre los siguientes casos. El de un individu
o que tiene que pagar el cudruplo de los bienes que rob (Gayo, 3, 189); el de un i
ndividuo que tiene que pagar porque habiendo recibido un caballo para ir a algn s
itio, lo llev a la guerra (Gayo, 3, 196); el del deudor que tiene que pagar por sus
traer un objeto de su propiedad entregado en prenda; (Gayo, 3, 200) el de un tut
or que tiene que dar garanta del buen manejo de los bienes del pupilo (Gayo, 1, 1
99); el de un individuo que tiene que indemnizar a la vctima por su fraude (Gayo,
3, 215); el de un individuo que no puede edificar ms alto para no tapar la luz d
el vecino; (Gayo, 1, 14); el de un individuo que tiene que pagar por haber matad
o un cuadrpedo propiedad de otro (Gayo, 3, 210); el del individuo que tiene que i
ndemnizar por haber destruido un inmueble de otro (Gayo, 3, 217; Inst. Just., 4,
3, 13.); el de un difamador que debe reparar el dao por afrentar pblicamente a al
guien (Gayo, 3, 220); el de un vendedor que tiene que entregar la cosa vendida p
or haberlo convenido (Gayo, 3, 139); as como a todo el sinnmero de actos que impon
en a los individuos un vnculo (encadenamiento) jurdico que los constria en la neces
idad de realizar algo de conformidad con el derecho. Si esto es as, entonces, par
a
67 Aristteles dice que Suponemos tener ... conocimiento cientfico de una cosa... cu
ando pensamos que conocemos la causa de la que el hecho depende , como la causa
de ese hecho y
no de otro y, ms an, deforma que el hecho no podra ser de otra forma ms que como es
(Anal. Post., 71b 9-11). En un conocido pasaje Aristteles dice: la ciencia [...] n
ace cuando, de una multitud de nociones tomadas de la experiencia, se obtiene un
solo juicio universal. Puesto que juzgar que cuando Callias estaba enfermo de c
ierta enfermedad, esto le hizo bien y, simil.armente, a Scrates y en muchos casos
individuales, es una cuestin de experiencia; pero juzgar que le ha hecho bien a
todas las personas de cierta constitucin, miembros de una clase, cuando estaban e
nfermos de esa enfermedad... esta es una cuestin de ciencia (Meta.phy, 981a 7-12).

108
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
los juristas romanos, P se lee: iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicui
us solvend rei, secundum nostr civitatis iura.68
Es as que los juristas introducen el concepto obligationes, fundamental en la des
cripcin del derecho. Ahora sabemos qu son obligaciones, quines son los sujetos de l
as obligaciones; cul es su
contenido, et sit cetera. Hay scientia iuris para clases de cosas, en el caso, d
e las obligationes. Esto es, de todas las cosas que comparten la cualidad P.
Hay que tener en cuenta que obligationes no es una cosa. Obligationes es un nomb
re, el concepto que designa una clase de cosas, a saber: el conjuntos de todas l
as entidades que satisfacen la regla de formacin del conjunto (iuris vinculum, quo
necessitate adstringimur alicuius solvend rei, secundum nostr civitatis iura). Supongamos ahora que P es u
na variable que cubre otra clase de
casos, por ejemplo: verse en la necesidad de entregar una cosa al
haber recibido un precio cierto y en dinero (Inst. Just., 3, 23; D. 18, 1 y 5);
tener que cuidar y restituir una cosa que convino guardar (D. 16,
3; C. 4, 34); tener que dar en garanta el bien inmueble acordado (D.
20, 1, 3 y 6: C. 8, 13-35); pagar un precio convenido por el uso de un inmueble;
(Inst. Just., 3, 24; D. 19, 2); tener que llevar convivencia
marital por haber celebrado nupcias (D. 23, 2, 22; 50, 17, 30); tener que realiz
ar gratuitamente una transaccin en beneficio de alguien con quien acord (Inst. Jus
t., 3, 16; D. 17, 1); tener que devolver puntualmente una suma de dinero recibida en prstamo (Gayo, 3, 90); entregar los aper
os de labranza como garanta del pago de la renta pactada de finca rstica (D. 20, 1
, 5, 1); as como cualquier acuerdo de voluntades que genere un vnculo que constria
a los individuos a realizar algo de conformidad con el derecho. Es as que los jur
istas introducen el concepto de pactum (contractu) todo acuerdo de voluntades qu
e crea, modifica, transmite o extingue obligationes. Por supuesto, pactum, como
en su caso, obligationes, no es una cosa sino el nombre que designa una clase de
cosas; i.e. el conjunto de todos los acuerdo de voluntades que crean, modifican
, trasmiten o extinguen obligationes en el sentido aqu descrito.
68 Inst.
Just. 3, 13, pr.

PRUDENTIA ET PRUDENTIA IURIS


109
Supongamos que P es una variable que cubre el caso de Titius Octavenus, como cualq
uier acuerdo (pactum, contractu) que constria a las partes en la necesidad de hac
er algo conforme al derecho. Si esto es as, entonces, para los juristas, el acuer
do de Lutius Octavenus y Lucius Porcius es un contrato y le corresponden todos l
os predicados que convienen a P, i.e. todos los predicados que convienen a
todas las obligationes ex contractu. As, como se construye el concepto de obligat
iones, as se establecen los dems conceptos jurdicos (matrimonium, tutela, usufructu
s, possesion, et sit cetera)As se construyen los conceptos de la geometra, de la m
ecnica, de la astronoma. Como quiera que sea, este paso lo realizan los juristas a t
ravs del mismo procedimiento trado de la ciencia griega: e0pagwgh//.69 Los jurista
s, siguiendo las estrategias descritas en los Segundos analticos, resuelven el pa
so, aparentemente problemtico, de cmo puede la jurisprudencia describir la experie
ncia jurdica, compuesta nicamente de entidades singulares y separadas, mediante co
nceptos generales. Aplicando los razonamientos de la ciencia griega los juristas
romanos conciben su tarea como el conocimiento (cientfico, racional) de lo que r
ealmente ocurra en la experiencia jurdica.
69 Vid.
supra captulo III: Analytica posteriora. Ciencia y meta ciencia.

V. REGUL IURIS (Obtencin, formulacin y status de los principios) . . . . . . . . .


. 111
1. La construccin de principios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 111
2. La formulacin de regul iuris . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 117 3. Juri
sprudencia? Para qu?. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 120 4. La jurisprude
ncia, un corpus semantiko&j . . . . . . . . . . . 121 5. El discurso jurdico. Un
deslinde . . . . . . . . . . . . . . . . . . 124 6. El ius es un compositum, un
orden . . . . . . . . . . . . . . . . . 127 7. Eplogo . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 128

V REGUL IURIS (Obtencin, formulacin y status de los principios)


Regula autem generaliter quadam magnam multitudinem nominum comprehendit, qu sub
ndem rationem cadunt ... 1
L. Crassisius Pasicles
1. La construccin de principios
El conocimiento jurdico, manifiesto en los nomina iuris y en las definitiones no
es an suficiente para que la jurisprudencia romana satisfaga el modelo de la cien
cia griega. Es necesario formular los
primeros principios.2
Antes de abordar el problema de la construccin de inferencias en derecho, voy a i
ntroducir algunas precisiones que permiten saber qu entienden los juristas romano
s por primeros principios y cmo los
manejan.
Los juristas romanos llamaron regulae a los primeros principios del
derecho (romano).3 Estas regulae (proposiciones generales) muestran
la maestra con la que los juristas determinan el material relevante y
1 Loc. 2 Cf.:
3 En
cit. Vid. infra: in textum. Anal. Post., 71b 20-22.
o3roi, El Liber o9rwn de Q. Mucius Scaevola contena adeocasiones son llamados
ms de o3roi, regulae.
111

112
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

la habilidad para aislar el elemento universal de la masa de casos y expresarlos


en trminos precisos, i.e. como caus coniectio.4 De conformidad con el modelo grie
go, toda ciencia (e0pisth/mh) tiene sus propios principios.5 Consecuentemente, l
a jurisprudencia necesita formular sus propios principios. Los romanos usan la p
alabra regula como traduccin latina de arxai/ (primeros principios). La importancia
de las regula iuris justifica una breve referencia al significado y alcance de e
sta palabra. Originariamente regula () nombra un instrumento para medir y trazar
lneas rectas sobre una superficie.6 En este sentido es parecido a la palabra norm
a (), que tambin significa un instrumento para medir y trazar lneas y ngulos rectos.
Norma proviene del latn norma (ae) y significa: escuadra (instrumento). De ah deriva
adjetivo: normalis (e): hecho a escuadra, trazado a escuadra. Un claro ejemplo es n
ormalis angulus (ngulo recto). El adverbio normaliter (de normalis) significa a es
cuadra, en lnea recta. Normatio (tionis), sinnimo de normatura (ae), quiere decir: acc
in de trazar a escuadra. Por ello, normal simplemente significa: conforme a la norm
a (escuadra). Y as, el verbo normare (o, as, are, avi, atum) significa trazar a, o
con, escuadra.7 Regula proviene de regere (rego, is, ere, rexi, rectum), del snscr
ito raj: dirigir, conducir. Como en regere clavum (llevar el timn); regir, gobernar
regere rempublicam (gobernar la repblica), regere legionem (mandar una legin).8
4 Este es un trmino procesal que se refiere a los argumentos substanciales de un
litigio expresados en forma sucinta. En Gayo 2, 15 in fine se lee: ... deinde cu
m ad iudicem venerat, antequam apud eum causam perorarent, solebant breviter ei
et quasi per indicem rem exponerte; qu dicebatur caus coniectio quasi caus su in bre
ve coactio. (... despus ante el juez, [las partes] solan hacer una exposicin breve y
compendiada del litigio... Esta exposicin se llamaba sumario de la causa, porque
se expona sucintamente la propia causa). 5 Cf.: Aristotle, Anal. Post., 75a 38-39
y 75b 6-15. 6 Cf.: Blnquez Fraile, Agustn, Diccionario Latino-Espaol. Espaol-Latino
, cit., p. 1326. 7 Cf.: Blnquez Fraile, Agustn, Diccionario Latino-Espaol. Espaol-La
tino, cit. p. 1025. Las lenguas modernas reconocen esta proveniencia y su etimol
oga. Norm [from L: norma: carpenter square] Normal (geom) standig at right angles, pe
rpendicular (Oxford Concise Dictionary, Oxford, Oxford University Pres, 1968, p. 8
20). 8 Cf.: Blnquez Fraile, Agustn, Diccionario Latino-Espaol. Espaol-Latino, cit.,
p. 1325.

REGULAE IURIS
113

Bsicamente, regula nombra un instrumento recto, de madera o acero.9 La expresin ad


quiri rpidamente un significado extensivo: medida, patrn, estndar. Al igual que nor
esta forma, norma designa un instrumento, una herramienta (de un artesano, de un
carpintero); una herramienta que garantiza un trazo recto o, mejor an, que garan
tiza la rectitud del trazo. De ah su extensin metafrica. Norma es, en cierto sentid
o, un patrn, el modelo, la medida geomtrica. El uso geomtrico se extiende metafricam
ente a la conducta humana. La conducta de los individuos como los trazos puede c
onformarse a un patrn, i.e. a una norma (en sentido metafrico). En este sentido di
ce Cicern: Ad certam rationis normam vitam dirigere. (Dirigir la vida de conformida
d con una norma clara de razn).10 En su significado extensivo regula vino a signi
ficar (a measuringrod) y, de esta manera fue la traduccin obvia de la expresin gri
ega kanw&n que significa (pauta, patrn).11 Observa el profesor Peter Stein que Cicern
consistentemente usa regula ah donde sus modelos griegos dicen kanw&n.12As, en De
legibus, Cicern, hablando de la ley, dice: iuris atque iniurar regula.13 Este es u
n pasaje por dems revelador en cuanto al uso de regula en el discurso jurdico. Por
una curiosa coincidencia refiere Peter Stein en el Digesto14 aparece una cita hec
ha por el jurista lius Marcianus (bajo Caracalla y Alexandro Severo) de un pasaje
griego con el que el filsofo Crisipo comienza su libro Sobre la naturaleza del d
erecho (Peri\ no&mon). El derecho,
Stein, Peter. Regul Iuris. From Juristic Rules to Legal Maxims, cit., p. 51. por
Blnquez Fraile, Agustn. Diccionario Latino-Espaol. Espaol-Latino, loc cit. 11 Cualquie
r vara o barra recta, una regla usada por albailes o carpinteros. Metafricamente, com
o en latn, regula o norma: estndar de excelencia. (Liddell ad Scott, Greek-English
Lexicon, cit., p. 399). Peter Stein nos recuerda que la palabra regula ha sido o
bjeto de estudios filolgicos en conexin con su equivalente griego kanw&n que han d
evenido clsicos. (Cf. v.g.: Oppel, H. KANW&N. Zur Bedeutungsgeschichte des Wortes
und seiner lateinischen Entsprechungen [Regula-Norma], en Philologus, Suplementba
nd, 30, Heft 4, 1937) y, por supuesto, desde el punto de vista jurdico tenemos qu
e tener presente el trabajo de Leopold Wenger. (Cf.:Canon in den romischen Rechts
quellen und in the papyri, en Zeitschrift der Savigny-Stiftung fr Rechtsgeschichte
1943, pp. 495-506, Weimar). (Vid. Stein, Peter. Regul Iuris. From Juristic Rules
to Legal Maxims , cit., p. 51). 12 Vid. Ibid. 13 Cic. De Legibus, 1, 19. 14 D.
1, 3, 2. Este pasaje de lius Marcianus que recoge el Digesto reza as: ... Sed et ph
ilosophus summ stioc sapienti Chrysippus sic incipit libri, quem fecit peri/ no&mon
: o) no&moj pantwn e0sti\ basileu_j qei/wn te kai\ anqrwpi/nwn pragmatwn: dei3 d
e\ au)to&n prosta&thn te ei[nai tw>n kalw>n kai\ tw>n ai0sxrw>n kai\ a!rxonta ka
i\ h0gemo&na,
10 Cit., 9 Vid.

114
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
sostiene Crisipo, debe ser kano&na dikai/wn kai\ a)di/kwn . Existe una
razonable certeza de que cuando Cicern habla de lex como iuris
atque iniuri regula
sigue diciendo Stein, est traduciendo a
Crisipo. Siempre que la palabra regula ocurre en los trabajos retricos o filosfico
s de Cicern significa kanw&n y debe leerse como estndar o criterio.15 Observa Peter Stein que Cicern en ningn caso usa regula en el
sentido de regla. Son los gramticos los que usan la expresin
kano&nej en el sentido de reglas formuladas por expertos. Los gramticos analogistas
, en efecto, considerando que el lenguaje es bsi-

camente ordenado, tratando de mostrar que los nombres, verbos y dems partes varia
bles de la oracin podran ser clasificados en inflexiones ordenadas en base a la si
militud (analoga) de la forma.16 El principio ordenador era: similibus similiter
omnia declinentur verba17 (inflexin similar para todas las palabras similares). U
na vez establecidas estas inflexiones (declinaciones, conjugaciones, et sit cete
ra), los analogistas las usaban como estndares con los cuales probaban elementos
dudosos del lenguaje. Los anomalistas rivales de los analogistas sostenan exactamen
te lo contrario. Buscaban anomalas. Sostenan que el lenguaje est lejos de ser ordenad
o y que los que vean los analogistas estaban llenos de excepciones.18 Los analogi
stas describan las reglas que gobiernan las inflexiones como kano&nej. Pero, cundo
fue que los kano&nej o canones (en latn) comenzaron a llamarse regul? Varro es fre
cuentemente citado por gramticos; regula aparece en esos textos conocidos como Fr
agmenta varronis. Poco a poco regula comienza a sustituir la voz griega, pero se
sigue usando en el sentido de medida o estndar. Esta tendencia sugiere fuertemente q
ue regula fue primeramente introducida en la terminologa gramtica en el sentido de
estndar o criterioy slo despus empez a significar regla en el sentido de requerimi
uintilianus y Varrus eran conservadores en su seleccin de palabras. Ambos mantien
en el uso de regula como estndar
kai\ kata_ tou>to kano&na te ei[nai dikai/wn kai\ a)dikwn kai\ tw>n fu&sei polit
ikw>n zw?&wn,
prostaktiko_n me\n w%n pointe/on, a)pagoreutiko_n de\ w%n ou) pointe/on.
15 Vid. 16 Vid.
Stein, Peter. Regul Iuris. From Juristic Rules to Legal Maxims, cit., pp. 52-53.
Ibid., 3. 17 Varro, De Ling. Lat., 8. 34. 18 Vid. Stein, Peter. Regul Iuris. From
Juristic Rules to Legal Maxims, cit., p. 53.

REGULAE IURIS
115
o criterio Los dos textos de Plinio el viejo, muestran que l ya estaba familiarizad
o con el uso de regula como regla gramatical cuando
publica su Dubius Sermo en 67 d. C.19 El ms destacado de los analogistas fue Aris
tarcus de Samotracia (c. 215-c. 145 a.C), quien fund, precisamente, la Escuela de
Alejandra. A ste le sigui Dionysius Thrax, discpulo de Aristarcus. Aparentemente
es hasta la aparicin de Appollonius Dyscolus (dos siglos posterior a
Dionysius Thrax) que la expresin kanw&n se introduce en la te/kxnh grammatikh/. S
egn Appollonius, las formas observadas en la mayora de los casos devienen kano&nej
por los cules los casos restantes son juzgados: h0 plei/wn para&qesij th~j e0la&
ssovoj kanw&n).20 En paso ms significativo (en cuanto al uso de regula en el disc
urso jurdico) es el que Peter Stein retiene de un pasaje de L. Crassicius Pasicle
s, en que regula es comparada con analoga. El profesor Stein encuentra en este te
xto una sorprendente similitud entre la formacin de las reglas de los gramticos y
la formacin de las regul iuris. Texto que transcribo:
Analoga ... hc qu ad grammaticam pertinet longe angustior et contractior res est qu
am regula ... Analoga in paucis exemplis similum ratione versatur, in
tantum ut plerumque etiam in his dictionibus, qu regul non serviunt quque
sub regulam non cadunt... Ergo analogia nominum in conlatione maxime parium, ut
homo sermoque ... Regula autem generaliter quadam magnam multitudinem nominum co
mprehendit, qu sub ndem rationem cadunt; atque ipsarum quoque regularum ali sunt ma
gis generales.... Nunc igitur de regulis quas grci canones appellant...21
19 Vid. 20 Vid.
21 El
Ibid., pp. 54-59. Ibidem.
texto latino lo tom del libro de Peter Stein. (Vid. Stein, Peter. Regul Iuris. Fro
m
Juristic Rules to Legal Maxims, cit., p. 60) El pasaje lo he acortado un poco. La
analoga... en lo que a la gramtica concierne, es ms estrecha y ms restringida que r
egula... El alcance [ratio] de la analoga se limita a unos cuantos ejemplos, tant
o que, las ms de las veces, la analoga se encuentra incluso entre palabras donde n
o hay reglas [regul], porque no caen bajo ninguna regla [quque sub regulam non cad
unt]... Por tanto, en cuanto a nombres, la analoga consiste nicamente en la compar
acin de los que son muy parecidos, como homo y sermo... La regula, por el contrar
io, por su generalidad, comprende un mayor numero de nombres que caen bajo el mi
smo principio [qu sub ndem rationem cadunt]... Ciertamente, algunas reglas son ms g
enerales que otras... a estas reglas los griegos las llamaban cnones.

116
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
De esta manera tenemos que los gramticos, trabajando con un nmero limitado de caso
s, buscan el principio (la ratio) que yace
detrs de ellos y luego formulan una regla que se aplica a todos los
casos que ella cubre.
Los juristas, no slo conocieron la controversia entre analogistas y anomalistas,
sino que participaron en ella y fueron, en cierto sentido, conciliadores de esta
s tendencias. Era muy claro que ningn jurista podra operar sin un mnimo soporte de
formas generales. Pero, igualmente, los juristas con independencia de su concepc
in del lenguaje, podra dejar de reconocer y, mucho menos, eliminar, las anomalas en
el discurso jurdico. Los juristas estaban bien conscientes de la ntima relacin que
guarda el lenguaje con el derecho y fcilmente se percataron que enfrentaban prob
lemas similares a los que manejaban los gramticos. Por ello no debe sorprendernos
encontrar que los juristas toman y adaptan para su propio manejo los trminos usa
dos por los
gramticos.
Habiendo visto lo que expliqu de los nomina iuris y las definitiones22 y la forma
que se introduce el uso de regula, (i.e. kanw&n), corresponde ahora seguir el m
anejo que hacen los juristas de las regul iuris. Para saber lo que son las regul iuris es suficiente con leer detenidament
e Digesto. 50, 17, 1:
Regula est qu rem qu est breviter enarrat. Non est regula ius summatur, sed
ex iure quod est regula fiat. Per regulam igitur brevis rerum narratio traditur,
et, ait Sabinus quasi caus coniectio est, qu simul cum in aliquo vitiata est, per
dit
officium suum.23
Una parte muy importante de este pasaje es la siguiente: ... Non est regula ius s
ummatur, sed ex iure quod est regula fiat ... Las regul no
supra: cap IV: Iurisprudentia modus geometricus. (Prudentia et definitiones). pr
incipio [regula] es la descripcin sucinta de lo que una cosa es [qu rem qu est]. No
es en virtud del principio que el derecho se crea; es del derecho [positivo] de
donde el principio es obtenido. El principio realiza la descripcin resumida de l
as cosas y, como sostena Sabinus, esa es su razn de ser, tanto que si en algo est v
iciado pierde su funcin [no vale]. He traducido caus coniectio como su razn de ser con
servando el sentido de argumento substancial. Este es el sentido que tiene causae
coniectio en el derecho procesal romano.
23 El 22 Vid.

REGULAE IURIS
117
son, surgen por generacin espontnea, ni llegan a la mente por revelacin. Las regul s
on construidas; son resultado de la suma de los casos observados. Las regul son l
os principios que yacen detrs de los casos individuales que comparten caracterstic
as comunes. Las regul son alcanzadas nicamente mediante el mecanismo de
e0pagwgh//, (el mismo que usaban lgicos y gemetras). 2. La formulacin de regul iuris
Para el siguiente ejemplo me importan dos conceptos jurdicos, el de contrato y el
de actio. Voy a comenzar con este ltimo. Sobre el partinihil aliud est cular ele
gantemente dice Publius Iuventius Celsus:
actio quam ius quod sibi debetur iudicio persequendi (la accin no es ms que el dere
cho de perseguir en juicio lo que se le debe a uno).24 En un sentido material la
actio contiene la pretensin del actor para conseguir judicialmente una prestacin p
or parte de otro. En cuanto al contrato (contractus, pactum), ste, ciertamente, e
s un acuerdo de voluntades (placitum), i.e. el consentimiento de dos o ms persona
s con respecto un mismo objeto.25 Pero, no es slo la concurrencia de voluntades l
o que caracteriza a los contratos, sino el hecho de que estos acuerdos crean obl
igationes.26 El rasgo caracterstico del contrato ( pactum) radica en que el acuerd
o de voluntades es un procedimiento cuyo propsito es crear obligationes, en el sen
tido en el que nos informan las fuentes.27 La funcin de los contratos consiste en
obligarse voluntariamente. De ah que los acuerdos de voluntades se vean siempre ac
ompaados por una actio. Esto hace a los contratos obligatorios (i.e. accionables)
.28 El cumplimiento de los contratos no se deja a la voluntad de los contratante
s.
24 D. 45, 1, 51; Ins. Just., 4, 6, pr. Desde su origen, con actio los juristas r
omanos se refieren, tanto al impulso procesal del actor (qui agere vult), como a
toda la secuela del procedimiento o, bien, a la frmula conferida para una especfi
ca reclamacin. (Vid.: Berger, Adolf, Encyclopedic Dictionary of Roman Law, cit.,
pp. 341 y 346). 25 D. 2, 14, 1, 2. 26 Vid. supra. 27 Inst. Just., 3, 13, pr.: ..
. iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvende rei secundum no
stra civitatis iura (vinculo jurdico que nos constrie en la necesidad de realizar
algo segn el derecho de nuestra ciudad ). D. 44, 7, 3: (La naturaleza de la oblig
acin consiste en vincular [obstringere] a otro a dar algo, a hacer algo o a reali
zar [prstare] algo. 28 Sit venia verba.

118
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Representemos el conjunto contrato (pactum) como un subconjunto del derecho (ius
) compuesto de clases de contratos.
PACTUM = {E,
C, H, L, Ma, Mu, P, S}29
Donde E designa (el conjunto de) emptio venditio; C, commoda-

tum; H, hypotheca; L, locatio conductio; Ma, mandatum; Mu, mutuum, P, pignus y S,


Asumamos que este conjunto contiene la totalidad de (clases de) contratos romano
s. Las entidades de cada clase de contrato (E, C, H, L, et sit cetera), ciertame
nte, son contratos singulares que comparten caractersticas comunes. Observacin
emprica que permite a los juristas agruparlos en una clase.
Ahora bien, los juristas romanos se percatan de que las entidades (i.e. los cont
ratos) del conjunto E estn acompaadas de la actio empto; las
del conjunto C, de la actio commodati; las de H, de la actio hypothecaria; las d
e L, de la actio conducti; las de Ma, de la actio mandati; las de
Mu, de la actio cert credit pecuni; las de P, de la actio pignoraticia y las de S,
de la actio pro socio.
De la anterior observacin se sigue que todos los contratos romanos estn acompaados
de una actio. La actio asegura que las obligationes derivadas de los contratos sean cumplidas. La actio garantiza que el cump
limiento de las obligationes ex contractu no quede a la
voluntad de las partes. Si este es el propsito de la actio que acompaa a los contr
atos, entonces existe un principio (i.e. una regula iuris) que penetra e informa
todo el derecho romano de los contratos: el
principio de pacta sunt servanda30 (todos los contratos deben ser puntualmente c
umplidos).
Todos los contratos estn garantizados judicialmente. El cumplimiento de los contr
atos no se deja a la voluntad de los contratantes. Pacta sunt servanda es, as, ex
trada de la experiencia jurdica romana y, en tanto, regula iuris (principio), se e
ncuentra en la cspide del
sistema, conjuntamente con otros principios (regul iuris).
29 E, C, H, L, Ma, Mu, P, y S son conjuntos de contratos. E es, v.g., el conjunt
o que contiene todas las emptiones; C, todos los commodata, et sit cetera. 30 Cf
.: D. 2, 14, 7, 7 (lato sensu).

REGULAE IURIS
119
En el sistema de la ciencia griega los primeros principios son las
premisas a partir de las cuales se habrn de deducir nuevos enunciados. Cmo se aplican las regul iuris?
Los contratos se celebraban cumpliendo ciertas formalidades. Incluso los contrat
os consensuales requeran de la realizacin de ciertos actos para surtir efectos. En la emptio venditio, v.g. el mero consentimient
o de las partes no trasmite la propiedad, para que el dominio se trasmita se req
uiere de un acto formal de trasmisin como la mancipatio, la in iure cessio o la t
raditio.31 Al lado de los contratos consensuales existan los contratos reales, ve
rbales y literales, los cuales requeran mayor nmero de formalidades.32 Pero al lad
o de estos pactos vestidos, los cuales disponan de una especfica actio para, si fuer
a necesario, perseguir judicialmente el cumplimiento de las obligaciones, exista
un sinnmero de acuerdos informales que no contaban con actio. A estos acuerdos se
les conoca como pactos desnudos (nudum pactum, nuda pactio).33 Era frecuente que e
ntre deudor y acreedor se celebraban varios acuerdos informales por los cuales s
e pactaba la forma de cumplir con sus obligaciones o se modificaban algunos trmin
os del contrato original. Tambin se celebraban contratos con extranjeros y entre
extranjeros.34 Pero qu pasaba cuando alguien requera el cumplimiento de obligacione
s del contrato original, ignorando estos acuerdos informales? Podra pensarse que
en la medida en que estos acuerdos informales eran pactos desnudos (sin actio que
los garantizara), estos acuerdos no eran exigibles. Pero, como indiqu anteriormen
te, el orden jurdico romano contaba con un principio bsico aplicable a todo gnero d
e contratos: pacta
sunt servanda. Este principio es obtenido del propio derecho romano, mediante un
a generalizacin emprica. Nadie podra decir que era un derecho ex post facto. No, no
era creacin del magistrado. Era simplemente el principio que informa el derecho
romano de contratos. La aplicacin de este principio se debi a los edictos en los c
uales el prtor declaraba: proteger los pacta conventa que se celebren sin
31 Vid.:
Berger, Adolf. Encyclopedic Dictionary of Roman Law, cit., p. 452. 32 Cf.: Gayo,
3, 89-93 y 128-138. 33 Vid.: Berger, Adolf. Encyclopedic Dictionary of Roman La
w, cit., pp. 602 y 614. 34 Cf.: Ibid. 132-134.

120
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
fraude y que no sean contrarios a las leyes, plebiscitos, senatusconsulta,
decretos del Emperador o edictos, ni tengan la intencin de evitar la
aplicacin de cualquiera de estas disposiciones.35 La proteccin era
otorgada en forma de una exceptio, si una de las partes era demandada
en contra de lo dispuesto en estos pactos desnudos.36 El razonamiento del prtor es
el siguiente: si la emptio venditio, si el
commodatum, si el depositum, si la hypotheca, si la locatio conductio, si el man
datum, si el mutuum, si el pignus, et sit cetera, est garantizado su cumplimiento mediante actiones, entonces todos los contratos romanos deben
ser puntualmente cumplidos, incluyendo los nuda pacta, stos tienen una actio (un
a actio utilis conferida por el prtor).
De esta forma, todos los contratos estn protegidos de la misma manera. Este es el sentido de la regula: pacta sunt servanda. Agregar ms comentarios
a Digesto 50, 17, 1, en cuanto a la forma
de obtencin de los primeros principios y su funcin es realmente superfluo. No hay
nada que agregar al genio romano. Quizs, como
recomienda Fritz Schulz es suficiente comparar Digesto 50, 17, 1 con Anal. Post.
, 92b 26-27,37 slo para constatar la genealoga de las regul iuris.38 3. Jurisprudenc
ia? Para qu?
Un homme du people romain ut t ... aussi embarrass pour
appliquer les XII Tables une
situation donne quun homme du
people dajourdhui pour se servir
dune table de logarithmes.39
Paul F. Girard
35 D.
14, 7, 7. Berger, Adolf, Encyclopedic Dictionary of Roman Law, cit., p. 614. 37
En este pasaje Aristteles dice: Puesto que definir es probar la naturaleza de una
36 Vid.:
cosa o el significado de su nombre, podemos concluir que esa definicin, si en nin
gn sentido prueba [su] naturaleza es un conjunto de palabras que significan, preci
samente, lo que
un nombre significa. 38 Cf.: History of Roman Legal Science, cit., pp. 67, n. 2.
39 Un hombre del pueblo, en Roma se hubiera sentido tan apenado al [tratar] de ap
licar las XII Tablas a una situacin dada, como un hombre del pueblo, hoy en da, pa
ra servirse de

REGULAE IURIS
121
Pero para qu serva la jurisprudencia? Realmente se requiere de
una profesin para conocer el derecho? Acaso, no puede conocerse
el derecho directamente por cualquier persona?
Sabiendo, como sabemos, del carcter abierto y pblico de los procedimientos jurdicos
romanos, existe la posibilidad de considerar a la profesin jurdica como superflua
o, ms que como un oficio, como un obstculo burocrtico. Pero, aunque el derecho era
(en principio) conocido, su significado (y, de ah, su aplicacin) pas a manos de un
a profesin. Los iurisprudentes crearon un cuerpo de formul (conceptos, definicione
s y rituales) con las cuales procedan a la lectura del derecho. Esta dedicacin profe
sional es conocida como interpretatio o disputatio fori.40 Para qu recurrir a los iurisprudentes? La existencia de
las consultas (y de las correspondientes responsa) evidencia la necesidad de un
a profesin. En efecto, si para conocer el derecho (si para saber qu dice) era nece
sario dirigirse a los iurisprudentes, entonces queda claro que la jurisprudencia
no era una tarea comn, ni su manejo propio de cualquier romano. An ms, si, como es
sabido, el derecho romano se hizo cierto con la aparicin de las XII Tablas,41 la n
ecesidad de la jurisprudencia, a mi juicio, slo puede explicarse as:
Aunque el derecho, en su forma abstracta era susceptible de ser conocido por tod
os, su ... significado ... haba pasado a manos de una profesin sin cuya ayuda
el lego no poda hacer uso de l; tal profesin cre un cuerpo de ... reglas ... de ...
interpretacin en virtud de las cuales el mero conocimiento del derecho legislado
devino imprctico y casi intil. 42
4. La jurisprudencia, un corpus semantiko&j La interpretatio prudentium, toda ve
z que busca dilucidar el lenguaje en que el derecho se encuentra formulado (i.e.
el lenguaje del legislador), muestra un rasgo peculiar: constituye un conjunto
de
una tabla de logaritmos. (Mlanges du droit romain I. Histoire et Sources, Pars, Re
cueil Sirey, 1912, p. 44). 40 Cf.: Digesto. 1, 2, 2, 6 41 Digesto 1, 2, 2, 4.
42
Moyle, J. B., General Introduction, en
Imperatoris iustiniani institutionum. Libri
Quattour, cit., p. 43. Lo que se encuentra entre corchetes y en cursivas es mo.

122
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
(meta) reglas semnticas, reglas exclusivas de interpretacin. Este ltimo argumento m
e lleva a sostener que el derecho, o mejor, el lenguaje en el que el derecho se
formula, se distingue claramente del lenguaje comn (del cual toma su vocabulario)
. El derecho se lee (se interpreta) conforme a un metalenguaje diferente al del le
nguaje comn. De ah que, atinadamente, se afirme que con la jurisprudencia pontificia surge el primer metalenguaje del derecho.43
La idea que subyace detrs de esta tesis es que la jurisprudencia
constituye el conjunto de (meta) reglas de interpretacin (latissimo sensu) del le
nguaje del derecho. Estas (meta) reglas son de diferentes
tipos: nomina iuris, (o)rismoi/), definitiones (o3roi), reglas hermenuticas y regul iuris (principios). La jurisprudencia es una herramienta hermenutica
(e0rmhneutikh&), una disciplina para interpretar (descifrar, leer) textos: los
jurdicos. La lectura jurdica de un prceptum del derecho no puede hacerse ms que con
la ayuda de las reglas propias de su aparato hermenutico. La jurisprudencia, al or
igen dice Rudolf von Ihering simple gramtica jurdica devino despus la
regla de pensar en derecho.44
La jurisprudencia, ciertamente, deviene el aparato conceptual (dogmtico) para lee
r (y aplicar el derecho). Pero la jurisprudencia no se limita a determinar el si
gnificado de algunos vocablos del lenguaje del derecho, se busca su ocurrencia lg
ica (dentica) dentro de un sistema de prcepta45 y su adecuada aplicacin.
De esto ltimo se sigue que la lectura y aplicacin del derecho requiere de una prof
esin que siga los cnones de su oficio, esto es
43 Thomas, Yan, La langue du droit romain. Problmes et mthodes, Linterpretation dans
le droit, en Archives de Philosophie du Droit , nm. XIX: Linterpretatin dans le dro
it,
Pars, Sirey, p. 111. Como seala Fritz Schulz: nada sabemos de una jurisprudencia ro
mana
anterior. (History of Roman Legal Science, cit., p. 5). Sobre el lenguaje jurdico
romano,
vase: Carcaterra, A. Struttura del linguaggio giuridicco precettivo romano, Bari,
1968; id.
Semantica degli enunciati normativo-giuridici romani. Interpretatio iuris, Bari,
1972. 44 Cf. LEsprit du di droit romain (Geist des rmischen Recht), trad. de O. M
enleare, Pars, Chavallier-Maresq, 1877, t. I, pp. 3 y s. 45 Cf.: Stein, Peter, Re
gul Iuris. From Juristics Rules to Legal Maxims, cit., p. 28. As,
por ejemplo, fructus cubre los cros del ganado, que ciertamente no son frutos. (C
f.: Digesto
7, 1, 68).

REGULAE IURIS
123
que siga las reglas de interpretacin (lato sensu) establecidos por la jurispruden
cia.
La jurisprudencia al determinar lo que dice el derecho constituye la herramienta i
ndispensable para calcular (racionalmente) las consecuencias en caso de aplicacin d
el derecho. La jurisprudencia es una herramienta de la razn prctica, de la prudent
ia: la prudentia iuris. La jurisprudencia es la ciencia de la aplicacin del derec
ho, la
manera de razonar qu hacer en derecho. La jurisprudencia no es un montn de formul y
uxtapuestas. La jurisprudencia consiste en un conjunto de conceptos, definicione
s y (meta) reglas alcanzados bajo el rigor de los mtodos de la ciencia griega y o
rganizados en un sistema, estructurado en genera y partes. En suma, la jurisprud
encia es un aparato hermenutico, una construccin de la razn. La prudentia iuris es
un corpus semantiko&j, un todo consistente, un corpus de doctrina para el conoci
miento del derecho. La jurisprudencia es una sapientia que se construye con los cl
culos de la razn. Regresemos a Aristteles:
La prudencia ... tiene por objeto las ... [acciones] ... humanas y sobre las cua
les puede deliberarse [ponderarse] ... El hombre de buen consejo ... es el que,
ajustndose a los clculos de la razn acierta con lo mejor que puede ser realizado
por el hombre.46
La prudencia es la sabidura que enfrenta la pregunta dramtica: qu hacer?. Este es el m
undo de la razn prctica, el mundo de los actos humanos y, ab obvo, de los actos jurdi
cos. Los romanos saben bien que la prudencia (y con ella la prudentia iuris) no
es un impulso intuitivo, no es adivinacin, ni mgico artilogio. La prudencia es, an
te todo, un razonamiento, un procedimiento intelectivo que se construye como el
resto del conocimiento racional (e0pisth/mh). La prudencia se distingue de e0pis
th/mh, insisto, no por los procedimientos intelectivos, sino por su objeto. La c
iencia
(e0pisth/mh), conoce; la prudencia, conoce y dice qu hacer. La iuris46 Ethica nic
omaquea, 1141b 8-14. En cuanto a la traduccin, transcribo la versin de Antonio Gmez
Robledo. tica nicomaquea, cit., p. 141. (Las pausas y los corchetes son mos).

124
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
prudentia, en tanto prudentia es razonamiento prctico. No es accidental que los r
omanos mantuvieran la expresin prudentia para
abordar los problemas de los actos humanos que son el contenido del
derecho. La prudentia iuris seala la accin jurdicamente justificada (la accin fundam
entada en derecho).47 La prudentia iuris, en base al
conocimiento jurdico, seala la accin mejor fundamentada jurdicamente que un hombre p
uede seguir en la circunstancia; la accin,
prima facie, vlida, la que no puede ser objetada (jurdicamente) por otra (ceteris pa
ribus). Para ello la jurisprudencia lee el derecho y nos dice qu hacer. La prudenti
a iuris es justamente la ciencia que nos permite saber
qu requiere (denticamente) el derecho y permite saber qu hacer en
el mundo del derecho. 5. El discurso jurdico. Un deslinde
Armados de conceptos generales, definitiones y regul iuris , los iurisprudentes d
escriben el derecho. Ahora bien, de la proposicin mas bien obvia de que los juris
tas describen el derecho paso a la proposicin, menos obvia, de que los juristas f
ormulan proposiciones (enunciados) cuando hablan o describen el derecho. Para ha
blar de algo se requiere de un lenguaje. Pero cmo puede caracterizarse el discurso
de los juristas al realizar su oficio? Y, teniendo en cuenta que el derecho tie
ne como condicin de existencia su formulacin en lenguaje, cabe preguntarse: cmo dist
inguir el lenguaje en que el derecho se formula del lenguaje del jurista?
Deca que para construir la ciencia del derecho los juristas determinan su objeto,
crean el universo de su discurso. Los juristas no describen el mundo, sino una pa
rte de l: El derecho. Y el derecho es un lenguaje, el lenguaje del legislador. El l
egislador usa de un lenguaje para que alguna conducta humana sea hecha u omitida, i.e. ordena
o prohbe.48 A esas forma de expresin (mediante la cual se requiere
ab obvo, seala, tambin, las acciones jurdicas jurdicamente no fundamentadas. Tambin p
ermite. Sobre la permisin (o las normas permisivas), vase mi libro: Elementos para
una teora general del derecho, cit., pp. 45-64.
48 47 Y,

REGULAE IURIS
125
hacer u omitir) los romanos la llamaron prceptum (en plural: prcepta). La voz lati
na prceptum, al igual que sus equivalentes contemporneos,49 designa una forma de e
xpresin lingstica: la prceptiva, designa un discurso por el cual se expresa que una
accin
humana se prohbe, se ordena o se permite (jurdicamente).50
Pues bien, el ius es un conjunto de prcepta. Slo que los juristas
no se ocupan de todos los prcepta; slo de aquellos cuya fuente es
el legislador, i.e. la instancia creadora del derecho (la instancia que es obedeci
da). nicamente los prcepta que provienen de esa fuente son prcepta iuris. Slo de stos
ltimos se ocupan los juristas, con
ellos se agota el objeto de reflexin de los juristas. Los
iuris, el material dado por el legislador, constituyen la materia
prcepta
prima de los iurisprudentes.
La jurisprudencia es un conjunto de enunciados que tienen como objeto el conocim
iento (descripcin) de los prcepta iuris. En ese sentido el ius es un lenguaje obje
to y la jurisprudencia el metalenguaje que lo describe. Fuertes diferencias distin
guen a estos lenguajes. Primeramente, ab obvo, son lenguajes de distinto nivel.
En segundo lugar, tienen distintos autores. El autor del lenguaje en que el dere
cho se formula es el legislador (v.g.: lex, senatus consultum, plebisciLos constru
ctores del lenguaje de tum, constitutio principis, edicta).51
la jurisprudencia son los iurisprudentes.
Quiz, las diferencias ms contrastantes sean las caractersticas mismas de los discur
sos. Los juristas no emiten prcepta, slo los describen. Para describir, los jurist
as usan enunciados descriptivos, enunciados que son producto de generalizaciones
empricas o enunciados (particulares) que pueden ser empricamente verificados.52
Los prcepta iuris (prescripciones, mandatos, imperativos, normas), al no ser enun
ciados descriptivos, no tienen condiciones de
49 Cuyos
sinnimos ms frecuentes son: mandato, mandamiento, directivo, imperati-

vo, normas.
50 V.g.: Prceptis csaris (mandamientos del Csar) quod prcepto ab iis deligentissime o
rvato (orden ejecutada diligentemente por ellos) (Cf.: Blnquez Fraile,
Agustn. Diccionario Latino-Espaol, p. 1199). 51 Cf.: Gayo, 1, 2; 1, 3-7.
52
Ignoro por el momento los principios indemostrables, como las verdades analticas
y
los enunciados que se siguen lgicamente de otros enunciados.

126
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
verdad, por tanto, no tienen la cualidad semntica de ser verdaderos
o falsos. Un prceptum no puede ser verdadero ni falso. Los enunciados de los juri
stas, por el contrario, en tanto que describen cosas del mundo (precisamente los
prcepta iuris), son enunciados declarativos, verificativos y susceptibles de ser verdaderos o falsos.
Una clara distincin entre estos lenguajes es de suma importancia. Evita un sinnmer
o de confusiones, lamentablemente frecuentes. Por las caractersticas de este trab
ajo no puedo abundar ms sobre el particular,53 me limitar simplemente a dar una expresin grfica a esta
distincin, aprovechando la analoga con cuadros anteriormente
expuestos.
Nivel L2 disciplina
Iurisprudentia
objeto Descripcin y sistematizacin del Ius (derecho positivo) Ius
L0
L1y L0designan a los diferentes discursos o lenguajes jurdicos y ius
designa el conjunto de las entidades del mundo establecidas por una
instancia creadora del derecho.
Es necesario tener muy presente que los iurisprudentes (excepcin hecha del ius re
spondendi) no eran rganos de creacin del derecho. A diferencia de los actos legisl
ativos o judiciales, los conceptos, definiciones y (meta) reglas de interpretacin, de la jurisprudencia no son
parte del derecho positivo; son herramientas que nos permiten describir el derec
ho positivo. La jurisprudencia constituye el aparato semntico que nos permite con
ocer, (saber qu dice, qu prescribe) el derecho y prever las consecuencias en caso
de aplicacin. La iurisprudentia haciendo a un lado el ius repondendi no es derech
o romano, la iurisprudentia es la scientia que describe el derecho romano.
La iurisprudentia es, como seal anteriormente, el aparato semntico que explica qu es
y qu dice el derecho.
53 Para
una explicacin ms detallada al respecto, vase mi libro:
Elementos para una
teora general del derecho, captulos:XVII, XIX, XX, XXII y XXV, especialmente, pp.
271-273.

REGULAE IURIS 6. El ius es un compositum, un orden


127
El derecho deviene un sistema (en el sentido que da a ese trmino la ciencia grieg
a) si se lee (se describe) de conformidad con los principios, definiciones y (me
ta) reglas de la jurisprudencia. Ahora se comprende por qu Q. Mucius Scaevola ini
ciador de esta transformacin de la jurisprudencia sinti la necesidad de escribir u
n Liber o&rwn y por qu en todos sus escritos concede bastante lugar a la formulac
in de definitiones y regul. Para construir una ciencia del derecho se necesitaba,
primero que nada, crear, a partir del anlisis del material
jurdico dado, sus fundamentos (sus definitiones y sus regul).
Q. Mucius Scaevola no se limit a hacer definiciones (o3roi), en l se encontraba, t
ambin, el germen de la sistematizacin.54 D. 1, 2, 41
nos dice que Q. Mucius Scaevola, adems de su clebre Liber o&rwn55 arregl el derecho
existente generatim,56 i.e. en gneros y partes. Cicern, a este respecto observaba
que la divisio in genera era tan importante como la construccin de conceptos y d
efiniciones. Sostena que la definitio y la divisio in genera constituan los tcnicas
ms tiles que habra que aprender de los griegos.57 Aunque la divisio in genera et p
artes constituye tambin una operacin intelectiva del razonamiento jurdico (i.e. de
la jurisprudencia), no podr detenerme a analizarla aqu. Subrayo simplemente la tes
is defendida en el curso de este captulo: la importacin de los mtodos griegos, incl
uyendo la divisio, transformaron la jurisprudencia cautelar y prctica en un cienc
ia sistemtica: modus geometricus . El mtodo de sistematizacin en gnero y especies pr
acticado en las escuelas aristotlicas y estoica fue muy conocido de los juristas
romanos, Manius. Manilius, Q. Mucius Scaevola (augur), Publius Rutilius Rufus, Q
. lius y Q. Mucius Scaevola (pontifex) pertenecieron al grupo de Scipio el joven
y de Panaetio.58 De la sistematizacin
54 Vase, por ejemplo: Gayo, 1, 118; Digesto1, 2, 41; 41, 1, 64; 41, 2, 3, 21-23;
43, 20, 8; 50, 17, 73 pr., 3-4. 55 Vid. supra. 56 Cf.: Stein, Peter, RegulIuris.
From Juristic Rules to Legal Maxims, cit., p. 39; Schulz, Fritz. The History of
Roman Legal Science, cit., p. 64. 57 Cf.: Stein, Peter, Regul Iuris. From Juristi
c Rules to Legal Maxims, cit., p. 39. 58 Cf.: Schulz, Fritz, History of Roman Le
gal Science, cit., p. 63.

128
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
de la jurisprudencia disponemos de elegantes formulaciones debidas a Q. Mucius S
caevola. En ellas se sigue el mtodo clsico de dividir en genera, especies y partes
: ... ius civile primus constituit generatim ...59 Genera possessionum tot sunt, qu
ot et causae adquirendi eius quod nostrum non sit ... quod autem Quintus Mucius
inter genera
possessionum posuit ...60 Ex his apparet quot sint species tutelarum
... quidam quinque genera esse dixerunt, ut Q. Mucius.61 Que los libros de Q. Muc
ius Scaevola no existan ms que fragmentariamente es otro problema; igualmente lo
es el hecho de que a Cicern la divisio in genera de Q. Mucius Scaevola le parezca
deficiente62 o que prefiera las clasificaciones de Servius Sulpicius Rufus (Prto
r en 65, consul en 51 a.C.). En realidad, la sistematizacin de la jurisprudencia
no fue obra de un da y, como observa Giorgio La Pira, todo lo que se pueda decir
de Q. Mucius Scaevola debe decirse de Servius Sulpicius Rufus y de todos los gra
ndes juristas de ese periodo. Estos mtodos dieron a la jurisprudencia romana del l
timo siglo de la Repblica una estructura verdaderamente armnica por su logicidad y
sistematizacin. Estas operaciones que reclaman la construccin de la ciencia segn s
u modelo clsico son con las que, como elegantemente afirma Giorgio La Pira, logic
i, geometri e giuristi hanno saputo creare sistemi scientifici di imperatura bel
lezza.63 En cuanto a la deduccin de enunciados los escritos de Q. Mucius Scaevola
tambin nos proporcionan ejemplos. Estas proposiciones normativas son obtenidas a
partir de regul y definiciones. Sobre la creacin de inferencias en derecho habr de
regresar ms adelante. 7. Eplogo El derecho romano, ciertamente alcanz un desarroll
o notable. Sin embargo este desarrollo, por notable que haya sido, no fue lo ms e
xtraordinario. Lo realmente extraordinario, lo que hace la diferencia
59 Digesto 60 Digesto
1, 2, 41. 41, 2, 3, 21-23. 61 Gayo, 1, 188. 62 Cf.: Brutus, 152. 63 La genesi del
sistema nella giurisprudenza romana. Il metodo, cit., p. 348.

REGULAE IURIS
129
con las civilizaciones que le precedieron, fue la invencin de la jurisprudencia y
su posterior construccin dentro del marco de la ciencia griega. Despus de Roma, q
ued su derecho: [Rome] lgua au monde un corps ... de jurisprudence sur lequel ...lhu
manit a vcu ...64
En otro lugar65 he mencionado que bastara una sola palabra para sealar la importan
cia de Roma en la historia universal: iurisprudentia. Por ella dice Rudolf von lh
ering nuestro pensamiento jurdico, nuestro
mtodo, toda nuestra intuicin jurdica han llegado a ser romanos.66
La jurisprudencia moderna, no obstante algunas diferencias, usa, en gran medida,
los conceptos forjados por los juristas romanos, conceptos slo explicables por s
u forma de obtencin: la observacin de
los hechos y la construccin de conceptos generales.
Los iurisprudentes construyeron un sistema conceptual, por el cual, el cambio de
l derecho, y el cambio social en general, fue relativamente fcil y en el que la p
osibilidad de llevarlo a cabo estaba en manos de las mejores cabezas. La jurispr
udencia, de esta manera, habra de impedir la petrificacin de las instituciones. La
jurisprudencia, logr la permeabilidad de las instituciones jurdicas, permitiendo la incorporacin de
las ideologas imperantes. Es as como la jurisprudencia romana vendra a positivizar el ideal tico de la doctrina estoica.67
El impacto que la jurisprudencia produce en el derecho es contundente. El derech
o se vuelve un sistema inteligible, coherente racional. La sapientia iuris desmi
tifica los rituales primitivos, introduce el
clculo de la razn y el derecho descubre nuevas formas. Ciertamente, siempre fue clar
o para los romanos que Jpiter no
legisla para los hombres; pero, como quiera que sea, la jurisprudencia romana ac
elera la evolucin del derecho. El derecho romano hace inno64
Declareuil, Joseph.
Rome et lorganization du droit, Pars, La Renaisance du Livre,
1924. (Levolution de lHumanit), p. 3. 65 Vase mi libro: Introduccin al estudio de la
constitucin, Mxico, Distribuciones Fontamara S.A., 1998, p. 32. 66 Ibid., p. 14. 6
7 Para una explicacin ms amplia sobre el tema vase mi libro: Introduccin al estudio
de la Constitucin, cit., pp. 94-106.

130
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
vaciones espectaculares (introduce el negocio consensual, la actio de
dolo, la bonorum possessio, et sit cetera). Pero, en este orden de ideas,
nada ms significativo en cuanto a innovacin jurdica y poltica que la
aparicin de los edictos, tanto de ediles como de pretores. No cabe la menor duda que sus verdaderos autores fueron los jurisconsultos.68 Con la definiti
o y la divisio en genera y en partes los iurisprudentes no slo construyeron una c
iencia conceptual (en el sentido de Begriffjurisprudenz) y sistemtica, sino, adems
, un instrumento de descubrimiento detectando y previendo problemas que no haban
ocurrido en la prctica. La inmediata consecuencia de esto es que se ampli la prote
ccin judicial y se produjo un ms fcil y mayor acceso a la justicia. El derecho es un
ars iudicandi (i.e. una ciencia para juzgar). La jurisprudencia incorpora al mu
ndo de la racionalidad un espacio muy importante de la razn prctica. La simple con
struccin de la jurisprudencia es un prodigio de la razn. Adems, su alta especializa
cin produjo una clara separacin de la dems reflexin social y filosfica. Desde entonce
s, existe una ntida divisin entre el derecho y la religin, por un lado, y entre el
derecho y la moral, por el otro. El derecho, antes de la jurisprudencia, tena una
configuracin y un trato indiferenciados (irracionales). La nueva sistematizacin d
e la jurisprudencia la alej del derecho sacro. Esta diversificacin introdujo una c
lara distincin entre las esferas religiosas y civil.69 Para saber qu hacer no se n
ecesitaba consultar a los dioses, se interrogaba a los jurisconsultos. Este camb
io de concepcin que alejaba a Roma de los rituales primitivos del derecho puede e
videnciarse por el hecho de que el fundador de la jurisprudencia, Q. Mucius Scae
vola, pontifex maximus, escribe un tratado que hace poca sobre el ius civile, per
o ninguno sobre el ius sacrum.70 Argumentar (razonar) en derecho consiste simple
mente en usar el aparato conceptual y hermenutico de la jurisprudencia.
Cf.: Schulz, Fritz, History of Roman Legal Science, cit., pp. 53 y 82-83. Nocera
, G., Iurisprudentia. Per una storia del pensiero giuridico romano, cit., p. 70;
Vase: Noailles, P., Du droit sacr au droit civil, Pars, Sirey, 1949. 70 Cf.: Schul
z, Fritz, History of Roman Legal Science, cit., p. 81.
68 69

Tercera parte CONSTRUCCIN DE INFERENCIAS NORMATIVAS. . . 131


VI. INTERPRETATIO PRUDENTIUM. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 1. Prelimi
naria . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 133 2.
Lenguaje objeto . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
137 3. La interpretacin jurdica . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1
38 4. El material jurdico y su interpretacin . . . . . . . . . . . 139 5. La interpr
etacin positiva . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 141 6. La interpr
etacin dogmtica o doctrinal . . . . . . . . . . . . 144

TERCERA PARTE CONSTRUCCIN DE INFERENCIAS NORMATIVAS

VI INTERPRETATIO PRUDENTIUM1
What is the meaning of a word? Let us attack this question by asking,
first, what is an explanation of the
meaning of a word?
LUDWIG WITTGENSTEIN 1. Preliminaria Comparto la creencia de que una estrategia e
specialmente til para determinar con claridad los rasgos caractersticos de ciertas
instituciones sociales consiste en estudiar cuidadosamente las sociedades que l
as originaron. Por supuesto, un adecuado entendimiento del significado de una ex
presin comienza con el anlisis de sus usos paradigmticos y de la recuperacin de su e
timologa. En el caso de
1 Este trabajo recoge algunas ideas expresadas hace tiempo en mi ensayo: Introduc
cin a la ciencia del derecho y a la interpretacin jurdica. La jurisprudencia romana,
en Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, UNAM, Instituto de Investigacione
s Jurdicas, ao XIII, nm. 39, septiembre-diciembre 1980, pp. 821-869; recogido en mi
libro: Elementos para una teora general del derecho. (Introduccin al estudio de l
a ciencia jurdica), cit., pp. 315-337. El captulo es una versin revisada de la part
e introductoria de mi ensayo: La interpretacin constitucional. (La falacia de la i
nterpretacin cualitativa), en Vzquez, Rodolfo. Interpretacin jurdica y decisin judicia
l, Mxico, Distribuciones Fontamara S.A. 2001 (Doctrina Jurdica Contempornea 4), pp.
89-104.
133

134
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
interpretacin (y de sus usos jurdicos) esta estrategia se revela particularmente til.
Interpretacin proviene del lat.: inerpretatio, a su vez, del verbo interpretor que
significa: servir de intermediario,
venir en ayuda de. El verbo interpretor deriva de interpres, que sig-

nifica agente, intermediario.2 As, por ejemplo, el comerciante es un intermediario, u


n negociador que se encuentra interpret, negociando, aclarando o explicando el preti
um (precio).3 Interpres designa tambin al traductor: un intermediario singular: el
que aclara, el que explica o que hace accesible (en un lenguaje inteligible) lo
que no se entiende. As, interpretatio se aplica a lo que hace aquel que lee o entie
nde otras cosas (los sueos, los augurios u otras lenguas).4 En latn la palabra [int
erpretatio] indicaba, al parecer, una negociacin para pasar luego a significar la
explicacin del asunto como una intervencin negociadora el interpres era el interme
diario encargado de una negociacin y, por ende, capaz de lograr un entendimiento
entre las partes de ah traductor mediador entre partes que no se entienden5 El intrpr
comunica a los dems (generalmente en lenguaje comn)6 el significado que se atribu
ye a ciertas cosas, signos o acontecimientos. Esto es, el intrprete pone en conoc
imiento de los dems, el significado que (segn l o de acuerdo con ciertos cnones) cor
responde a determinados objetos. As, por ejemplo, los brujos, augures o
2 Cf.: Blnquez Fraile, Agustn. Diccionario Latino Espaol-Espaol-Latino, Barcelona, S
opena, 1985, t. I, p. 834. As: interpres pacis (Tito Livio): negociador de la paz (Cf
.: ibidem). 3 Benveniste, Emile. Il vocabulario delle istituzioni indoeuropee, t
rad. de Mariantonia Liborio, Turn, 1976, t. I, pp. 105 4 Ostentorum et somniorum i
nterpretatio (Plinio): explicacin de los prodigios y los sueos; Interpres cli (Cicern
strnomo; Interpres extorum (Cicern): adivino; Interpres iuris (Cicern): interprete
cho, i.e. el que aclara el derecho (Cf.: Blnquez Fraile, Agustn. Diccionario Latino-E
spaol- Espaol-Latino, cit., t. I, p. 834). 5 Vernengo, Roberto J. Interpretacin del
derecho, en Garzn Valds, Ernesto y Laporta. Francisco J. (ed.), El derecho y la jus
ticia, Madrid, Consejo Superior de Investigaciones Cientficas, Editorial Trotta S
.A., Boletn Oficial del Estado, 1996, Enciclopedia Iberoamericana de Filosofa, vol
. 11, p. 239. 6 Convertir a un lenguaje inteligible es lo que to Interpret quiere
decir en ingls: traslate into an intelligible or familiar languaje (Merriam-Websters
Collegiate Diccionary, 1en Enyclopdia [Britannica, 2002, CD, Chicago, Britannica.
com.,]2002).

INTERPRETATIO PRUDENTIUM
135
sacerdotes no hacan sino dotar de significado ciertos hechos, frmulas o signos mis
teriosos que, en razn de su posicin o poder, slo ellos manejaban y entendan (o hacan
creer que entendan). En esta situacin se encontraban, v. g., los pontfices patricio
s7 (antes de la Las formul del derecho slo los indiscrecin de Gnus Flavius).8 pontfic
es las conocan y nicamente ellos las interpretaban a peticin
de los legos.9
Interpretar, por tanto, consiste en dotar de significado, mediante un lenguaje s
ignificativo, ciertas cosas, signos, frmulas o acontecimientos (objeto significad
o). De ah que interpretar consista en un acto de
7 Los primeros jurisconsultos eran sacerdotes y esto no puede sorprender. El dere
cho primitivo nace siempre en ntima relacin con la religin y la magia en la Roma Arc
aica eran los sacerdotes quienes disponan de frmulas rgidas para la celebracin de con
tratos y los ritos procesales. El colegio sacerdotal designaba cada ao a uno de s
us miembros para que diera consultas jurdicas al pblico, basndose en estas frmulas m
onopolizadas por el sacerdocio y registradas en los libri pontificales. (Margadan
t, Guillermo F., Derecho
Romano, Esfinge, Mxico, 1997, p. 54). 8 Durante el siglo III a. C., se desarroll u
na ciencia jurdica secular al lado de la jurisprudencia pontificia. Segn la tradic
in, Gnus Flavius public el calendario pontificio y un libro; este ltimo fue posterio
rmente conocido como ius flavianus, el cual contena una
coleccin de cerca de trescientas formul (de acciones civiles). Gnus Flavius fue sec
retario
de Appius Claudius, clebre jurista; en 304 a. C. ocup el cargo de dilis curulis . (
Vid.
Schulz, Fritz. History of the Roman Legal Science, cit., p. 9; Berger, Adolf. En
ciclopdic Diccionary of Roman Law, cit., p. 528). Fue as que el secreto de la juris
prudencia pontificia fue revelado (Schulz, Fritz. History of the Roman Legal Scie
nce, ibidem).
9 La interpretacin del rico repertorio de formularios procesales y negociables sigui
un monopolio celosamente custodiado por el colegio siendo hasta comienzos del si
glo III
de pontfices (Kunkel, W. Historia del derecho romano, p. 39). La historia de la jur
isprudencia romana empieza con los pontfices Conocedores de la magia y teniendo a
su cargo la
confeccin del calendario del Estado romano, los pontfices dominaron, probablemente
desde antiguo, no slo las reglas para que se comunicara la ciudad con los dioses
(el ius sacrum), sino tambin las frmulas para litigar en el proceso romano arcaico
y frmulas para la conclusin de negocios jurdicos. Porque los romanos de la poca pri
mitiva pensaban que en las relaciones jurdicas entre los hombres, al igual que en
la oracin, todo dependa del empleo de las palabras adecuadas; slo el que saba la frm
ula apropiada poda obligar a la divinidad a vincular o desvincular a los hombres.
Como todos los actos mgicos, el saber de los pontfices era, de suyo, secreto: el
tesoro de frmulas que encerraba el archivo del colegio (los libri pontificiales)
durante mucho tiempo slo fue accesible a sus miembros y nicamente en su seno se tr
asmitieron de generacin en generacin los mtodos de aplicacin del derecho que ellos h
aban desarrollado y practicado. (ibid, p. 93). Sobre la concepcin mgica de las frmula
s jurdicas romanas, Vid.: Hgerstrm, Axel. Der rmische Obligationsbegriff im Lichte d
er allgemainen rmische Rechtsanshauung, Upsala, Alinquist & Wiksells, 1927. Sobre
el carcter mgico del lenguaje jurdico, vase el captulo XXV: Lenguaje del derecho y d
emiurgia jurdica (entre actos ilocucionarios y actos mgicos) en mi libro: Elemento

s para una teora general del derecho, cit., pp. 415-444.

136
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
significacin, esto es, un acto por el cual se asigna un significado
especfico a ciertos hechos, signos, frmulas o palabras. El acto de
significacin es siempre expresado en un lenguaje.
La investidura mstica del intrprete (magos, orculos o sacerdotes) y el desconocimie
nto de sus mtodos o procedimientos de significacin o, mejor, de interpretacin, orig
in, en gran medida, la creencia de que estas personas posean (en virtud de una mis
teriosa circunstancia) la extraa y sorprendente aptitud de poder encontrar o desentr
ear el significado inmanente de las cosas (como si las cosas tuvieran un significa
do, en s, previo al establecimiento significativo).10 Ludwig Wittgenstein nos pre
viene contra esta idea de la inter-

pretacin:
Las preguntas qu es la longitud? qu es significado? qu es el nmero uno? produce
na perplejidad mental. Sentimos que no podemos sealar nada en respuesta a ellas y
, sin embargo, debemos sealar algo y
aade Estamos frente a una de las grandes fuentes del aturdimiento: un sustantivo no
s hace buscar cosas que correspondan a l.11

Una visin esclarecedora de la interpretacin, en donde la prctica (i.e. el uso del l


enguaje) guarda un papel muy importante, fue progresivamente desacreditando la bsq
ueda metafsica de los objetos significados. La mayora de las teoras surgidas en este
campo encuentran su inspiracin en Wittgenstein. Esta tendencia ocurre igualmente
en la filosofa del derecho. H.L.A. Hart, con su tesis de la textura abierta, intro
duce un importante cambio en el anlisis del lenguaje del derecho. Sostiene Hart q
ue la determinacin del significado de un trmino (como, v.g.: usufructo, facultad, cons
itucin, y otras) pueden resolverse evitando el viejo recurso de tratar de descubri
r qu cosas del mundo nombran dichos trminos y observar, ms bien, cmo se usa
10 El conocimiento est lejos de consistir un mero instrumento que sirva para desen
trear el significado inmanente de las cosas yacentes y fijas, ordenadas y dotadas
con anterioridad de significado. El conocimiento stricto sensu no se limita a en
contrar significados ya dispuestos, evidentes y verdaderos. 11 Cf. Preliminary S
tudies for Philosophical Investigations, Generally Known as The Blue and Brown B
ooks, Nueva York, Oxford, Basil Blackwell, 1964, p. 1.(Las negritas son nuestras
. La ultima frase transcrita en el original aparece entre parntesis). He tomado e
sta idea de Bix, Brian. (Questions of Legal Interpretation, en Marmor, Andrei. Law
and Interpretation, Ensays in Legal Philosophy, Oxford, Oxford University Press
, 1995, p. 137.

INTERPRETATIO PRUDENTIUM este trmino en el discurso jurdico,


137
i.e. en la prctica jurdica.12
Ciertamente, la Teora pura,13 y el Realismo escandinavo haban mostrado la inconsec
uencia de buscar la esencia o la verdadera naturaleza de las cosas.
Muchos engaos y muchos problemas ilusorios de la filosofa metafsica afirma Alf Ross d
erivan de la falsa creencia de que las palabras representan objetivamente cosas
dadas, cuyos significados deben ser descubiertos.14 Sin embargo, cualquiera que i
nquiera por el significado de ciertos hechos, signos o acontecimientos y obtenga
una respuesta, se encuentra, en realidad, asignando un significado a estos hechos,
signos o acontecimientos; significado del cual stos carecen antes de este acto d
e significacin.15 El significado, permtase reiterar, no se busca ni se desentraa, e
s siempre al lenguaje incorporado mediante su interpretacin. 2. Lenguaje objeto
El objeto por interpretar bien puede ser un lenguaje (o los trminos de un lenguaj
e),16 En este caso, la funcin significativa de la interpretacin consiste en la incorporacin de un determinado significado a
12 Vid.: Bix, Brian. Ibid., pp. 138. Sobre el paralelismo entre Wittgenstein y H
art, Vid. ibid. pp. 138 y ss. 13 La norma no slo es un esquema de interpretacin (D
eutugsschema), que hace que los hechos del comportamiento humano sean entendidos
como actos jurdicos, sino que slo mediante las normas jurdicas positivas se puede sa
ber el significado especfico de un acto en particular. Cmo sabemos si un acto es un
hecho ilcito o no?. Pinsese simplemente en la diferencia kelseniana entremala in
se y mala prohibita. Vid.: Kelsen, Hans. Reine Rechtslehre, Franz Deuticke, 2. A
uf., Viena, 1960, p. 118. (Vid.: Teora pura del derecho, trad, de Roberto J. Vern
engo, Mxico, Porra / UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1997 [reimpresin d
e la edicin de la UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas de 1979], p. 125). 1
4 Cf.: Sobre el derecho y la justicia, trad. de Genaro R.Carri, Buenos Aires, Eud
eba, 1970, pp. 109-110, nota 3. 15 Los elementos o componentes semnticos son llama
dos interpretativos en la medida que interpretan los signos o componentes sintcti
cos (Crystal, D. Linguistics, Pinguing Book, Londres, 1972, p. 230). 16 En cualqui
er investigacin sobre el lenguaje, existe un lenguaje objeto que constituye el
objeto de la investigacin y existe un metalenguaje usado por los investigadores p
ara hablar de
un lenguaje objeto Debe enfatizarse que el lenguaje objeto y el metalenguaje, son
trminos relativos. Cualquier lenguaje, no importa lo simple o complejo que este
sea, es un lenguaje objeto cuando se habla de l y cualquier lenguaje es un metale
nguaje cuando es usado para hablar (to discuss) de un lenguaje objeto (Copi, I. M
., Symbolic Logic, Macmillan, Nueva York, 1965, pp. 195 y 196).

138
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
ciertos signos, trminos o palabras a fin de hacerlos corresponder con determinado
s objetos.17 El lenguaje interpretado puede ser simblico,
ideolgico, algortmico o idiomtico; verbal o escrito. Sin embargo, es bastante habit
ual considerar que interpretar se refiere normalmente a establecer o declarar el significado de un texto.18
La interpretacin de un lenguaje consiste en la incorporacin de su significado. Este lenguaje recibe el nombre de lenguaje interpretado o lenguaje objeto.
El significado asignado a los trminos de un lenguaje, ab obvo, es siempre incorp
orado mediante otro lenguaje este ltimo se denomina lenguaje significativo o, ms comn
mente, metalenguaje.19 3. La interpretacin jurdica Si la interpretacin consiste en do
tar de significado ciertas cosas, signos o acontecimientos, entonces la interpre
tacin jurdica siguiendo este orden de ideas puede corresponder a cualquiera de estos
dos casos: a) Asignacin de un significado jurdico a ciertos hechos (comportamient
os humanos, inter alia), los cuales se constituyen en hechos jurdicos, en la medida
en que son jurdicamente considerados, i.e., jurdicamente interpretados. b) Asigna
cin de un significado jurdico (tcnico) a objetos conocidos ya como jurdicos i.e. los
materiales pertenecientes a un orden jurdico positivo.
17 En trminos generales, una interpretacin consiste en asignar sistemticamente objeto
s denotados a parte del vocabulario primitivo (Martin, R. M. Verdad y Denotacin, T
ecnos, Madrid, 1962, p. 22). 18 Interpretar declarar el significado de una cosa, y
principalmente el de textos Diccionario de la Lengua Espaola, Real Academia Espaola
, Madrid, 1998 CD-ROM. 19 Al establecer una interpretacin enunciando explcitamente l
as reglas semnticas, empleamos otro lenguaje, el llamado metalenguaje. (Se supone
que entendemos el metalenguaje.) Las reglas semnticas estn encuadradas en el meta
lenguaje y enuncian especficamente que las expresiones apropiadas del sistema lin
gstico dado denotan tales y cuales objetos; dando por supuesto que entendemos el m
etalenguaje, llegamos a entender el lenguaje-objeto y el procedimiento de interp
retacin se hace explcito de este modo. (Martin, R. M., Verdad y Denotacin, cit., pp.
25 y 26).

INTERPRETATIO PRUDENTIUM Una frase de un viejo artculo de Kelsen encaja muy bien
en este
momento: La primera cuestin es resuelta por la ciencia del derecho, cuya tarea es
definir tanto el concepto de acto jurdico, como tambin,
139
todos los otros conceptos jurdicos.20
La ciencia jurdica es un esquema de interpretacin (Deutungsschema) que permite ent
ender el comportamiento humano como condicin o consecuencia de normas jurdicas. Slo
desde este punto de vista es posible entender la conducta humana como actos jurdi
cos y entender sus modalidades denticas. Los hechos empricos de conducta sern entend
idos como actos prohibidos, permitidos u ordenados jurdicamente, slo desde ese punto de vista.21
Los dems predicados dados a los hechos jurdicos dependern de su funcin especifica de
ntro del orden jurdico. Algo ser contrato, hecho ilcito o constitucin, slo de conform
idad con este punto de vista. Sobre este importante tema, no nos podemos detener
aqu. Toda vez que en el curso de este ensayo nos referiremos bsicamente al secund
o caso de la interpretacin jurdica (salvo cuando hablemos de la constitucin). En ef
ecto, el problema de la interpretacin jurdica, tradicionalmente planteado, se ha r
eferido casi exclusivamente a la
interpretacin de textos jurdicos.22 4. El material jurdico y su interpretacin
Una de las particularidades que ofrecen los objetos conocidos como formando la e
xperiencia jurdica es de que, en cierta medida, constituyen un
20 Qu
es un acto jurdico?, trad. de Ulises Schmill, en Isonoma. Revista de Teora y
Filosofa del Derecho, Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, nm. 4, abril, 1996, pp.
66. Was ist ein Rechtsakt? apareci en el sterreichische Zeitschrift fr offentliches R
echt, Vol. 4, 1952, pp. 263-274, reimpreso en Klecatsky, H. Marcic, R. y Schambe
ck, H. Die Wiener Rechtstheoretische Schule, Viena, Europa Verlag, 1968, t. II,
pp. 1375-1380. 21 Que corresponda a la ciencia del derecho el establecimiento de
los criterios de identidad de los rdenes jurdicos, esto no significa que los crit
erios de identidad de los rdenes jurdicos deban ser los mismos. Se puede construir
un orden jurdico a partir del concepto de
mandato y entender los hechos jurdicos (como deberes, derechos y sanciones) desde e
se
punto de vista. Un reciente intento por construir (o reconstruir) una teora del d
erecho a partir del concepto de mandato ha sido elaborado por Ulises Schmill (Vi
d.: La reconstruccin pragmtica de la teora del derecho, Mxico, Editorial Themis, 199
7. [Coleccin Teora del Derecho]). 22 Habitualmente el problema de la interpretacin
ha girado alrededor de la interpretacin de la ley.

140
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN o se presentan como lenguaje.
texto lingsticamente hablando23
Todo derecho tiene como condicin de existencia la de ser formulable en un lenguaje24 a este lenguaje voy a denominarlo: lenguaje jurdico prescripti
vo.
Desde la invencin de la escritura existi la posibilidad de formular el derecho (o
gran parte del derecho) por escrito. As por ejemplo, aparecieron no&moi,25 testam
entos, ciertos contratos, leges, plebiscita,
constitutiones,26 etctera, los cuales convivan con un derecho no escrito.
En cuanto al surgimiento de la literatura jurdica, cabe mencionar que clebres son lo
s momentos en la historia institucional en que se
intent sistematizar el derecho mediante grandes compilaciones o codificaciones,27
buscando, en mayor o menor grado, la fijacin del derecho, sin embargo, el proble
ma de la interpretacin surgi realmente como corolario del advenimiento del ius scr
iptum.28 (Sobre la interpretacin del derecho no escrito, no me puedo detener aqu).
23 Vid.: Robles, Gregorio. Las reglas del derecho y las reglas de los juegos. En
sayo de teora analtica del derecho, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdic
as, 1989. 24 Capella, Jos Ramn. El derecho como lenguaje. Ariel Barcelona, 1968, p
. 28 25 Desaparecidas las monarquas homricas, el gran movimiento de colonizacin con
vulsion para nuestra fortuna todo el mundo griego. En las ciudades recientemente fu
ndadas los oi1kistai tuvieron que proceder al establecimiento de nuevas instituc
iones, provocando as el establecimiento de no&moi. De esta manera se comprende qu
e el siglo VII haya sido el comienzo de la poca de los legisladores tales como Ca
rondas, Zeleucos, Fidn, Soln, Clstenes, etctera. 26 Scriptorum autem privatum est, pu
blicum aliud; publicum, lex senatumconsultum, foedus; privatum, tabul, pactum con
ventum, stipulatio Ciceron, Part. Orat. XXXVII. 27 Tales como el Edictum Perpetuu
m, el Digesto, el Codex (en general, la compilacin Justineanea) el Fuero juzgo, L
as siete partidas, el Corpus iuris civilis (su sistematizacin medieval), etctera y
en la poca moderna los cdigos, particularmente, elCde Napoleon. 28 Los pontfices por
interpretatio, cambiaron, por mucho, el significado original de las XII tablas.
(Vid.: Kunkel, W. Historia del derecho romano. cit., pp. 39-40). Si bien la inte
rpretatio dada a un texto se mantena en el seno del gremio de los jurisconsultos
(i.e. interpretes), con el tiempo surgi la prctica de publicar los textos jurdicos
seguidos de su interpretatio. Este gnero de literatura jurdica (posiblemente contr
ibuy a confundir derecho V. Sobre este gnero de literatura y la y doctrina jurdica)
surge a finales del siglo Interpretatio a las Sentencias de Paulo, Vid.: Irigoy
en Traconis, Martha Patricia, Introduccin, en Ivlii Pavli Sententiarvm ad filvm. Li
ber Primus * Interpretatio, trad. Introduccin y notas de Martha Patricia, Irigoye
n Traconis, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Filolgicas/Instituto de Inve
stigaciones Jurdicas, 1995, (Bibliotheca Iuridica Latina Mexicana, 1), esp. p. XX
XV.

INTERPRETATIO PRUDENTIUM Pues bien, los materiales jurdicos formulados por escrit
o (tales
como leyes, constituciones, testamentos, contratos, etctera) son, como
141
cualquier otro lenguaje, objeto de interpretacin. Pero, cabe preguntar,
para qu se interpreta? quines interpretan? Hemos visto que cualquiera que dote de si
gnificado un lenguaje (o los trminos de un lenguaje) realiza o lleva a cabo una i
nterpretacin, de ah que cualquiera que dote de significado a estos materiales jurdic
os, es decir, quienquiera que otorgue cierto significado al lenguaje jurdico escri
to, se encuentra interpretndolo. No obstante, es posible determinar dos grandes t
ipos de interpretacin jurdica, atendiendo a la situacin que guarda el intrprete en relacin con los materiales jurdicos que se van a interpretar. Es
tos dos tipos de interpretacin pueden denominarse: interpretacin positiva e interpret
acin dogmtica o doctrinal. 5. La interpretacin positiva29 Es fcil observar que los ma
teriales jurdicos (constitucin, leyes, etctera) en razn de su funcin prescriptiva, se
encuentran dirigidos30 a ciertos individuos, los cuales tienen que hacer uso de
estos materiales, es decir, tienen que aplicarlos. A los individuos que se encu
entran en la situacin de aplicar o ejecutar los materiales jurdicos son llamados rga
nos esto es, los rganos sern los individuos que tienen como funcin aplicar o ejecuta
r el derecho.31 Ahora bien, para que un rgano aplique el derecho (constitucin, tra
tados, reglamentos o bandos municipales) es necesario que establezca el signific
ado de los materiales jurdicos que tiene que aplicar. Cabe decir, para que el rgan
o pueda aplicar estos materiales jurdicos, es menester que establezca qu dicen, i.
e., que los interprete.32
Reine Rechts29 Llamada interpretacin autntica (Authentische). Cf.: Kelsen, Hans. leh
re, cit., p. 346 y ss. (Cf.: Teora pura del derecho, cit. p. 349). 30 Los materia
les jurdicos son formulados, o en todo caso, formulables en lenguaje directivo. E
s particularmente Alf Ross quien utiliza el trmino de Directivo. Cf.: Directives an
d Norms, Routledge & Kegan Paul, Londres, 1968, pp. 34-74. Existe versin en espaol
de Jos S. P. Hierro: La lgica de las normas, Madrid, Tecnos, 1971, pp. 41-77. 31
Claro que tal y como podr observarse en el curso de la explicacin todo acto de aplic
acin es tambin un acto de creacin. Aunque fundamentalmente me refiero a rganos en el s
entido de funcionarios, cuando en este caso hablo de rganos lo hago de modo general,
sin importar si son rganos centralizados (funcionarios profesionales) o descentraliz
ados (sbditos ms o menos indiferenciados). 32 Cuando un rgano jurdico debe aplicar el
derecho, entonces tiene, necesariamente, que establecer el sentido de las normas
que tiene que aplicar; tiene necesariamente, que inter-

142
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
La interpretacin es, pues, un proceso intelectual que acompaa
necesariamente el proceso de aplicacin del derecho en su progresin
de un grado superior a un grado inferior.33
La interpretacin positiva aparece, en consecuencia, como el acto de significacin m
ediante el cual el rgano determina el significado de los materiales jurdicos (como
parte del lenguaje jurdico) que l tiene que aplicar a fin de continuar el proceso
progresivo (gradual) de creacin del derecho, el cual se inicia en la constitucin
y se termina en el
ltimo acto individualizado de ejecucin.
De lo anterior se desprende que los materiales jurdicos (constitucin, ley o sentencia) que han de recibir, por parte del rgano aplicador,
cierta interpretacin de la cual depende la forma en que es aplicado el derecho. L
a interpretacin positiva o autntica juega, as, un papel definitivo en el procedimie
nto de creacin del orden jurdico: el rgano aplicador, al decidir el significado que
guarda el lenguaje jurdico que aplica, decide el curso subsecuente del derecho.
En la interpretacin positiva o autntica la interpretacin se manifiesta en actos o v
oliciones cuyo resultado son materiales jurdicos que completan un particular sistema de normas jurdicas.
El acto de interpretacin que realiza el rgano aplicador es, siem-

pre en atencin a su carcter subjetivo ms o menos arbitrario. El rgano aplicador, de en


tre todas las significaciones que es posible hacer, escoger un significado (el con
veniente, el conforme con la voluntad del legislador , el justo, el viable), siguien
ra ello ciertos mtodos (el exegtico, el histrico, el cientfico) o haciendo caso o
os.34 As pues, el significado que se le da al lenguaje jurdico depender de la cultu
ra, de los sentimientos, instintos, credo poltico o religin, del rgano que interpre
ta.
pretar dichas normas. (Kelsen, Hans. Reine Rechtslehre, cit., p. 346. (Cf.: Teora
pura del derecho, cit.; 349. 33 Ibid., ibid. 34 Ciertamente los juristas siguen
qu juristas los cnones de interpretacin de la profesin jurdica. Sobre las reglas de i
nterpretacin de la dogmtica jurdica, Vid.: los captulos XX: Algunas consideraciones
sobre la interpretacin jurdica y XXI: Los sistemas de interpretacin, de mi libro: Elementos para una teora general del derecho, cit. pp. 315-337
y 339367.

INTERPRETATIO PRUDENTIUM
143
No obstante lo dicho, no debemos olvidar que los materiales jurdicos (constitucin,
leyes, tratados etctera) determinan siempre, en mayor o menor grado, las caracte
rsticas que deben tener los actos que
los aplican. Sin embargo, esta determinacin no puede ser exhaustiva.35 En efecto,
si existen constituciones es para que pueda haber leyes, decretos, bandos munic
ipales; si existen leyes es para que pueda haber
sentencias judiciales y decisiones administrativas. Es los actos que
reclaman una aplicacin son, necesariamente, ms o menos incompletos.36 Por tanto, siempre habr elementos que sern adicionados por los sucesivos ac
tos de aplicacin. Por exhaustiva que pudiera ser esta determinacin (y aun suponien
do
que sta fuere completa) no podra, sin embargo, evitar la interpretacin que el rgano
aplicador hace de estas determinaciones. Interpretacin que, como seal, es una aprec
iacin significativa ms o menos arbitraria de los materiales jurdicos que se aplican
. Efectivamente, al
quedar en posibilidad de interpretar (acto que, como hemos observado,
acompaa necesariamente a toda aplicacin, el rgano aplicador incorpora o adiciona nu
evos elementos a los materiales jurdicos existentes.
El resumen, en el caso de la interpretacin positiva, la significacin
dada a los materiales jurdicos (o, simplemente, al derecho escrito) se
manifiesta en actos de aplicacin (y creacin) del orden jurdico positivo.
35 Pero esta determinacin no es nunca completa. La norma de la grada superior no p
uede vincular exhaustivamente al acto que la ejecuta. Siempre tiene que quedar u
n margen ms o menos amplio de la libre apreciacin; de modo que, por relacin al acto
ejecutivo de creacin o mera ejecucin material, la norma de la grada superior tien
e siempre el carcter de un marco que dicho acto se encarga de llenar. El mandato,
la orden ms concreta, tienen que abandonar una multitud de determinaciones al ej
ecutor de los mismos. Si el rgano A dispone que el rgano B debe detener al sbdito C
, el rgano B ha de decidir segn su libre apreciacin cundo, dnde y cmo ha de realizar la orden de detencin; y estas decisiones depe
nden de circunstancias externas que el rgano A no ha previsto en su mayor parte,
ni poda prever. (Kelsen, Hans, El mtodo y los conceptos fundamentales de la teora pu
ra del derecho, trad. De Luis Legaz y Lacambra, Revista de Derecho Privado, Madr
id, 1933, p. 58).
Este pasaje lo conserva Kelsen en la ltima versin de la Teora pura: Diese Bestimmug
ist
aber nimals eine volstndige (Rechtslehre, cit., p. 347. [Teora pura del derecho, cit
., p. 350]). 36 Vid.: Recasns Siches, Luis, Interpretacin del derecho, en Encicloped
ia Jurdica Omeba, Buenos Aires, 1967, p. 546.

144
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
6. La interpretacin dogmtica o doctrinal La interpretacin jurdica no es monopolio ex
clusivo de los rganos
aplicadores del derecho. Cualquiera que dote de significado el lenguaje jurdico,
realiza una interpretacin jurdica. La interpretacin
no positiva o no autntica (nichtauthentische Interpretation) puede
caracterizarse, como aquella que no es realizada por los rganos aplicadores del d
erecho (v. g. profesores, juristas, particulares).37 El intrprete es ajeno a la s
ituacin de aplicacin. Ahora bien, puesto que, en este caso, el intrprete no tiene l
a posibilidad de aplicar el derecho que interpreta, entonces la interpretacin no
positiva se agota con la
sola significacin dada al lenguaje jurdico que se considera.
En el caso de la interpretacin positiva, el significado dado a, los materiales qu
e aplica (constitucin, leyes, tratados) se manifiesta en actos o voliciones human
as que establecen otros materiales jurdicos (reglamentos, sentencias, decisiones
administrativas), los cuales van constituyendo progresivamente el orden jurdico.
Estos materiales jurdicos son parte de la experiencia jurdica; esto es, son derech
o al
igual que los materiales jurdicos que aplican.
Por el contrario, en el caso de la interpretacin no positiva el significado sumin
istrado a los materiales jurdicos no se manifiesta en actos de aplicacin del derec
ho. En este caso la interpretacin no acompaa la produccin de nuevos materiales. El
significado asignado a los textos interpretados no es parte de la experiencia ju
rdica (sta se agota con los actos de creacin y aplicacin del derecho). La interpreta
cin no positiva o no autntica es slo significacin (cognicin o descripcin) del derecho.
En razn del carcter prescriptivo de los materiales jurdicos, el lenguaje en que est
os se formulan se conoce como discurso prescriptivo. Como es de suponerse, los mat
eriales jurdicos que resultan de la interpretacin o aplicacin de los materiales jurd
icos son, tambin, parte del discurso prescriptivo. La interpretacin que un rgano de
l Estado da al discurso prescriptivo en que se manifiesta, por ejemplo,
el constituyente) es expresada en un lenguaje prescriptivo (v. g. en el
37 Si
bien estos intrpretes pueden tener el carcter de rganos descentralizados (en tanto
sbitos) consideraremos que ellos no se encuentran en la situacin de aplicar el der
echo que
significa o describen.

INTERPRETATIO PRUDENTIUM lenguaje del legislador o del juez constitucional). En


el caso de la
interpretacin no positiva la interpretacin de los materiales jurdicos
145
(constitucin, leyes, sentencias) es un discurso descriptivo.38
En razn de la extensin propia de este trabajo, no puedo detenerme a analizar disti
ntas formas de la interpretacin no positiva, voy nicamente a considerar la interpr
etacin que realiza la ciencia del derecho.39 En tal virtud me veo precisado a exc
luir temas tan importantes como la interpretacin ideolgica (marxista, socialista,
liberal burguesa), la interpretacin econmica, la interpretacin psicosocial
del orden jurdico por parte del sbdito de un Estado.40
Pues bien, mientras los materiales jurdicos crean o establecen el derecho, las pr
oposiciones que componen el lenguaje de la ciencia que lo describen,
conocen el derecho, no lo elaboran.41 En tanto que la significacin de la ciencia jurdica es nicamente un acto de conocimiento, el establecimiento
del derecho (la aplicacin de materiales jurdicos y el establecimiento de
38 Es importante distinguir estos dos niveles de lenguajes para evitar grandes c
onfusiones y paradojas. En particular debe distinguirse perfectamente cuando se
trata de una interpretacin positiva (la cual forma parte del lenguaje prescriptiv
o puesto que como dice Kelsen los actos jurdicos que se formulan en palabras o por
escrito contienen ellos mismos alguna
indicacin sobre su significacin. Esto, dice Kelsen, es una particularidad de los m
ateriales jurdicos. Esta autointerpretacin, sin embargo no es sino parte del lengu
aje prescriptivo, objeto tambin de la ciencia del derecho. (Cf.: Kelsen, Hans. Re
ine Rechtslehre, cit., p. 3.
(Vid.: Teora pura del derecho, cit., p. 17). En otro lado Kelsen dice al respecto
que esta es
una de las particularidades de los hechos estudiados por la ciencia del derecho.
Una planta
no puede comunicar nada sobre s misma al botnico que la examina: no trata de dar d
e s
misma una interpretacin cientfica. La Ciencia del derecho se encuentra as, muy a me
nudo
en presencia de una interpretacin que es suministrada por los mismos hechos [mate
riales
jurdicos] y que se anticipa a la que deber establecer un examen cientfico.(Kelsen, H
ans. Teora pura del derecho, trad. de Moiss Nilve, Buenos Aires, Editora Universit
aria de Buenos Aires [EUDEBA], 1963. [Traduccin espaola de la Thorie pure du droit.
Introduction a la science du droit, versin francesa de la Reine Rechtslehere, de
bida a Hnri Thvenaz (Neuchatl, ditions de la Baconnir, 1953]). 39 Para los propsitos d
e este trabajo no me detendr en distinguir entre teora del derecho y dogmtica jurdic
a. Para una breve explicacin de esta distincin vase los captulos de mi libro: Elemen
tos para una teora general del derecho, cit., pp. Una buena caracterizacin de la d
ogmtica jurdica, puede verse en Nino, Carlos S.: Consideraciones sobre la dogmtica
jurdica, cit. 40 En relacin con la interpretacin psicosocial del orden jurdico vase:
Kelsen, Hans. The Law as a Specific Social Technique, en University of Chicago Law
Review, vol. 9, 1941, pp. 75-97. 41 La dogmtica jurdica, al proporcionar una expl
icacin dentica del derecho, de alguna manera reformula el derecho positivo. Esto se
aprecia fcilmente cuando se siguen ya

milenarios cnones de interpretacin Vid.: D. 50, 16 y D. 50, 17.

146
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
otros) es un acto de voluntad que crea el orden jurdico.42 El significado que inc
orpora la ciencia del derecho a los materiales jurdicos, no se
manifiesta en actos de aplicacin del derecho (la ciencia del derecho no legisla,
no condena, no ejecuta), se concreta slo a describir el derecho.43
Muy frecuentemente sostiene Kelsen se ignora la diferencia que existe entre la
funcin de la ciencia del derecho y la funcin de la autoridad jurdica (los rganos
del derecho) y, por consecuencia, entre el producto de la primera y el producto
de la segunda. As por ejemplo, en el lenguaje ordinario las palabras derecho y cienc
ia del derecho aparecen como expresiones sinnimas En verdad contina Kelsen, la ciencia
del derecho no puede ms que describir el derecho; la ciencia del derecho no pued
e prescribir tal y como la hace la autoridad jurdica. Ningn jurista puede negar qu
e existe una diferencia esencial entre una ley publicada en el diario oficial de
un Estado y un comentario hecho sobre esta ley, obra de la doctrina, o entre el
cdigo penal y un tratado de derecho penal.44
O bien, cabra agregar, entre una constitucin y una explicacin de esa
constitucin. Al lenguaje mediante el cual la ciencia del derecho otorga cierto si
gnificado a los materiales jurdicos se conoce como discurso descriptivo o cognosci
tivo, en oposicin a discurso prescriptivo que seala el lenguaje en que se formula el
derecho positivo.45 De lo anterior resulta que, en cuanto al problema de la inte
rpretacin del derecho positivo, disponemos (inter alia) de dos formas de interpre
tacin: (1) los actos de aplicacin de los rganos del Estado (los enunciados prescrip
tivo) y (2) lo que dicen los juristas (los enunciados de la ciencia jurdica) que
proporciona la significacin jurdico-cognoscitiva.46
42 Vid.: Kelsen, Hans, Reine Rechtslehere, cit., pp. 350-352. [Vid.: Teora pura d
el derecho, cit., pp. 353-355. 43 Es absolutamente necesario distinguir de manera
decisiva, la interpretacin que realizan los rganos jurdicos, de la interpretacin de
l derecho hecha por la ciencia jurdica. Esta consiste en determinar, mediante una
operacin puramente intelectual el sentido de las normas jurdicas. A diferencia de
la interpretacin que realizan los rganos jurdicos , la interpretacin hecha por la c
iencia del derecho no es creacin jurdica (Kelsen, Hans. Reine Rechtslehere, cit., p
. 352 [Vid.: Teora pura del derecho, cit., p. 355]). 44 Kelsen, Hans, ibid, p. 75
; ibid, pp. 85-86. (La medias comillas puestas a derecho y a ciencia del derecho, no
aparecen en el original). 45 Para una breve explicacin sobre la dogmtica jurdica c
omo teora moral, Vid.: el captulo XXIV: Dogmtica jurdica y teora moral de mi libro: E
lementos para una teora general del derecho, cit., pp. 397-413. 46 Con respecto a
esta funcin significativa dice J. C. Smith que a partir de las investigaciones de
Husserl, el problema lgico de la norma jurdica ha sido planteado no ya de un

INTERPRETATIO PRUDENTIUM
147
Estos sistemas de interpretacin, aunque fundamentalmente distintos, se encuentran
persistentemente relacionados. En la medida en que la ciencia del derecho propo
rciona la descripcin de los conceptos jurdicos y la forma de interpretarlos, se co
nvierte en, algo as como el metalenguaje del discurso jurdico prescriptivo. El derec
ho, tal y como lo crean los rganos del Estado, se encuentra escrito, por decirlo
de alguna manera, en un lenguaje codificado y slo se puede decodificar mediante el us
o de las definiciones (interpretaciones) dadas por los juristas. Por otro lado,
en la medida en que la ciencia jurdica da cuenta de los actos de creacin y aplicac
in del derecho hace de sus productos (constituciones, tratados, leyes) sus objetos
de conocimiento. El lenguaje jurdico prescriptivo es, as, el lenguaje objeto del d
iscurso de los juristas. Los materiales jurdicos seran, en relacin con las proposic
iones jurdicas , un lenguaje-objeto y estas ltimas constituiran, en relacin con los
materiales jurdicos, un metalenguaje.47
Mediante la interpretacin doctrinal los juristas definen (directamente), mientras
que los rganos crean o aplican derecho y slo porque lo aplican lo
interpretan. Mientras la ciencia del derecho (la ciencia del derecho, no la
jurisprudencia dogmtica) se dedica exclusivamente a interpretar los rganos creador
es del derecho se dedican a normar o prescribir an ignorando que cuando se norma o
prescribe se dan ciertos significados al comportamiento
humano.48
modo estrictamente formal, sino atendindose a la funcin que la misma cumple como s
ignificacin, funcin que viene siendo identificada, en lo esencial, con la del juic
io enunciativo. Admiten, en efecto, que las diferencias especficas, que nada afecta
n a su comn carcter esencial. Pues aun cuando la funcin del juicio consiste en enun
ciar y la norma jurdica consiste en imputar a un hecho antecedente un hecho conse
cuente, ambas funciones se identifican esencialmente en una genrica, comn en ambos
casos: la funcin significativa. Tanto el juicio enunciativo como el juicio normati
vo adquiere su carcter significativo en virtud de actos de dar significacin, que pert
enecen a un mismo gnero: el de las intenciones significativas (Smith. Juan Carlos. Norma Jurdica y Conocimiento Jurdico, en Revista de
Derecho Espaol y Americano. Madrid, nm. 16, ao XII, II poca, abril-junio 1967, pp. 2
122). (Lo citado en cursivas es nuestro.)
47 Sobre
la idea de que la doctrina es el metalenguaje del lenguaje del derecho, Vid.: in
fra:
los captulos siguientes. 48 En los sistemas descentralizados y, en general, en el q
ue an es posible la creacin consuetudinaria del derecho, los rganos creadores del m
ismo, la ms de las veces, no tendran conciencia de que al comportarse de conformid
ad con la inveterata consuetudo proporcionan,
al mismo tiempo, un cierto significado al comportamiento humano.

VII LECTURA JURDICA Y MOTOR DE INFERENCIAS EN DERECHO. . . . . . . . . . . . . . . .


. . . . 149
1. La jurisprudencia y la ciencia clsica . . . . . . . . . . . . . . 149 2. E)pag
wgh/ y regul iuris . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 150 3. La bsque
da de consecuencias jurdicas . . . . . . . . . . . . 152 4. Diferentes lecturas jurd
icas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 153 5. La inferencia jurdica . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 156 6. El orden jurdico como ars iudicanti
. . . . . . . . . . . . . . . 159

VII LECTURA JURDICA Y MOTOR DE INFERENCIAS EN DERECHO1


1. La jurisprudencia y la ciencia clsica Quien observa la estructura lgica de los
escritos de los juristas romanos y los compara con la de los gemetras griegos se
percata de la verdad del paralelismo que Leibnitz encuentra en ambas estructuras
.2 Los juristas romanos tomaron de los griegos el modelo de ciencia;3 sobre esto
no hay duda, pero el material y (el funcionamiento) se mantiene romano. La juri
sprudencia romana se haba desarrollado lo suficiente como para no ser superada po
r la influencia griega (particularmente por la poltica y la retrica). Pero fue baj
o el impacto de este modelo que los juristas se lanzaron a la bsqueda de los prin
cipios propios del derecho (romano) y de las reglas de inferencia de soluciones (responsa).4
1 Este captulo tiene como antecedente mi ensayo: La lectura jurdica y la construccin
de inferencias en derecho (en Estudios en homenaje a Jorge Barrera Graf, Mxico, U
NAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1989 [serie E: Varios, nm. 461] t. II,
pp. 1391-1402). Algunas de las tesis aqu expuestas se encuentran desarrolladas e
n el captulo: XXII: La lectura jurdica y la construccin de inferencias en derecho de
mi libro: Elementos para una
teora general del derecho, cit., pp. 369-367.
2 En su Epistol dice: Dixi spius post scripta geometrarum nihil est area quod ui ac
subtilitate cum romanorum iurisconsultorum scriptis comprarari posit... (Epist.
1 [loc. cit]). 3 Vid. supra: caps.: III, IV y V y mis ensayos The Legal Science (
An Inquiry into its
Empirical Features) y The Legal Science and its Scientific Paradigm, en Proceedings
of the XXIth World Congress of Law and Social Philosophy, Internazionale Verein
igung fr Rechts- und Sozialphilosophie (IVR) y Vrije Universiteit, Amsterdam [en
prensa]. 4 Vid. supra: cap.: IV. Prudentia et prudentia iuris.
149

150
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Es importante recordar que por ciencia en el mundo de la cultura
romana del ltimo siglo de la Republica, se entiende, ante todo, la produccin y or
ganizacin del conocimiento mediante la aplicacin de dos mtodos usados por los lgicos
y los gemetras,: (1) la observacin del singular, de la empeiri/a, que conduce, a
travs de la e0pagwgh/ a la obtencin de principios y (2) el mecanismo de deduccin qu
e, partiendo de los principios, permite la obtencin de nuevos

enunciados.5
Para hacer pasar a la jurisprudencia de la fase de mera acumulacin de experiencia
a la de la ciencia, era necesario construirla de conformidad con el nico modelo
de ciencia disponible. Por ello, los juristas debieron enfrentar los problemas f
undamentales planteados por la construccin cientfica. As, los problemas de la juris
prudencia devinieron: (1) determinacin del material jurdico dado (i.e., determinaE
l jurista, antes que cin de la base fctica del sistema jurdico).6 nada, seala cul es
el material jurdico existente (el material dado por el legislador); (2) bsqueda y esta
blecimiento de los principios primeros (definiciones y meta reglas) a partir del
material jurdico dado; (3) obtencin de consecuencias a partir de los principios est
ablecidos y, por ltimo, (4) sistematizacin del material.7 2. E)pagwgh/ y regul iuris
Es importante mencionar que segn el modelo (clsico), cualquier ciencia reposa en s
us propios principios, los principios son exclusivos de
cada ciencia.8 Para construirla es necesario obtenerlos y formularlos en proposi
ciones (definitiones y regul). Por tanto, la jurisprudencia de
5 Vid., La Pira, Giorgio, La genesi del sistema nella giurisprudenza romana. 11
concetto di scienza e gli strumenti della costruzione scientifica, cit., pp, 132
y 133. 6 Sobre este particular, vase mis ensayos: Enunciati giuridici e loro prov
a empirica di falsificabilit. (Appunto sulla base empirica della scienza giuridica),
en Analisi et Diritto, 2001 Gnova, [en prensa]. Existe versin espaola, con el ttulo
: La ciencia jurdica y su aspecto emprico. (Notas sobre los enunciados jurdicos y su
prueba de falsifabilidad), en Cuadernos de Extensin Acadmica, nm. 46, 1988, Direccin
General de Extensin Acadmica, UNAM, Mxico. Sobre el problema especfico de la base e
mprica, vase: Spector, Horacio, On the Knowledge of Basic Legal Facts, en Rechtstheo
rie, Berln, 15. Band,
Heft 4,. 477-482; 1984, Id., La base emprica de la ciencia jurdica, en Revista de Ci
encias
Sociales, Valparaso, Chile, nm. 23, pp. 33-60. 7 Vid. supra: cap.: IV. Iurispruden
tia modo geometrico. 8 Vid., Aristteles, Anal. Post., 75a 38-39 y 75b 6-15.

LECTURA JURDICA Y MOTOR DE INFERENCIAS EN DERECHO


151
sus principios propios. stos no son sino las definiciones y metareglas
que los juristas conocemos como regul iuris. Las regul iuris (i.e., principios en
el sentido de a0rxai ) se alcanzan mediante generalizacin a partir de la experien
cia jurdica (a partir del material jurdico dado). Las regul as obtenidas sern usadas
como principios para obtener, a partir de ellas, consecuencias normativas. De es
ta forma, el mtodo de la ciencia griega, el mtodo severo y admirable del gemetra y
del lgico, vendra a poner los cimientos del edificio de la jurisprudencia romana.
Para los romanos las regul iuris son principios primeros en el mismo sentido en q
ue lo son los principios de la geometra. Se alcanzan por e0pagwgh/, i. e., median
te una generalizacin emprica (y no De esta forma tenemos que las regul por otro tip
o de mecanismo).9
iuris son, extradas del derecho positivo y no valen sino en relacin con l. La natura
leza de las regul iuris se entiende claramente si
recordamos cmo eran encontradas efectivamente estas regul. Los juristas romanos ex
traan las regul iuris de sus instituciones positivas. De ah que el alcance de las r
egul iuris se limitara al mbito de su derecho. Esto se conforma perfectamente con
el requisito metaterico aristotlico segn el cual todo sistema cientfico tiene sus pr
opios
principios. A travs de e0pagwgh/ los juristas romanos llevaban a cabo, a partir
de sus instituciones positivas (la base emprica de su sistema), las
generalizaciones mediante las cuales establecan las definiciones y reglas (metare
glas) que funcionan como principios primeros del sistema. Sin duda, una brillant
e adaptacin del modelo cientfico al oficio del jurista. Fue as que los juristas rom
anos pasaron de la etapa de la experiencia a la etapa de la ciencia, encontrando
, mediante generalizaciones empricas, el elemento comn a los casos particulares qu
e han sido observados. El paso clave es, como seal anteriormente, el descubrimient
o del elemento comn que relaciona los casos particulares. Es realmente fcil observ
ar (verificar) que las regul iuris contenan, i.e., sintetizaban, los elementos com
unes de una clase de cosas.
9 Vid.
supra cap. V: Regul iuris. Obtencin, formulacin y status de los principios.

152
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Las regul iuris no estaban destinadas a valer sin referimiento a los
casos. Una regul iuris que no fuera la descripcin sumaria de una clase de cosas ex
istentes perdera, como seala Paulo, su funcin: ... perdit officium suum....10 Por eso
se entiende que Q. Mucio Scvola protagonista de esta transformacin de la jurisprud
encia en todos sus escritos deje abundante espacio para la formulacin tanto de def
initiones como de regul.11 3. La bsqueda de consecuencias jurdicas
Hasta aqu el modelo de los Segundos analticos fue seguido o implantado de modo ms o
menos ortodoxo. Pero podemos decir lo mismo en lo que se refiere a la deduccin de c
onsecuencias jurdicas? En este punto los juristas romanos habran de introducir una
desviacin absolutamente genial al modelo.
Sabemos perfectamente que los juristas romanos fueron los que, por primera vez,
aplicaron los mtodos de los gemetras, de los gramticos, de los lgicos, al anlisis y s
istematizacin de las normas (i. e., prcepta) e instituciones jurdicas.12 Por lo que
se refiere a la deduccin, la adecuacin que los romanos realizaron es muy jurdica y pr
ofesional. Aun adoptando los mtodos griegos, los romanos no convirtieron jams a la
jurisprudencia (ni al derecho al que sta se en su aplica), no lo quisieron hacer,
en un sistema filosfico; 13
lugar crearon un sistema prctico14 un ars iudicanti: un sistema de
10 Loc. 11 Vase
cit. por ejemplo: D., 41, 1, 64; 50, 17, 73, pr., 3 y 4; 43, 20, 8; 50, 16, 241.
12 Sobre este particular, vase: Stein, Peter, Regul iuris, From Juristis Rules to Le
gal Maxims, cit., pp. 49 y ss. A este respecto Harold Berman dice que los griego
s no intentaron jams aplicar la dialctica al derecho ni a su estudio. Las razones
de esto son bastante complejas. Las ciudades griegas no experimentaron jams el su
rgimiento de una clase prestigiosa de juristas encargados del desarrollo del der
echo. La administracin de justicia era realizada a travs de asambleas populares. L
os que intervenan en asambleas practicaban un tipo de discurso
que los vinculaba menos a un argumento jurdico que a los requerimientos morales o
a consideraciones polticas y prudenciales. Los filsofos griegos no consideraban las normas
jurdicas como puntos de partida de un razonamiento. (Cf.: Law and Revolution. The
Formation of the Western Legal Tradition, Cambridge, Mass., Harvard University
Press, 1983, p. 134.). Sobre la ciencia jurdica griega puede verse Calhound, Geor
ge M., Introduction to Greek Legal Science,
cit.; Jones, Walter, The Law and Legal Theory of the Greeks, cit. Una breve refe
rencia se
encuentra en libro: El derecho y la ciencia del derecho, cit., pp. 197-216. 13 V
id.: Schulz, Fritz, History of Roman Legal Science, cit., pp. 57 y 58. 14 Vid.,
infra: p. 394.

LECTURA JURDICA Y MOTOR DE INFERENCIAS EN DERECHO


153
aplicacin de derecho. No se produce una simbiosis entre su jurisprudencia y la fi
losofa griega.15 4. Diferentes lecturas jurdicas Antes de explicar en qu consiste la i
nferencia jurdica, har una
pequea digresin sobre la lectura jurdica y sobre lo que los juristas llamaron respons
um. Los juristas determinan cul es el derecho (aplicable) a travs de responsa.16 Las responsa son a tal punto la funcin
esencial del jurista que a partir del siglo III de nuestra era dan a los jurista
s el nombre de iuris consulti.17 Por medio de las responsa los juristas
sealan la solucin a una cuestin jurdica. La solucin se formula en un enunciado que in
dica el derecho que se aplica al caso en cuestin.18 Las responsa son descriptivas
en grado diverso, dependiendo de una lectura ms o menos directa del material jurdic
o. Pensemos en un orden jurdico cualquiera (e. g., en el orden jurdico de la Roma
tardorrepublicana). Sea d una variable que indica cualquier conjunto (finito) de
normas jurdicas. Sea dd una variable que cubre todas las consecuencias normativa
s de d. Por ltimo, sea D el
Berman, Harold, Law and Revolution, cit., pp. 135-136. la expresin bien antigua d
e resposum para evidenciar la extraordinaria similitud que tiene la descripcin de
l derecho que hacen los juristas con su paradigma (i.e., la jurisprudencia roman
a). Similitud que se hace ms clara en la forma en que esta descripcin se lleva a c
abo. 17 Vase: Hanard, Gilbert, Interpretatio et normes de droit priv sous la Rpubli
que et le Principat, en: Kerchove, Michel van der (ed.), Linterpretation en droit.
Approche pluridisciplinaire, Bruselas, Facults Universitaires Saint- Louis, 1987
, p. 397. 18 Normalmente los juristas al describir el derecho positivo tienen en
mente y producen,
16 Mantengo 15 Vase:
como efecto inherente a su tarea, un instrumento operativo. Al decir cul es el de
recho se
indica, al mismo tiempo, el derecho que se aplica (si surgiera el caso). La desc
ripcin del derecho realizada por la ciencia del derecho es, como seal, un conjunto
de soluciones. Vid.: mi trabajo Enunciati giuiridici e loro prova emprica di fals
ibicabilita, cit., nota 21. (vase la versin espaola: La ciencia jurdica y su aspecto
emprico, cit.). Sobre el concepto de solucin, vase: Alchourrn, Carlos E. y Bulygin Eu
genio, Introduccin a la metodologa de
los ciencias, cit., (Normative System, cit., pp. 13 y 14. y 34 y 43). Cuando suc
ede que los
juristas tericos (profesores, autores) y los prcticos (abogados, jueces, etctera) s
on personas diversas, la actividad descriptiva contina siendo la misma. Ocurre si
mplemente que los
juristas tericos trabajan para los prcticos y su mbito no es sino el de los prcticos
. (Sobre este particular, vase: Cannata, Carlo A., Lineamenti di storia della giu
risprudenza europea. I la giurisprudenza romana e il passagio dallantichita al me
dioevo, Turn, Giappichelli, 1976. pp. 14-15).

154
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
ordenamiento jurdico que contiene a d y a todas sus consecuencias. De esto se sig
ue que cualquier orden jurdico, tal y como es concebido por la ciencia del derech
o, puede ser representado en esta forma:
d
dd
(diagrama tomado de mi libro: Elementos para una teora general del derecho, cit.,
p. 374).
De acuerdo con la formulacin anterior sabemos que D = {d & dd}. Consecuentemente,
D puede caracterizarse, en cuanto sistema normativo, como el conjunto de todas
las normas (prcepta) y de todas las consecuencias normativas que se siguen jurdica
mente de l.19
Los juristas, para determinar el derecho que se aplica a una cuestin
jurdica en el mbito de D (el derecho romano tardorrepublicano o cualquier orden ju
rdico nacional o internacional)20 formulan responsa, i. e.,
enunciados jurdicos 21 a travs de los cuales leen d (o una parte de d).
Existen, a mi juicio, tres tipos caractersticos de lecturas que acarrean tres tipos de responso (las cuales pueden encontrarse fcilmente
en las fuentes romanas, en la jurisprudencia posterior y, sin duda, en
la contempornea).
19 Esta caracterizacin de un ordenamiento jurdico (o sistema jurdico, si se quiere)
satisface el criterio de sistema deductivo de Alfred Tarski, segn el cual un sis
tema deductivo es un conjunto de proposiciones que contiene todas sus consecuenc
ias. (Vase: Tarski, Alfred, Logic, Semantics, Mathematics, Oxford, Oxford Univers
ity Press, 1956, pp. 60 y ss.) De ah se sigue que un orden jurdico, i. e., el conj
unto de normas D, es un sistema deductivo slo en el sentido que contiene todas su
s consecuencias. (Sobre este particular, vase: Alchourrn, Carlos E. y Bulygin, Eug
enio, Introduccin a la metodologa de los ciencias, cit., (Normative System, cit.,
pp. 43 y ss. y 54 y ss.) 20 Puede suceder que la determinacin completa aluda a no
rmas que pertenezcan a rdenes jurdicos diversos. Estos casos tpicos del derecho inte
rnacional privado presuponen otras consideraciones que no es necesario examinar a
qu. Su omisin no disminuye el peso de mi argumento. 21 Pienso en enunciados jurdico
s que llamo denticos, los cuales determinan el contenido (y, por tanto, las consecu
encias) de las normas jurdicas positivas

LECTURA JURDICA Y MOTOR DE INFERENCIAS EN DERECHO


155
Primum responsum. Los juristas, despus de un proceso de topografa jurdica, por as deci
r, seleccionan los textos relevantes22 sealan directamente, una parte de d (una nor
ma, en el sentido de cepta). De esta forma, asignaban cierto significado a un te
xto normay
prescripcin completa23 o un prceptum o una combinacin de prtivo, excluyendo otros. S
ecundum responsum. Los juristas, en el caso de que esta lectura
inmediata fuera insuficiente, procedan a una lectura ms oblicua, por as decir. Esto su
cede, las ms de las veces, cuando se piensa que
d es oscuro, confuso, o, incluso, contradictorio. Los juristas,
despus de ponderar el alcance, impacto, utilidad, del material dado por el legisla
dor, determinan cmo debe leerse o entenderse ese texto. Como en el caso del primum res
ponsum, los juristas adscriben un especifico significado al texto que leen. Slo que
aqu, la adscripcin de significado presupone una (mayor) reformulacin
de d. Recordemos que el lenguaje en que el derecho se formula se lee con el aparat
o conceptual de la jurisprudencia.
Tertium responsum. En el caso extremo de que el primum y el secundum responsum se muestran insuficientes los juristas sealan el
derecho aplicable indicando aquello que se sigue de lo que se sigue de d es lo q
ue conocemos como una d. Los juristas consecuencia
proceden a hacer una lectura de lo que se sigue de d. Ahora bien, jurdica de d (una e
ntidad de dd, y, por tanto, de D).
Resulta prcticamente ocioso sealar que esta clasificacin no es
exhaustiva, ni significa que un tipo de responsum excluya a otro. He
puesto los casos que me parecen paradigmticos, casos que son ms bien abstractos. D
e hecho, la descripcin del oficio de los juristas per22 Los
textos que cubren ciertos casos, i. e., los textos donde encuentran las soluciones
.
Es claro que los juristas adscriben un particular significado al texto (o lo ent
ienden segn el
significado que la dogmtica haya establecido). La lectura de los juristas no siempr
e es innovadora. Las ms de las veces se gua por las nociones firmemente establecid
as introducidas por la doctrina, i. e., por el aparato dogmtico que se utiliza pa
ra la aplicacin y manejo del derecho. 23 Prceptum entendido como unidad bsica del o
rden jurdico. Sobre este particular, vase mi trabajo: El derecho y el problema de s
u indeterminacin, en Anuario de la Asociacin Argentina de Filosofa del derecho, Rosa
rio, Arg. Rubinzal-Culzoni, 2002, [en prensa].

156
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
mite observar el uso combinado de estas responso, as como de una gran cantidad de
frmulas intermedias. Las lecturas mencionadas, particularmente los casos (I) y (II
),
parecen ms bien arbitrarias: pero, en realidad, no lo son tanto. Primeramente, de
penden de los conceptos y de las nociones, bastante estables (prcticamente consol
idadas), introducidas por la profesin jurdica,24 por la dogmtica jurdica i. e., por
la doctrina. La lectura depende de las reglas de la hermenutica jurdica y de los mec
anismos de inferencia tenidos por vlidos por los juristas (por la propia
dogmtica.25 5. La inferencia jurdica
En este espacio me propongo mostrar cmo se construye una inferencia jurdica y cules s
on los mecanismos (reglas) que nos conducen a ella. Los juristas habitualmente sostienen que dd es todo aquello
que se sigue lgicamente de d. Esta afirmacin, sin embargo, no es del todo exacta.
Primeramente, que alguna cosa sea consecuencia
jurdica no significa que sea una consecuencia lgica. Puede ocurrir que algo se sig
a lgicamente de d y no sea parte de dd. Puede darse que, de hecho, una consecuenc
ia jurdica se siga lgicamente de d, pero, en realidad es parte de dd, no en razn de
una de las reglas de la lgica (proposicional, modal o dentica), sino en virtud de
las reglas (metarreglas) de interpretacin (i. e., de hermenutica jurdica). De ah re
sulta que una consecuencia jurdica es tal, nicamente porque se sigue jurdicamente d
e d. Todo esto porque la jurisprudencia (i. e. sus reglas de hermenutica) ha hech
o propio un nmero considerable de reglas lgicas (de la
24 Vase:
Raz, Joseph, The Inner Logic of Law, en: Eckhoff, T., Friedman, L.M. y

Uusitalo, J. (eds.), Vernunft und Erfahrung im Rechtsdenken der Gegenwart, en Re


chtstheorie, Berln/Maguncia, Verlag Dunker & Humbolt, 46. Band, Beheif. 10, 1986,
pp. 101-1 17; igualmente vase mi artculo: The Inner Logic of Law and Legal Hermene
utics, en: Rechtstheorie, ul., cit., pp. 119-123. 25 Hermenutica adems de arte de inte
rpretacin de textos, significa, en este contexto, regla de formacin del orden jurdico
(la cual presupone los criterios de identidad, de existencia, etctera de dicho or
den), as como regla de razonamiento jurdico (regla hermenutica stricto sensu, regla d
nstruccin de consecuencias jurdicas). Sobre la interpretacin y la hermenutica, vase mi
trabajo: Interpretacin jurdica, en: Diccionario Jurdico Mexicano, cit., t. III, pp. 1
793-1799.

LECTURA JURDICA Y MOTOR DE INFERENCIAS EN DERECHO


157
lgica proposicional clsica, as como de otras). Esto permite, en realidad, que se us
en medios lgicos para su expresin, su descripcin, as como para su prueba. Pero esto
es as slo porque aqu lgica y
reglas hermenuticas coinciden.
Un argumento que me parece apropiado recordar es que las consecuencias jurdicas tienen carcter prima facie. Que las consecuencias
jurdicas tengan tal carcter significa que son las consecuencias mientras los tribunales (en ultima instancia) no decidan lo contrario. En
razn de su carcter prima facie, el destino de la consecuencia normativa presenta u
na triple posibilidad: (1) Desaparece de dd (y, por
tanto, de D). Esto sucede cuando la cuestin jurdica se resuelve de
forma diversa (deja de ser consecuencia prima facie); (2) Se convierte en parte
de d. En este caso la consecuencia es aplicada precisamente en esa forma por parte de los rganos aplicadores del derecho;26 (3) Contina sie
ndo una consecuencia prima facie de d.
Los juristas usan la frase se sigue lgicamente como si fuera equivalente de la expr
esin se sigue jurdicamente. Sin embargo, una prueba de la impropiedad de esta equiva
lencia lo constituye el hecho de que la consecuencia normativa tiene un status p
rima facie, es decir, no es necesaria ni concluyente (como lo es, por el contrar
io,
cualquier conclusin lgica). Otro rasgo caracterstico que distingue la consecuencia
jurdica de una consecuencia lgica, reside en el hecho de que la consecuencia norma
tiva es siempre una respuesta, esto es, constituye una solucin a una cuestin jurdic
a.27 Las consecuencias jurdicas no son conclusiones lgicas, sino respuestas prctica
s (en el sentido de filosofa prctica).28
26 Existen dos modalidades: (I) La consecuencia jurdica es recibida y rige nicamen
te el caso concreto (como res iudicata), o bien (II) La consecuencia jurdica es r
ecibida y regula no
slo el caso concreto, sino deviene una norma ms o menos general segn la doctrina de
l precedente en vigor en el sistema. 27 Sobre este problema vase el concepto de solucin
en Alchourrn, Carlos E. y Bulygin, Eugenio, Introduccin a la metodologa de las cie
ncias jurdicas, cit., (Normative System, cit., pp. 34-43). 28 Vase: Raz, Joseph, P
ractical Reason and Norms, cit. Al determinar el derecho aplicable, i. e., al de
cir cul es el derecho, los juristas dan una respuesta (la respuesta jurdica) al pr
oblema prctico: qu hacer? Por ello es necesario tener presente que la disciplina que

llamamos ciencia jurdica es, ante todo un conocimiento tcnico de las funciones de
las instituciones jurdicas. Sobre este particular vase mi artculo: Enunciati giuridici e loro
prova

158
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Estos rasgos permiten distinguir claramente las consecuencias normativas (Jurdica
s) de las conclusiones o inferencias lgicas, as como
comprender qu tan diversas son las funciones de una y de la otra.
Se puede decir, con razn, que el problema de la jurisprudencia (i. e., de la dogmt
ica jurdica) no es el de la validez de inferencias, sino el de la inferencia de v
alidez para usar las palabras de Amadeo G. Compte. A este respecto es importante s
ealar que la validez en el derecho no se comporta como se comporta la verdad en l
a lgica. La validez no es una capacidad, una propiedad o un predicado de una norm
a. Decir que una norma es vlida equivale a afirmar que tal norma existe, as como s
us consecuencias, aunque sean slo prima facie. Pueden existir proposiciones falsas; no normas invlidas.
Ahora bien, si la inferencia de validez, es decir la inferencia de consecuencias n
ormativas, constituye el problema de la jurisprudencia, la cuestin sustancial no
es un problema que ataa a la lgica. Posiblemente la tarea de construir consecuencias
es similar o, incluso, anloga, a la obtencin de inferencias lgicas, pero, aun si l
os mecanismos (hermenuticos) de la inferencia jurdica son tan rigurosos y severos co
mo los de la inferencia lgica (la nica verdadera inferencia), sus reglas de constru
ccin de consecuencias no pertenecen a la lgica. Sin embargo, esto no significa que
la lgica no se aplique a los enunciados jurdicos, a los enunciados usados por los
juristas para describir el derecho y sus consecuencias. Estos enunciados, contra
riamente a lo que sucede con las normas jurdicas, tienen propiedades lgicas y pued
en ser verdaderos o falsos. Ni tampoco quiere decir que no exista una lgica que e
stablezca ciertas relaciones entre los operadores denticos (prohibido, permitido, obligado, etctera).
De lo anteriormente expuesto resulta que es verdaderamente una metfora decir que
en el proceso de obtencin de normas subsidiarias, i.e., de obtencin o construccin de soluciones, intervengan
reglas de inferencia lgica. La determinacin del derecho aplicable no
opera de conformidad con propiedades o valores lgicos.29
empirica di falsificabilita, cit., nota 21 (vase la versin espaola: La ciencia jurdic
a y su aspecto emprico, cit.). 29 Sobre este particular sostiene Kelsen: No se pue
de hablar de una verdad del derecho.
De hecho, el derecho... es una norma y, como tal no puede ser ni verdadera ni fa
lsa.
(Allgemeine Theorie der Normen, cit., p. 287, nota 112).

LECTURA JURDICA Y MOTOR DE INFERENCIAS EN DERECHO


159

No sera problema llamar lgica a estas reglas de construccin de consecuencias normativ


as; posiblemente, lgica jurdica, lgica de las normas, o cualquier otra cosa. Esto ser
gtimo, por as decir.
Sin embargo, esto genera grandes equvocos y confusiones. Lgica no es un simple nombr
e, cuando se dice lgica se dice mucho ms.

6. El orden jurdico como ars iudicanti


De lo anterior resulta que el diagrama propuesto de sistema normativo, aunque fu
ndamentalmente correcto, no es completo ni conspicuo. No es completo porque no muestra los procedimientos ni mecanismos a travs de los
cuales se obtienen (o construyen) las consecuencias jurdicas. No es conspicuo porque esconde la verdadera naturaleza de la consecuencia jurdica. Teniendo e
n cuenta que las consecuencias normativas no se siguen
de d, sino de las regul iuris, i.e., de los primeros principios, Pd (y si
se siguieran de d, tendran, no obstante que satisfacer un test de compatibilidad con Pd) y sabiendo que la consecuencia jurdica se constituye segn un p
rocedimiento diferente al de la inferencia lgica,
nuestro diagrama puede ser reformulado de la manera siguiente: Pd
d
dd
(diagrama tomado de mi libro: Elementos para una teora general del derecho, cit.,
p. 379).
Con esta explicacin se comprende perfectamente el verdadero
sentido de cualquier formulacin de consecuencia jurdica presentada en forma de sil
ogismo. Forma a la que, desde antiguo, son afectos los
juristas.30
30 Los escritos de Q. Mucius Scvola nos ofrecen ejemplos claros. En el caso de qu
e Cayo robe ciertos bienes a Fabio y que Livio, a su vez, los robe a Cayo [premis
a menor], se

160
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Que los juristas realmente obtengan proposiciones normativas a partir de los pri
ncipios (definiciones y regul) y de que los cientficos efectivamente obtengan, mod
o sillogistico, leyes o enunciados a partir de axiomas o enunciados, o bien que
organicen el material en esta forma para reforzar su validez, es un .problema mu
y importante de la ideologa de la ciencia jurdica (y de la ciencia en general) que
no puedo abordar aqu.31
pregunta (questio iuris ) a quin corresponde la actio furti? Partiendo del princip
io (Pd) claramente establecido (extrado del material jurdico dado) de que la actio
furti corresponde a aquel cuius interest id quod subreptum est salvum esse (D.,
47, 2, 77) [premisa mayor]. Y, en este caso, l es el primer despojado, entonces, re
sponsum: la actio furti corresponde a este ltimo. [conclusin]. 31 Sobre la ciencia e
n general, vase: Black, Max, Problems of Analysis, cit. En relacin con el problema
de la ciencia jurdica, vase: Alchourrn, Carlos y Bulying, Eugenio, Introduccin a la
metodologa de las ciencias jurdicas y sociales , cit., Nino, Carlos, S., Algunas
consideraciones sobre la dogmtica jurdica. Con especial referencia a la dogmtica pe
nal, cit., Id., Algunos modelos metodolgicos de ciencia jurdica, Valencia, Venezuela
, Universidad de Carabobo, 1979; Ross, Alf, On Law and Justice, cit., pp. 75 y s
s. 108 y ss. En cuanto a la jurisprudencia romana, puede verse, inter alia: Bret
one, Mario. Techniche e idiologie degli giuristi romani, Npoles, dizione Scientif
iche Italiane, 1971; Schiavone, Aldo, Studi sulle logiche dei giuristi romani, Np
oles, Dott. Eugenio Jovene, 1971; id., Nascita della giurisprudenza. Cultura ari
stocratica e pensiero nella Roma tardo-republica, Roma, Laterza, 1977; Behrends,
Le due jurisprudenze romane e le forme delle /oro argumentazioni, INDEX, vol. X
II, 1983-1984, pp. 189 y ss., Id., Les veteres,, et la nouvelle jurisprudence a la
fin de la Rpublique, en Revue Historique de Droit Franais et Etranger, vol. I, pp.
7-33; Carcaterra, A. Semantica degli enunciati normativo-giuridici romani, Inte
rpretatio iuris, Bari, 1972; Cannata, Carlo A., Lineamenti di storia della giuri
sprudenza europea, I La giurisprudenza romana e il passagio dallantichita al medi
oevo, Turn, Giappichelli, 1976; Vannuchi, F., Studi sulinterpretazione giurisprude
nziale romana, Miln, Dott. A. Guiffr, Editore, 1973; Stein, Peter, Regula iuris from
juristic rules to legal maxims, cit.

VIII. EL INTERLUDIO . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 161
1. Bizancio. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . 161 a. Un viejo error de la profesin . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . 161 b. La compilacin Justineana . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . 162 c. Justiniano y la oi0koumh/nh . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . 164 d. El epgono . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . 165 2. Jurisprudencia medieval . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . 165

VIII EL INTERLUDIO
1. Bizancio a. Un viejo error de la profesin Por qu usamos la expresin derecho romano
en vez de jurisprudencia romana (o cualquiera de sus equivalentes)? Por qu la asigna
tura que se imparte en las facultades de derecho se llama derecho
romano y no como debiera llamarse?
La expresin derecho romano es ciertamente inapropiada para referirse a la ciencia j
urdica romana (y a su herencia). Ms an, provoca una cierta distorsin en la apreciacin
e las cosas. Se piensa que se alude al derecho positivo de algn momento en Roma;
a un derecho histrico, de antao. Esta distorsin se acenta porque la expresin evoca si
tuaciones distintas a las que condicionaron su uso. En efecto, la expresin derecho
romano evoca ciertas imgenes equivocas que es difcil erradicar. La expresin conduce
a pensar (a letrados y a legos) en la Roma de los cnsules, de los augures, de lo
s csares. La expresin pareciera aludir inequvocamente a la Roma del Tber. Sin embarg
o, lo que se designa con la expresin derecho romano comenz muy lejos de Roma, en los
lmites orientales de Europa, avanzado ya el siglo VI de nuestra era, despus de qu
e Roma
haba sido saqueada una y otra vez por los invasores brbaros.1
1 Vid.:
mi libro: La ciencia del derecho y la formacin del ideal poltico. Estudio histrico
de la dogmtica jurdica y de su impacto en las ideas polticas, Mxico, Huber, 1999, p.
25.
161

162
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Es importante insistir que la expresin derecho romano, como
seal anteriormente, no designa ningn momento del derecho positivo romano histrico, n
o designa el derecho positivo de los Claudios; tampoco el de los Trajanos ni el de l
os Teodosios. Cuando aparece la compilacin que empez a ser conocida como el derecho r
omano, Italia era el reino de Teodorico el Grande. El contexto en que debe leerse
la expresin derecho romano no es la Via Apia ni el Monte Capitolino; no es la urbs
romana. La expresin tiene que ser relacionada con otra atmsfera: con la sociedad
multirracial que habita la ribera del Bsforo, comunidad poltica que no habla latn y
que es fundamentalmente cristiana: Bizancio y, en especial, Constantinopla. El
gobernante que nos lega el derecho romano no
se llama ms princeps ni csar, sino basileu&j y es la cabeza de la Iglesia.2 b. La
compilacin Justineana
Sin duda, el logro ms notable y permanente de Bizancio en lo que a la jurispruden
cia se refiere fue la compilacin del derecho romano ordenada por Flavius Petrus Sab
batius Justinianus (483-565). Bajo la direccin de Tribonianus (c. 470-543 d.C.) e
sta tarea impresionante fue realizada en un tiempo sorprendentemente breve. Prim
ero que nada, fueron conjuntados los edictos imperiales desde el tiempo de Hadri
anus (76-138 d.C.), un trabajo que debi mucho a las compilaciones anteriores: al
Codex theodosianus3 y a las colecciones privadas de los tiempos de Diocletianus
(245-316 d.C.), al Codex gregorianus,4 as como al Codex hermogenianus.5
La nueva compilacin aparece en 527 como Codex iustinianus; la aparicin del Digesto
en 533 constituy un logro an mayor. De esta manera, un cuerpo de doctrina, aunada
a antiguos edictos imperiales, se converta en derecho aplicable. El Codex era, sin
duda, un avance
2 Vid.:
ibidem.
oficial de constituciones imperiales desde 312 hasta 438 d.C. (Cf.: Berger, Adol
f. Encyclopdic Dictionary of Roman Law, cit., p. 392).
4 Coleccin
3 Compilacin
privada de constituciones imperiales, publicada despus de 291 a.C. (Cf.:
Berger, Adolf. Encyclopdic Dictionary of Roman Law, cit., p. 391). 5 Coleccin que
complementa el Codex Gregorianus, contiene constituciones de
Dioclesianus a partir de 291 hasta 294 d.C. (Cf.: Berger, Adolf. Encyclopdic Dict
ionary of
Roman Law, cit., p. 392).

EL INTERLUDIO
163
claro sobre colecciones previas aunque; ciertamente, debe mucho al
esfuerzo de trabajos anteriores. El Digesto era un trabajo, por mucho, ms novedos
o; era un primer intento para reunir en un ordenamiento los innumerables y, a ve
ces, contradictorios dicta de los juristas romanos. Al lado del Codex y del Dige
sto aparecen las Institutiones, libro introducido para ser usado en las escuelas
de derecho, compuesto de sumarios y extractos del Codex y del Digesto. Una cole
ccin de novell (i.e., legislacin imperial) promulgadas por Justiniano desde la
aparicin del Codex completan la compilacin. El Codex, el Digesto y las Institution
es estaban escritas en latn, pero la mayora de las
novell haban sido ya publicadas en griego.6
No es este el lugar para sealar los mritos de esta clebre compilacin. Con independen
cia de sus innumerables mritos, la recuperacin del derecho romano proporcionaba un ref
uerzo a la
concepcin unitaria del orden jurdico. Con insuperable claridad y fuerza, el derecho
romano, tal y como era presentado por los juristas bizantinos, regulaba todo. La c
ompilacin justinianea, empero, no era una repeticin mecnica y fiel del viejo derech
o romano clsico. Cmo fueron seleccionados los fragmentos escogidos? Los juristas biza
ntinos abreviaron y, no pocas veces, alteraron los textos para responder a las n
ecesidades de la sociedad bizantina contempornea; tratando de reconciliar la here
ncia latina con mandamientos cristianos y costumbres del Oriente helnico.7 No es
sorprendente que la compilacin justineanea proporcionara un respaldo ilimitado a
la autoridad del emperador, circunstancia que tuvo fuerte impacto en el desarrol
lo del pensamiento poltico en Bizancio y, posteriormente, en Occidente durante la
recepcin. Fue hasta el siglo XI que el derecho romano volvera a Occidente; momento
en el cual el derecho romano (i.e. la compilacin justineanea) habra de jugar un pape
l muy importante, modelando las instituciones de la renaciente Europa.8
mi libro: La ciencia del derecho y la formacin del ideal poltico, cit., p. 174. ib
id., p. 175. 8 Vid.: Ostrogorsky, G. Geshichte des byzantinnis Saates, Munich, C
.H. Breecksche Verlagsbuchhandlung, 1963. Las citas corresponden a la versin ingl
esa: History of the Bizantine State, trad. de Joan Hussey, Oxford, Basil Blackwe
ll, 1968. pp. 76 y 77.
7 Vid.:
6 Vid.:

164
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
c. Justiniano y la oi0koumh/nh Justiniano, propiamente hablando, fue el ltimo empe
rador romano
que ocup el trono bizantino. Justiniano es una muestra de la simbiosis y transicin
bizantinas: gobernante cristiano consciente de su misin romana civilizadora. En
su bsqueda por el imperio universal lo guiaban, a la vez, los dogmas cristianos,
como la concepcin romana, fuertemente orientalizada. Para Justiniano, como para c
ualquier
bizantino, el imperium romanum se identificaba naturalmente con la oi0koumh/nh c
ristiana. El triunfo del cristianismo era una misin tan sagrada como la restaurac
in de la supremaca romana.
Ningn emperador, desde los tiempos de Teodosio el Grande (347395 d.C), haba invert
ido tanto esfuerzo como Justiniano en la conversin. Aunque entonces numricamente l
os paganos no eran muchos, an ejercan influencia considerable en la enseanza y en l
a cultura. Por ello Justiniano los priv del derecho a ensear y en 529 cerr la Acade
mia de Atenas, el centro ms importante del neoplatonismo. Los acadmicos expulsados
encontraron refugio en la corte del rey persa, llevndose consigo los frutos del
saber griego. De esta manera, la vieja cultura cvica haba muerto y un largo captulo
de la
historia llegaba a su fin.
En Justiniano la Iglesia encuentra, adems de un protector, a un erudito. Aunque c
ristiano, Justiniano se mantiene romano. Para l la autonoma en la esfera religiosa
es extraa. El emperador, entre otros
cargos, es pontifex maximus.9
9 Patriarcas y papas eran tratados como sbditos. Justiniano diriga los asuntos de
la Iglesia como asuntos de Estado. Aun en cuestiones de creencia y ritual, la de
cisin final estaba entre sus manos. Justiniano convoc concilios eclesisticos, escri
bi tratados teolgicos y compuso himnos litrgicos. Ningn otro emperador, ni antes ni
despus, tuvo tanta autoridad sobre la Iglesia. El problema eclesistico grave era e
l de la actitud de la Iglesia hacia el monofisismo. La poltica de expansin hacia O
ccidente hizo necesario un entendimiento con
Roma, esto era ya una orientacin antimonofisista. Esta tesitura motiv una cada vez
ms creciente hostilidad de parte de Egipto y de Siria hacia Constantinopla y est
imulaba las tendencias separatistas de coptos y sirios. Pareca claro que la paz e
n Occidente slo podra obtenerse a costa de incrementar la oposicin con las provinci
as orientales. Cualquier acercamiento a las iglesias monofisistas de Siria y Egi
pto significara no slo un rompimiento con Occidente sino una ruptura abierta con l
as provincias bizantinas centrales.

EL INTERLUDIO d. El epgono
165
Por sus logros y consecuencias en todos los rdenes, el imperio de
Justiniano constituy un hito en la historia. Fue la ltima ocasin en que el viejo Im
perium mostr su poder y experiment una resurreccin tanto poltica como cultural. Sus
fronteras fueron extendidas hasta abrazar, de nuevo, el mundo mediterrneo. Su lit
eratura y su arte llevaron a la perfeccin la vieja herencia clsica (dentro de un m
arco cristiano). Todo esto, sin embargo, fue seguido por un periodo de obscuro o
caso cultural. Justiniano estaba convencido que su reino habra de inaugurar una n
ueva era, pero, en realidad, marc la terminacin de una poca. Justiniano no logr reco
nstruir el Imperio, su reconquista, no habiendo sido lograda con slidos cimientos
sbitamente se precipit. El colapso, consecuentemente, fue doblemente desastroso.
Rpidamente, una a una de las tierras conquistadas cay en manos de otros invasores.
En 568 Italia era invadida por los lombardos. En 584 las posiciones bizantinas en Espaa se perdieron. En
el norte de frica el Imperio sobrevive con dificultad las invasiones rabes. Sin du
da, algo qued, pero, ciertamente, cualquier intento por
restablecer una autoridad universal era cosa del pasado.
Dar cuenta del contexto que nos permita entender que derecho romano significa juris
prudencia romana, en su compilacin bizantina y en su recepcin europea, es indispensab
le para comprender lo
que hacen los juristas.
2. Jurisprudencia medieval a. El Renacimiento del siglo XI
Cuando sali el Sol el primer da del ao mil e hizo obsoleta la clusula: appropinquant
e fine mundi,10 todas las fuerzas del gnero humano se intensifican, renacen. El s
iglo XI es escenario de una nueva
10 Al acercarse el fin del mundo... Clusula altamente frecuente en contratos y test
amentos ante el inminente fin del mundo. Vid.: mi libro:La ciencia del derecho y
la formacin
del ideal poltico. Estudio histrico de la dogmtica jurdica y de su impacto en las id
eas polticas, cit., pp. 67-108.

166
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
vida en la historia de Europa. sta es la atmsfera que preludia el renacimiento de la
jurisprudencia.
Al final del siglo XI (y durante los siglos que suceden) ocurrieron cambios que
conmovieron a Occidente. A los cambios polticos, econmicos y religiosos se agrega
una transformacin en el estudio del derecho y su enseanza. Los juristas europeos re
descubren11 los antiguos textos del derecho romano. Nacen las universidades y, con
ellas, la enseanza de la jurisprudencia. El resultado de todos estos sucesos e in
novaciones fue el nacimiento de una ciencia jurdica europea cuyos postulados segu
ramente han sobrevivido, sin grandes
desafos, hasta nuestros das.12
La idea de un orden jurdico no exista antes del siglo XII, esto no quiere decir que
no hubiera habido derecho entre los ostrogodos, vndalos, francos o entre cualquie
r otra nacin germnica; por supuesto, haba derecho en Europa. Sin embargo, el derech
o de estas comunidaque permitieran diferendes careca de reglas de reconocimiento13
ciarlos. Esta carencia se deba, entre otras razones, al carcter predominantemente
local y tribal de tales comunidades. Los rdenes jurdicos habran de ser delineados por
una casta emergente de juristas profesionales. Un rasgo significativo de la apa
ricin del gremio lo constituye el nacimiento de las primeras escuelas de derecho
en
Europa: las universidades.14
El derecho empez a ser estudiado y enseado en Europa haciendo uso de una disciplin
a claramente diferenciada. Pero cmo es posible ensear derecho cuando el derecho pos
itivo y las instituciones jurdi11 Sit 12
venia verba. Vid.: Berman, Harold, Law and Revolution. The Formation of the West
ern Legal
Tradition, Cambridge Mass, Harvard University Press, 1983, pp. 1-123; Cavanna, A
driano.
Storia del diritto moderno in Europa, I. Le fonti e il pensiero giuridico, Miln,
dott. A. Giuffr editore, 1979, pp. 125-134. 13 En el sentido de H.L.A. Hart. Vid.
: The Concepto of Law, Oxford, Oxford University
Press, 1994. Existe versin en espaol de la primera edicin (1961) por Genaro Carri: E
l
concepto del derecho, Buenos Aires, 1995 (1963). La traduccin del Postscript que
aparece
en la segunda edicin inglesa es ma: Post scrptum al Concepto del derecho, Ed. por
Penelope A. Bulloch y Joseph Raz,, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdi
cas, 2000. (Serie Estudios Jurdicos, Nm. 13). 14 Vid.: Berman, Harold. Law and Rev
olution. The Formation of the Western Legal
Tradition, cit., p. 123 y mi libro: La universidad. Epopeya medieval. (Notas par
a un estudio
sobre el surgimiento de la universidad en el alto medievo), Mxico, Huber, 1998.

EL INTERLUDIO
167

cas son de carcter consuetudinario y local? La respuesta a este respecto es simpl


e. El derecho que se estudi y se ense no fue el derecho de Europa, sino el derecho con
enido en un viejo manuscrito que surgi a la luz en una biblioteca italiana a fina
les del siglo Este manuscrito contena la compilacin realizada por orden del
XI.
emperador Justiniano alrededor del ao 530. Cinco siglos antes!.15 Resulta inslito q
ue el derecho compilado en unos libros, haya sido el objeto de los primeros estu
dios jurdicos sistemticos en Europa. Este hecho es particularmente sorprendente si
tomamos en cuenta que
la Europa medieval no contaba con instituciones polticas o gubernativas ni remota
mente parecidas a las magistraturas romanas. Las instituciones jurdicas reinantes
eran mayormente germnicas, eclesisticas y
germnicas.
Es bastante sabido cmo se enseaba el derecho romano en el
medioevo. La lectura de los textos era seguida por la glossa o gloss
del profesor. Las gloss eran copiadas por los estudiantes entre las lneas del text
o y, si no, al margen. En esas gloss se fue acumulando la doctrina (i.e. el apara
to conceptual complementario) Estas inserciones habran de alcanzar tanta autorida
d como el texto mismo, e.g., la
Glossa Ordinaria de Accursio (c. 1182-c. 1260).
Permtaseme detenerme en la lectura de los textos. sta y la formulacin de su glossa su
pona un anlisis meticuloso. El gran instrumento de anlisis lo constitua, entonces, el procedimiento dialctico
(mtodo griego que permite resolver contradicciones, disolver redundancias e integ
rar lagunas). La lectura de los textos jurdicos clsicos, textos insuficientes y fragmentarios y su remozamiento con
recursos lgicos, fue logro magistral de los juristas. El acumen dialctico de los j
uristas produjo un formidable material digno de tal nombre: Corpus iuris; un cor
pus de doctrina jurdica, el aparato semntico del
15 Es necesario tener presente que Justiniano gobern en Constantinopla, capital d
el antiguo Imperio oriental donde predominaba la cultura griega. La civilizacin r
omana haba sido
reemplazada en Occidente por una civilizacin primitiva y tribal de visigodos, vnda
los,
francos, sajones y otros pueblos germnicos. El Imperio Romano y su derecho sobreviv
i, propiamente, en el Este, en la parte oriental del Imperio. El derecho romano (co
mpilado
por Justiniano) no tena validez en Europa occidental, particularmente en el tiemp
o de su redescubrimiento en Italia.

168
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Este corpus de doctrina
cual debe partir toda interpretacin.16
recuperaba los
responsa de los veteres, por un lado, e introduca
doctrina, ex novo.
Los procedimientos comnmente empleados por los juristas para la construccin sistemtic
a de las distintas partes del complicado material eran la distinctio y la qustio.
Por la distinctio un concepto
era sucesivamente dividido en varias especies subordinadas y,
stas, en otras; as, hasta llegar al ltimo detalle. Las qustiones servan para probar las doctrinas contenidas en las glosas.
El mtodo dialctico, recuperado de los griegos y desarrollado al principio del sigl
o XII en jurisprudencia (y teologa), presupone la autoridad de ciertos textos, lo
s cuales hay que saber leer e interpretar como formando un corpus (consistente y com
pleto) de la doctrina. Pero, paradjicamente, este mtodo presupone posibilidades de
lacun, as como de contradictiones en el texto. De ah que el propsito final del mtodo consista en hacer la summa del texto, integrando
lacun y resolviendo contradictiones. La ratio fundamental es completitud y consistencia.17
En la jurisprudencia, el mtodo dialctico adquiri la forma de anlisis y sntesis de la
masa de doctrina encontrada en la codificacin justinianea. Esta circunstancia per
miti a los juristas del siglo XII gran libertad y flexibilidad (de la que nunca d
ispusieron sus predecesores
romanos18 o bizantinos). El mtodo de los juristas transform radicalmente el razona
miento dialctico de la antigua filosofa griega y el
modum geometricum de la jurisprudencia romana.19 El razonamiento
dialctico se distingue, sobre todas las cosas, por el hecho de que no comienza co
n enunciados sino, ms bien, con problemas o qustiones, aunque, en ltima instancia las qustiones sern resueltas en una conclusin en for
ma de proposicin o principio primero.20
16 Vinogradoff, 17 Vid.
Paul. Roman Law in Medieval Europe, Cambridge, Speculum Historiale,
(reimpresin de la edicin de Oxford University Press, 1929), pp. 56-67.
18 Vid.
mi libro: La ciencia del derecho y la formacin del ideal poltico, cit., pp. 75-77.
supra: captulo IV: Iurisprudentia modo geometrico y captulo V: Regul iuris.
19 Sobre la ciencia clsica (griega) y la jurisprudencia romana, Vid. supra captulo
III Analtica posteriora. Ciencia y meta ciencia y IV: Iurisprudentia modo geomet
rico. 20 Cf.: Arist. An. Pr. , 24a 20-30; Eth. Nic. 1139b 31; Top., 100b 21-24.

EL INTERLUDIO
169
Los juristas medievales concibieron el razonamiento dialctico no
slo como mtodo para llegar a los primeros principios (como un procedimiento inductivo), sino como mtodo de anlisis de argumentos y
definicin de conceptos, mediante la distincin y sntesis de gnero y especie. De esta
manera, la dialctica se convierte en una disciplina independiente, no esencialmen
te diferente de la lgica, pero con poderosos elementos de retrica y gramtica.21 La
dialctica deviene
as la disciplina disciplinarum.
Los juristas medievales superaron la separacin entre razonamiento dialctico y apodcti
co; ambos razonamientos son aplicados en el anlisis y en la sntesis de los materia
les jurdicos. No slo intentaron organizar el sistema jurdico para encontrar decisione
s jurdicas apropiadas. Como estos textos son correctos, constituyen maxim propositio
nes para, a partir de ellos, deducir, apodcticamente, nuevas consecuencias jurdicas.22 Los juristas introdujeron cantidad de distinct
iones. En ellas, por
ejemplo, varios tipos de derecho son identificados. Una vez identificados, los j
uristas las definen y determinan las relaciones de todas estas
categoras. Los juristas no inventaron todas estas categoras; haban
adaptado cantidad de distinctiones provenientes de la jurisprudencia romana. Sin
embargo, los juristas exploraron sistemticamente las
implicaciones jurdicas de estas distinctiones y fueron los primeros en arreglar l
as diferentes fuentes del derecho en un orden jerrquico.23 Los juristas no tratab
an simplemente de oponer tesis contrarias. A este respecto no existe mejor ejemp
lo de la tcnica escolstica de plantear qustiones sobre pasajes contradictorios de u
n texto jurdico dotado de autoridad que las mismas qustiones disputat.24 Este mtodo
fue inventado por los juristas de la primera mitad del siglo XII. La idea era co
njurar o relacionar para evaluar todos los
Shulz, Fritz. The History of Roman Legal Science, cit., pp. 124-132. Vid.: Berma
n Harold, Law and Revolution. The Formation of the Western Legal Tradition, cit.
, pp. 139-143. 23 Sin olvidar que los juristas romanos hacen una enumeracin de fu
entes en la cual se dibuja claramente una jerarqua. En los textos justineanea se
recogen claros ejemplos clsicos. Cf. v.g.: D. 1, 3 a 1, 8. 24 Para esto es clsico
el trabajo de Hermann Kantorowicz: The Qustiones Disputat of the Glossators, en Tijd
schrift voor Rechtsgeschiedenis , vol. 16, La Haya, 1939.
22 21 Cf.:

170
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
elementos relevantes en una muy compleja estructura que asemejaba
los alegatos y argumentaciones propias de casos difciles en tribunales. La expres
in qustiones disputat, es un trmino usado por los glosadores. stas tienen como elemento esencial el pro y el contra de un
problema para el cual existen, o parece que existen, soluciones contradictorias.
Una qustio es, por tanto, siempre dialctica: qustio est dubitabilis proposito... om
nis enim qustio contradictionibus
constat.25
Estas qustiones disputat constituyen el ncleo y eje de toda instruccin en las universi
dades medievales. La importancia de las
qustiones disputat en derecho trascienden en mucho su funcin educativa. Las qustione
s en el tiempo de los glosadores, eran la
nica prctica complementaria a las lecturas. La importancia histrica de las qustiones disputat reside en ser factor imprescindible
en la adaptacin del derecho romano a las condiciones medievales.26
El jurista europeo que reviva el estudio del derecho romano, sistematiz y armoniz la
inmensa cantidad de preceptos jurdicos en trminos de principios y conceptos genera
les. La jurisprudencia medieval era una disciplina sin fronteras; se enseaba en l
as universidades a estudiantes provenientes de todos los lugares de Europa. Adems
de darle a la ciencia jurdica un carcter transnacional, las universidades europea
s le proporcionaron al derecho un vocabulario y un mtodo tambin transnacional. Est
os mtodos hicieron posible, a
la postre, la construccin de los sistemas jurdicos nacionales.
Otra caracterstica de la jurisprudencia o, mejor dicho, de sus cultivadores, era
justamente su status y peso social en la formacin del derecho. El derecho tena que
ser encontrado, en primera instancia, en los textos antiguos y, de ah, era necesar
io disponer de la clase de hombres eruditos que pudieran explicarlos a todos aqu
ellos que desran introducirse en sus misterios. El doctor en derecho se convirti e
n expositor de lo que el derecho dice. Los jurisconsultos, estaban conscientes de qu
e su profesin era parte integral de la vida intelectual de su tiempo.
25 Vid.: 26 Vid.
Kantorowicz, Hermann. The Qustiones Disputat of the Glossators, cit., p. 3. Ibid., p
p. 4-6.

EL INTERLUDIO
171
La ciencia jurdica, por otro lado, no era rama ni de la retrica, ni
de la tica, ni de la teologa, fue, desde sus comienzos, una disciplina independien
te que conserv la autonoma que haba obtenido desde la
vieja Roma.
La jurisprudencia medieval fue pues la metodologa jurdica esencial en la sistemati
zacin consciente del derecho. El nfasis en sealar las contradicciones que se encont
raban en los textos jurdicos dotados de autoridad y su reconciliacin mediante prin
cipios y conceptos generales fue un reflejo de la imperativa necesidad de reconc
iliar los agudos conflictos que coexistan dentro de la estructura de la misma
sociedad medieval.
El caudal de glosas sobre derecho justinianeo y medieval acumulado durante ms de siglo y medio necesitaban de una comprensiva y ordenada sistemat
izacin. Haber alcanzado tal objetivo fue mrito de Accursio. Durante el siglo XII y
comienzos del siglo XIII el mtodo exegtico de los glosadores haba sido adoptado en
Francia tanto por civilistas como por canonistas. Este mtodo alcanza su madurez
con Jacobus de Revigny (1230-1296),27 entre otros. Brtolo de Sassoferrato (131312
57),28 il piu grande giurista, forse, que sia mai vissuto, estudi con Cynio de Pi
stoia (c. 1270-1396). La relevancia de la obra de Brtolo, en cuanto a la formacin
de la jurisprudencia moderna, merece un comentario ms amplio y detallado del que
puedo hacer aqu; basta sealar, simplemente, que Brtolo es el pilar ms importante en
la
27 Cfr., Zulueta, F. de, Cinio de Pistoia, en Seligman, E. R. A., y Johnson, A. (e
ds.), Encyclopdia of Social Sciences, vol. III, Londres, Macmillan and Co., Ltd.,
1930, pp. 470 y 471. 28 Sobre Brtolo de Sassoferrato, Vase: Figgis, Bartolus and E
uropean Political Ideas,
en Transactions of Royal Historical Society, vol. XIX, pp. 147-168; Wolff, C. N.
S., Brtolus
de Sassoferrato. His Position in the History of Medieval Political Thought, Camb
ridge, Cambridge University Press,1913; Rattingan, W., Bartolus, en MacDonell, J.
Manson, E. I, pp. 45-57; (eds.), Great Jurists of the World, Boston, Little Brown
and Co., 1914, t. Buonamici, F., Brtolo de Sassoferrato in Pisa, en Annali delle Un
iversit Toscane, Pisa, Brtolo de Sassoferrato, Urbino, Stabilimento vol. XXXIII, 1
915; Kamp, J. L. J. Van de Tipografico Editoriales Urbinate, 1935 (extracto de S
tudi Urbinati, ao IX, nms., 1-2, marzo-junio de 1935); Sheedy, Anna T., Bartolus o
n Social Conditions in the FourtheenthCentury, Nueva York, 1942; Ullmann, Walter
, Bartolus on Custumary Law en Juridical
Review, vol. 52 1940, pp. 265-283; Segolini, D. (ed.), Brtolo de Sassoferrato. St
udi e Documenti per il IV centenario, Miln, Dott, A. Giuffr Editore, 1962 (Univers
it degli Studi

172
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

creacin de la moderna ciencia del derecho. Desde entonces, y posiblemente an en la


actualidad, se puede decir: nemo jurista nisi sit bartolista. La glossa accursi
ana, para entonces, haba desbancado a todas las otras y era tenida por el derecho
en los tribunales. La autoridad de la glossa se expresaba diciendo: quidquid no
n agnoscit glossa nec agnoscit curia. (Lo que no conoce la Glosa, tampoco lo cono
ce el tribunal). La glossa formaba parte de la exposicin de la civilis sapientia.
De acuerdo con la legislacin de Perugia el profesor estaba obligado a leer la Gl
ossa despus de la exposicin del texto romano que se discuta.29 Un claro ejemplo de
esto se encuentra en las palabras de Brtolo: Hc posita est in volumini digesti nov
i sub titulo de usucapio, qu lex difficilis est in textu, difficilis in glossa et
difficilissima in materia extra glossam,30 al referirse a un asunto contenido e
n los volmenes del Digesto bajo el rubro de usucapio: asunto que es difcil en el te
xto, difcil en la Glosa y dificilsima ms all de la Glosa. Con el mtodo escolstico de d
duccin, tomado de los juristas franceses, los jurisconsultos italianos pudieron ir
ms all de la Glossa ordinaria. En las manos de Cynio, Brtolo, Baldo de Ubaldi (c.
1327-1400) y de sus sucesores, el mtodo escolstico reorden la doctrina jurdica (part
e romano-justinianea, parte dogmtica y prctica judicial del medioevo) bajo la rati
o iuris. Con el prestigio de la dialctica que alegaba haber resuelto el problema
de reconciliar la razn con la prudencia, el mtodo de los comentaristas adquiri la m
isma santidad que sus doctrinas.31 Es mrito de los comentaristas (postglosadores)
el haber transformado el derecho romano en derecho comn italiano y, posteriordi Pe
rugia); etc. Vase la bibliografa sealada en mi libro: La ciencia del derecho y la f
ormacin del ideal poltico, cit., p. 100, nota 1. 29 Cf., Wolff, C. N. S., Bartolus
of Sassoferrato. His Position in the History of Medieval Political Thought, cit
., p. 6. 30 Brtolo, Comm, super secunda par., Dig. Nov., 41, 3, 15. Si es cuipro
emptore, Rubrica, s. n. fol. 90, en Comentara super Dig. Nov., Folio Lugduni, 150
4-1505. 31 Cfr. Jones, Walter J., Historical Introduction to the Theory of Law,
Nueva York, Augustus M. Kelly Publishers, 1969. La incorporacin de la dialctica es
colstica era completamente libre. An ms, ciertos comentaristas como Luca da Penna c
ondenaban vivamen-

EL INTERLUDIO
173
mente, en derecho comn europeo.32 Al respecto cabe subrayar que fueron ellos los
que prepararon el camino para que el Corpus iuris
fuera recibido como la jurisprudencia del mundo occidental. Fue el derecho romano de
los comentaristas, i.e., la jurisprudencia de los comentaristas, la que habra de
cruzar los Alpes y jugar un papel decisivo en el devenir poltico de Europa.
En el proceso de transformacin del Corpus iuris en jurisprudencia italiana, los g
losadores y comentaristas crearon cantidad de teoras
polticas (doctrinas jurdicas sobre el derecho que se aplica al gobierno de la citt,
del Imperio, etctera), fundamentadas primordialmente en
el Corpus iuris. Cuestiones como la naturaleza del derecho, de la autoridad, sob
re la relacin entre el poder secular y el eclesistico, sobre la
societas, eran abordadas en trminos de doctrina jurdica.33
Fue as, como la poltica reingres al crculo de las ciencias: a travs de la jurispruden
cia, con los juristas, y a travs de la teologa, con los canonistas y telogos. En el
tiempo en que los modernos Estados emergen, las doctrinas de los comentaristas,
basadas en el Corpus iuris, no slo haban consolidado el modelo de la moderna juri
sprudencia dogmtica sino que haban alcanzado un predominio absoluto en la enseanza
del derecho y en la formacin de los publicistas. Fue
te el mtodo dialctico (Cfr., Ullman, Walter. The Medieval Idea of Law (As Represen
ted by
Luca da Penna. A study in Fourtheenth-Century Legal Scholarship), Londres, Methe
un and Co. 1966.
32 Cfr.,
Calasso F., Medio evo del diritto, I. Le fonti, Miln, Giuffr editore,1954, pp. 45607; Cavanna, Adriano, Storia del diritto moderno in Europa, cit., pp. 95-104 y
137-145.
33 Sobre el particular vase: Gierke, Otto von, Political Theories of the Middle A
ge (versin inglesa del profesor Frederic W. Maitland de los captulos: Die publisist
ischen Lehre III de Das deutsche Genossenschaftsrecht), Cambridge, Cambridge des
Mittelalters del t. University Press, 1900; Carlyle, A. J., History of Medieval
Political Theory of the West, VI Political Theory from 1300-1600, Edimburgo y Lo
ndres, William Blackwood and Son, Ltd., 1936; Hazeltine, H. D., Roman and Canon L
aw in the Middle Age, en Cambridge Medieval History, vol. 5: Contest of the empir
e and papacy, Cambridge, Cambridge University Press, 1926. pp. 697-764; Id., Commentators en Encyclopdia of Social Sciences,
Colliers and MacMillan Inc. 1968,; Id., The Legal and Political Ideas of the Pos
tGlossators, en Ulman, Walter. The Medieval idea of Law. (as Represented by Lucca
da Penna), cit., pp. XV-XXXIX; Keen, M. H., The Political Thought of the Fourthe
enth Century
Civilians, en Smalley, Berly (ed.), Trends in Medieval Political Thought, Oxford,
Basil Blackwell 1965, pp. 105-126; McIlwain, C. H., The Growth of Political Tho
ught in the West from the Greecks to the End of the Middle Ages, Londres, MacMil
lan, 1961 (reimpresin de la edicin de 1932); Ullman, Walter, Principle of Governme
nt and Politics in the Middle Ages, Londres, Methuen and Co., Ltd., 1966; Id., M
edieval Political Thought, Harmondsworth, Inglaterra, Penguin Books, 1979 (Pereg
rine Books), etc.

174
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
de esta forma que la jurisprudencia de los comentaristas prob ser un
factor poderossimo en la creacin de la doctrina aplicable al derecho
pblico de Europa y en la formacin del ideal poltico.
Por lo que a la civilizacin occidental se refiere, la moderna ciencia del derecho
, propiamente hablando, fue creada por los juristas italianos de la Edad Media.
Esta hazaa resulta paradjica cuando uno piensa en el hecho de que los juristas se
consideraban meros comentaristas del Corpus iuris civilis. Sin embargo, no se pued
e pasar por alto, como seala H. D. Hazeltine, que la jurisprudencia de los coment
aristas es en muchos de sus rasgos fundamentales, una refinada filosofa.34
Es en este sentido que he sostenido que la jurisprudencia medieval, fue no slo la
ciencia de la creacin, interpretacin y aplicacin del derecho, sino, tambin, una con
sistente filosofa poltica; la nica teora jurdica del Estado. La filosofa poltica era, usando las palabras del Profesor F.W
. Maitland, una jurisprudencia sublimada.35
Las grandes cuestiones polticas: el Imperio, la soberana, la legitimacin del princeps, etctera, fueron abordadas por la jurisprudencia.
Los argumentos del debate poltico de la Edad Media fueron forjados
por las manos de los juristas del medioevo.
Me he referido a la jurisprudencia medieval un poco desordenadamente y no me he
detenido a mencionar alguno de sus rasgos. Creo
que se impone dar una breve explicacin de ellos.
Proceder a realizar una formulacin sinptica no exhaustiva de
la civilis sapientia. Para tal efecto los juristas medievales asumen que,
sta, la jurisprudencia, desde su origen, adopta en su construccin, en Con independ
encia de su estructura, el modelo clsico de ciencia.36
Legal and Political Ideas of the Post-Glossators, cit., p. XIV. Introduction en Gie
rke, O. von, Political Theories of the Middle Age, Cambridge, Cambrige Universit
y Press, 1900, p. VIII. 36 Vid. el captulo IV: Iurisprudentia modus geometricus d
e mi libro: Razonamiento y
35
34 The
argumentacin jurdicas. (El paradigma de la racionalidad y la ciencia del derecho),
cit. Sobre el particular existe una basta literatura, vase, por ejemplo: Cfr., L
a Pira, Giorgio, La

EL INTERLUDIO
175
que lo haya logrado o no, esta forma o estructura de la jurisprudencia
se mantuvo en el medioevo como paradigma de la jurisprudencia de
Occidente.37
La reordenacin o reformulacin del derecho positivo que lleva a cabo la jurisprudencia
medieval, presupone conocer los cnones del oficio. Para ello nada mejor que recor
dar lo que dice Baldo en
dos claros pasajes: qui vult scire consecuentes, debet primo scire
antecedentes qui vult scire principiata debet noscere principia. (Quien quiera con
ocer los consecuentes, debe, primeramente, conocer los antecedentes)38 Artem perfecta non noscit qui non noscit euis
principis. (No conoce la ciencia perfecta, quien no conoce sus principios).39
Estos principios fundamentales no son sino los conceptos (nomina iuris), definit
iones y regul iuris, los cuales no son siempre hechos
explcitos por el jurista en su actividad dogmtica.40
Sobre nuestro
oficio dice (Brtolo de Sassoferrato: Potest ius nostrum [jurisprudengenesi del sistema nella giurisprudenza romana. Larte sistematrice, en
Bolletino
dellIstituto di Diritto Romano, vol. 42, 1934, pp. 336-355; Id., Il metodo, en Stud
ia et Documenta Histori et Iuris, vol I, 1935, pp. 319-348; id., Il conceto di sci
enza e gli strumenti della costruzione scientifica, en Bolletino dellIstituto del
Diritto Romano, vol. 44, 1936-1937, pp. 131-159; Biondi, B., Obbietto e metodi de
lla scienza giuridica romana, en Scritti di diritto romano in onore di Contardo F
errini (Universit di Pavia), Miln, Ulrico Hoepeli Editore, 1946, pp. 203-249; Schu
lz, Fritz, History of Roman Legal Science, cit., pp. 38-98; Id., Principles of R
oman Law, cit, pp. 6-39; vase mi libro: Elementos para una teora
general del derecho, cit., pp. 253-268 y 279-286; etc.
37
En el sentido que Thomas Khun da a este trmino.
Cfr., Kuhn, T.,
The Structure of
Scientific Revolutions, Chicago, Chicago University Press, 1962.
38 Baldo
de Ubaldis, Comm. in Dig. veteris, 1, 1, 1, Iuris operam, daturum, ad initio y
nm. 2 (fol. 7), en Comentara in Digestum veteris, Informatium, constitutio adnotat
ionibus. J. P. Mangrell, Folio Venetiis, Georgiilvarici, 1615-1616.
39 Baldo de Ubaldis, Comm. in Dig. veteris, 1, 1, 1, Iuris operam, daturum, Add.
, nm. 1 (index) (fol. 7rv). El texto a que se refiere esta indicacin dice as: etiam

quia non perfect novit artem quia non movit principia artis (ibidem).
40 Si estos principios son encontrados o formulados como requiere el modelo el mo
delo clsico o el modelo medieval es un problema que no podemos tocar aqu. Paulo pie
nsa que
son obtenidos del derecho, que son una formulacin general del mismo: non ex regul
a ius sumatur, sed ex iure quod est regula fiat (D., 50, 17, 1). Es irrelevante
si el jurista los considera verdaderos o evidentes, basta con que se presupongan
en su labor dogmtica aunque no se hagan explcitos. Pueden ser generalizaciones no
falseadas por ningn contraejemplo (Cf.; Harris, J. W., Law and Legal Science. An
Inquiry into the Concepts Legal Rule and Legal System, Oxford, Oxford Universit
y Press, Clarendon Press, 1979, p. 7).

176
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
cia] appelar sapientia, scientia et arts.41 Ista scentia [scientia legum] est no
bilis quia habet nobile subiectum.42 El jurista en su funcin dogmtica presupone qu
e la jurisprudencia es un ars iudicandi, una disciplina que cae bajo el dominio
de la prudencia (i.e. de la accin humana racional). Asimismo, el jurista presupon
e que el derecho es un conjunto de prcepta (normas, regles o estndares de conducta
). Los juristas saben que donde hay normas jurdicas algo est prohibido, ordenado o
permitido. Estos prcepta constituyen un corpus ordenado que posee, como caracters
tica esencial, ser exhaustivo y consistente. Nada ms expresivo para sealar este pr
esupuesto que las palabras de Baldo de Ubaldis: ius civile in se nihil superfluu
m habet, quod in iure nostro [ius civile] nihil reperitur superfluum nec vitio c
ontrarietatis suppositum.43 Si en el derecho no hay nada que pueda considerarse
superfluo ni contradicciones de ningn tipo el corolario de este principio es la i
dea de que siempre hay un derecho aplicable y la jurisprudencia es la forma de en
contrarlo, i.e., de decir el derecho. Esta es herencia medieval.
41 Tractatus de testibus [Tractatus testimoniorum], Prudentia, nm. 4, fol. 145, e
n Concilia, questiones, tractatus, Folio Lugduni, 1544. 42 Baldo de Ubaldis, Com
m. in Dig. Vet., Prima constitutio, Add., Nomen et cognomina, nm. 13, fol. 3 rv.,
Folio Venetis, cit. 43 Comm. in Dig. veteris, Prima constitutio, Omnem, nm. 7 (f
ol. 4 an).

IX. IURISPRUDENTIA: ARTS UNIVERSALIS . . . . . . . . . . . 177


. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 177 b. Cierta perplejidad. . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 179 c. Razn de orden . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 180 2. Presupuestos .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 a. Sobre
la ciencia del derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 b. So
bre la historia del derecho . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 181 3.
Una extraa paradoja . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 182 4.
El problema . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 183 a. La cuestin fundamental . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . 183 b. El derecho comparado como disciplina jurdica. . . . . . . . . . 183 5. I
nterpretacin y confrontacin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 a. Lectura
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 b
. Marco de referencia y transcripcin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 184 6.
Comparacin jurdica y explicacin . . . . . . . . . . . . . . . . 185 7. El modelo d
octrinal . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 185 a. El dere
cho comparado no es estudio de derecho extranjero . . 185 b. El modelo doctrinal:
marco de referencia . . . . . . . . . . . . . . . 186 c. Modelo doctrinal y rel
aciones relevantes . . . . . . . . . . . . . . . 187 8. Relaciones entre rdenes e
instituciones . . . . . . . . . . . . 187 9. Tipos de relaciones . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 188 10. La mecnica de la comparacin .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . 189 11. Derecho histrico: criterio de identid
ad y existencia . . . 191 12. Eplogo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . 193
a. Veinte siglos despus
1. Introduccin

IX IURISPRUDENTIA ARTS UNIVERSALIS


1. Introduccin a. Veinte siglos despus En otros lugares he dado cuenta de las vici
situdes de la ciencia del derecho. He hablado del periodo postclsico, de la juris
prudencia bizantina,
en especial del episodio justineaneo y de la jurisprudencia medieval.1 Tambin me
he referido a algunas momentos espectaculares de tiempos
ms recientes (v.g. la exgesis francesa, el pandectismo alemn, y otros).2 Ciertament
e, la jurisprudencia vivi importantes desarrollos en el curso de la historia, sin
embargo el paradigma de la racionalidad era el mismo. No obstante los cambios q
ue sufre la concepcin de la ciencia clsica el esquema del razonamiento se mantiene
, la idea de racionalidad es la misma. La ciencia del derecho de nuestros das hac
e lo mismo.
1 Vid. inter. alia: Introduccin a la ciencia del derecho y a la interpretacin jurdic
a. La UNAM jurisprudencia romana, en Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, I
nstituto de Investigaciones Jurdicas, ao XIII, nm. 39, septiembre-diciembre 1980, p
p. 821869; El derecho romano en la formacin de la teora poltica. (La temprana edad m
edia), en Anuario Jurdico, Mxico, UNAM. Instituto de Investigaciones Jurdicas, Ao XI,
nm. 11, 1984, pp. 407-429;. La universidad. Epopeya medieval. cit.; La ciencia d
el derecho y la formacin del ideal poltico. cit.; Prlogo? La jurisprudencia medieval.
Algunas caractersticas, en Magalln Ibarra, Jorge Mario. El renacimiento de la juri
sprudencia romana, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2002, etc.
2 Vid. inter. alia: el cap. XXI Algunas consideraciones sobre la interpretacin ju
rdica, de mi libro: Elementos para una teora general del derecho, cit., pp. 339-36
7.
177

178
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
La ciencia del derecho, probablemente desde Bizancio, es una ciencia
con pretensin de universalidad. No se restringe a un nico derecho positivo. Sin du
da el carcter universal de la ciencia del derecho se lo dio la escuela de Bolonia
. Este es el problema que me preocupa en este captulo. La jurisprudencia es una ci
encia aplicable a todo derecho positivo? Este problema lo han planteado los juri
stas repetidas veces. Lo abordar siguiendo la discusin sobre el soi disant derecho
comparado.
La pregunta qu es derecho comparado?3 ha tenido respuestas
sorprendentes.4 Una respuesta de carcter extremo,5 pero no inslita, es que no exis
te.6 En el otro hemisferio de respuestas se vive un enconado debate. Sin embargo
, dentro de la rapsodia de posturas y opiniones que estn presentes en esta contie
nda, un punto es unnimemente admitido: la expresin derecho comparado es vaga, ambigu
a y

equvoca y, por tanto, fuente inagotable de perplejidades. Frente a esta imprecisin


una cosa, al menos, es clara: no obstante el tenor de la expresin, se admite que
no existe ninguna rama del derecho positivo nacional o internacional (en el sen
tido en que los juristas hablan de derecho civil, derecho administrativo, derecho pen
al, et sit cetera) que se denomine derecho comparado.
La equivocidad de la expresin fue rpidamente advertida. Probablemente por esa razn
los juristas de habla alemana la evitaron. Ellos usan el trmino (die) Rechtsvergl
eichung, el cual connota un proceso de comparacin (la
3 En cuanto al esquema de racionalidad, sigo bsicamente lo expuesto en mi trabajo
El derecho comparado, tcnica jurdica dogmtica o historia jurdica comparada, en Estud
en Homenaje a Hector Fix Zamudio, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdi
cas, 1988, t. II, pp.1355-1371, recogido, mutatis mutandi, en el cap. XXIII. Dog
mtica Jurdica. Ars Universalis de mi libro: Elementos para una teora general del de
recho, pp. 381-396. 4 Los comparatistas en todo el mundo... se encuentran an en es
tado de experimentacin. Zweiger, Konrad, Methodological Problems in Comparative Law,
Israel Law Review, vol. VII, nm. 4, 1972, p. 465. Ver el trabajo de Kohler, J., R
echtsphilosophie und Rechtsvergleichung, en Archiu fr Rechts-und Wirtshaft Philoso
phie, vol. 1, 1907-8; Drobing, V., Rechtsvergleichung und Rechtssoziologie, en Rab
els Zeitschrift fr auslandischen und internacionales Privatrecth, vol. XVIII, 1953
, pp. 301 y ss., Zweiger, K., Die soziologische Dimension der Rechtsvergleichung,
en Rabels Zeitschrift fr auslandischen und internacionales Privatrecht, vol. XXXVI
II, 1974, pp. 299-316. 5 Cabe sealar que algunas de estas posturas recurren con f
recuencia a trampas lingsticas o se limitan con sealar un mero problema terminolgico
. 6 Vid.: Watson, Alan, Legal Transplants. An Approach to Comparative Law, Edimb
urgo, Scottsh Academic Press, 1974, p. l.

IURISPRUDENTIA ARTS UNIVERSALIS


179
accin de comparar derechos). Con esta terminologa no slo se evitan algunas de las p
erplejidades que crea la expresin derecho comparado (en particular est exenta de cualquier implicacin sobre la existencia de un conjunto
de normas que constituyan una rama del derecho positivo), sino porque, adems, alude a la confrontacin de rdenes o instituciones jurdicas (actividad a la cual
piensan los juristas cuando hacen uso de estas expresiones). Por esta
razn (y otras an no explicitadas) preferir la expresin comparacin jurdica a la de derecho comparado. (Para los efectos de este trabajo dichas expresione
s sern tratadas como equivalentes).
b. Cierta perplejidad Una respuesta frecuentemente dada a la pregunta qu es el dere
cho
comparado? es que ste no es sino un mtodo de estudio o de investigacin, tout court. s
ta es una respuesta persistente, casi tpica de los comparatistas (quizs intuitivamente correcta). Sin embargo, la perplejidad aparece cu
ando uno inquiere por las caractersticas de este mtodo o de
esta tcnica. La pregunta queda prcticamente sin respuesta. No se encuentran rasgos
distintivos. Por ejemplo, se declara que el mtodo llamado derecho comparado puede
ser usado para una variedad de propsi-

tos prcticos y acadmicos. Esta respuesta, por extrao que parezca, no es de ningn desc
onocido, sino del profesor R. B. Schlesinger, autor de un celebrado libro de der
echo comparado.7 Ren David no es ms explcito; seala en su no menos famoso Trait lmenta
de droit cit compar,8 que el derecho comparado es precisamente el mtodo comparativ
o aplicado en el campo de las ciencias jurdicas. Pareciera que para los comparatis
tas el derecho comparado fuera algo obvio y, por ello, dan respuestas ms o menos tri
viales: comparar derecho es cotejar, confrontar, enfrentar, parangonar derecho..
. no es difcil. Claro que si esto fuera el derecho comparado, si en esto consistier
a la comparacin jurdica (en el sentido de Rechtsvergleichung), entonces no se nece
sitara aprenderlo. No se justificaran ni cursos ni lecciones. No tendra sentido ocu
parse de l.9
7 Comparative 8 Pars, 9 Los
Law, Brooklyn, 1970.
1950 viejos juristas normalmente ms eruditos y ms conocedores de historia del dere
cho, ofrecan respuestas ms razonables. Ver los trabajos de E. Lamber (e.g. Encyclo
pedia of

180 c. Razn de orden


ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
En este trabajo me propongo describir qu cosa es el derecho comparado desde el punt
o de vista de la filosofa del derecho contemporneo. Si bien la exposicin expresa mi
s ideas sobre el particular, este trabajo puede inscribirse en la corriente de t
eora jurdica representada, en la actualidad, por los profesores Alan Watson y Peter Stein.10 Voy a defe
nder la siguiente tesis: el derecho comparado o, mejor, la comparacin jurdica, es: tc
nica jurdico dogmtica o bien: historia jurdica comparada (o ambas). La parte fuerte
de la tesis reza as: si el derecho comparado no es tcnica jurdico, dogmtica, o histor
ia jurdica comparada, entonces es inocua, en nada sirve a la descripcin del derech
o; en lo que al conocimiento jurdico se refiere, es irrelevante. Mi exposicin asum
e que si lo que se busca con la comparacin de instituciones y rdenes jurdicos es un
mejor entendimiento del derecho, entonces la comparacin no es sino parte de la d
escripcin de la experiencia jurdica: tarea de la jurisprudencia dogmtica. Este punt
o de partida presupone un entendimiento claro de la ciencia del derecho o dogmtic
a jurdica y de la historia del derecho, y de las relaciones que stas guardan con l
a filosofa del derecho. Problemas de los que no me puedo ocupar aqu. Para los efec
tos de este trabajo basten las siguientes consideraciones:
the Social Sciences, Mac Millan, Londres 1931, Histoire comparative en La fuctio
n du droit civil compar, t. I, Pars, 1904), en donde se alude a la idea de que cie
rtos principios son comunes a todo sistema jurdico (supra doctrina doctrina supranac
ional). Sobre este tipo de doctrina hablaremos ms adelante. 10 Adems de la obra de
Watson ya citada (supra nota 3), vase: The Nature of Law, (Edimburgo, Edinburgh U
niversity Press, 1977). De Peter Stein, vase, particularmente Legal Evolution. Th
e Story of an Idea, Cambridge, Cambridge University Press, 1980, y (en colaborac
in con John Shand) Legal Volues in Westem Society, Edimburgo, Edinburgh Universit
y Press, 1974.

IURISPRUDENTIA ARTS UNIVERSALIS 2. Presupuestos a. Sobre la ciencia del derecho


181
La dogmtica jurdica (o ciencia del derecho) puede caracterizarse
como la disciplina11 comnmente denominada doctrina, que determina y describe el material tenido por derecho, sin cuestionar su validez.12 Aunqu
e prima facie este enfoque pueda verse un tanto iconoclasta (particularmente vis
vis la obra de los comparatistas), en realidad es ms ortodoxo de lo que pueda supo
nerse. De hecho, esta concepcin no hace sino continuar el standard work de la jur
isprudencia dogmtica.13 Ahora bien, sobre este problema es oportuno mencionar una
tesis que ser presupuesta en el curso de este ensayo: la explicacin jurdica, propi
amente hablando, se lleva a cabo slo por la ciencia jurdica, i. e., por la dogmtica
jurdica. Esto implica que no exista explicacin jurdica modo normativo (o si se pre
fiere, modo dentico) por fuera de la jurisprudencia dogmtica.14
En este ensayo me ocupo de la ciencia jurdica, i. e., de la dogmtica jurdica, desde un punto de vista descriptivo. Para acomodar mis tesis no prete
ndo introducir un nuevo modelo de ciencia jurdica. Aqu hablar, no de alguna nueva c
iencia jurdica que tenga en la cabeza, sino de la ciencia jurdica que existe hic e
t nunc. b. Sobre la historia del derecho Con historia del derecho me refiero a los
hechos de la experiencia jurdica, a los actos que crean, aplican o modifican el
derecho positivo nacional o internacional y a sus instituciones especficas, no a
una simple documentologa o cronologa jurdicas. Pienso en la historia
11 Oficio
12
intelectual que alguien practica siguiendo cnones reconocidos.
Introduccin al estudio de la Constitucin, Mxico, Distribuciones allgemeine
Vase, mi libro:
Fontamara S.A., 1998. (Doctrina Jurdica Contempornea 3), p. 241.
13
Con estas frases vinculaba Hans Kelsen su doctrina con la escuela de la
Staatslehre. 14 Vid.: The Legal Science (An inquiry into its Empirical Features)y T
he Legal Science and its Scientific Paradigm, cit.

182
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
interna haciendo uso de la tradicional dicotoma de los romanistas, no
en la externa. sta, si bien indispensable para entender el contexto, ideologa norm
ativa, etctera, se ha convertido, en realidad, en un cmodo subterfugio para aquell
os que, no pudiendo describir el funcionamiento del derecho, hablan de ancdotas.
As, en vez de derecho colonial, se habla de virreyes; en lugar de derecho constit
ucional... se
habla de... constituyentes... hroes... o presidentes.
Teniendo en cuenta lo anterior, estas lneas pueden considerarse un anlisis fragmen
tario de la ciencia jurdica y sus mtodos (i.e., la
comparacin). Desde este punto de vista, el jurista puede concebir este trabajo co
mo un ensayo de filosofa jurdica analtica en tanto se ocupa del esclarecimiento del
conocimiento del derecho (y no de la descripcin de un derecho especfico nacional
o internacional).15 3. Una extraa paradoja La historia de la ciencia jurdica muest
ra que la comparacin entre instituciones y rdenes jurdicos ha existido desde tiempo
s remotos. Disponemos de bellos ejemplos de la antigedad clsica: las Nomoi de Teof
rasto; las i9stori/a de Herodoto. Particularmente importante es el libro VI de l
as i9stori/a de Polibio, as como la Germania de Tcito. Ahora bien, la comparacin ha
sido realizada (y sigue siendo realizada) fundamentalmente por los juristas. Si
n embargo, a ninguno de ellos preocup dar cuenta de la comparacin; probablemente p
orque hacan lo que siempre haban hecho: describir el orden jurdico (o parte de l) de
conformidad con los cnones de la interpretacin jurdica. nicamente a esta descripcin
habran de aadir los resultados (tendencia, evolucin, alcance) de tal confrontacin. A
ninguno de estos juristas, los cuales han dado cuenta del derecho de Occidente,
se le ocurre llamarse comparatista (pienso en Friedrich von Savigny, Rudolf von I
hering, Otto von Gierke, Henri Lvy-Bruhl, Rafael Altamira, Francesco Calasso, Sir
Paul Vinogradoff, Fritz Schultz, P. Koschaker, F. Wieaker, R. Bonini y tantos o
tros). Ninguno de ellos pensaba que pudiera haber una disciplina que se denominara
derecho comparado. La cuestin se present cuando, de pronto, surgi un gremio de compar
atistas, los cuales, en vez de hacer comparaciones de rde-

15 En
el sentido en que lo entiende H.L.A. Hart (Vid.: The Concept of Law, Vid.:,p. VI
I).

IURISPRUDENTIA ARTS UNIVERSALIS


183
nes o instituciones jurdicas como solan hacer los dems juristas, se
dedicaron a hablar de la naturaleza, importancia, mtodos,

etctera, del llamado derecho comparado. 4. El problema a. La cuestin fundamental


Constituye el derecho comparado una disciplina jurdica? Si es el caso, de qu tipo?, es
una disciplina terico-analtica?, jurdico
dogmtica?, o acaso histrico descriptiva? b. El derecho comparado como disciplina jurdi
ca
Cules son las condiciones o caractersticas que deben tomarse en cuenta para conside
rar al derecho comparado como una disciplina jurdica o parte de ella? Para resolver
esta cuestin se debe explicitar ms la tesis que defiendo; su ncleo es el siguiente
: la comparacin jurdica en tanto tcnica que permite la descripcin de las instituciones jurdicas, si es apropiada, es o parte de la dogmtica jurdica o historia jurdica
comparada (o ambas). En qu sentido se relaciona el derecho comparado con la dogmtica
jurdica o con la historia del derecho? La respuesta es simple (casi trivial). Un
claro entendimiento de las disposiciones jurdicas que constituyen una institucin j
urdica cualquiera presupone el manejo de los conceptos, nociones, ideas y tradici
ones jurdicas que conforman dicha institucin (que yacen detrs de dicha institucin).
Pues bien, los conceptos, nociones, dogmas o presupuestos que conforman una inst
itucin jurdica son suministrados por la dogmtica jurdica (ella constituye la doctrin
a aplicable a dicha institucin). El origen, desarrollo y funcionamiento de una in
stitucin son explicados por la historia del derecho. Ciertamente, la historia del
derecho para describir cada momentum o cada instancia de una institucin jurdica t
iene que tomar en cuenta la doctrina que la explica. Posiblemente puede decirse (y
con razn) de tal descripcin (dogmtica) o de una historia jurdica as, que es muy tcnic
a, que ignora otros aspectos que... en suma: que es reduccionista, que slo tiene

184
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
como propsito esclarecer conceptos y tcnicas jurdicas que interesan nicamente a juri
stas, jueces y abogados. Esto puede ser cierto pero, como deca Rudolf von lhering
, (con alguna exageracin);16
para contar esta historia si se quiere, hay que conocer derecho. 5. Interpretacin
y confrontacin a. Lectura17
El material jurdico se encuentra escrito, por decirlo as, en caracteres
codificados; para leerlos es necesario descifrarlos. El cdigo (en el
sentido de vocabulario de un lxico) para tal lectura es proporcionado por la dogmtica jurdica y su historia.
Es indispensable conocer las convenciones lingsticas que gobiernan el uso de los nom
ina iuris para comprender su significado. E igualmente, es imprescindible conoce
r su momentum para entender su alcance. Dogmtica e historia son, as, las claves pa
ra entender una
institucin jurdica. b. Marco de referencia y transcripcin
Una vez descifrados, estos caracteres deben ser ponderados dentro de un marco do
nde dichos caracteres sean contrastables, dentro de un marco de referencia comn.
Voy a llamar a este marco de referencia: el modelo doctrinal (sobre la naturaleza
y la necesidad de este
modelo hablar ms adelante).
Slo debidamente descifrados (de acuerdo con su propio aparato semntico) y adecuadame
nte traducidos al lenguaje del modelo doctrinal, pueden compararse instituciones p
ertenecientes a distintos
rdenes jurdicos.
16 Ms
bien podra decirse lo contrario. Las instituciones jurdicas positivas son la piedr
a
de toque para el estudio de la historia institucional. Sin las fuentes jurdicas (e
n el sentido de
fuentes histricas) como podran apreciarse las ideas imperantes; como podran rastrea
rse aquellas ideologas o ideas fuerza que llegaron a imponerse? En otro lugar he
mostrado que las ideas polticas que han devenido el ideal poltico del mundo occide
ntal no eran en su origen sino doctrinas jurdicas. (Vase mi libro: La ciencia del
derecho y la formacin del ideal poltico, cit.). 17 Sobre la lectura jurdica que reali
za la dogmtica jurdica, vase supra cuarta parte.

IURISPRUDENTIA ARTS UNIVERSALIS 6. Comparacin jurdica y explicacin


185
La comparacin de rdenes e instituciones jurdicas ha sido natural, no
slo a la actividad dogmtica, sino a la misma teora general del derecho. Para esclar
ecer este ltimo punto permtaseme introducir el principio de
universalidad de la explicacin jurdica. De conformidad con este requerimiento meta
terico, una teora jurdica (en el sentido de partes de la ciencia) es adecuada si es
verdadera para todos aquellos casos intuitivamente claros de derecho nacional o i
nternacional. Ahora bien, como una teora jurdica, si es correcta, debe ser verdader
a para todo sistema jurdico, sta tiene que hacer a un lado aquellas caractersticas q
ue slo ciertos rdenes jurdicos tienen, en virtud de especiales condiciones (sociale
s, econmicas, culturales) de la comunidad en cuestin. sta es la
diferencia que existe entre filosofa jurdica,18 por un lado, e historia y sociologa
del derecho, por el otro. Estas ltimas disciplinas se ocupan de lo contingente y
particular; la primera; de lo necesario y universal. 19 Como es fcil observar, la
operacin de este criterio de universalidad presupone la comparacin jurdica entre rd
enes e instituciones; comparacin que es proporcionada por la dogmtica y su histori
a. 7. El modelo doctrinal a. El derecho comparado no es estudio de derecho extranj
ero Es necesario distinguir el derecho comparado o, mejor, la comparacin jurdica, de
l mero estudio del derecho extranjero. Estudiar un derecho extranjero no signifi
ca realizar una comparacin jurdica.20 As, por ejemplo, un estudio sobre la Suprema
Corte de Estados Unidos que se limite a describir el derecho y la prctica constit
ucional de ese pas, es un estudio de derecho constitucional estadounidense.
18 En el sentido de teora general del derecho (general jurisprudence). sta no debe
ser confundida con la exposicin crtica de un orden jurdico particular. La teora del
derecho (jurisprudence) ... se ocupa directamente de los principios y distincion
es comunes a varios sistemas de derecho positivo... Austin, John, Outline of the C
ourse of Lectures, en The Province of jurisprudence, cit., p. LIX. 19 Vid.: Raz,
Joseph, La autoridad del derecho. Ensayos sobre derecho y moral, cit., p. 137. 2
0 Vid.: Watson, Alan, Legal Transplants, cit., p. 4; Vergottini, G., Diritto cos
tituzionale comparato, Padua, Cedam; Ancel, Marc, Utilit et Mthode du droit compar,
Neuchatel, 1971.

186
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Similarmente, el estudio de institutos de diversos ordenamientos jurdicos puede c
onducir a una descripcin de institutos pas por pas,
pero no a una comparacin jurdica.21 b. El modelo doctrinal: marco de referencia
Para que se pueda hablar de una comparacin jurdica en un sentido dogmtico relevante es presupuesto indispensable que las instituciones jurdicas sean
consideradas no dentro del marco de otro derecho (como errneamente repiten los com
paratistas). Una vez interpretado el material a comparar de conformidad con el co
rpus respectivo de doctrina, las caractersticas de estas
instituciones deben ser confrontadas dentro del marco de un modelo o cuadro de r
eferencia, el cual es construido doctrinalmente. Un ejemplo puede aclarar lo ant
erior; pensamos en el caso del ombudsman sueco y del Defensor del Pueblo espaol.
Despus de seleccionar, con la ortodoxia que impone la dogmtica, el material jurdico
que constituye el instituto en cuestin y despus de entender su alcance y signific
ado, de conformidad con las nociones de la doctrina que la explica y la tradicin
jurdica que la comprende (por ejemplo, el parlamentarismo sueco, la tradicin jurdic
a escandinava...), se procede a traducir, para comparar (evaluar) los resultados
de esta descripcin dentro de una doctrina constitucional aplicable a la tutela d
e derechos. Qu sentido tendra estudiar el ombudsman sueco dentro del marco de
unos cuantos artculos de la constitucin espaola?
Supongamos que deseamos comparar la institucin del plea guilty estadounidense con
el allanamiento procesal de nuestro orden jurdico. Despus de seleccionar el mater
ial jurdico relevante y de interpretar su significado, de
conformidad con las nociones de la doctrina y la tradicin jurdica respectivas, dic
has instituciones (plea guilty y allanamiento) son puestas en relacin,
dentro de un apropiado modelo de proceso jurisdiccional dispositivo donde se dis
tingan y consideren los alcances y los efectos de los actos de las partes. Asimi
smo, slo dentro del marco de una apropiada teora del proceso puede ser entendida (
por otros) la nocin de quejoso del amparo mexicano y de ah, tambin, que podamos aplic
ar todos los
predicados de actor que convengan al quejoso.
21 Vergottini,
G., Diritto costituzionale comparato, cit., pp. 3 y 4.

IURISPRUDENTIA ARTS UNIVERSALIS


187
Los ejemplos pueden multiplicarse, pero no es el propsito de este trabajo.
c. Modelo doctrinal y relaciones relevantes
Resulta prcticamente evidente que slo dentro del marco de referencia que constituy
e el marco doctrinal pueden ser establecidas relaciones relevantes entre institu
ciones y rdenes jurdicos. Y es precisamente sobre la base de
estas relaciones que es posible formular clasificaciones y taxonomas.
8. Relaciones entre rdenes e instituciones nicamente dentro de un marco doctrinal
apropiado pueden ser puestos en relacin distintos rdenes o instituciones jurdicas.
Y son precisamente estas relaciones las que constituyen el objeto de anlisis del
derecho comparado, al cual ahora podemos caracterizar como la disciplina jurdica
que tiene como objeto especfico la construccin de un modelo doctrinal aplicable a
familias de instituciones y el estudio de las relaciones entre rdenes e instituci
ones jurdicos. Esta caracterizacin, insisto, es estrictamente descriptiva; no hace
ms que analizar la comparacin que se produce en las obras en que se expone la evo
lucin de las instituciones jurdicas del mundo occidental. Ahora bien, si el derech
o comparado es el estudio de las relaciones entre rdenes e instituciones jurdicos
y la construccin de doctrina aplicable a clases de institutos, de esto se sigue q
ue ah donde estas relaciones (jurdicamente relevantes) no se presentan o esta doct
rina no se formula, entonces no hay objeto de derecho comparado.22 Algunos autor
es subrayan la importancia de las relaciones (con las cuales se crean familias y
genealogas de instituciones), pero no pasan por alto la doctrina. El estudio de
las relaciones sera slo historia comparada.
Es claro que cualquiera de estas relaciones (la razn de sus semejanzas o diferenc
ias) slo es perceptible a travs del estudio de la historia de los rdenes jurdicos y
sus instituciones. Es en este aspecto en que el derecho comparado es historia de
l derecho (en el sentido que qued explicado en la Introduccin). Sin embargo, el dere
cho com22 Vid.:
Watson, Alan, Legal Transplants, cit., pp. 6-9.

188
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
parado no puede ser considerado slo una rama de la historia del
derecho (la historia jurdica comparada). El derecho comparado es algo ms. A partir
del material confrontado, a partir del anlisis de estas relaciones, uno est en si
tuacin de entender los factores que conforman y guan la evolucin y transformaciones
de las instituciones jurdicas del derecho en general. ste es el propsito del derec
ho comparado como disciplina jurdica, que, en tanto tal, no persigue
sino un mejor entendimiento del derecho. De esta forma, la descripcin dogmtica y l
a historia comparada son
los componentes fundamentales de una disciplina que, sin ser slo la suma de aqulla
s, busca establecer, mediante la formulacin de hiptesis o teoras generales (doctrin
as), el ritmo, las tendencias, las etapas y leyes
que gobiernan la evolucin de las instituciones y rdenes jurdicos.
Una disciplina as se encuentra muy cercana de la filosofa y a la sociologa del derecho, as como de la etnologa y antropologa jurdicas. 9. Tipos de relacion
es
Las relaciones jurdicas relevantes que se establecen en la comparacin jurdica puede
n ser de diversos tipos, de los cuales no puedo ocuparme aqu. Simplemente mencion
ar las dos relaciones que considero las ms importantes: l) las relaciones histricogenealgicas y 2) las relaciones funcionales o profundas (inner relations).23
Las sociedades contemporneas, ciertamente, pueden innovar grandemente en sus sist
emas polticos, administrativos y, aun, econmicos. En cuanto al derecho, el grado d
e innovacin es sensiblemente menor. Sus constituciones, sus leyes y, en particula
r, su derecho privado, son tomados de otros, y stos, de otros, en una larga histo
ria de formulaciones y adaptaciones. De ah que un conocimiento claro del origen,
as como de las razones de sus cambios y alteraciones, es
indispensable para conocer las instituciones jurdicas.
En cuanto a las relaciones funcionales, stas dependen de las tareas fundamentales q
ue realizan los rdenes jurdicos a travs de sus
23
En el sentido de F. Pringsheim (ver The lnner Relationship between Englich and
Roman Law, en Gesammelte Schriften, Heidelberg, vol. 1, 1961, p. 77).

IURISPRUDENTIA ARTS UNIVERSALIS


189
instituciones. Sobre este particular participo
variedad de legislaciones y costumbres permite
mensa variedad de instituciones y sistemas, la
ea que, si bien el lenguaje del derecho puede
n reducidos en nmero.

de la opinin de que si la
pensar en la existencia de una in
historia jurdica comparada nos ens
ser infinito en lenguas, sus temas so

10. La mecnica de la comparacin


En este espacio me propongo presentar un esquema grosso modo (ma
non troppo) de la comparacin jurdica.
Empecemos con insistir en el hecho de que el lenguaje en que, por as decirlo, se
encuentran escritas las instituciones jurdicas (cualquiera que stas sean) slo puede ser adecuadamente entendido a travs de su propia se
mntica (y el anlisis de sus usos y contextos pragmticos). Esto es, la lectura apropia
da de las normas que constituyen y rigen el funcionamiento de un determinado ins
tituto jurdico, slo es posible si se tiene presente el corpus de doctrina, el cual
proporciona a tales institutos (o al lenguaje en que se encuentran escritos) su s
entido especfico. Esto puede fcilmente apreciarse en el siguiente diagrama en el c
ual se representa cmo se reformula (interpreta) el material jurdico a travs del pris
ma de su doctrina:
D
M
I
(este diagrama reproduce, mutatis mutandi, el que aparece en mi libro: Elementos
para una teora general del derecho, cit., p. 392)

190
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Hasta aqu la comparacin no es sino una lectura simple del material jurdico, una descri
pcin de parte de un derecho nacional o internacional, tal y
como lo hace cualquier jurista dogmtico. Pero, una vez que estas lecturas
han sido realizadas, es necesario confrontar sus sentidos, alcances y caractersticas (en suma, apreciar su sentido relativo) dentro de un marco en donde
puedan ser comparados lenguajes de este tipo. Es ah donde sus caractersticas descritas sern relevantes; es necesario ubicarlos dentro de un marco concep
tual apropiado. ste constituira una doctrina comn a una familia de instituciones, l
a doctrina, una doctrina supranacional, como lo ha sido para ciertas familias de
derechos la jurisprudencia romana. (Vase diagrama 2). En el diagrama 2 clarament
e se aprecia que los prismas no son (necesariamente) iguales y que no observan e
l material desde el mismo ngulo (perspectiva). A veces magnifican ciertas caracte
rsticas, a veces las minimizan; otras, las ignoran. Los resultados de la interpre
tacin dogmtica, sin embargo, son puestos en relacin dentro de un marco de
referencia tal, hacindoseles aplicable una doctrina comn. Slo de la forma descrita
puede ser transportable la doctrina a otro sistema (i. e., a otro orden jurdico, co
n otra doctrina y tradicin jurdicas). Es por ello que (particularmente en el derec
ho civil) no es sorprendente el uso de frases como: segn la doctrina francesa, de co
nformidad con la doctrina italiana, etctera. La doctrina, en tanto aparato semntica
(i. e., interpretativo), es en principio, exclusiva. Se constituye para leer (ide
ntificar, seleccionar, reformular) el derecho que se tiene que aplicar. La formu
lacin de la doctrina (principios, definiciones, reglas hermenuticas, etctera) la he
explicado ampliamente en otro lugar;24 de esto no puedo ocuparme aqu. Baste seala
r que los principios, conceptos, reglas que constituyen la doctrina, son exclusi
vas del material jurdico considerado. Su funcionamiento se encuentra claramente d
escrito en el clebre pasaje de Paulo: ... non ex regula, ius sumatur, sed ex iure
quod est regula fiat. et ut ait Sabinus, quiasi causa conectio ets, qusimul cum
in aliquo vitiata est perdit officium suum. 25
24
Vid.: supra
Cap. VI. Interpretativo prudentium.
Vid.: tambin Alchourrn, Carlos y
Eugenio. Bulygin, Introduccin a la metodologa de las ciencias jurdicas y sociales ,
cit. 25 D. 50, 17.1 (...no es en virtud del principio ~regula~ por la que el de
recho es tenido (como tal) ... es en razn del derecho (positivo) por el que el pr
incipio es establecido).

IURISPRUDENTIA ARTS UNIVERSALIS


191
D I M D I M
D
I
M
(este diagrama reproduce, mutatis mutandi, el que aparece en mi libro: Elementos
para una teora general del derecho, cit., p. 39)
La exclusividad de la doctrina se supera en un nivel ulterior, en el nivel de la
doctrina comn, a la cual se aplican los mismos requerimientos que seala Paulo, si
es que no quiere [perdere officium suum].
Para que la doctrina no sea una mera elucubracin tiene que estar
anclada en la historia, i. e., en la experiencia jurdica positiva. 11. Derecho hi
strico: criterio de identidad y existencia
nicamente el estudio de los rdenes jurdicos positivos, i. e., de los hechos jurdicos
garantiza una doctrina libre de tentaciones metafsicas. Limitndose a la constatacin (descripcin y anlisis) de hechos situados en el esp
acio y en el tiempo, el jurista describe el derecho de este mundo. ste es el sent
ido positivista del requerimiento metaterico de la regla de Paulo.

192
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Puede ser que para la dogmtica civil, en especial esta descripcin de
la comparacin jurdica, no sorprenda en absoluto; es ms, es probable que le sea bast
ante familiar. Esto no es de extraar. Baste recordar que para la descripcin de sus
instituciones (algunas milenarias) la dogmtica civil cuenta con una doctrina prct
icamente supranacional (formada a travs de la descripcin de diversos ordenamientos nacionales).
Exceptuando a la dogmtica procesal, la dificultad se les presenta a los iuspublic
istas. Esto le ocurre en especial al constitucionalista, ms proclive a la apologti
ca constitucional y a la historia de las instituciones (y acontecimientos nacion
ales) que a la descripcin del derecho constitucional positivo. Una de las razones
, inter alia, de esto es la insuficiencia o carencia de un claro criterio de ide
ntidad y existencia (positiva) que le permita determinar qu parte del orden jurdic
o
en cuestin es la constitucin del sistema.26
Por el contrario, los privatistas, as como los procesalistas, en razn de su relacin
con la prctica profesional y ms estrecho contacto con la actividad judicial, estn
ms cerca de describir el derecho que existe. No les son extraas las nociones de vig
encia, validez, inexistencia, preclusin, prescripcin, desuso, costumbre, res
a, las cuales mediante su simple aplicacin proporcionan a los juristas un criteri
o suficiente para identificar el derecho que existe, el que aplican partes y tribunales. D
e todo esto se sigue que la comparacin jurdica presupone una clara
determinacin del derecho existente. La comparacin jurdica no puede limitarse a cole
ccionar y confrontar textos, por ejemplo, documentos constitucionales; stos pueden ser una simple hoja de papel, o una mera constitucin semntica, p
ara usar la celebrada expresin de Karl
Lwenstein27 y las constituciones latinoamericanas normalmente lo son.
(El problema no es describir derecho legislado, el problema es tratar como derec
ho, simples palabras de un texto). En ocasiones, por ejemplo, el constitucionalista se limita a hablar del texto y cuando ste se acaba, en vez de
usar conceptos como eficacia, derogacin, costumbre, etctera, para des26
Sobre la determinacin del derecho constitucional y la Aplicacin de un criterio de
validez para el derecho constitucional, vid.: mi libro: Introduccin al estudio de
la constitucin, cit., pp. 279-320.
27
Vid.: Lwenstein, Karl,
Verfassungslehre, J. C. Mohr. (Paul Siebeck) Tubinga 1959.
(Existe traduccin espaola de Alfredo Gallego Ausbitarte:
Teora de la Constitucin,

Barcelona, Ariel, 1970, p. 218).

IURISPRUDENTIA ARTS UNIVERSALIS


193
cribir la experiencia jurdica, se contenta con oponer al texto la realidad, la cual
es jurdicamente inefable, inaprehensible.28
Slo mediante la adecuada identificacin del derecho es posible
determinar la doctrina jurdica que se le aplica. De esta forma se evita el
uso de meras ideologas o conjeturas
Recapitulando, me atrevo a decir que
las instituciones que lo componen se
ediante los procedimientos adecuados

en la interpretacin del derecho 12. Eplogo


la comparacin de rdenes jurdicos o de
inicia con la seleccin del material jurdico m
de individuacin de normas y dis-

posiciones jurdicas. Asimismo, se debe caracterizar este material de


conformidad con nociones claras de orden jurdico, validez, eficacia, etctera, las cua
proporcionarn un primer criterio de identidad y existencia del derecho positivo.
Este primer momento, el cual, como ya seal, no es diferente de cualquier reformul
acin dogmtica del material jurdico, permite, entre otras cosas, determinar la adecu
acin del marco doctrinal de referencia. Si la comparacin quiere ser dogmticamente r
elevante, sta requiere de un marco de referencia, de un paradigma doctrinal como
dira
Thomas Khun.29 Este marco doctrinal permitir determinar si estos institutos son c
omparables. Los materiales jurdicos deben ser conmensurables: sus caractersticas, etctera, deben ser susceptibles de entrar en correspon
dencia con otros institutos contemplados por el modelo. (As, por ejemplo, dentro
de un construido modelo de tutela procesal de los administrados, puede caber el
ombudsman sueco, el justicia aragons, el defensor de las leyes de la Florencia de
los Medicis, etctera). Slo as pueden ser establecidas relaciones jurdicas relevante
s necesarias para crear clasificaciones y genealogas de las instituciones. Record
emos que la comparacin jurdica debe incrementar nuestro conocimiento del derecho,
no es un mero cotejo o contraste de instituciones. Es una tcnica que nos permite
una mejor descripcin del derecho positivo.
28 Sobre este particular vid.: mi libro: Introduccin al estudio de la constitucin,
cit., pp. 147-248. 29 Vid.: Khun, Thomas S., The Structure of Scientific Revolu
tions, Chicago, Chicago
University Press, 1962. (Existe traduccin espaola de Agustn Contn: La estructura de
las
revoluciones cientficas, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1975).

Cuarta parte Normas y razones X. EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO (partida pr


eliminar a la argumentacin jurdica) . . . . . . . . . . . . 195
1. Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. 195 2. Brevis narratio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . 199 3. Normas y razones . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . 199 a. Normas como razones para la accin . . . . . . . . . . . . . .
. . . . 199 b. La regla de reconocimiento de razones . . . . . . . . . . . . .
. . . . 201 c. Dos clases de cosas . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . 202 4. La conversin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . 204 5. Razones de segundo orden . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . 205 6. Razones excluyentes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . 206 7. El lo . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . 210 8. El desenredo . . . . . . . . . . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . 211 9. El juego y sus reglas . . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . 212 10. [J]ocus regit acto . . . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 a. El planteamiento . . . . . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 214 b. Juguemos (juegos) . .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 215 c. El juego del derech
o . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 217

Falsa Faltante.qxd 24/02/2003 04:52 p.m. Pgina 21


CUARTA PARTE NORMAS Y RAZONES

X EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO1


(partida preliminar a la argumentacin jurdica)
argu[ere] est ratio qu rei dubi facit fidem
MARCUS TULLIUS CICERO
1. Introduccin
La argumentacin es un juego! Quisiera empezar con esta frase lapidaria que resume el objeto de este ensayo.
Argumentar (del L. arguere2), grosso modo, consiste en confrontar argumentos. Cier
tamente, esta confrontacin no es un ruidoso altercado, ni catico vocero. La argumen
tacin es una contienda regulada. La confrontacin de argumentos que supone la argumenta
cin est sometida a reglas. Como los juegos! Los argumentos son a la argumentacin lo qu
e las jugadas a los juegos o, mejor, los argumentos son las jugadas de la argumentacin.
1 Este
captulo podra considerarse el segundo episodio de mi artculo: Cmo hacer razones con normas o cmo convertir normas en razones o cmo desenredar este lo (en Doxa.
Cuadernos de Filosofa del Derecho, vol. II, nm. 21, 1998, Actas del XVIII Congreso
Mundial de Filosofa del Derecho, Alicante, Universidad de Alicante, Espaa, pp. 43
7-462,

Junio 1999), versin en espaol de mi ensayo: How to Make Reasons with Norms. Or How
to Convert Norms into Reasons. Or How to Disentangle this Mess. (Proceeding of th
e XVIII World Congress of Law Philosophy). 2 De arguere (arguo, is, uere, ui, ut
um): mostrar, dar a conocer, afirmar (Vid.: Blnquez Fraile, Agustn, Diccionario Latin
spaol / Espaol-latino, cit., p. 188).
195

196
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

La palabra argumento3 puede usarse para indicar cualquier enunciado que afirma alg
o. El argumento, por tanto, niega todo lo que le contradice. La expresin argumento
es ms o menos sinnima de argumentacin, salvo que mientras que argumentacin designa ta
la actividad de argumentar, argumento se refiere a la especfica estructura discursiva en la cual el argumento se presenta.4
En la argumentacin el discurso (i.e. la forma en que se expresan los argumentos)
no busca persuadir (disuadir) o convencer, la idea es proveer un argumento que e
n el caso no pueda ser vencido, un argumento que no pueda ser refutado, contra el
cual no se pueda proporcionar
un contrjemplo:5 un argumentum fides. Este argumento cierra la
confrontacin. La argumentacin no persigue la adhesin a una tesis,
sino mostrar un argumento que, ex tunc, no puede ser vencido.6
La argumentacin no es una yuxtaposicin de materiales desordenados, indefinidos en
nmero. Por lo contrario, en la argumentacin slo participan argumentos cuya identida
d, conmensurabilidad y oportunidad ha sido satisfecha. La argumentacin no es inde
finida, la argumentacin presupone un mbito bien determinado, espacial (identidad d
e los jugadores), material (slo jugadas del juego), espacial y temporalmente. A est
e respecto cabe sealar que la argumentacin, como los
dems juegos, no es sine die, tiene un punto final.7
En la retrica, por el contrario, no existe ningn lmite todos los elementos pueden s
er acumulados exitosamente, de hecho, porque,

parece ser que es efectivo agregar ms y ms materiales, ampliar o reducir el audito


rio, segn convenga. Los materiales que han persua3 De argumentum (o argutum): prue
ba, asunto, tema; y ste del verbo arguo (is, uere, ui, utum). (Vid.: Blnquez Fraile, A
ustn. Diccionario Latino-espaol. Espaol-latino, cit. ibid). En el terreno del teatr
o argumentum es una explicacin sumaria de una obra como la u&po&tesij griega. Vid
.: Hornblower, Simon y Spawforth, Antony. The Oxford Classical Dictionary, cit.,
pp. 156 y 737-738. 4 Vattimo, Gianni (Ed. Gral.), Enciclopedia Garzanti di Filo
sofia, Miln, 1993, p. 54.
5 Supongamos
el siguiente argumento Todos los cuervos son negros. Este argumento es
el verdadero, el argumento vencedor, en tanto no se presente un cuervo que no sea ne
gro. Si disiento, hago algo irracional. 6 Estoy consciente que argumentacin es una ex
presin polismica que en el lenguaje ordinario se emplea incluso como sinnimo de las
palabras de las cuales la he querido deslindar. S igualmente que en el lenguaje
tcnico (particularmente en la nueva retrica) argumentacin se usa de forma completamen
te opuesta a la que uso aqu. 7 La argumentacin puede concluir por abandono de los pa
rticipantes.

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO


197
dido a algunos puede que no tengan ningn efecto sobre otros. En la
retrica parecera necesario continuar buscando argumentos que mejor se adapten al a
uditorio, al auditorio ampliado o fraccin del
auditorio que haba sido hasta ahora ignorada.
En claro contraste con la retrica, en la argumentacin slo se participa con argumentos del juego.
En la argumentacin no hay oradores. En la argumentacin los argumentos no se dirige
n a un auditorio. En la argumentacin no se captan auditorios ni se juega con la cap
acidad de atencin de la gente. La argumentacin se limita a la confrontacin de argume
ntos
entre los participantes: las partes (i.e. los jugadores).
En otras palabras, en todas las circunstancias en las cuales se juega el juego de
la argumentacin hay lmites que no pueden ser transgredidos (son jugadas penalizadas
o nulas). En este juego los participantes ciertamente requieren seleccionar entre
las jugadas
permitidas (i. e. los argumentos cuya identidad, conmensurabilidad y oportunidad es
satisfecha), teniendo en cuenta que los argumentos tendrn diferente peso una vez c
onfrontados. El argumento (o contrargumento) que venza (refute) a los otros argume
ntos y no pueda ser vencido por ningn argumento ulterior es la jugada ganadora. Exist
e una error ampliamente compartido. Es frecuente confundir argumentar con debati
r o polemizar (o simplemente discutir). Esto se debe, adems de la polisemia de la
s palabras8 y a la misma dificultad de argumentar, a la idea de persuasin o convenci
miento que subyace detrs de las polmicas o debates, as como a los elementos emociona
les que les acompaan. De esta forma, cuando un polemista (orador, lder o predicador)
se encuentra convencido (o no) de una idea, recurre a cualquier medio (discursi
vo, escnico, psquico) para convencer. El polemista busca adhesin, busca consenso y ll
ama, falazmente, argumentos a lo que dice.9
8 Vid. 9 l
supra. es quien decide lo que son argumentos.

198
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

Una nota curiosa de esta confusin es la creencia del polemista: mi interlocutor no


tiene razn si no me convence. En la argumentacin el hecho de que un interlocutor n
o se sienta convencido es irrelevante para el xito del argumento. Sobre el particul
ar cave recordar que el paradigma de la argumentacin es la demostracin. En ella cl
aramente la conviccin o consenso no cuentan.10 La argumentacin persigue eliminar enu
nciados refutados de conformidad con las reglas de la argumentacin. La argumentac
in requiere, por tanto, no slo enunciados falsifiables, sino conmensurables de man
era que puedan oponerse a los argumentos del interlocutor. De esta manera, en la
argumentacin no es la suma de argumentos la que importa; importa el argumento que
no es refutado. Como veremos ms adelante, los argumentos no son fuertes o dbiles en s
ntido absoluto, su peso resulta de la confrontacin con los argumentos en juego. Sin
embargo, el juego puede otorgar pesos especficos a los argumentos e, incluso, esta
blecer un orden de preferencia. Consecuentemente, la argumentacin se distingue su
bstancialmente de la polmica, debate o discusin formal o informal. La argumentacin
no es escenario para la persuasin (o disuasin). En la retrica la persuasin constituy
e su propsito.11 Por qu se asocia la argumentacin a las ideas que estn detrs de expres
iones como razn, razonamiento o racionalidad? Por lo pronto existen relaciones de sino
imia. Razonamiento es usado en vez de argumento. En cuanto a la racionalidad, (raciona
o irracional) su uso en el contexto de la argumentacin resulta del hecho de que el
paradigma de la argumentacin es la demostracin. E0pisth&mh (la ciencia) es el para
dei/gma de gnw&mh (el conocimiento, del entendimiento) el espacio donde se encue
ntra lo&goj (la razn, la racionalidad). Seguir el paradigma permite llamar razn a lo
s argumentos y racional a lo que se haga a travs de la argumentacin.
10 El paradigma es la prueba de los enunciados demostrativos, Vid.: Vattimo, Gia
nnni, Enciclopedia Garzanti di Filosofia, cit., p. 54. 11 Para una breve referen
cia a la retrica, Vid.: Rethoric, en Encyclopdia Britannica CD, 2000, Encyclopdia Bri
tannica Inc., 2002.

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO


199
As, la argumentacin en el terreno de la Razn prctica (en el mundo de la accin humana)
usca la satisfaccin del paradei/gma con un nuevo paradei/gma: El silogismo prctico
.12 2. Brevis narratio Deca,13 que algunos autores han llegado al extremo de cara
cterizar a las normas jurdicas como si fueran slo razones, i. e. como si el Al hac
erlo hecho de ser normas dependiera slo de ser razones.14 cometen una falacia nat
uralista.15 Ciertamente, las normas16 (como cualquier cosa) pueden ser considera
das como razones para la accin, pero este hecho no es suficiente para concluir qu
e las normas sean slo razones. Una cosa es decir que las normas jurdicas son slo ra
zones (lo que
es bsicamente errneo) y una muy distinta es adoptar normas jurdicas como razones para la accin. El propsito de este ensayo reside en llamar la ate
ncin hacia esta importante diferencia. 3. Normas y razones a. Normas como razones
para la accin Muchos filsofos y tericos del derecho piensan que los hombres actan s
obre la base de razones. Asimismo, muchos filsofos y tericos del derecho piensan q
ue cualquier cosa, i.e. cualquier hecho (de aqu en adelante X) puede ser una razn
para actuar (o una razn para abstenerse de actuar). De esta forma, llover es una
razn para usar una gabardina. El problema es, como seal, que no necesariamente cual
quier cosa es una razn para actuar (o para no actuar). Que llueva
infra: nm. 43. indicacin expresa en otro sentido, me estar refiriendo a la versin en
espaol de la obra citada en la nota 1. (pp. 437 y ss.) 14 E.g. Joseph Raz (Vid.
infra: Bibliografa). 15 En el sentido del open question argument of George E. Moo
re (1873-1958), puesto
13 Salvo 12 Vid.
que el argumento de Moore puede aplicarse contra el intento de definir normas en
trminos
de alguna cualidad de las razones. Cf.: Principia Ethica, Cambridge, 1903; Vid.:
Baldwin, Thomas. G. E. Moore, Londres, 1990.
16 Aunque
lo que diga aqu de las normas jurdicas podra aplicarse a las normas morales
o a otros directivos, me refiero bsicamente a normas jurdicas.

200
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

en Kuala Lumpur,17 no es razn para que use gabardina, debido al hecho de que vivo
en Mxico.18 Cmo puedo saber si X es o no es una razn? Qu convierte a X en una razn?19
(de aqu en adelante R). No veo otra respuesta:
X es una razn porque cuenta en mi consideracin (deliberacin) para actuar o para abs
tenerme de actuar.
Pinsese, por ejemplo, en algo que ignoro Cmo podra ser algo que yo ignoro una razn pa
ra mi accin? Por el contrario, si yo tomo algo en mi deliberacin para actuar (sea
este algo: un evento, un dicho, una instruccin), este algo se convierte en una ra
zn para m ( i. e. para mi accin o para mi abstencin). Es decir, si en mi deliberacin
tomo en consideracin a X para actuar o para abstenerme de actuar, entonces X devi
ene una razn para que yo haga o una razn para que yo omita. Las razones son razone
s aunque sean razones triviales. No importa qu dbiles sean, una vez en mi consider
acin, son razones. Este es un punto de partida. Tenemos que distinguir entre cosa
s que no son razones (para actuar) y cosas que son razones de poca importancia (
para actuar). No llueve fuerte; slo llovizna; tengo que caminar unos pasos y llev
o prisa. Esta llovizna es, sin duda, una razn, pero una razn a la cual concedo poc
a importancia.20 Sin embargo, que llueva en Kuala Lumpur no es una razn de poco p
eso, mas bien no es en absoluto una razn. De la misma manera, si la contaminacin e
s mi preocupacin principal para actuar, el hecho de que la atmsfera de
17 Capital de Malasia, situada en la parte central de Malasia (Malaya) occidenta
l. La ciudad crece a horcajadas de la confluencia de los ros Kelang y Gombak en p
araje montuoso al oeste del territorio. En 1944 Kuala Lumpur devino el Territori
o Federal de Kuala Lumpur. (Vid.: Kuala Lumpur, en Encyclopdia Britannica CD, 2002)
. 18 En este ensayo seguir usando los mismos ejemplos que en el ensayo que le pre
cede. (Vid. supra: nm. 1, pp. 438 y ss.) 19 Como me ocupo slo de razones para la a
ccin, en el texto, las palabras para la accin en ocasiones podran ser omitidas. 20 De
hecho, es superada, consideradas todas las cosas, por una razn de ms peso, o bien
, vencida por otras razones (combinadas).

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO


201
Venus tenga un alto contenido de cido sulfrico21 no es razn para abstenerme de hace
r ejercicios rbicos y quedarme en casa.
Las razones de poca importancia, sin importar qu poca importancia tengan, son raz
ones. Cualquier cosa considerada por el agente (de aqu en adelante A), importante
o no, es una razn para actuar (o para
omitir). b. La regla de reconocimiento de razones
Puede una norma jurdica ser una razn para la accin? Si este es el
caso, qu tipo de razn es?22
A las condiciones que deben satisfacerse para que cierto hecho se convierta en u
na razn para la accin la llamo: la regla de reconocimiento de razones.23 Esta regla
no es mas que un criterio de identidad de razones (i. e. para que algo sea una r
azn). De manera general se puede decir que algo es una razn si y slo si, as es consi
derada por A (el agente). Anteriormente mencion (o, mas bien, record) que muchos f
ilsofos y tericos del derecho piensan que el siguiente
enunciado es verdadero: (1) cualquier cosa (i. e. X) puede ser una razn.
Como seal anteriormente, parece que, la mayora de los autores estaran dispuestos a a
ceptar (1), sin embargo los autores aadiran que si bien (1) es bsicamente cierto, e
so no significa que cualquier cosa sea necesariamente una razn para todo el mundo.
As, por ejemplo, el clima tempestuoso en el Puerto de Murmansk,24 en el noroeste
de Rusia (a ms de 200 kilmetros al norte del Crculo Polar rtico) es un hecho que, si
n duda, pertenece a la clase de cualquier
21 Venus se encuentra completamente envuelto por una densa capa de nubes compuest
as bsicamente de gotas de cido sulfrico concentrado (Encyclopdia Britannica CD, 2002,
cit.). 22 Sostuve en el anterior ensayo que si suponemos que las normas son razo
nes (y slo razones) por el hecho de ser normas, enfrentamos una falacia. (Vid. supra: nm. 1, pp.
443 y ss.) 23 Cf.: ibidem. 24 Murmansk. Antiguamente Romanov-na-murmane, puerto
martimo y centro de Murmansk Oblast (Regin Administrativa), Rusia. Murmansk (probab
lemente de la palabra suami local: murman que significa la orilla de la tierra es
la ciudad ms grande del mundo al norte del Crculo Polar (Vid.: Encyclopdia Britanni
ca, CD, 2002, cit.).

202
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
cosa; pero no es una razn para usar bufanda a mediados de enero en Valparaso.
Si cualquier cosa puede ser una razn, entonces las normas (jurdicas), pueden ser r
azones para la accin. Ciertamente que, para que una norma sea una razn, tiene que
satisfacer la regla de reconocimiento de razones. De esta manera, si yo no tomo
en consideracin a la norma N entre las razones para hacer f (o para omitir f), en
tonces
N definitivamente no es una razn para que yo haga f o para que me abstenga de hac
er f. Y si no obstante, N se me aplica, este es un
hecho que ocurre (un hecho que me pasa), no una accin que yo
realizo (o decido realizar).25 c. Dos clases de cosas
De lo anteriormente dicho se sigue que existen dos diferentes criterios
de identidad para dos diferentes clases de cosas. Uno: X se convierte en R si, y
slo si, A (cualquier hombre racional) considera a X como razn (prima facie) para
actuar o para abstenerse de actuar. En otras palabras: X se convierte en R si, y
slo si, A considera que X es una razn prima facie para realizar f o una razn prima
facie para abstenerse de f.26 Dos: N es N si, y slo si, ha sido establecida por
L.(legislador).27
25 Esta distincin es fundamental para las proposiciones de razn prctica. Esta disti
ncin ha sido establecida desde la tica nicomaquea. De acuerdo con Aristteles los ac
tos no voluntarios no cuentan para los silogismos prcticos. En este sentido dice:
Las acciones son no voluntarias cuando se hacen bajo coaccin y un acto es coaccio
nado cuando su origen es de fuera, siendo de tal naturaleza que el agente, que e
s realmente pasivo, en nada contribuye a su realizacin, por ejemplo, cuando es ll
evado a un lugar por la fuerza del clima (Eth. Nic. 1110a 2-4, Vid. tambin: 1110b
10. La coaccin cubre todos los casos en que el agente no es, en absoluto, un agen
te. (Vid.: MacIntyre, Alasdair. A Short History of Ethics. A History of Moral Ph
ilosophy from Homeric Age to Twentieth Century, Simon & Schuster, 1996. pp. 68-6
9). 26 Siendo f una accin (efectiva o potencial) de A. 27 Y es eficaz.

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO


203
El argumento de Moore nos impide definir normas (jurdicas) en
trminos de razones. Que yo adopte como razones determinadas normas jurdicas no hac
e que esta adopcin se convierta en la caracterstica definitoria de las normas jurdi
cas (ni hace que estas normas pierdan su carcter de normas jurdicas). Yo puedo ente
nder a las normas jurdicas como motivos, causas, estmulos, et sit cetera; pero las
normas son normas no por ser motivos, causas o razones, sino porque son normas j
urdicas que satisfacen la regla de reconocimiento de
normas. Recordemos rpidamente la objecin de ignorantia iuris. La mxima reza: Ignora
ntia iuris neminen excusat:28 (La ignorancia del derecho, en general, no excusa su cumplimiento. A nadie se le permite excusarse sobr
e la base de la ignorancia del derecho).29 Es ampliamente sabido que las normas
(jurdicas) funcionan de esta manera (i. e. como normas), aun cuando la gente no l
as conozca o no reconozca que una norma sea una norma. Por el contrario, como sea
l anteriormente,30 los hechos (cualesquiera de ellos, incluso las normas) son raz
ones porque A(s) (los agentes) que actan sobre la base de ellas las convierten en
razones. A(s) (la gente) adopta razones; sin embargo, para que existan y se apl
iquen normas, stas no requieren ser adoptadas, las normas simplemente se aplican
a la gente. El derecho se aplica ex auctoritas y la ignorancia de sus normas no
excusa a nadie.31
Las normas son normas con independencia de las consideraciones de los destinatar
ios.32 Se puede perfectamente describir una norma (y los hechos sociales que la
establecen) sin recurrir al concepto de razn. Es prcticamente obvio que los jurist
as y abogados pueden determinar la existencia de
28 Vid.: Adolf, Berger, Encyclopdic Dictionary of Roman Law, p. 491. Para conocer
algunos lineamientos de la doctrina, vase: D. 22, 6, 1-6. Los bizantinos firmeme
nte sostenan: Constitutiones principum [lase: ius] nec ignorare quemquam nec dissim
ulare permittimus. (C. 1, 18, 12). 29 Vid.: Walker, David M., Oxford Companion to
Law, Oxford, Oxford University Press, 1980, p. 599. 30 Vid.: supra. 31 Si algun
as excusas son admitidas es el propio derecho que las permite. De hecho, la doct
rina de la ignorantia iuris est construida para justificar exceptiones.
32 Ciertamente,
tengo presente los problemas de la consuetudo contra legem y del tacitus
consensus populi (incluyendo la legitimidad), sin embargo voy a ignorar estas cu
estiones en el presente ensayo.

204
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
las normas jurdicas (y sus contenidos) sin necesidad de hablar de razones (para l
a accin).
La existencia de una norma vis vis de los sbditos es algo que ocurre, que sucede, no
algo que decida el destinatario. No obstante, es verdad que cuando L (el legisla
dor) establece una norma, habitualmente pretende que esa norma se convierta en u
na razn para que

los sbditos acten (en consecuencia). Pero el acto de voluntad de L no es una condi
cin suficiente para que N sea R para que todo S
acte. La relacin norma-destinatario no es en ningn sentido similar a la relacin raznnte: las razones dependen de las consideraciones del agente, las normas ignoran l
as consideraciones del
sbdito. Por eso son normas. 4. La conversin
Las normas, como seal, pueden ser consideradas por A (el agente) como razones para
su accin. A convierte una norma en una razn, si la toma en consideracin para su accin
(u omisin). Esto es, A convierte una norma en una razn, si entra en la deliberacin d
e A para hacer u omitir. Ahora bien, si A acta sobre la base de una norma N (i.e.
si A sigue N), entonces N es una razn que vence otras razones. Si A sigue N, esto slo significa que esta norma, habiendo sido
convertida por A en una razn para su accin es, adems de norma, Por el una razn victori
osa, una razn que supera otras razones de A.33 contrario, si A no acta sobre la ba
se de la norma que ha convertido en razn para su accin, esto simplemente significa q
ue N ha sido superada por otras razones de ms peso que A tena (por ejemplo: una obje
cin de conciencia, una ideologa particular que lo conduce a una
desobediencia civil o, incluso, una razn trivial).
Las normas pueden ser convertidas en razones (como cualquier cosa) si satisfacen l
a regla de reconocimiento de razones, esto es, si
33 Si
acto sobre la base de una norma puede decirse que obedezco la norma. Sin
embargo, esto no significa que siempre que me conforme con una norma equivalga a
obedecerla. Conformarse con una norma puede depender de otras razones. Puede su
ceder que, aunque no ignoro la norma, la sigo por razones prudenciales. An ms, pue
de ser que yo ignore la norma y, sin embargo, dar la apariencia de que la obedezco
si mi acto se conforma con lo que ella establece. Dicho brevemente: puedo ignor
ar las normas que se me aplican y ser considerado un hombre cumplido (un law-abiding man).

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO


205

son convertidas en razones por A. Esta es la nica forma en que las normas entran de
ntro de el balance de razones del agente.34 5. Razones de segundo orden
Las razones pueden ocupar dos diferentes niveles: Pueden ser razones ordinarias
o bien, razones de segundo orden. Las razones ordinarias (o de primer orden) son
razones para la accin o para abstenerse de la accin. Esta idea puede ser claramen
te expresada por R f y por R ~f (donde R es una razn para realizar f, f es una acci
ica y ~f su omisin). Por el contrario, las razones de segundo orden no son razones
para la accin inmediata, sino para seleccioEsta idea puede ser expresada nar o ex
cluir razones para la accin.35 por R2r y R2~r (donde R2 es una razn de segundo orden;
es una clase de razones y ~r su exclusin).
Joseph Raz explica en varios ejemplos la forma en que funciona R2. Permtaseme com
enzar con el caso de las instrucciones del padre. Un padre le dice a su hijo: obe
dece a tu madre. Esta instruccin es una razn para actuar por una razn: una razn para
actuar sobre la base de las instrucciones de su madre, las cuales, son tambin, ra
zones. Este estado de cosas puede ser descrito perfectamente bien por R2r, donde
R2 representa la instruccin del padre y r una clase de razones (las instrucciones d
e la madre). Raz llama a esta razn R2:

razn de segundo orden positiva.


Supngase ahora que el padre mas bien dice a su hijo: no obedezcas a tu madre. En es
te caso, el hijo tiene una razn para no actuar por una razn. Esta situacin puede se
r descrita por R2~r, donde R2 es la instruccin del padre, ~r es un clase de razones (l
s de la madre) las cuales estn excluidas. Raz llama a las razones de segundo
orden negativas: razones excluyentes.36
34 Cf.: Practical Reason and Norms, cit. p. 36. (Razn prctica y derecho, Vid.: Gan
s, Chaim. Mandatory Rules and Exclusionary Reasons, en
cit., p. 40); Philosophy, vol. 15,
1986, p. 374.
35 cualquier razn para actuar por una razn o para abstenerse de actuar por una razn (R
az, Joseph. Practical Reason and Norms, cit., p. 39, [Razn prctica y normas, cit.,
p.
44]).
36 The
Authority of Law. Essays on Law and Morality, Oxford, Oxford University Press,
1979, pp. 16-17. (existe traduccin ma: La autoridad del derecho. Ensayos sobre der
echo y
moral, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones jurdicas, 1982, pp. 31 y 32).

206
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Creo que los ejemplos son bastante claros y se pueden distinguir dos
tipos de razones: un tipo de razones funcionan seleccionando razones, R2
(las razones del padre) y distinguirlas de R1(las razones de la madre).
La distincin entre razones ordinarias y razones de segundo orden es muy important
e, particularmente cuando decidimos convertir normas jurdicas en razones y decidimo
s seguirlas. Para los propsitos de este ensayo son especialmente importantes las ra
zones excluyentes por lo que me detendr un poco en su anlisis. 6. Razones excluyentes
Las razones excluyentes (i. e. R2~r), requieren que el agente ignore (i. e. pase
por alto) alguna clase o clases de razones.37 Los autores piensan que este es u
n rasgo caracterstico de las normas. Pero permtaseme regresar al caso de la instru
ccin del padre. El padre ordena a su hijo: no obedecer a su madre (R2~r). Esta es u
na razn de segundo orden que requiere que el hijo ignore, (pase por alto) las ins
trucciones de su madre (la
clase de actos r). R2es claramente diferente de R1(cualquier razn de primer orden
, las cuales estn excluidas). Asumiendo, obviamente, que
la orden del padre ha sido considerada por Juan (el agente) como una
razn, en particular, como una razn excluyente (i. e. R2~r). El carcter excluyente t
iene que ser reconocido por A. (el agente). Este es un rasgo muy importante que
los autores descuidan. Sin duda, Juan puede convertir en razn para su accin cualquie
r dicho de su Padre. Pero si convierto normas en razones, stas no necesariamente se convierten en normas de segundo orden excluyentes.
Sin duda, puedo convertir normas (instrucciones, directivas, reglas) en razones ex
cluyentes. Pero, lo puedo hacer siempre que
satisfagan, primeramente, la regla de reconocimiento de razones y,
adems, tengo que convertirlas en razones excluyentes, esto es, tengo que aceptarlas
como razones de segundo orden que requieren
37 Como
ms adelante mostrar una norma requiere normalmente que el agente ignore
todas las razones salvo una: ella. El propsito de introducir razones excluyentes
no consiste en modificar el balance de razones, sino excluir la accin (as ordenada
) del balance de razones. En este hecho reside, segn Raz, la diferencia entre rden
es (lase normas) y peticiones (Cf.: Raz, Joseph, The Authority of Law, cit. p. 23.
[La autoridad del derecho, cit., pp.
38-39]).

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO


207
que ignore todas las razones que stas razones excluyen. Tenemos
que tener muy claro que esto sucede38 en razn de que yo lo hago (yo lo decido), e
sto es, por el hecho de que yo adopto N como un tipo particular de razn (R2~r) y
no porque el hecho de ser R2pudiera ser
una cualidad intrnseca de las normas (instruccin, reglas, directivas).
Veamos una versin un tanto diferente de este ejemplo (el caso del tazn de avena).
La instruccin (orden o directiva) del padre es clara, el padre ordena: Juan, acta s
iempre sobre la base de lo que tu madre
dice y no tomes en cuenta ninguna otra razn que pudieras tener. El espectro de pos
ibilidades es el siguiente: (1) Juan puede adoptar la instruccin de su padre (rec
onocindola como razn) y considerarla, adems, como razn excluyente e ignorar toda razn
que pudiera tener. (2) Juan puede ignorar totalmente tal directiva.39 Durante u
n cierto tiempo Juan considera la orden de su padre como una razn excluyente y si
empre que su madre le ordena algo acta sobre la base de lo que ella dice (incluye
ndo la puesta del abrigo viejo y feo),40 ignorando cualquier razn en contra que l
pudiera tener. Pero, un buen da, la madre de Juan le dice no slo que se ponga el a
brigo viejo y feo, sino que coma un tazn de avena. Esta fue la gota que derram el
vaso. Juan, a partir de entonces, decide desobedecer sistemticamente. A partir de
entonces, Juan acta sobre la base de sus propias razones; acta sobre la base de s
us propias razones para no comer avena: la avena se ve horrible, huele horrible
y sabe horrible; su ingestin le produce nusea, siempre se pone malo y recordar la
avena lo deprime profundamente. Desde que Juan empez a actuar sobre la base de su
s propias razones, la directiva de su padre, eo ipso, perdi su carcter de razn excl
uyente. No fue fcil para Juan desobedecer a su madre adorable. Pero fue an peor de
sobedecer a su estricto padre (Juan sabe muy bien las consecuencias que esta des
obediencia le acarrea). Sin embargo, desde ese da, Juan no comi, no come y no come
r jams avena,
porque yo hago que suceda. Juan pasa por alto esta directiva porque no le import
a o porque ya acept una razn excluyente que le impone actuar sobre la base de lo q
ue su padre diga. 40 As es el ejemplo de Joseph Raz, (Cf.: The Authority of Law.
cit. p. 17 [La autoridad del derecho, cit., p. 33]).
39 38 Sucede

208
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

sin importar lo que pueda pasarle. De esta manera, Juan se convirti en un recalci
trante (gracias a la avena).
Segn Joseph Raz las rdenes (lase directivas o normas) son razones excluyentes. Pero, c
mo hemos visto, una vez que las directivas pierden su carcter excluyente (a parti
r de la decisin de A. (el agente), stas pierden tambin ese rasgo peculiar en el que
reside su particular caracterstica autoritativa o normativa. Sostienen los autor
es que si una razn no es una razn excluyente, no es una orden (no es una
norma).41 Pero acaso esto es as? Supongamos que le preguntamos a Juan sobre la ord
en de su padre. Cree usted que Juan piensa que la orden de su padre ha desapareci
do? que ya no existe? Por supuesto que no. La orden existe; es precisamente la or
den que Juan desobedece. Juan podra estar pagando las consecuencias de su desobed
iencia. Supongamos que las consecuencias para Juan son desastrosas y su hermano,
Pedro, astutamente decide, por razones prudenciales, no desafiar a su inflexibl
e y victoriano padre, por lo menos mientras no pueda evitar el castigo. Para Ped
ro, la directiva de su padre (dirigida a l tambin) no es adoptada (considerada) co
mo una razn excluyente. Es una razn ordinaria. Ciertamente, es una razn de peso que
supera
todas las razones que Pedro puede tener. Pero, cave preguntar: es o
no la directiva del padre una orden para Pedro? existe o no? Por supuesto es una
orden, una orden que efectivamente existe, no obstante no ser una razn excluyente
. Pregntese a Pedro si no es sobre la base de la orden de su padre que l est actuan
do, aunque sta no sea una razn excluyente. Es realmente paradjico que el rasgo cara
cterstico de las rdenes (normas o directivas) pueda ser eliminado de ciertos hecho
s y que stos continen comportndose como rdenes (normas). Esto debe recordarnos la ob
jecin de ignorantia iuris: las normas son normas aun cuando no sean consideradas
razones excluyentes o, incluso an si no son consideradas como razones en absoluto
. Lo que pasa con Juan y su padre (y con Pedro), pasa igual con una norma jurdica
, por ejemplo, con una resolucin de un juez. Simplemente supngase que la instruccin
del padre es una decisin
41 E.g.:
el propio Joseph Raz (Cf.: ibidem ).

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO


209
judicial que ordena que la parte convicta pague una suma de dinero (y que ignore
, ab obvo, cualquier otra razn que pudiera tener). El espectro de las posibilidad
es de la parte perdedora es exactamente igual al que enfrenta Juan, a saber: (1)
Puede adoptar (considerar) la decisin del juez y tomarla como una razn excluyente
y, por tanto, ignorar las otras razones que pueda tener. (2) Puede considerar l
a decisin del juez, pero slo como razn ordinaria. El convicto es un capo y como pan
tomima decide, por razones prudenciales, someterse al derecho. (3) Puede ignorar
por completo esta directiva (es recalcitrante como lo fue Juan). En el extremo,
la gente puede nunca reconocer que una directiva es una razn excluyente. La gent
e puede nunca convertir normas en razones y, no obstante, actuar racionalmente. Sin
embargo, usar normas (i. e. tenerlas como razones excluyentes) es un tipo de rac
ionalidad. Imaginmonos, por ejemplo, un pasajero (en el caso de un naufragio)42 q
ue defiende tenazmente su autonoma moral y en el sacrosanto nombre de la autonoma
moral,43 decide ponderar (reconsiderar) todas las rdenes dadas por el capitn. Este
hombre (posiblemente el nico pasajero ahogado) no convierte las rdenes del capitn en
razones de segundo orden, sino las considera simplemente razones ordinarias (o
incluso las ignora). Aqu tenemos un vvido (o fatal) ejemplo de un agente que rehus
a excluir razones (ordinarias) por considerar irracional someterse a la autoridad. E
n razn de su testarudez, las rdenes del capitn no cuentan lo suficiente, no tienen p
eso, en su balance de razones. No obstante la necedad del pasajero racional, miembros
de la tripulacin lo hacen obedecer. En este caso las rdenes del capitn son
42 Raz toma este ejemplo de R. P. Wolff (Cf.: en Defense of Anarchism, Nueva Yor
k, Harper and Raw, 1970, p. 14). Raz usa este ejemplo para mostrar que la acepta
cin de la autoridad requiere de la existencia de razones de segundo orden vlidas (Cf
.: The Authority of Law, cit. pp. 26-27 [La autoridad del derecho, cit., pp. 4143]).
43
Una nota sobre racionalidad: Muchos autores comparten la idea de que evaluar o
hacer un balance de razones, (en virtud de la autonoma moral) es pensar racionalmen
te.
Asimismo, piensan que actuar sobre la base de la razn exitosa (la razn que vence o
tras
razones) es actuar racionalmente. Al menos, esto parece satisfacer el paradigma:
el silogismo prctico. Aristteles sostiene que actuar sobre la base de cierta razn
es la conclusin de
un silogismo prctico. De esta forma, la accin del agente es, en algn sentido, simil
ar a las
conclusiones en lgica. (Vid.: Nic. Eth.,1140a 25, 1140b 20, 1141b 5 y ss).

210
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
normas, normas que se aplican incluso a los recalcitrantes, contra su voluntad (
y contra su balance autnomo de razones). 7. El lo
Joseph Raz proporciona otros ejemplos los cuales, de alguna manera contrastan co
n los que he analizado anteriormente. Har un pequeo resumen de los tres casos que
propone Raz: los casos de Ana,
Jeremas y Colin.44 Ana. Ana est muy cansada y, en razn de su fatiga, decide no cons
iderar una complicada oferta de inversin y, al no haberla considerado, rechaza la oferta.45 Jeremas. Jeremas es un soldado. Su superior le ordena tom
ar un
vehculo que pertenece a un civil. Jeremas, en el caso que analizamos, est conscient
e de que tomar el vehculo es un exceso y conoce mejores formas para lograr lo que
su superior quiere. Sin embargo, Jeremas es un buen soldado y, no obstante sus p
ropias consideraciones, recuerda que ...rdenes son rdenes y deben ser obedecidas
an sean equivocadas.46 Colin. Colin promete a su esposa que en todas las decisione
s que
afecten a su hijo l actuar viendo nicamente el inters de su hijo, ignorando cualquie
r otra razn. Colin tiene fuertes razones para actuar de tal manera que no corresp
onde completamente con lo prometido, sin embargo cumple con su promesa y pasa por
alto
(excluye) las fuertes razones que tena.47
La nocin de razn excluyente es claramente descrita en los ejemplos dados por Raz.
Sin duda podemos distinguir cierto tipo de actos (la fatiga, una orden, una prom
esa) que funcionan excluyendo todas
las razones, excepto ellas mismas.
Estos tres casos difieren del caso de Juan y su padre. En este ltimo caso existen
dos instrucciones diferentes. La primera, la del padre (una
44 Vid.: 45 Cf.:
Gans, Chaim. Mandatory Rules and Exclusionary Reasons, cit., p. 374. Practical Rea
son and Norms, cit., p. 39 (Razn prctica y normas, cit., pp. 42 y 43). 46 Cf.: ibi
d., p. 38 (ibid., p. 43). 47 Cf.: ibid., p. 39 (ibid., pp. 42 y 43).

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO


211
razn para no actuar por una razn, i. e. R2~r) y, la segunda, la de la madre. Conse
cuentemente, tenemos dos tipos de instrucciones, emitidas, incluso, por dos dife
rentes fuentes, en dos diferentes momentos. Si ambas instrucciones (que son dos
hechos completamente diferentes) satisfacen la regla de reconocimiento de razone
s, ambas funcionan como razones para el agente. En los otros tres casos, no hay
dos actos de emisin de instrucciones (por as decirlo). Aqu, la fatiga de Ana, la or
den del superior y la promesa de Colin constituyen una sola y nica razn que el age
nte tiene que enfrentar. (Una razn externa a las razones que tienen que ser pasad
as por alto o excluidas). Joseph Raz seala que ... el mismo hecho (como sucede en
los tres ltimos casos) es, al mismo tiempo, una razn para la accin y una razn (exclu
yente) para pasar por alto las razones en su contra.48 De esta peculiar opinin res
ulta un lo. 8. El desenredo Voy a analizar el caso de Jeremas en donde una norma e
s dictada. Dos diferentes aspectos entran en juego aqu. El primero, la orden
dictada por el superior: soldado toma el vehculo; el segundo, el
hecho de que uno tiene que pasar por alto todas las otras razones (de primer ord
en). Lo difcil de aceptar es la tesis de que estos dos aspectos se encuentran en
la sola y misma orden soldado toma el vehculo dada por el superior. En el caso de J
eremas (como en los otros casos) no es problema separar los dos niveles. Uno: la
orden dada por el superior soldado toma el vehculo y dos, otra proposicin: 49 las rden
es (militares) deben ser obedecidas sin considerar sus propios mritos (una razn de
segundo orden). Esta ltima razn, sin duda es parte de la situacin en la que hay que
destacar que Jeremas es soldado. Si no fuera as, de dnde hubiera sacado Jeremas la i
dea de que las rdenes son rdenes y que el tiene que obedecerlas? La orden del superi
or podra haber sido ciertamente ignorada si Jeremas, no siendo soldado, hubiera po
dido desentenderse de la
Authority of Law, cit. p. 18. (La autoridad del derecho, cit., p. 33). por la or
den del superior. Lgicamente una proposicin anterior. El superior le ordena a Jere
mas lo que le ordena porque Jeremas es un soldado bajo sus rdenes y
49 Presupuesta 48 The

el superior sabe lo que es un soldado.

212
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

situacin. Pero siendo soldado, Jeremas ni siquiera puede ponderar


otras razones para decidir; stas no fueron consideradas por Jeremas porque Jeremas,
previamente, adopt otra directiva: las rdenes (militares) deben ser obedecidas sin
considerar sus propios mritos, en otras palabras: rdenes son rdenes. Esta es una razn
que deviene fundamental la cual, desde que la adopta Jeremas, gobierna

la accin de Jeremas (en lo que atae a los asuntos militares).


De cualquier modo, esta directiva no hubiera podido ser una razn si Jeremas no la
hubiera convertido en su razn fundamental (RF). El dicho rdenes son rdenes... en tanto
que interviene decididamente en la consideracin de Jeremas, es una razn fundamental
para que l
acte. Y siendo una razn fundamental (RF), es, una razn de segundo orden. Esto es as
desde que Jeremas decide jugar al soldado.50
El uso de la expresin juego en esta ltima frase no pretende ser una exagerada metfora
. Ms bien su uso tiene la intencin de mostrar qu tanto el
juego nos permite entender la aplicacin de normas (u otras directivas).51
9. El juego y sus reglas Desde antiguo juego (del L. jocus) y sus equivalentes nom
bra un
conjunto de acciones con sujecin a ciertas reglas (donde los participantes se esf
uerzan por ganar). El uso habitual de la expresin las reglas del juego sugiere la i
dea, prcticamente indisputable, de que los juegos tienen reglas. Varios autores h
an explicado con xito cmo
funcionan las reglas de
El juego es un universo
hecho, esta sera algo
mental) de los juegos.

los juegos.52
limitado: El juego slo se juega con jugadas del juego. De
as como la Grundnorm o, mejor, la Grundregel (i. e. regla fund
Pues

bien, es precisamente la adopcin de esta Grundregel lo que nos


50 Puede ocurrir que la decisin de jugar al soldado no sea siempre completamente lib
re, como sucede en los casos de reclutamiento forzoso. 51 No me puedo detener aqu
para hablar de esto, pero ms bien el juego puede ser considerado como una metfora de la vida social. El juego es como el drama y la comedia
, una
forma de representar la vida.
52 Un buen ejemplo es el excelente libro de Gregorio Robles Morchn: Las reglas de
l derecho y las reglas de los juegos. Ensayo de teora analtica del derecho, Mxico,
UNAM;
Instituto de Investigaciones jurdicas, 1988, Serie G, Estudios Doctrinales, nm. 14
.

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO hace excluir todo aquello que no cuenta para
el juego, lo que no
vale en el juego. En otras palabras, la Grundregel nos hace
213
excluir todo lo que no sea una jugada del juego.
Volvamos al caso de jugar al soldado. Jeremas enfrenta dos diferentes situaciones
en tiempo. La primera es la decisin de jugar al soldado y la segunda, es la orden
del superior.53 Jeremas obedecer las rdenes de
su superior mientras contine jugando al soldado. Jeremas puede
abandonarlo (l puede desertar e, incluso, resistir a la autoridad), sin
embargo por ahora tiene que jugar el juego. Este juego es fcil de
jugar (en el sentido de que es fcil entender cmo se juega). Como cualquier otro ju
ego, este juego se juega realizando jugadas del juego, en el
caso obedeciendo las rdenes militares superiores.
En contraposicin con esto, Raz considera la orden del superior (en realidad una ni
ca razn) como si fuera al mismo tiempo una razn
de segundo orden y una razn de primer orden. No cabe duda que en casos como los d
e Jeremas (e. g. en el de Ana y
Colin) existen R1y R2.54 Esto es indisputable. Es igualmente indisputable que
R1evoca la existencia de R2.55 Sin embargo, el hecho de que una razn evoque otra
razn no es suficiente para tratarlas como si fueran una y la misma razn. La constr
uccin de esta razn excluyente de primer orden es realmente una entidad extraa. Pero, cmo puede ser que una orden (i. e. una jugada del ju
ego de la milicia) pueda valer como orden para quien no es
soldado (para quien no juega ese juego). Pero, an peor cmo puede ser esa orden del
juego de la milicia la razn fundamental que hace que un hombre, como Jeremas decid
a jugar al soldado?
53 Aunque estas dos diferentes situaciones se dan generalmente en dos diferentes
momentos, puede ocurrir que estos dos momentos se presenten prcticamente de form
a simultnea. Como podra ser el caso de una adhesin a un lder a quien se sigue de inm
ediato. Sin embargo es fcil observar que la decisin de tener a alguien por su lder y obedecer sus rdene
s son dos hechos totalmente distintos. Como lo son jugar al soldado y las rdenes de
sus
superiores. 54 La orden del superior, de alguna manera, evoca la existencia de l
a regla fundamental del juego. 55 Una orden realmente primera, dada por el prime
r lder sobre la tierra, aunque sea una y misma orden, presupone una norma fundame
ntal: obedece al primer lder (y pasa por alto otras razones). Esta es la nica forma
de que alguien sea primer lder. Si algunos hombres le obedecen es porque han adop
tado la norma fundamental: una norma que no fue establecida

por el primer lder.

214 10. [J]ocus regit acto a. El planteamiento


ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Cundo, por qu y para qu convertimos normas como razones
(para la accin)? La respuesta es simple: para jugar juegos. Para jugar juegos usamo
s reglas (normas). Existen, sin embargo, actividades humanas que no se llaman jue
gos y que usan normas. Por ejemplo, la argumentacin jurdica.
En este momento quiero distinguir dos cuestiones que reflejan dos diferentes sit
uaciones: la situacin de primer nivel (en al cual el agente no juega juego alguno
) y el punto de vista jurdico (en el cual se presenta una regla de segundo orden
que identifica las jugadas del juego). En cuanto a la situacin de primer nivel, la
hemos abordado en los casos analizados anteriormente. En cuanto a la situacin del
punto de vista jurdico este se parece notablemente a la situacin en
que encontramos a Jeremas frente a las rdenes de su superior.
Voy a sostener la tesis de que la argumentacin y, en particular, la argu-

mentacin jurdica, puede ser descrita en cercana analoga con jugar juegos. Al menos
con el de Jeremas, cuando decide jugar al soldado.
En el ensayo precedente56 seal que dos preguntas haban afectado profundamente a la
humanidad, a saber: qu es? y qu hacer?. Consecuentemente podemos distinguir dos probl
s: qu es una norma?, por un lado, y qu hacer con las normas? por el otro. As, resulta
muy importante distinguir entre la descripcin de (la naturaleza) de una norma ju
rdica y la forma como sta, convertida en
razn, puede funcionar en la argumentacin jurdica. Por ello, es importante distinguir
entre la aplicacin de normas57 y
la argumentacin jurdica (i. e. el juego de la justificacin jurdica),
juego bsicamente gobernado por la dogmtica jurdica.
En cuanto a la cuestin qu hacer con las normas (jurdicas)?observo las situaciones siguientes:
56 Vid.
supra. nm. 1. 57 Cmo son aplicadas a los sbditos por los rganos jurdicos.

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO (2) Puedo ignorar N (ningn juego se juega) O
bien: (3) puedo tomar en cuenta (considerar) N. En este ltimo caso, surgen tres s
ituaciones posibles:
215
(3.1) Puedo actuar sobre la base de N, si N vence a las razones en contra58 (nin
gn juego se juega),
(3.2) Puedo actuar de otra manera no obstante N.59 (ningn juego se
juega) O bien:
(3.3) Considero N y decido que N sea el nico tipo de razones
sobre la base de las cuales voy a actuar. (un juego se juega).
En este ltimo enunciado se encuentra la clave para entender el
juego de la argumentacin jurdica. b. Juguemos (juegos)
Supongamos que el padre de los anteriores ejemplos decide jugar ajedrez con Juan
, su hijo. El padre, irritado por el curso que ha tomado el juego decide mover s
u rey cinco cuadros de manera diagonal, arguyendo que si los alfiles lo pueden hacer
, el rey no puede ser menos. No obstante el argumento, Juan descalifica la accin di
ciendo que no es una jugada del juego. Ms tarde, el padre de Juan objeta airadame
nte un enroque realizado por Juan, arguyendo que es injusto toda vez que l estaba a
tacando ciertos cuadros y, ahora, el enroque hace que sus jugadas sean completamen
te intiles. A esto Juan contesta que el enroque es una jugada del juego. Despus de
58
Yo acto sobre la base de N si, adems del hecho de que las razones en contra de la
accin han sido vencidas, actuara de otra manera si N no hubiera sido tomada en cue
nta en
mi deliberacin.
59
N es una razn vencida por otras razones o es slo una razn complementaria (pero
dbil) para actuar.

216
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
esto, el padre de Juan pierde un pen por una captura al paso. El padre, alegando qu
e ignoraba que se pudiera comer al paso reclama la devolucin de su pen. Juan dice qu
e comer al paso es una jugada del juego y, por tanto, la jugada se mantiene. Manif
iestamente incmodo el padre de Juan interrumpe el juego diciendo a su hijo: estoy
harto de tu estpido estribillo: jugada del juego. Vete a tu cuarto! Voy a continuar
el juego con jugadas de mi propio juego. En esta casa soy yo quien decide qu es una
jugada del juego. Sin embargo, el padre de Juan sabe perfectamente bien que esto
no es verdad y que si quiere ganarle a su hijo un juego de ajedrez, la nica maner
a de hacerlo es usando nicamente jugadas del juego y no con autoridad paterna. Juan
, prudentemente, se fue a su cuarto jugando el juego del hijo obediente, sabiendo
que el ajedrez, como cualquier otro juego, se juega exclusivamente con jugadas r
econocidas como jugadas del juego.
La moraleja de este ejemplo es que cuando decidimos jugar juegos adoptamos la re
gla fundamental del juego la cual podra formularse como sigue:
Juega slo con jugadas del juego y pasa por alto cualquier razn que puedas tener.
Es claro que la regla fundamental del juego funciona como una razn de segundo ord
en que selecciona las razones que estn admitidas en el juego (ninguna otra es adm
itida). En otras palabras: la regla fundamental del juego nos dice que pasemos p
or alto (que ignoremos) cualquier otra cosa que no sea una jugada del juego. En
la confrontacin el juego impone a los jugadores un simple cdigo: haz jugadas del j
uego. Las jugadas del juego son identificadas por las reglas que constituyen el ju
ego (las reglas que lo gobiernan60). De esta forma, la regla fundamental del jue
go puede ser reformulada como sigue:
Al jugar juegos, acta nicamente sobre la base del conjunto de reglas que identifica
n sus jugadas (y, ab obvo, ignora cualquier otra consideracin).
60 Sobre este particular, Vid.: Robles, Gregorio. Las reglas del derecho y las r
eglas del juego, cit., 1988; Schauer, Frederick. Playing by the Rules: A Philoso
phical Examination of the Rule-Based Decision-Making en Law and in Life, Oxford,
Oxford University Press, 1991.

EL JUEGO DE ARGUMENTAR Y CMO JUGARLO


217
No es difcil entender que si decidimos61 jugar un juego tenemos que pasar por alt
o cualquier razn que no pueda ser identificada como jugada
del juego. Cuando jugamos juegos adoptamos la regla fundamental del
juego (la grundnorm), la cual funciona como una razn de segundo orden. c. El juego
del derecho
Lo que los jugadores (qu jugadores) hacen con las reglas del ajedrez o con las re
glas de cualquier otro juego, algunos individuos (en su mayora, miembros de la pr
ofesin jurdica), lo hacen con las normas jurdicas cuando deciden jugar el juego de
la argumentacin jurdica y adoptan la correspondiente norma fundamental.
Es muy importante tener en mente que una cosa es considerar a las
normas desde el punto de vista de A (situacin de primer orden) y muy
otra es jugar a la argumentacin jurdica. En este juego los jugadores tienen que pasar por alto todo tipo de razones salvo uno: el que
constituye el punto de vista jurdico. El punto de vista jurdico es proporcionado p
or las normas jurdicas que gobiernan el juego.62 No slo
agentes pueden jugar el juego. Es suficiente con adoptar el punto de vista jurdic
o: juega actuando slo sobre la base de normas jurdicas.
El juego es una confrontacin entre dos partes (si son ms, se dividen en dos bandos
: con el actor o con el demandado). Tratan de probar que lo que ellos hacen (hic
ieron o harn) es jurdicamente justificado, de conformidad con las normas jurdicas q
ue, consideran, se aplican a este hecho. Las partes defienden diferentes posicio
nes como, por ejemplo, la naturaleza del hecho o la definicin que le
corresponde o la determinacin de las normas aplicables al hecho.63 La ms clara exp
resin de la confrontacin es la disputa en el tribunal. El litigio tiene que resolv
erse por un tercero (iudex, arbiter) quien se
61 Repetidamente he escrito las diferentes inflexiones del verbo decidir en negrill
as, slo para subrayar la idea de Philippa Foot adelantada al principio de este ens
ayo en el sentido de que las razones para la accin tienen ms que ver con las inclinaciones y las
decisiones
del agente. 62 Y las metasrreglas que gobiernan la profesin jurdica. 63 Las parte
no necesitan estar en posiciones diametralmente diferentes, es suficiente con de
fender diferentes puntos de vista con el propsito de obtener diferentes resultado
s (consecuencias).

218
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
encuentra por encima de las partes (pro tribunale). El juez no slo decide (resuel
ve) la disputa sino adems conduce el proceso, admitiendo o rechazando jugadas. Ab obv
o, las nicas jugadas admitidas son las que son reconocidas por las normas jurdicas a
plicables al juego.
La confrontacin puede ser hipottica y ser realizada por una sola persona.64 Pero an en este caso el juego adopta una forma de confrontacin.
De esta manera, tenemos que ningn tipo de razones participa en esta confrontacin s
alvo las normas jurdicas. Ciertamente, jugar el juego de la argumentacin jurdica re
quiere de una norma fundamental del juego, la cual es una razn de segundo orden q
ue, precisamente, establece que nicamente normas jurdicas son admitidas y que
todas las otras razones son excluidas.65
Jueces y abogados (en tanto tales) no se encuentran en una situacin de primer ord
en. Ellos adoptan el punto de vista jurdico. Las partes, en tanto hacen lo que lo
s abogados (y jueces) dicen, adoptan el
punto de vista jurdico.
Esto, por supuesto, es una simplificacin extrema del proceso. Todo mundo sabe que
el proceso jurisdiccional alcanz un gran nivel de sofisticacin desde tiempo atrs.
La idea de este captulo no era describir la alta complejidad del proceso jurisdic
cional ni de los pronunciamientos judiciales, la idea es meramente probar que ex
iste realmente una razn de segundo orden, detrs de estas instituciones, a saber: la regla f
undamental de la argumentacin jurdica. Slo resta decir que la aplicacin de las norma
s para identificar (y justificar una accin) no es fcil. Corresponde a la dogmtica j
urdica decir cmo aplicar las normas jurdicas (determinando su peso, alcance, et sit
cetera).
64 Cualquier individuo puede adoptar el punto de vista jurdico y decidir dar una
calificacin jurdica privada a un hecho particular (normalmente suyo) o consultar a
un profesional. Un profesor de derecho puede adoptar el punto de vista jurdico p
ara muchas situaciones hipotticas. De este modo tenemos argumentos, privados, doc
trinales y oficiales. Slo los oficiales son obligatorios. 65 Para los propsitos de
este ensayo voy a ignorar los problemas de la textura abierta. Me mantendr dentro
de los lmites del standard work de los pronunciamientos judiciales en los que el un
iverso de las normas jurdicas es (igual o mayor) que el universo de casos.

FUENTES
ARISTFANES, Aristophanes, with an English Translation, trad., por Benjamin Bickle
y Rogers, Harvard University Press,
Cambridge, Mass., 3. vols. (Loeb Classical Classical Library).
ARISTTELES, Analytica posteriora, en Aristotelis. Analytica priora et posteriora,
recensuit brevique adnotatione critica instruxit
W.D. Ross, Prfactione et appendice auxit. L. Mimio-Paluello, Scriptorum classicor
umbiblitheca oxoniensis, Oxford University
Press, 1964 (Oxford Classical Text). , Analytica posteriora, en Aristotle. Poste
rior Analytics. Topica,
with an English Translation, trad. de Hugh Tredennick
(Posterior Analytics) y E.S. Foster (Topica), Cambridge, Mass.,
Harvard University Press, 1966 (Loeb Classical Library, 391).
, Analytica priora, en Aristotle XIX: Prior Analytics. Nichomaquean Ethics, with
an English Translation, trad. de H.
Rockman, Cambridge Mass. Harvard University Press, 1926
(Loeb Classical Library, 73).
, Ethica nichomaquea, en Etica nicomaquea, texto griego-espaol, versin espaola, Int
roduccin y notas de Antonio Gmez Robledo, UNAM, Instituto de Investigaciones Filolg
icas, 1983 (Bibliotheca Scriptorum Graecorum et Romanorum Mexicana).
, Metaphysica, en Aristotle XVII y XVIII: Methaphysics, with an English Translat
ion, trad. de Hugh Tredennick, Cambridge, Mass. Harvard University Press, 1968 (
XVII), 1969 (XVIII). (Loeb Classical Library, 271 y 287).
219

220
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN , Physica, en Aristotle IV y V: Physics, with an English
Translation, trad. de P.W. Wickstead y F.M. Cornford, Cambridge, Mass. Harvard
University Press, 1968 (IV), 1970 (V). (Loeb Classical Library, 228 y 255). , Po
litica, en Aristotle XVI: Politics, with an English Translation, trad. por H. Ra
ckham Cambridge, Mass. Harvard University Press, 1932 (Loeb Classical Library, 2
64). , Politica, en Poltica, texto griego-espaol, versin espaola, Introduccin, y nota
s de Antonio Gmez Robledo, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Filolgicas, 19
(Bibliotheca Scriptorum Graecorum et Romanorum Mexicana). , Topica, en Aristotl
e. Posterior Analytics. Topica, with an English Translation, trad. por Hugh Tred
ennick (Posterior Analytics) y E.S. Foster (Topica), Cambridge, Mass., Harvard U
niversity Press, 1966 (Loeb Classical Library, 391).
BALDO DE UBALDIS, Commentaria in Digestum veteris, Informatium, constitutio adno
tationibus, J. P. Mangrellae, apologia P. Lancelotti, tuter. Angeli Perusini in
lib. X codicis, folio Venetis,
Georgiivarisdi, 1615-1619-6 (I-IV) (En I se encuentra Comm. In
Dig., Vet.). , Super usibus feoddorum et pacem constantiae commentum (Tractatus
Uarii Juris revisum per Iroilum Lane Venetum, Venetus, 1486). BARTOLUS DE SAXOFE
RRATO, Commentaria super codicis, en: Bartoli opera, I. Comm. super Dig. Vet.: I
I. Comm. super infortiati; III. Comm. super Dig. Nov.; IV Comm. super codicis, t
res libri codicis; V. Authenticis, Folio Lugduni, 1504-1505. , Commentaria super
digesto veteri, digesto novo, authenticas, consilia, questiones et tractus (cum
repertorio Henrici Ferrandat) Folio Lugduni, 1527 (I-III). , Concilia, en Folio
Lugduni, 1527, cit.

FUENTES
221
, Concilia, questiones, tractatus, hic proemium ab Alexandro Sosaneo et Jo. Nicl
, restituta novissime autem Venetiis , Folio Lugduni, 1544 (I-IV). (En I se encu
entran: Tractatus de testis o tertimoniorum). , Tractatus de regimini civitatis,
en: Opera Omnia, Bale, vol. X, 1589. CICERN, Brutus, en Brutus and Orator, with
an English Translation, trad. por G.L. Hendrikson y H. M. Hubbel, Cambridge Mass
., Harvard University Press, 1939 (Loeb Classical Library, 342). , De finibus, w
ith an English Translation, trad. por H. Rackham, Cambridge Mass., Harvard Unive
rsity Press, 1967 (Loeb Classical Library, 40). , De legibus, en Cicero XVI, wit
h an English Translation, trad. por. Clinton W. Keyes, Cambridge Mass., Harvard
University Press, 1965 (Loeb Classical Library, 158). CORPUS IURIS CIVILIS. I. I
nstitutiones, Digesta. II. Codex III. Novell. Momsen, Theodor y Krger, Paul (eds.)
, Con Prfatio de Wolgang Kunkel, Dubln/Zurich, (Weidmannsche Verlagsbuchhandlung,
1973 (Reimpresin de la edicin de Berln, 1967). DIGENES LAERCIO: Laerti/ou Diogenous/
Bi/oi kai\ gnw~mai tw~n e)n filosofi/a, eu)dokimnsa&ntwn kai\ tw~n e9ka&sth ai9
re/sei a)resiko&ntwn e0n e0pito&mw? sunagwgh/ (Vidas y opiniones de aquellos que
se distinguieron en filosofa y coleccin suscinta de las doctrinas aceptables de c
ada escuela), en Diogenes Laertius. Lives of eminent philosophers, with an Engli
sh Translation, trad. de R.D: Hicks, Harvard University Press, Cambridge, Mass.,
2. vols. (Loeb Classical Classical Library), 1972. EURPIDES, Io&n, en Eurpides, t
rad.de Arthur S. Way, Cambridge, Mass., Harvard University Press, 4. vols. (Loeb
Classical Library).

222
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
GAYO, Institutionum Commentarii quattuor, en Domingo, Rafael, et
al (eds). Textos de derecho romano, trad. por Rafael Domingo et
al, Pamplona, Aranzadi, 2000.
, Institutionum Commentarii quattuor, en Zulueta, Felix de
(Ed.), The Institute of Gaius, Part I. Texts with Critical Notes and Translation
, trad. de Felix de Zulueta, Oxford, Oxford University Press, 1976. HERDOTO,
H/rodo&tou i9storiai, Versin griego-espaol. Introduccin, traduccin, notas y comentar
ios de Arturo Ramrez Trejo, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Filolgicas, 1
976 (Bibliotheca Scriptorum Graecorum et
Romanorum Mexicana).
HESIODO, Qeogonia, en Hesiod. The Homeric Hymns and Homerica,
with an English Translation, trad. de Hugh G. Evelyn-White,
Cambridge, Mass., Harvard University Press, 1970 (Loeb
Classical Library,)
HOMERO, I/lia&j, en Homer Ilad, with an English Translation, trad. de Murray A.T.
Cambridge, Mass., Harvard University Press,
1971, 2. vols. (Loeb Classical Library, 170 y 171).
LYSIAS en Lysias, with an English Translation, trad. por W.R.M. Lamb, Cambridge,
Mass., Harvard University Press (Loeb
Classical Library).
PAULO, Ivlii Pavli, Sententiarvm ad filvm. Liber Primus: Interpretatio, trad, in
troduccin y notas de Martha Patricia,
Irigoyen Traconis, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones
Filolgicas/Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1995
(Bibliotheca Iuridica Latina Mexicana, 1).
PLATN, De legibus, en Plato. Laws, with an English Translation, trad. por R.G. Bu
ry, Cambridge, Mass., Harvard University
Press (Loeb Classical Library).

FUENTES
223
, Theaetetus, en Plato. Theaetetus and Sophist, with an English
Translation, trad., por W.N. Fowler, Cambridge, Mass., Harvard
University Press (Loeb Classical Library). PLUTARCO, Pericles, en Parallel Lives
, with an English Translation, trad. de B. Parrin, 2. Cambridge, Mass., Harvard
University Press (Loeb Classical Library). Cambridge, Mass., Harvard University
Press (Loeb Classical Library). vols, Cambridge, Mass., Harvard University Press
(Loeb Classical Library).
PROTGORAS, en Diels, Hermann. Die Fragmente der Vorsokratiker.
Ed. Por Kranz, Walther. Griechisch und Deutsch, Weidmann, 1972, t. II). SFOCLES,
en Sophocles with an English Translation, trad. de F. Storr, Cambridge, Mass., H
arvard University Press (Loeb Classical Library). TITO LIVIO, Annales III, en Li
vy II, with an English translation, trad. de B.O. Foster, Cambridge, Mass., Harv
ard University Press, 1967 (Loeb Classical Library). TUCDIDES, en Thucydides, wit
h an English translation, trad. por C.F. Smith, Cambridge, Mass., Harvard Univer
sity Press, 4. vols. (Loeb Classical Library). XENOFONTE, Memorabilia, en Xenoph
on, Memorabilia et conomicus, with an English translation, trad. por E.C. Marchan
t, Cambridge, Mass., Harvard University Press (Loeb Classical Library).

BIBLIOGRAFA
AARNIO, Aulis. On the Truth and Validity of Interpretative statements,
in AARNIO, Aulis, Alexy, Robert y Peczenik, Aleksander (eds.) The Foundations of
Legal Reasoning, in: Rechtstheorie, Heft,
12, 1981, Duncker und Humbolt, Berln, pp. 133158.
, The Rational as Reasonable. A Treatise on Legal Justification, Amsterdam, D. R
eidel Publishing Company, 1987 (Lo racional
como razonable, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991, coleccin el De
recho y la Justicia, nm. 21.
ALCHOURRN, Carlos E. Normative Order and Derogation, en Deontic Logic, Computatio
nal MARTINO, Antonio A. (ed.), Linguistics and Legal Information Systems , Amste
rdam, North
Holland, 1982, vol. II.
, Logic of norms and logic of normative propositions, en Logique
et Analyse, 1969.
ALCHOURRN, Carlos E
Y
BULYGIN, Eugenio,
Normative Systems,
Viena, Springer Verlag, 1971. y , Un modello per la dinamica dei sistemi normati
vi, en MARTINO, Antonio A. (ed.), Logica, informatica, diritto, Florencia, Le Mo
nnier, 1978, vol. I. y , The Expressive Conception of Norms, en HILPEN, Risto (e
d.), New Studies in Deontic Logic, Dordrecht, D. Reidel, 1981.
225

226
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN y , Anlisis lgico y derecho, Madrid, Centro de Estudios Co
nstitucionales, 1991, coleccin el Derecho y la Justicia, nm. 24. y , Definiciones
y normas, in E. Bulygin et. al (eds.), El lenguaje del Derecho, Buenos Aires, Ab
eledo-Perrot, 1983. y , Norma jurdica, en Garzn Valds, Ernesto y Laporta, Francisco
J. (eds.), El derecho y la justicia, Consejo
Superior de Investigaciones Cientficas, Madrid, Editorial
Trotta, Boletn Oficial del Estado, 1996. y , Normative Systems, Springer Verlag,
Viena/Nueva York, 1971. y , Sobre la existencia de las normas jurdicas, Mxico, Dis
tribuciones Fontamara, 1993 (Biblioteca de Etica, Filosofa del Derecho y Poltica,
nm. 39). y , Introduccin a la metodologa de las ciencias jurdicas y sociales, Buenos
Aires, Astrea, 1974. ALEXANDER, Larry. All or Nothing at All? The Intentions of
the
Authorities and the Authority of Intentions, en MARMOR, Andrei (Ed.), Law and In
terpretation. Essays in Legal Philosophy,
Oxford, Oxford University Press, 1995.
ALEXANDER, Larry y Kress, Kenneth, Agains Legal Principles, en MARMOR, Andrei (E
d.), Law and Interpretation. Essays in Legal
Philosophy, cit. (vid. supra), pp. 279-327.
ALEXY , Robert. A Theory of Legal Argumentation. The Theory of Rational Discours
e as Theory of Legal Justification, trad. por Ruth Adler and Niels MacCormick, O
xford, Oxford University Press, 1989. (Theorie der juristischen Argumentation: D
ie Theorie des rationalen Diskurses als Theorie der juristischen
Begrndung, Frankfort, Suhrkamp Verlag, 1978).
, Derecho y razn prctica, (trad. de Manuel Atienza, Pablo Larraaga y Carlos de Sant
iago, Mxico, Distribuciones

BIBLIOGRAFA
227
Fontamara, 1993 (Biblioteca de Etica, Filosofa del Derecho y Poltica, nm. 30). , La
idea de una teora procesal de la argumentacin jurdica (trad. por Carlos de Santiag
o, en Garzn Valds, Ernesto (com.) Derecho y filosofa, Mxico, Distribuciones Fontamar
a, 1993. pp. 43-57 (Biblioteca de Etica, Filosofa del Derecho y Poltica, nm. 18). A
LLAN, D. J., The Philosophy of Aristotle, Oxford, Oxford University Press, 1978
ANCEL, Marc, Utilit et Mthode du droit compar, Neuchatel, 1971. ATIENZA, Manuel, Ar
gumentacin jurdica, en Garzn Valds, Ernesto y Laporta, Francisco J. (eds.), El derec
ho y la justicia, cit., pp. 231-238. , Las razones del derecho, Teora de la argum
entacin jurdica, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991 (Cuadernos y De
bates, nm. 31). ATIENZA, Manuel y RUIZ MANERO, Juan. Las piezas del derecho, Barc
elona, Editorial Ariel, S.A. 1996. AUSTIN, John. The Province of Jurisprudence D
etermined, Nueva York, Burt Flanklin, 1970 (reimpresin de la edicin de Duman, Lond
res, 1861). AUSTIN, John L. How to Do Things with Words, Ed. Por J.O. Urmosn, Ox
ford, Oxford University Press, 1962. , Performative Utterances (en Philosophical
Papers, Oxford, Oxford University Press, 1961 [reimpresa en 1979, vid. Infra).
BALDWIN, Thomas. G.E. MOORE, 1903, Londres, 1990. Principia Ethica, Cambridge,
BARKER, E., Greek Political Theory, Methuen, Suffolk, England, 1964

228
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
BARNES , Jonathan, Aristotle, Oxford, Oxford University Press, 1982.
, The Presocratic Philosophers, Londres, Routledge, 1989. (The
Arguments of the Philosophers). , Early Greek Philosophy, Londres, Penguin Books
, 1987.
BAYN MOHINO, J. C. La normatividad del derecho: Deberes jurdicos y razones para la
accin, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991 (coleccin el Derecho y l
a Justicia, nm.
26).
BEHRENDS, Le due jurisprudenze romane e le forme delle /oro argumentazioni, INDEX, vol. XII, 1983-1984, pp. 189 y ss. , Les veteres,, et la
Rpublique, en:
nouvelle jurisprudence a la fin de la
Revue Historique de Droit Franais et
Etranger, vol. I, pp. 7-33.
BENTHAM, J., On Laws in General, H.L.A. Hart (Ed.), Athlone Press,
Londres, 1970.
BENVENISTE, Emile. II vocabulario delle istituzioni indoeuropee,
trad. de Mariantonia LIBORIO, Turn, 1976. , Le vocabulaire des institutions indoe
uropenes II: Pouvoir, droit religion.
BERGER, Adolf. Encyclopaedic Dictionary of Roman Law,
Philadelphia, The American Philosophical Society, 1968.
BERMAN, Harold. Law and Revolution. The Formation of the Western Legal Tradition
., Cambridge, Mass., Harvard University Press,
1983.
BIONDI, B., Obbietto e metodi della scienza giuridica romana, en Scritti di diritt
o romano in onore di Contardo Ferrini
(Universit di Pavia), Miln, Ulrico Hoepeli Editore, 1946.

BIBLIOGRAFA
229
BIX, Brian, Law, Language and Legal Determinancy, Oxford, Oxford University Pres
s, 1993.
, Questions in Legal Interpretation, en MARMOR, Andrei (ed.), Law and Interpreta
tion. Essays in Legal Philosophy, cit. (vid.
supra), pp.137-154.
, Law, Language, and, Indeterminancy, Oxford, Oford
University Press. 1993.
BLACK, Max, Austin on Performatives en Philosophy, vol. 38, nm.
145-146, 1963, pp. 217-226.
BLNQUEZ FRAILE, Agustn. Diccionario Latino-Espaol. EspaolLatino, Barcelona, Editorial Sopena, 1985.
BRAITHWAITE, R. B., BRHIER, Emile, La Explicacin Cientfica (Scientific ExplanaHisto
ire de la philosophie, Pars, Press
tion), Madrid, Tecnos, 1965. Universitaires de France, 1965.
BRETONE, Mario. BRUN, Jean. Techniche e idiologie degli giuristi romani,
Npoles, Edizione Scientifiche Italiane, 1971.
Aristote et le Lyce, Pars, Presses Universitaires de
France, 1965.
BULYGIN, Eugenio, Algunas consideraciones acerca de los sistemas jurdicos en Doxa.
Cuadernos de Filosofa del Derecho, 9,
Alicante, 1991, pp. 257-279.
, Sullinterpretazione giuridica en COMANDUCI, Paolo y
GUASTINI, Riccardo (eds.), Richerche di giurisprudenza analitica, Turn, G. Giappi
chelli Editore, 1992 (Analisi e Diritto). , Cognition and Interpretation of Law, i
n GIANFORMAGGIO, Letizia y PAULSON, Stanley (eds.), Cognition and Interpretation
of Law, Turn, G. Giappichelli Editore, 1995 (Analisi e Diritto. Serie Teorica, 1
8).

230
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN , Norme, validit e sisteme normativi, Turn, G. Giachippell
i, 1995.
BULYGIN, Eugenio, Vid supra: ALCHOURRN, Carlos E. y BULYGIN, Eugenio.
BUONAMICI, F., Brtolo de Sassoferrato in Pisa, en Annali delle
Universit Toscane, Pisa, vol. XXXIII, 1915.
BURNET, John. Early Greek Philosophy, Londres, A and C. Black, 1930. Greek Philo
sophy. Thales to Plato, Londres, MacMillan
and Co. 1932. BYRNE, Patrick H. Analysis and Science in Aristotle, Albany, N.Y.
Sate University of New York Press, 1997.
CALASSO, Francesco, Medio evo del diritto, I. Le fonti, Miln, Dott.
Guiffr Editore, 1954. CALHOUND, George M., Introduction to Greek Legal Science, e
d por
Francis de Zulueta, Aalen, Scientia Verlag, 1979 (reimpresin de
la edicin de Oxford University Press, 1944).
CANNATA, Carlo A., Lineamenti di storia della giurisprudenza europea. I La giuri
sprudenza romana e il passagio dallantichit al
medioevo, Turn, Giappichelli, 1976. CAPELLA , Jos Ramn. El derecho como lenguaje. A
riel Barcelona, 1968.
CARCATERRA, A. Struttura del linguaggio giuridico precettivo romano, Bari, 1968.
, Semantica degli enunciati normativo-giuridici romani.
Interpretatio iuris, Bari, 1972.
CARCATERRA, Gaetano, La forza costitutiva delle norme, Roma,
Bulzoni Editore, 1979.

BIBLIOGRAFA
231
CAVANNA, Adriano. Storia del diritto moderno in Europa, I. Le fonti e il pensier
o giuridico, Miln, dott. A. Giuffr editore, 1979. CARLYLE, A. J., History of Medie
val Political Theory of the West, VI
Political Theory from 1300-1600, Edimburgo y Londres,
William Blackwood and Son, Ltd., 1936.
CHAPELL, V. C. El lenguaje comn. Ensayos de filosofa analtica trad. De Juan Ramn Cap
ella, Madrid, Tecnos 1971 (Versin
espaola de Ordinary Language, Englewood, N. J., Prentice Hall, 1964). COLEMAN, Ju
les L. y LEITER, Brian, Determinancy, Objectivity, and Authority, en MARMOR, Andre
i (ed.), Law and Interpretation. Essays in Legal Philosophy, cit. (vid. supra),
pp. 203-278.
COMANDUCCI, Paolo y GUASTINI, Riccardo (eds.), Struttura e dinamica des sistema giuridici, Turn, G. Giappichelli Editore, 1996 (Analisi e Diritt
o. Serie Teorica, 23). COPI, I. M. Symbolic Logic, Macmillan, Nueva York, 1965.
CORBIN, Arthur, L. CRESSON, Andr, Forword, en Hohfeld,W.N Fundamental Legal Arist
otle. Sa vie, son oeuvre, Pars, Presses
Conceptions (Vid. infra). Universitaires de France, 1963. CRYSTAL, D. Linguistic
s, Pinguing Books, Londres, 1972
DAN-COHEN, Meir. Interpreting Official Speech, en MARMOR, Andrei
(ed.).
DAVID, Ren. Trait lmentare de droit civil compar, Pars, 1950.
DECLAREUIL, Joseph. Rome et lorganization du droit, Pars, La Renaisance du Livre,
1924 (Levolution de lHumanit).

232
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
REAL ACADEMIA ESPAOLA. Diccionario de la Lengua Espaola, edicin electrnica, (CD. ROM
), Madrid, Espasa Calpe, S.A. 1998.
DIELS, Hermann. Die Fragmente der Vorsokratiker, Edicin de
KRANZ, Walther, Berln, Weidmann, 1972, t. II, p. 45.
DIGENES LAERTIUS, Vie des philosophes ilustres, Pars, GarnierFlamarin, 1975, t. I. DROBING , V., Rechtsverglichung und Rechtssoziologie, Rabels
Zeitschrift fr auslandischen und internacionales Privatrecth,
vol. XVIII, 1953, p. 301. DRING, Ingemar, Aristoteles. Darstellung und Interpreta
tion seines
Denkens, Heidelberg, Carl Winter Universittsverlag, 1966. (Existe versin espaola de
Bernab Navarro: Aristteles. Exposicin e interpretacin de su pensamiento, Mxico, UNAM
,
Instituto de Investigaciones Filosficas, 1987).
, Aristotle and the Ancient Biographical Tradition, Goeteberg,
1957. DWORKIN, Ronald, Taking Rights Seriously, Londres, Existe versin
espaola de Marta Guastavino Los derechos en serio,
Barcelona, Ariel, 1984.
, The Model of Rules University of Chicago Law Review, vol.
35, 1967. , Social Rules and Legal Theory, Yale Law Journal, 1972. ENCYCLOPDIA BRIT
ANNICA. Herodotus, Historiography,
History of historiography. Ancient historiography: GrecoRoman Era, Miletus, Thales of Miletus, en Encyclopdia
Britannica Cd-2000, Chicago, Encyclopdia Britannica, Inc.
2000. CD. 2.02, Encyclopaedia Britannica, Inc., 1995.

BIBLIOGRAFA
233
FARRELL, Martn D, Obligaciones jurdicas y razones para actuar: en
Revista de Ciencias Sociales, Facultad de Ciencias Jurdicas Econmicas y Sociales,
nm. 28, 1986, pp. 271-295. Valparaso. FERRATER Y H. LEBLANC, Lgica matemtica, Mxico,
Fondo de
Cultura Econmica, 1970.
FIGGIS, Bartolus and European Political Ideas, en Transactions of
Royal Historical Society, vol. XIX, pp. 147-168.
FOOT, Philippa. Virtues and Vices and Other Moral Philosophy,
Oxford, Basil Blackwell, 1978.
FREEMAN, Kathleen. Ancilla to the Pre-Socratic Philosophers. A Complete Translati
on of the Fragments in DielsFragmente der
Vorsokatiker, Oxford, Basil Blackwell, 1962.
GANS, Chaim. Mandatory Rules and Exclusonary Reasons, en
Philosophia, vol. 15, 1986, pp. 373-394.
GARCA GARRIDO, Manuel J, Diccionario de jurisprudencia romana,
Madrid, Editorial Dykinson, 2000. GAUDEMET, Jean, Institutiones de Iantiquit, Pars,
Sirey, 1967.
GIANNANTONI, G., Laurente, R. et al., I presocratici, Roma/Bari,
Laterza, 1975.
GIERKE, Otto von, Political Theories of the Middle Age (versin inglesa del profes
or Frederic W. Maitland de los captulos: Die publisistischen Lehre des Mittelalter
s del t. III de Das deutsche Genossenschaftsrecht), Cambridge, Cambridge Universi
ty
Press, 1900.
GIRARD, Paul F., Mlanges du droit romain I. Histoire et Sources,
Pars, Recueil Sirey, 1912.
GIZBERT-STUDICKI, Tomasz, Factual Statements and Legal Reasoning en PECZENIK, Alek
sander y UUSITALO, Jyrki (Eds.),

234
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Reasoning on Legal Reasoning, Vammala, The Society of Fi
nish Lawyers, 1979, pp. 139-145.
GREENE, Marjorie, Portrait of Aristotle, Londres, 1953. GUASTINI, Riccardo. In te
ma dabrogazione in LUZZATI, Claudio
(ed.), Labrogazione delle leggi. Un debattito analitico, Miln,
Guifrr, 1987.
, Facts and Legal Language, in Annali della Facolt di
Giurisprudenza di Genova, vol. 23, 1989-1990. , Dalle fonti alle norme, Turn, G.
Giappeichelli Editore, 1992. ; Interpretative Statements, en GARZN VALDS, Ernesto,
KRAWIETZ, Werner, WRIGHT, Georg Henrik von y ZIMMERLING,
Ruth (eds.), Normative Systems in Legal and Moral Theory.
Festschrift fr Carlos E. Alchourrn and Eugenio Bulygin,
Berln, Dunker und Humbolt, 1997.
, Le fonti del diritto e linterpretazione, Miln, Dott. A. Guiffr
Editore, 1993.
, Lezioni sul linguaggio giuridico, Giappichelli Editore, Turn,
1985.
GUIBOURG, Ricardo A., Derecho sistema y realidad, Buenos Aires,
Astrea, 1986. , El fenmeno normativo, Buenos Aires, Astrea, 1987. , Accin, norma y
sistema, Buenos Aires, Astrea, 1987. . La revolucin informtica, Buenos Aires, Ast
rea, 1987. , Niveles del anlisis jurdico, Buenos Aires, Astrea, 1987. , Deber y sa
ber. Apuntes epistemolgicos para el anlisis del
derecho y la moral, Mxico, Distribuciones Fontamara, 1997 (Biblioteca de Etica, F
ilosofa del Derecho y Poltica, nm. 57)

BIBLIOGRAFA GUTHRIE, W.K.C., A History of Greek Philosophy, Cambridge, Cambridge


University Press, 1962-1972.
HGERSTRM, Axel, Der rmische Obligationsbegriff im Lichte der
235
allgemainen rmische Rechtsanshauung, Upsala, Alinquist & Wiksells, 1927. , Inquir
ies into the Natural Law and Morals, Estocolmo, Almquist & Wiksell, 1953. HANARD
, Gilbert, Interpretatio, et normes de droit priv sous la Rpublique et le Principat,
en: Kerchove, Michel van der (ed.), Linterpretation en droit. Approche pluridisc
iplinaire , Bruselas, Facults Universitaires Saint- Louis, 1987. HARRIS, J. W., L
aw and Legal Science. An Inquiry into the Concepts Legal Rule and Legal System,
Oxford, Oxford University Press, Clarendon Press, 1979. HART, H.L.A., Hart. (Vid
: The Concept of Law, Oxford, Oxford University Press, 1994. Existe versin en esp
aol de la primera edicin (1961) por Genaro R. Carri: El concepto del derecho, Posts
cript que Buenos Aires, 1995 (1963). La traduccin del aparece en la segunda edicin
inglesa es ma: Post scrptum al Concepto del derecho, Ed. por Penelope A. Bulloch
y Joseph Raz, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2000 (Serie Estu
dios Jurdicos, nm. 13). , Commands and Authoritative Reasons, en Essays on Bentham.
Studies in Jurisprudence and Political Theory, Oxford, Oxford University Press.
1982, p. 243. , Introduction, en Essays on Bentham. Studies in Jurisprudence and P
olitical Theory. , Legal Duty and Obligation, en Essays on Bentham. Studies in Jur
isprudence and Political Theory. , Definition and Theory in Jurisprudence (Inaug
ural Lecture), Oxford, Oxford University Press (1953) 1975. Reimpreso en

236
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Law Quarterly Review, vol. 70, 1953, pp. 37 y ss. y en H
art, H.L.A. Essays in Jurisprudence and Philosophy, Oxford, Oxford University Pr
ess. 1985, pp. 21-48. Existe versin en espaol de Genaro R. Carri: Definicin y teora de
la ciencia jurdica, en Hart, H.L.A. Derecho y moral. Contribuciones a su anlisis,
Buenos Aires, Ediciones Depalma, 1962, pp. 93-138).
HARTNACK, Justus, The Performatory Use of Sentences, en Theoria, vol. 29, pp. 137146, 1963, parte 2.
HAZELTINE, H. D., Commentators en Encyclopaedia of Social
Sciences, Colliers and MacMillan Inc. 1968.
, Roman and Canon Law in the Middle Age, en Cambridge
Medieval History, vol. 5: Contest of the Empire and Papacy, Cambridge, Cambridge
University Press, 1926.
HEDENIUS, Ingemar, Performatives, en Theoria, vol. 29,1963, pp.
115-136.
HEPBURN, R.W., The Naturalistic Fallacy, en Honderich, Ted (Ed.), The Oxford Compa
nion to Philosophy, Oxford University Press,
1965.
HEZALTINE, H.D, Commentators, en International Encyclopaedic of Social Sciences, v
ol. 3 Londres, Collier and MacMillan, vol.
3, 1968.
, Roman and Canon Law in the Middle Age, en Cambridge
Medieval History, vol. 5: Contest of the empire and papacy, Cambridge, Cambridge
Univesity Press, 1926. pp. 697-764.
, The Legal and Political Ideas of the Post-Glossators, en Ulman, Walter. The Medi
eval idea of Law. (as Represented by
Lucca da Penna), pp. XV-XXXIX
HOHFELD, Wesley Newcomb., Fundamental Legal Conceptions. As Applied in Judicial
Reasoning, ed. por Wheeler Cook, Greenwood Press Publishers, Westport, Conn. 196
4 (Reimpresin de la edicin de Yale University Press de 1919).

BIBLIOGRAFA
237
Existe versin enn espaol de Genaro Carrio: Conceptos juridicos fundamentales (Mxico
, Distribuciones Fontamara, S.A.
1991 [Biblioteca de Etica, Filosofa del Derecho y Poltica, 2]). HOLLIS, Martin, Re
asons in Action. Essays in the Philosophy of Social Science, Cambridge, Cambridg
e University Press, 1996. HONDERICH, Ted. The Oxford Companion to Philosophy, Ox
ford,
Oxford University Press, 1995. HONOR A. Real Laws, en Hacker, P.M.S. y Raz, J. (ed)
,
Morality and Society, Essays in Honour of H.L.A. Hart, Oxford,
Law,
Oxford University Press, pp. 99-118. HORNBLOWER, Simon y SPAWFORTH, Antony (Eds.
), The Oxford Clasical Dictionary, Oxford, Oxford University Press, 1996.
HURD, Heidi M. Interpreting Authorities, en MARMOR, Andrei (ed.), Law and Interpre
tation. Essays in Legal Philosophy, cit.
(vid. supra), pp. 405-432.
IHERING, Rudolf, VON, LEsprit du di droit romain (Geist des rmischen Recht), trad.
de O. Menleare, Pars, Chavallier-Maresq,
1877.
JEAGER, Werner W., Alabanza de la ley. Los orgenes de la filosofa del derecho y lo
s griegos, Madrid, Instituto de Estudios
Polticos, 1959.
, Aristotle: Fundamentals of the History of his Development,
Oxford, Oxford University Press, 1968.
, Paideia, los ideales de la cultura griega, Mxico, Fondo de
Cultura Econmica, 1971.
JONES, Walter J., Historical Introduction to the Theory of Law, Nueva
York, Augustus M. Kelly Publishers, 1969.

238
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN , The Law and Legal Theory of the Greeks. An Introductio
n, Aalen, sientia verlag, 1977 (reimpresin de la edicin de Oxford University Press
, 1956).
KAMP, J. L. J. van de Brtolo de Sassoferrato, Urbino, Stabilimento
Tipografico Editoriales Urbinate, 1935 (extracto de Studi
Urbinati, ao IX, nms., 1-2, marzo-junio de 1935).
KANTOROWICZ, Hermann, The Qustiones Disputat of the Glossators, en Tijdschrift voor
Rechtsgeschiedenis, vol. 16, La
Haya, 1939. KASER, Max, Das altrmische Ius. Studien zur Rechtsvertellung und
Rechtgeschichte Rmer , Gotinga, Vandenhoeck & Ruprecht,
1949.
KEEN, M. H., The Political Thought of the Fourtheenth Century Civilians, en Smalle
y, Berly (Ed.), Trends in Medieval Political
Thought, Oxford, Basil Blackwell 1965. pp. 105-126. KELSEN, Hans. Allgemaine Sta
atlehere, Berln, 1925. (Existe versin
en espaol de Luis Legaz Lacambra: Teora general del Estado,
Barcelona... reimpresa en Mxico: Editoria Nacional, 1959. , Allgemeine Theorie de
r Normen, Viena, Manzche Verlags und Unversittsbuchhandlung, 1979.
, El mtodo y los conceptos fundamentales de la teora pura del

derecho, trad. de Luis Legaz y Lacambra, Revista de Derecho Privado, Madrid, 193
3.
, Qu es un acto jurdico?, trad. de Ulises Schmill, en Isonoma. Revista de Teora y Filo
ofa del Derecho, Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, nm. 4, abril, 1996, pp. 66. Wa
s ist ein Rechtsakt? apareci en el sterreichische
Zeitschrift fr offentliches Recht, vol. 4, 1952, pp. 263-274,
reimpreso en KLECATSKY, H. MARCIC, R. y SCHAMBECK, H. Die
Wiener Rechtstheoretische Schule, Viena, Europa Verlag, 1968, t. II, pp. 1375-13
80.

BIBLIOGRAFA , Reine Rechtslehre , Viena, Franz Deuticke Verlag, 1960. , Recht und
Logik, in NEUES FORUM, vol. 12, 1965.
239
, Teora pura del derecho, trad de Moiss Nilve, Buenos Aires, Editora Universitaria
de Buenos Aires (EUDEBA), 1963.
(Traduccin espaola de la Thorie pure du droit. Introduction a la science du droit,
versin francesa de la Reine Rechtslehere,
trad. de Hnri Thvenaz [Neuchatl, ditions de la Baconnir, 1953]).
, The Pure Theory of Law, University of California Press,
Berkley, 1970. , Thorie Pure du Droit, Dalloz, Pars, 1962.
, The Law as a Specific Social Technique, en University of
Chicago Law Review, vol. 9, 1941, pp. 75-97.
, General Theory of Norms, Trad. por Michael Hartney, Oxford,
Oxford University Press, 1991. , Teora pura del derecho, trad, de Roberto J. Vern
engo, Mxico,
Porra/UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1997 (reimUNAM, Instituto de In
vestigaciones presin de la edicin de la
Jurdicas de 1979).
, Problemas capitales de la teora jurdica del Estado. (Desarrollados con base en l
a doctrina de la proposicin jurdica), trad. de Wencerla Roces estudio preliminar d
e ulises Schmill, Mxico, Instituto de Investigaciones Jurdicas, UNAM/Editorial Por
ra, 1987 (Serie G: Estudios Doctrinales,
nm. 103).
KOHLER, J. Rechtsphilosophie und Rechtsverglechung, en: Archiv
fr Rechts-und Wirtshaft Philosophie, vol. I. 1907-8.
KLECATSKY, H. Marcic, R. y Schambeck, H. Die Wiener
Rechtstheoretische Schule, Viena, Europa Verlag, 1968.

240
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
KORFF, S. Introduccin a Lhistoire du droit international, R.C.A.D.I. 1923, T. 1. K
RESS, Kenneth. Vid supra: ALEXANDER, Larry y Kress, Kenneth. Agains Legal Princi
ples.
KUNKEL, Wolgang. Historia del Derecho Romano, trad. de Juan Miquel, Ariel, Barce
lona, 1999. Versin espaola de la cuarta edicin de Rmische Rechtsgeschichte. Eine Ein
frung, Bhlau
Kln-Graz, 1964. KUHN, Thomas S., The Structure of Scientific Revolutions, Chicago
,
Chicago University Press, 1962. (Existe traduccin espaola de Agustn Contn: La estruc
tura de las revoluciones cientficas,
Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1975). LA PIRA, Giorgio. Geometrical Method and
Aristotle Account of the First Principles, Classical Quarterly, nm. 19, 1935.
, II conceto di scienza e gli strumenti della costruzione scientifiche, en Bolletino dellIstituto del Diritto Romano, Roma, vol. 44, 1936-1937, pp. 1
31-159.
, La genesi del sistema nella giurisprudenza romana. II metodo, en Studia et Docum
enta Historiae et Iuris, Roma, vol I,
1935, pp. 319-348.
, La genesi del sistema nella giurisprudenza romana. Larte sistematrice, en Bollett
ino del Istituto di Diritto Romano, Roma
vol. 42, 1934. LAMBER, E. Encyclopedia of the Social Sciences, Mac Millan, Londr
es, 1931.
, Histoire comparative et la fuction du droit civil compar, t.
I,
Pars, 1903.
LAPORTA, Francisco. Entre el derecho y la moral, Mxico, Distribuciones Fontamara,
1993 (Biblioteca de Etica, Filosofa
del Derecho y Poltica, nm. 26).

BIBLIOGRAFA LEITER, Brian, Vid supra: COLEMAN, Jules L. y LEITER, Brian. Determin
ancy, Objectivity, and Authority.
LEMMON, E.J. On Sentences Verifiables by their Use, en Analysis,
241
nm. 22, 1961-1962, pp. 86-89.
LVY-BRUHL, H., Quelques problems du trs ancien droit romain
(Essai des solutions sociologiques), Pars, Sirey, 1934.
LIDDELL. H.G. and SCOTT, Greek-English Lexicon. (Founded upon Liddell and Scotts
Greek-English Lexicon), Oxford, Oxford
University Press, 1997.
LOSEE, John, Historical Introduction to the Philosophy of Science,
Oxford, Oxford University Press, 1980. LWENSTEIN , Karl, Verfassungslehre, J.C. M
ohr (Paul Siebeck)
Tubinga 1959. (Existe version espaol de Alfredo Gallego
Ausbiarte: Teora de la Constitucin, Barcelona, Ariel, 1970. MAC CORMICK, Niels, Le
gal Reasoning and Legal Theory, Oxford, Oxford University Press, 1978. MAC INTYR
E, Alasdair, A Short History of Ethics. A History of Moral Philosophy from Homer
ic Age to Twentieth Century, Simon & Schuster, 1996. MCILWAIN, C. H., The Growth
of Political Thought in the West from the Greeks to the End of the Middle Ages,
Londres, MacMillan, 1961 (reimpresin de la edicin de 1932). MAITLAND, Frederic. W
. Introduction en Gierke, Otto. von, Political Theories of the Middle Age, Cambrid
ge, Cambrige University Press, 1900. MARGADANT, Guillermo F., Derecho Romano, Es
finge, Mxico, 1968. MARMOR, Andrei (ed.), Law and Interpretation. Essays in Legal
Philosophy, Oxford, Oxford University Press, 1995.

242
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN , Three Concepts of Objectivity en MARMOR, Andrei (ed.), L
aw and Interpretation. Essays in Legal Philosophy.
MARTIN M., Richard, Verdad y Denotacin (Truth and Denotation), Tecnos, Madrid, 19
62.
MAZZARESE, Tecla. Norm Proposition: Epistemic and Semantic
Queries, en Recthstheorie Berln, 22, 1991, Heft 1.
, Normological Scepticism and Legal Dynamics. Weimberg and

Kelsen Confronted, en AARNIO, Aulis, PAULSON, Stanley, WEIMBERGER, Ota, WRIGHT, G


eorg Henrik (eds.), Rechtsnorm und Rechtswirklichkeit, in Rechtstheorie, Berln, D
unker und Humbolt, 1993. , Forme di razionalit delle decisionne giudiziali, Turn,
G. Giappichelli Editore, 1996 (Analisi e Diritto. Serie Teorica, 25). , Metanorme
. Rilievi su un concetto scomodo della teoria del diritto, en COMANDUCCI, Paolo y
GUASTINI, Riccardo (eds.), Struttura e dinamica des sistema giuridici. , La int
erpretacin como traduccin. Esclarecimientos provenientes de una analoga comn, traduc
cin ma, en Isonoma. Revista de Teora y Filosofa del Derecho, Instituto Tecnolgico Autn
mo de Mxico, octubre de 1998. MENDOCA, Daniel, Interpretacin y aplicacin del derech
o, Universidad de Almera N. Espaa. MERRIAM-WEBSTER, Merriam-WebsterCollegiate Dicti
onary, en Encyclopdia Britanniica, 2002, CD, Chicago, Britannica.com, Inc. 2002.
MIERS, David y TWINNING, Williams. How to Do Things with Rules, Londres, Wiedenf
eld and Nicolson, 1982. MOLINER, Mara, Diccionario del uso del espaol, CD-Rom, Mad
rid, Gredos, 1998.

BIBLIOGRAFA MOORE, George Edward, Principia Ethica, Cambridge, 1903. MOORE, Miche
l S., Interpreting Interpretation, en M ARMOR, Andrei (ed.), Law and Interpretatio
n. Essays in Legal Philosophy, cit. (vid. supra), pp.1-29.
243
MORESO, Jos Juan. La indeterminacin del derecho y la interpretacin constitucional,
Madrid, Centro de Estudios
Constitucionales, 1998. MOSE, Claude, Histoire des doctrines politiques en Grce, P
ars Presses Universitaires de France, 1969.
MOYLE, J. B., General Introduction, en Imperatoris iustiniani institutionum. Lib
ri Quattour , with Introductions, commentary, and excursus por J.B. Moyle, Oxfor
d, Oxford University Press,
1964. pp. 42-44. NAVARRO, Pablo y REDONDO, Cristina, Normas y actitudes normativ
as, Mxico, Distribuciones Fontamara, 1994 (Biblioteca de Etica, Filosofa del Derec
ho y Poltica, nm. 36). NICOL, Eduardo, Los principios de la ciencia, Mxico, Fondo d
e Cultura Econmica, 1965. NINO, Carlos S., Algunos modelos metodolgicos de ciencia
jurdica, Valencia, Venezuela, Universidad de Carabobo, 1979. , Consideraciones sob
re la dogmtica jurdica. Con referencia particular a la dogmtica penal, Mxico, Instit
uto de Investigaciones Jurdicas, UNAM, 1989. , La Validez del derecho, Buenos Air
es. Astrea, 1985. , Razn y prescripciones: en Anlisis Filosfico, nm. 1, 1981. NOAILLES
, P., Du droit sacr au droit civil, Pars, Sirey, 1949. NOCERA, G., Iurisprudentia.
Per una storia del pensiero giuridico romano, Roma, Bulzoni Editori, 1973.

244
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Racionalidad
OLIV, Len. Presentacin, en OLIV, Len (ed.),
Epistmica, Madrid, Consejo Superior de Investigaciones Cientficas, Editorial Trotta, Boletn Oficial del Estado, 1995.
OLIVECRONA, Karl, Law as Fact, Londres, Stevens and Sons, 1971.
Existe versin espaola de Luis Lpez Guerra: El derecho como hecho. La estructura del
ordenamiento jurdico, Barcelona, Editorial Labor, S.A. 1980.
, Legal Language and Reality, en Essays in Jurisprudence in Honor of Roscoe Pound
, Bobb Merril Co. Inc., Indianapolis. Existe versin espaol de Ernesto Garzn Valds: L
enguaje jurdico y realidad, Mxico, Distribuciones Fontamara, S.A. 1991 (Biblioteca
de tica, Filosofa del Derecho y Poltica, nm. 3), reimpresin de la edicin del Centro E
ditor de Amrica Latina,
Buenos Aires, 1968 (Filosofa y Derecho, nm. 2).
, Editor Preface, en HGERSTRM, Axel. Inquiries into the Natural Law and Moral, Estoc
olmo, Almquist & Wiksell,1953.
OATE LABORDE, Alfonso, Los conceptos jurdicos fundamentales de
W.N. Hofeld, Mxico, Instituto de Investigaciones Filosficas,
UNAM,
1979.
Ortiz, Javier, Puede haber razones jurdicas autoritativas? en Isonoma. Revista de Teo
ra y Filosofa del Derecho, Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, nm. 3, octubre de 19
95, pp.
153-166.
, Razones para actuar, sistemas jurdicos y desobediencia civil, Mxico, Distribucio
nes Fontamara, (Biblioteca de Etica,
Filosofa del Derecho y Poltica, [en prensa]. OSTROGORSKY, G. Geshichte des byzanti
nnis Saates, Munich, C.H.
Breecksche Verlagsbuchhandlung, 1963. Las citas corresponden
a la version inglesa: History of the Bizantine State, trad. de Joan Hussey, Oxfo
rd, Basil Blackwell, 1968.
PARFIT, Derek, Reasons and Persons, Oxford, Oxford University
Press, 1984.

BIBLIOGRAFA
245
PERRY, Stephen R., Interpretation and Methodology in Legal Theory, en MARMOR, Andr
ei (ed.), Law and Interpretation. Essays in Legal Philosophy, pp. 97-135.
, Second-Order Reasons, Uncertainty and Legal Theory, en
Southern California Law Review, vol. 62, 1989, pp. 913-994.
PERELMAN, Charles, La lgica jurdica y la nueva retrica, trad. por Luis Dez Picazo, M
adrid, Civitas, 1989 (Id. Logique juridique-

Nouvelle rhetorique, Pars, Dalloz, 1976. PERELMAN, Ch. y OLBERECTHS-TYTECA, L. Tr


atado de la argumentacin. La nueva retrica, trad. de Julia Sevilla Muoz, Madrid, Ed
itorial Gredos, (1989) 2000 (Biblioteca Romntica Hispnica, III: Manuales, 69). POP
PER, (Sir) Karl, The Logic of Scientific Discovery, Londres, Hutchinson, 1975 (e
xiste versin en espaol de Vctor Snchez de Zavala: La lgica de la investigacin cientfic
, Madrid, Tecnos, 1967. PRINGSHEIM F., The Inner Relationship between English and
Roman Law, en Gesammelte Schriften, Heidelberg, vol. I, 1961. RATTINGAN, W., Bart
olus, en MacDonell, J. Manson, E. (eds.), Great Jurists of the World, Boston, Lit
tle Brown and Co., 1914. Raz, Joseph, Por qu interpretar? traduccin ma, en Isonoma. R
evista de Teora y Filosofa del Derecho, Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, nm. 5,
Octubre 1996. Tambien en Rodolfo Vzquez (ed.), Interpretacin jurdica y decisin judic
ial, Mxico, Fontamara, 1998 (Doctrina Jurdica Contempornea, 4). pp. 39-56. , Autori
dad, derecho y moral, traduccin ma, en Isonoma. Revista de Teora y Filosofa del Derec
ho, Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, [en prensa] (Authority, Law, and Morality
in The Monist, vol. 68, nm. 3, 1985).

246

ROLANDO TAMAYO Y SALMORN , Autoridad y justificacin, traduccin ma, en Isonoma. Revist


a de Teora y Filosofa del Derecho, Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, [en prensa]
. (Authority and Justification in Philosophy & Public Affairs, vol. 14, nm. 1, 198
5. , El problema de la naturaleza del derecho, traduccin ma, en Isonoma. Revista de
Teora y Filosofa del Derecho, Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, (The Problem abo
t the Nature of Law, in Gottorm, Flstad [ed.]. Contemporary Philosophy. vol. 3. Ph
ilosophy of Action, The Hague, Martinus Nijhoff Publishers, 1983, reprint in Uni
versity of Western Ontario Law Review, vol. 21, nm. 2. December, 1983. Despus en R
az, Joseph. Ethics in the Public Domain. Essays in the Morality of Law and Polit
ics, Oxford, Oxford University Press, 1994). , Ethics in the Public Domain. Essa
ys in the Morality of Law and Politics, op. ul. .cit. , Facing Up. A Replay in vol
. 62, 1989. Southern California Law Review,
, Intention in Interpretation en GEORGE, R. (ed.), The Autonomy of Law, Oxford,
Oxford University Press. , Interpretation without Retrival en MARMOR Andrei (ed.
), Law and Interpretation. Essays in Legal Philosophy. , Practical Reason and No
rms, Hutchinson, Londres, 1975 (Razn prctica y normas, trad. de Juan Ruiz Manero,
Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991 [coleccin el Derecho y la Justi
cia, nm. 27]). , Reasons, for actions, Decisions, and Norms en Raz, Joseph (ed.), P
ractical Reasoning, Oxford, Oxford University Press, 1978. , The Authority of La
w. Essays on Law and Morality, Oxford, Oxford. University Press, 1979 (Existe tr
aduccin ma al espa-

BIBLIOGRAFA
247

ol: La autoridad del derecho. Ensayos sobre derecho y moral, Mxico, UNAM, Institut
o de Investigaciones Jurdicas, 1982. , The Inner Logic of Law, en: Eckhoff, T., Fri
edman, L.M. y Uusitalo, J., (eds.), Vernunft und Erfahrung im Rechtsdenken der G
egenwart, en Rechtstheorie, Berln /Maguncia, Verlag Dunker & Humbolt, 46. Band, B
eheif. 10, 1986, pp. 101-117. , The Morality of Freedom, Oxford, Oxford Universi
ty Press, 1986. , The Concept of a Legal System. An Introductin to the, Theoy of
Legal System, Oxford, Oxford University Press, 1980 (Existe traduccin ma al espaol:
El concepto de sistema jurdico. Una introduccin a la teora del sistema jurdico tradu
ccin del original en ingls, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1986
. RECASNS SICHES, Luis, Interpretacin del derecho, en Enciclopedia Jurdica Omeba, Bue
nos Aires, 1967. REDONDO, Cristina, Razones internas vs. razones externas?, en Ison
oma. Revista de Teora y Filosofa del Derecho, Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, n
.4, abril, 1996.
REDONDO, Cristina y NAVARRO, Pablo, Normas y actitudes normativas. ROBINS, H. R., General Linguistic and Introductory Survey. Londres, Longman
s, 1962. ROBLES, Gregorio, Introduccin a la teora del derecho, Madrid, Editorial,
Debate, 1988. , Las reglas del derecho y las reglas de los juegos. Ensayo de UNA
M, Instituto de teora analtica del derecho, Mxico, Investigaciones jurdicas, 1988, s
erie G, Estudios Doctrinales, nm. 14).

248
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
ROSS, ALF. Directives and Norms, Routledge and Kegan Paul, Londres. 1968. ( Exis
te versin en espaol de La lgica de las
normas, trad. de Jos S.P. Hierro: Madrid, Tecnos, 1971
[Estructura y Funcin]). , On Law and Justice, Berkeley/Los Angeles, University of
California Press, 1974 (reimpresin de la edicin de Stevens & Sons Limited, Londre
s, 1958, existe version de espaol de Genaro R. Carri: Sobre el derecho y la justic
ia, Buenos Aires, Eudeba, 1970 [1963]). , The rise and fall of the Doctrine of P
ermatives en Contemporary Philosophy in Scandinavia, The John Hopkins
Press, Baltimore (Existe version en espaol de Ral Nocedal:
Auge y decadencia de las expresiones realizativas, en Tamayo, y Salmorn, Rolando [e
d.], Estudios en Memoria de Hans Kelsen II, Boletn Mexicano de Derecho Comparado,
Mxico, UNAM, Instituto de investigaciones Jurdicas, ao VII, nm. 21, septiembre-dici
embre de 1974, pp. 169-188.) ROSS, W. David. Aristotle, Londres, 1949. RUSSELL,
B., Human Knowlege Simon and Schuster, Londres, 1948. RUIZ MANERO, Juan Vid supr
a: ATIENZA , Manuel y RUIZ MANERO, Juan. Las piezas del derecho. , Razn prctica y
normas, Madrid, Centro de Estudios Constitucionales, 1991. SCHADEWALDT, Wolgang,
Die Anfnge der Geshichtschreibung bei den Griechen: Herodot, Thukydides, Tbinger
Vorlesungen, vol. 2, Frankfort, d. M, 1990. SCHAUER, Frederick, Playing by the R
ules: A Philosophical Examination of the Rule-Based Decision-Making in Law and i
n Life, Oxford, Oxford University Press, 1991. SHINER, Roger, Norm and Nature. T
he Movements of Legal Thought, Oxford, Oxford University Press, 1992.

BIBLIOGRAFA
249
SCHIAVONE, Aldo, Nascita della giurisprudenza. Cultura aristocratica e pensiero
nella Roma tardo-republica, Roma, Laterza, 1977. , Studi sulle logiche dei giuri
sti romani, Npoles, Dott. Eugenio Jovene, 1971. SCHLESINGER, R. B. Comparative La
w, Brooklyn, 1970. SCHLGL, Albert, Herodot, Viena, Rowohlt Taschenbuch Verlag, 19
98 (Existe versin en espaol de Javier Alonso Lpez: Herdoto, Madrid, Alderabn Edicione
s, 2000). SCHMILL, Ulises. La reconstruccin pragmtica de la teora del derecho, Mxico
, Editorial Themis, 1997. [Coleccin Teora del Derecho]). , Validez del derecho, en
Diccionario jurdico mexicano, Mxico, UNAM, Intstituto de Investigaciones Jurdicas/
Editorial Porra, 1988, t. IV. SCHRDINGER, Erwin, Nature and the Greeks y Science a
nd Humanism, Cambridge, Cambridge University Press, 1996. SCHULZ, Fritz, History
of Roman Legal Science, Oxford, Oxford University Press, 1967. , Principles of
Roman Law, Oxford, Oxford University Press, 1936. SCHWAB, G., Las ms bellas leyen
das de la antigedad clsica, Barcelona, Labor, 1955. SEGOLINI, D. (ed.), Brtolo de S
assoferrato. Studi e Documenti per il IV centenario, Miln, Dott, A. Giuffr Editore
, 1962 (Universit degli Studi di Perugia). SERRAO, F., Interpretazione. Il diritt
o romano. a) Interpretatione de la legge, Enciclopedia del Diritto, Miln, Giuffr,
1972.

250
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
SHEEDY, Anna T., Bartolus on Social Conditions in the FourtheenthCentury, Nueva
York, 1942. SMITH, J.C., Norma Jurdica y Conocimiento Jurdico, Revista de
Derecho Espaol y Americano. Madrid nm. 16, ao
XII, II
poca, abril-junio 1967. SOHM, R. Instituciones del derecho privado romano. Histor
ia y Sistema, trad. de Wenceslao Roces, Mxico, Editora Nacional
(1951) 1975. (Geschichte und System des Rmischen Privatrecht, ed. Por Ludwigm Mit
teis y Lepold Wenger, Berln,
1923.
SOLER, Sebastin, La interpretacin de la Ley, Ariel, Barcelona,
1962.
SPECTOR, Horacio, La base emprica de la ciencia jurdica, en Revista
de Ciencias Sociales, Chile Valparaso, nm. 23, pp. 33-60.
, On the Knowledge of Basic Legal Facts, en: Rechtstheorie,
15. Band, Heft 4,. 1984, pp. 477-482. Berln.
SEARLE, John R, Speech Acts, An Essay in the Philosophy of
Language, Cambridge, Cambridge University Press, 1961.
STEIN, Peter. Regul Juris. From Juristic Rules to Legal Maxims,
Edimburgh, Edimburgh University Press, 1966.
, Legal Evolution. The Story of an Idea, Cambridge, Cambridge
University Press, 1980. STEIN, Peter y SHAND, John. Legal Volues in Wester. Soci
ety, Edimburgo, Edinburgh University Press, 1974. STONE, Martin, Focusing the Law
: What Legal Interpretation is
Not, en MARMOR, Andrei (ed.), Law and Interpretation. Essays
in Legal Philosophy, pp. 31-96.
TAMAYO Y SALMORN, Rolando, Algunas consideraciones sobre la interpretacin jurdica.
Con especial referencia a la interpreta-

BIBLIOGRAFA
251
cin constitucional en varios autores, La interpretacin constitucional, Mxico,
UNAM,
Instituto de Investigaciones Jurdicas,
1975.
, Certain Remarks Concerning the Repport Between Biology and Law, Simposio de Vi
olencias y Comportamiento, Mxico, 4 de
julio de 1973.
, Cmo hacer normas con comportamientos. La creacin de h]qoj y no&moj. (Una posibili
dad de la especie homo), en Lex. Difusin y Anlisis, 3a. poca, ao IV, nm. 36-37, juniojulio.
1998.
, Cmo hacer razones con normas o cmo convertir normas en razones o cmo desenredar es
te lo, en Doxa. Cuadernos de Filosofa del Derecho, vol. II, nm. 21, 1998, Actas del
XVIII Congreso Mundial de Filosofa del Derecho, Alicante,

Universidad de Alicante, Espaa, junio de 1999.


, Dogmtica jurdica y teora moral, en Isonoma, Revista de Teora y Filosofa del Derecho
. 4, Instituto Tecnolgico

Autnomo de Mxico, abril de 1996.


, El derecho comparado, tcnica jurdica dogmtica o historia jurdica comparada, en Estu
s en Homenaje a Hector FixZamudio, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1988, t. II, pp. 1355
-1371. , El derecho romano en la formacin de la teora poltica. (La
temprana edad media), en Anuario Jurdico, Mxico, UNAM. Instituto de Investigaciones
Jurdicas, ao XI, nm. 11, 1984, pp.
407-429.
, El derecho y el problema de su indeterminacin, en Anuario de la Asociacin Argentin
a de Filosofa del derecho, Rosario,
Arg. Rubinzal-Culzoni, 2002, [en prensa]. , El sujeto del derecho en Isonoma. Revis
ta de Teora y Filosofa del Derecho, Instituto Tecnolgico Autnomo de Mxico, nm. 3, octu
bre de 1995, pp. 167-189. y en Garzn

252
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Valds, Ernesto y Laporta, Francisco J. (eds.), El derecho
y la justicia, Enciclopedia Iberoamericana de Filosofa, Madrid, Consejo Superior
de Investigaciones Cientficas, Editorial Trotta, S.A., Boletn Oficial del Estado,
1996, vol. 11, pp. 293-312. , Elementos para una teora general del derecho. (Int
roduccin al estudio de la ciencia jurdica), Mxico, Editorial Themis, 2001. , Enuncia
ti giuridici e loro prova empirica di falsificabilit. (Appunto sulla base emprica de
lla scienza giuridica), en Analisi et Diritto, 2001 Gnova, [en prensa]. , Estudios
en Memoria de Hans Kelsen, II, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico (Nmero
Especial), ao VII, nm. 21, septiembre-diciembre, 1974. , Interpretacin constituciona
l, en Vzquez, Rodolfo. Interpretacin jurdica y decisin judicial, Mxico, Distribuciones
Fontamara, S.A., 2001, pp. 89-133. , Interpretacin jurdica en Diccionario Jurdico Me
xicano, Mxico, UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1988, t. III, pp. 1793
-1799. , Introduccin a la ciencia del derecho y a la interpretacin jurdica. La juris
prudencia romana, en Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, ao XIII, nm. 39, se
ptiembrediciembre de 1980, pp. 821-869. , Introduccin al estudio de la Constitucin
, Mxico, Distribuciones Fontamara, S.A., 2002 (Doctrina Jurdica Contempornea, nm. 3)
. , La ciencia del derecho y la formacin del ideal poltico. Estudio histrico de la
dogmtica jurdica y de su impacto en las ideas polticas, Mxico, Huber, 1999. , La cien
cia jurdica y su aspecto emprico. (Notas sobre los enunciados jurdicos y su prueba
de falsifabilidad), en

BIBLIOGRAFA
253

Cuadernos de Extensin Acadmica, Mxico nm. 49, Direccin General de Extensin Acadmica, U
AM, 1988. , La dogmtica constitucional. (Algunas consideraciones sobre
su origen y naturaleza), en AA.VV. Constitucin y democracia en el nuevo mundo. Un
a visin panormica de las instituciones polticas en el continente americano. Bogot, U
niversidad
Externado de Colombia, 1988.
, La lectura jurdica y la construccin de inferencias en derecho. (Un enfoque sobre l
a interpretacin doctrinal), en varios
autores Estudios en homenaje a Jorge Barrera, t. II., Mxico, UNAM, Instituto de I
nvestigaciones Jurdicas, 1989.(Serie E: Varios, nm. 46 ), t.II. , La teora del derec
ho de Jeremas Bentham, Boletn Mexicano de Derecho Comparado, Mxico, ao XVII, nm. 59, m
ayo-agosto de 1984. , La universidad. Epopeya medieval. (Notas para un estudio s
obre el surgimiento de la universidad en el alto medievo), Mxico, Huber, 1998. , L
enguaje del derecho y demiurgia jurdica. (Entre actos ilocucionarios y actos mgico
s, en Crtica jurdica. Revista Latinoamericana de Poltica, Filosofa y Derecho, nm. 13,
1993. , Prlogo? La jurisprudencia medieval. Algunas caractersticas, en Magalln Ibarra,
Jorge Mario. El renacimiento de la jurisprudencia romana, Mxico, UNAM, Instituto
de Investigaciones Jurdicas, 2002. , Thales de Mileto vs resto del mundo, Isonoma.
Revista de Teora y filosofa del derecho, Mxico, nm. 14, abril de 2001. , The Function
ing of Human Rights in the Legal System, en Arnau, J.A., Hilpinen, R. y Wroblewsk
i (eds.), Juristische Logik, Rationalitt und Irrationalitt im Recht, en Rechtstheo
rie,

254
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Berln/Maguncia Verlag Duncker & Humbolt, 46. Band, Beheif
. 8, 1985. , The Inner Logic of Law and Legal Hermeneutics, en Eckhoff, T., Friedm
an, L.M. y Uusitalo, J., (Eds.). Vernunft und Erfahrung im Rechtsdenken der Gege
nwart, en Rechtstheorie, Berln/Maguncia Verlag Dunker & Humbolt, 46. Band, Beheif
. 10, 1986. , The Legal Science (An Inquiry into its Empirical Features), en Proce
edings of the XXIth World Congress of Law and Social Philosophy, Internazionale
Vereinigung fr Rechts-und Sozialphilosophie (IVR) y Vrije Universiteit. Amsterdam
, [en prensa]. ,The Legal Science and its Scientific Paradigm, en op. ul. cit.
TARSKI, Alfred, Logic, Semantics, Mathematics, Oxford, Oxford University Press,
1956.
THOMAS, Yan, La langue du droit romain. Problmes et mthodes,
Linterpretation dans le droit, en Archives de Philosophie du Droit, nm. XIX: Linterp
retatin dans le droit, Sirey, Pars.
TREDENNICK , Hugh, Introduction, en Aristotle. Posterior Analytics.
Topica, trad. de Hugh Tredennick, Cambridge, Mass. Harvard University Press, 196
6 (Loeb Classical Library. 391).
TWINNING, Williams vid. supra MIERS, David y TWINNING, Williams,
How to Do Things with Rules.
ULLMAN, Walter, Bartolus on Costumary Law en Juridical Review,
vol. 52, 1940. , Medieval Political Thought, Harmondsworth, Inglaterra, Penguin
Books, 1979 (Peregrine Books).
, Principle of Government and Politics in the Middle Ages,
Londres, Methuen and Co., Ltd., 1966.

BIBLIOGRAFA
255
, The Medieval Idea of Law (As Represented by Luca da Penna. A study in Fourthee
nth-Century Legal Scholarship), Londres, Metheun and Co. 1966.
URMSON, J.O. y WARNOCK, C.K., Performative Utterances Philosophical Papers, Oxfo
rd, Oxford University Press, 1990 (1979). VANNUCHI, F., Studi sulinterpretazione
giurisprudenziale romana,
Miln, Dott. A. Guiffr, Editore, 1973.
VARGA, Csaba. The Fact and Its Approach in Philosophy and in Law, in KEVELSON, Rob
erta (ed.), Law and Semiotics, Nueva
York, Plenum Press, 1989, vol. III.
VATTIMO, Gianni (ed. gral.), Enciclopedia Garzanti di Filosofia,
Milan, 1993.
VZQUEZ, Rodolfo (ed.), Interpretacin jurdica y decisin judicial, Mxico, Distribucione
s Fontamara, S.A. 2001 (Doctrina Jurdica
Contempornea 4). VERDROSS, A., La filosofa del derecho del mundo occidental (Abend
landische Rechtsphilosophie), Mxico, UNAM, 1962. VERGOTTINI, G., Diritto costituz
ionale comparato, Padua, Cedam.
VERNANT, J.P., Die Entstehung des griechischen Denkens, Francfort,
1982.
VERNENGO, Roberto J., La interpretacin jurdica, Mxico,
UNAM,
Instituto de Investigaciones Jurdicas, 1993. , Interpretacin del derecho, en GARZN VA
LDS, Ernesto y El Derecho y la Justicia, LAPORTA. Francisco J. (eds.), Encicloped
ia Iberoamericana de Filosofa, Madrid, Consejo Superior de Investigaciones Cientfi
cas, Editorial Trotta, S.A., Boletn Oficial del Estado, 1996, vol. 11, p. 239.

256
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN , La interpretacin lgica del derecho y formas de decisin en A
nuario de Filosofa Jurdica y Social, nm. 9, 1989, pp. 195220. Buenos Aires. , Lgicas
normativas y la reconstruccin del razonamiento jurdico, en Anuario de Folosofa Jurd
ica y social, vol. VII, nm. 16-18, 1992.
VINOGRADOFF, (Sir) Paul.
Roman Law in Medieval Europe,
Cambridge, Speculum Historiale, (reimpresin de la edicin de
Oxford University Press, 1929), pp. 56-67. WALDRON, Jeremy, Legislators Intentions
and Unintentional
Legislation, en MARMOR, Andrei (ed.), Law and Interpretation.
Essays in Legal Philosophy.
WALKER, David M., Oxford Companion to Law, Oxford, Oxford
University Press, 1980.
WATSON, Alan, Legal Transplants. An Approach to Comparative
Law, Edimburgo Edinburgh, Scottish Academic Press, 1974.
, The Nature of Law, Edimburgo, Edinburgh University Press,
1977.
WEIMBERGER, Ota, Facts and Fact-Descriptions. A Logical and Methodological Reflec
tions on a Basic Problem for the Social Sciences, en MAC CORMICK, Neil y WEIMBERG
ER, Ota (eds.), An Institutional Theory of Law, Dordrecht, D. Reidel, 1986, pp.
77-92. , The Role of Rules, en Ratio Iuris, nm. 3. WITTGENSTEIN Ludwig, Philosophis
che Untersuchungen Philosophical Investigations, Oxford, Basil Blackwell (1958)
1967, reimpresin slo del texto ingls e ndices (1968) (1989).
; Preliminary Studies for Philosophical Investigations, Generally Known as The B
lue and Brown Books, Nueva York,
Oxford, Basil Blackwell, 1964.

BIBLIOGRAFA
257
WRIGHT, G. H. VON, Norm and Action, Routledge and Kegan Paul, Londres, 1963. , Is
there a Logic of norms?: en Ratio Juris, nm. 4, 1991.
WENGLER, Leopold, Canon, en Sitzungsberichte der Akademie der
Wissenschaften Wien, 1942.
WILLIAMS, G., The Controversy Concerning the Word Law, en Laslett, P. (ed), Philos
ophy, Politics an Society, 1st. Series,
Oxford, 1967.
WRBLEWSKI, Jersy, Facts and Law, en Archiv fr Rechts und
Sozialphilosophie, 59, 1973, 161-178.
, Verification and Justification en Legal Sciences, in KRAWIETZ, Werner, OPALEK, K
asimierz, PECZENIK, Aleksander Argumentation und Hermeneutik in y SCHRAMM, Alfre
d (eds.),
der Jurisprudenz, in , Rechtstheorie, Dunker und Humbolt, Berln, 1979.
WOLF, J., Mitologa y teogona, apndice a la obra de Schwab, G., Las ms bellas leyenda
s de la antigedad clsica, Barcelona,
Ed. Labor, 1955.
WOLHEIM, R., The Nature of Law, en Political Studies, 1954, pp.
128 y ss. WOLFF, C.N.S., Brtolus de Sassoferrato. His Position in the History
of Medieval Political Thought, Cambridge University Press,
1913.
WOLFF, R.P., En Defense of Anarchism, Nueva York, Harper and
Raw, 1970.
ZACCARIA, Guiseppe, Larte dellinterpretazione. Saggi sullermeneitica giuridica cont
emporanea, Padua, CEDAM (Casa Editrice
Dott. Antonio Milani), 1990.

258
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN

ZAGAL, Hctor, Retrica, induccin y ciencia en Aristteles. La teora de la epagg, Mxico,


co, Universidad Panamericana, Publicaciones Cruz O., S.A: 1993.
ZAGAL, Hctor y AGUILAR LVAREZ, Sergio, Lmites de la argumentacin tica en Aristteles. L
os, physis, y thos , Mxico,
Publicaciones Cruz O., S.A., 1996. ZULUETA, Felix de, Cinio de Pistoia, en Seligma
n, E. R. A., y Johnson, A. (eds.), Encyclopaedia of Social Sciences, Londres, Ma
cmillan and Co., Ltd., 1930, vol. III. ZWEIGER, Konrad, Methodological Problems i
n Comparative Law, en Israel Law Review, vol. VII, nm. 4, 1972. , Die soziologisch
e Dimension der Rechtsverleichung, en: Rabels Zitschrift fr auslndisches und intern
ationales Privatrecht, vol. XXXVIII, 1974.

Brenda
NDICE ONOMSTICO*
Aarnio, A.: 20 Abdera: 45, 53, 67 Abogado (s): 182, 203, 218 Academia: 28 n12, 3
6 n38 Acagras: 71 Accin intelectual: 16, 17 Actio (ones): 96, 96 n20, 117, 117
n24, 118, 119, 120, 130
ai0dw&j: 66
Ajedrez: 215, 216, 217 A)kademi/a: 74 n8 Alchourrn, C.: 153 n18, 154 n19,
157 n27, 160 n30, 192 n24
Actio cert credit pecunia: 118 Actio conducti: 118 Actio commodati: 118 Actio de d
olo: 130 Actio empto: 118 Actio furti: Actio hypothecaria: 118 Actio mandati: 11
8 Actio pignoraticia: 118 Actio pro socio: 118 Actio utilis: 120 Accursio (c. 11
82-c. 1260): 167, 171 Ademato: 52 lius Marcianus: 113 a0diki/a: 59 Agamenn: 92 Age
nor: 38 Agente: 134, 201, 203, 204, 205, 206,
208, 209, 211, 214, 216
Alcmen: 46 Alejandra: 18 n12, 31 n43, 115 Alexandro Severo: 113 Alexy, R.: 20 Alfil
(es): 215 Allan, D. J.: 71 n1, 74 n8, 78 n15 Allanamiento: 186 Alonso Lpez, J.: 4
7 n5 Altamira, R.: 182 Amyntas II: 74 n8 Ana: 210, 211, 213 Analitica posteriora:
72, 73, 85,
87, 94 n13, 100 n42, 101 n44, 105 n63, 106 n66, 109 n69 analoga: 115 A)na&gke: 60
Anatolia: 23, 24, 25, 41 n43, 44 Anaxgoras: 46, 92 Anaximandro: 25, 29, 46, 48,
50 Anaxmenes: 25, 29, 46, 48 Ancel, M.: 185 n20 ngulo(s): 28, 28 n13, 30, 34, 44,
74, 76, 77, 190
Aguilar lvarez, S.: 16 n8
*Muchos nombres de personas y lugares han sido puestos en espaol.
259

260
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Artemisin: 52 Asia Menor: 24, 72 Assos: 74 Astronoma nutica
: 38 Atenas: 28 n12, 38, 52 n35, 54, 55,
63, 64, 74 n8
ngulo recto: 76, 77, 112 ngulos alternos: 30, 31
Analogistas: 114, 115, 116
Anomalistas: 116 Anonimus peri\ no/mon: 62 n77 Antifn: 46, 65 Appius Claudius: 97
, 135 n8 Apolo: 74 n8 Apolonia: 46, 72 Apollodorus (de Mileto): 13 Apollonius Dy
scolus: 115 Appropinquante fine mundi: 165 Aquiles: 27 Aqueo(s): 47, 50 n24 Arbi
ter: 217 Arguere: 195, 195 n2 Argumentacin: 26 n8, 71 n1, 174
n36, 195, 196, 196 n6, 196 n7, 197, 198, 199, 214, 215, 217, 218 Argumento: 29,
78, 78 n14, 80, 80 n19, 83, 106, 122, 112 n4, 116 n23, 152 n12, 154 n20, 157, 16
9, 174, 195, 196, 196 n5, 197, 198, 198 n9, 199, 199 n15, 203, 215, 218 n64 Argu
mentum (o argutum): 196, 196 n3 Argumentum fides: 196 Ars iudicandi: 130, 176 Ar
istarcus (de Samotracia): 115 Arquelao: 46, 64 Aristfanes: 60, 65 Aristteles: 25,
25 n6, 26 n7, 26n8, 28 n12, 71 n1, 73 n5, 73 n7,73 n8, 74 n8,75, 76, 77, 78, 79,
80, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 87, 92, 94 n13, 98, 105, 106, 107 n67, 113 n5, 120
n37, 123, 150 n8, 168 n20, 202 n25, 209 n43 a0rxai/: 77, 151
Aterne: 74 n8 Athenea: 52 n31 Atienza, M.: 20 Auditor(es): 27, 28 Auditorio: 197
Austin, J: 185 n18 Austin, J. L.: 185 n18 Autonoma moral: 209 n43 a)ciw&mata: 83
, 84, 88 Axioma (s): 83, 84 n39, 88, 160 Au)toyi/a: 49 n19 balance de razones: 205
, 206
n37, 209 n43
Baldo de Ubaldi (c. 1327-1400):
172, 175 n38, 175 n39, 176, 176 n42 Baldwin, T.: 199 n115 Barbara: 80 Brbaros: 16
0 Barker, E.: 64 n95, 68 n113 Barnes, J.: 25 n5, 27 n10, 28 n12, 35 n36, 36 n39,
38 n43, 74 n8, 76 n11, 83 n31, 85
Brtolo de Sassoferrato (13131257): 171, 171 n28, 175
Barrera, J: 149 n1 basileu&j: 162 Battistini, Y.: 59 n64 Begriffjurisprudenz: 13
0 Behrends: 160 n31 Benveniste, E.: 134 n3 Berger, A.: 96 n17, 96 n18, 103 n52,
103 n53, 117 n24, 119 n31, 119 n32, 120 n36, 135 n8, 162 n3,

INDICE ONOMSTICO
162 n4, 162 n5, 203 n8
261
Berman, H: 152 n12, 166 n12, 166
n14, 169 n22,
Biondi, B.: 175 n36 Bix, B.: 136 n11, 136 n12 Bizancio: 161, 162, 163, 178 Black
, M.: 24 n3, 45 n2, 136 n11,
160 n31, 163 n8, 173 n33 Blnquez, A.: 94 n9, 94 n12, 105 n64, 112 n6, 112 n7, 112
n8, 113 n10, 125 n50, 134 n2, 134 n4, 195 n2, 196 n3 Bolonia: 178 Bonini, R.: 1
82 Bonorum possesio: 130 Bsforo: 25, 162 Brhier, E.: 56 n51, 58 n59, 64 n89, 68 n1
05 Bretone, M.: 106 n31 Brun, J.: 74 n8 Bulloch, P. A.: 166 n13 Bulygin, E.: 153
n18, 154 n19, 157 n27, 190 n24 Buonamici, F.: 171 n28 Burnet, J.: 24, 56 n47, 5
7 n54, 67 n99 Byrne, P.: 45 n1 Cadmus: 38 Csar: 125 n50, 162 Calasso, F.: 172 n32
, 182 Calcdica: 73 n8, Calcis: 74 Calicles: 65 Calimaco: 38 Callias: 81 n22, 107
n67 Calhound, G. M.: 152 n12 Cannata, C. A.: 153 n18, 160 n31 Cnon (es): 95, 96 n
23, 98, 115 n34, 122, 142 n34, 145 n41, 175, 181 n11, 182
Caos: 30 Capella, J. R.: 140 n24, Carcaterra, A.: 122 n43, 160 n31 Carlyle, A. J
.: 173 n33 Carri, G.: 137 n14, 166 n31 Carondas: 140 n25 Cavanna, A.: 166 n12, 17
3 n32 Caus coniectio: 112 n4, 116, 116
n23
Cibisthos: 39 Cicern (Marco Tulio): 52 n30, 99
n38, 106, 113, 114, 127, 128, 134 n4 Ciencia: 23, 24, 29, 29 n18, 31, 33 n28, 34
n29, 35 n30, 35 n31, 37,
37 n40, 38, 39, 45 n1, 46, 47, 48,
52, 54, 59 n65, 66, 67, 69, 70, 71, 71 n1, 72, 73, 73 n5, 74, 75,
75 n9, 76, 77, 78, 79, 80, 80 n18,
80 n22, 81, 82, 83, 84, 85, 86, 87, 91, 92, 92 n2, 93, 94, 96, 96 n20, 98, 99, 1
00, 100 n42, 101, 101 n44, 102, 103, 104, 105, 105 n63, 106, 106 n66, 107, 107 n
67,
108, 108 n69, 109, 110, 112, 119,
123, 124, 125, 127, 128, 129, 130, 133 n1, 135 n7, 139, 139 n21, 145, 125 n38, 1
46, 146 n43, 147, 147 n46, 148, 150 n6, 152 n12, 153 n18, 154 n19, 157 n27, 157
n28, 158 n28, 160, 166, 160 n31, 170, 171, 172, 173, 174, 174 n36, 175, 177, 177
n1, 178, 179, 180, 181, 182, 184 n16, 185, 190 n24, 192, 198, 204 Cilicia: 38 C
inio (Cynio) de Pistoia (c. 12701396): 171 n27 Crculo Polar rtico: 201 Civilis sap
ientia: 172, 174

262
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
119, 120, 135 n7, 139, 140, 141, 165 n10
Clazomene: 46 Cleobulina: 38 Clstemnes: 62 Coaccin: 103, 104, 222 n25 Codex gregor
ianus: 162, 162 n5, Codex hermogenianus: 162 Codex iustinianus: 162 Codex theodo
sianus: 162 Colin: 210, 212 Colofn: 146 Commodatum: 118, 120 Conclusin: 25 n6, 29, 7
8 n14, 80,
82, 83 n30, 132 n9, 157, 160 n30, 168, 209 n43 Condiciones de verdad: 35, 36, 12
5 Conmensurabilidad: 196, 197 Conocimiento: 23, 36, 36 n38, 37, 38, 45, 45 n1, 4
6, 47, 48, 49, 49 n15, 50, 51, 52, 53, 55, 57, 59, 60, 61, 63, 65, 66, 67, 69, 7
1, 72, 73, 74 n8, 75, 80, 81, 81 n22, 82, 82 n27, 84, 86, 91, 92 n1, 93, 94 n11,
94 n12, 96, 97, 98, 101, 102 n48, 107 n67, 106, 109, 111,
121, 123, 124, 125, 134, 136, 136
Convencimiento: 197 Contrato: 109, 117, 118, 118 n29,
n10, 145, 147, 147 n46, 150, 153 n28, 166, 180, 182, 188, 193, 198, 201, 202, 20
3, 204, 206, 211 Consenso: 26, 198, Consuetudo contra legem: 203 n32 Constantino
pla: 28 n12, 162, 164 n9, 167 n15,
Constitucin semntica: Constitutio (iones): 100, 125,
140,175, 176, 202 n28
Contn, A.: 193 n29 Contractu: 108, 109, 117, 118,

Conviccin: 198 Copi, I. M.: 137 n16 Corpus iuris: 140 n27, 167, 173, 174 Costumbre:
56, 57, 60, 61, 63 Corpus: 121, 123, 140 n27, 167, 168,
173, 174, 176, 186, 189, Cratilo: 46 Creencia(s): 28, 29, 30, 31, 32, 32 n27, 43
, 45 n1, 46, 48, 49, 57, 62, 68, 87, 133, 136, 137, 164 n9, 198 Cresson, A.: 71
n1, 74 Crisipo: 114, 133 Criterio: 93, 100, 101, 114, 115, 135, 138, 154, 156, 1
92, 192 n26, 193, 185 n91, 201, 202 Crtias: 46 Critn : 63 Croesus: 39
Cristal, D.: 137 n15 Damareto: 51 Damasis: 38 Decenviri: 96, 96 n17 Declareuil,
J.: 129 n64 Decreto (s): 120, 143 Defensor del Pueblo: 186 Definicin (nes): 30, 8
4 n39, 103,
104, 120 n37, 169, 217
Definitio (nes): 101, 103, 104, 105,
105 n64, 106, 11, 116, 116 n22,
122, 124, 127, 130, 150, 152, 175
Delfos (Orculo): 27, 32, 52, 53 Deliberacin: 200, 204, 215 n58 Demetrio (de Falern)
: 38 Demiurgo: 68 Democracia: 51 n27 Demcrito: 38, 39, 46, 60

INDICE ONOMSTICO Demostracin: 80, 80 n18, 80 n19,


263
39, 47, 52, 53, 53 n32, 54, 55, 81, 82 n27, 83, 84, 85, 93, 198 56, 56 n47, 57,
57 n58, 58, 59, Dentico: 122, 124, 139, 145 n41, 154 60, 62, 68, 130, 135 n9, n21
, 156, 158, 181 Directiva (s): 66, 69, 206, 207, 207 Derecho comparado: 133 n1, n3
9, 208, 209, 212 176 n1, 178, 178 n3, 179, 180, Discurso: 24, 26, 28, 29, 30, 33
, 37, 182, 183, 185, 187, 188 38, 46, 48, 54, 54 n35, 67 n102, Derecho positivo:
126, 144 n41, 73, 80, 85, 95, 113, 115, 116, 146, 150, 152 n18, 160, 162, 166,
124, 125, 126, 137, 144, 145, 175, 178, 179, 181, 193 146, 147, 152 n12, 196 Dero
gacin: 192 Disputatio fori: 121 Desuso: 192 Disuasin: 198 Depositum: 120 do/ca (do/ca
i): 87 Desobediencia civil: 204 Divisio: 127, 128, 130, dia&doxoj: 28 n12 XII Ta
blas: 95, 96 n17, 97, 120 n39, Digoras: 46 121, 140 n28 Dictor: 27, 31, 63, 155,
161, 169, 170 Dogmtica civil: 192 Dracn: 62 Diels, H.: 45 n2, 53 n32, 55 n44, 57 D
ubius sermo: 115 n53, 58 n60, 59 n62, 59 n63, 59 Dring, I.: 71 n1, 75 n8 n64, 59
n65, 65 n91 Digesto: 96, 96 n16, 96 n18, 96 n19, Duris: 38 Eckhoff, T.: 156 n24
96 n22, 96 n24, 97, 97 n31, 98 Edictum (a): 140 n27 n32, 98 n33, 113, 116, 120,
120 n40, 120 n41, 122 n45, 127 n54, Edictum perpetuum: 140 n27 128 n59, 128 n60,
140 n27, 163, Edad Media: 174, 177 n1 172 feso: 46 di/kaion (to\): 58, 59, 60, 6
1, 63, 63 Eficacia: 53 n35, 192, 193 n84, 65, 67, 69, 86 Egeo: 32, 74 dikaiosu&nh:
58, 65 Egipto: 24, 39, 44, 164 n9 Di/kh: 56, 57, 58, 59, 60, 63, 64, 65, Ei0rh/
nh: 56 66 Elea: 46 di/kh: 56, 57, 58, 59, 60, 63, 64, 65, Emocin(es): 27 n11, 87
66 Empdocles: 46, 68 Diocletianus (245-316 d.C.): 162 e0mpeiri/a: 25, 36 Digenes (
de Apolonia): 38, 38 Emptio venditio: 118, 119, 120 n41, 41, 46, 64 n87, 75 Enun
ciado(s): 27, 28, 31, 32 n27, Digenes Laercio: 38, 38 n41, 75 33, 36, 38, 71, 73,
74, 75, 78, n8 79, 80, 83, 84, 84 n39, 98, 106, Dionysius Thrax: 115 119, 124,
125, 125 n52, 126, 128, Dioses: 26, 26 n8, 28, 30, 31, 34 n29, 147, 150, 150 n6,
153, 154, 154

264
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
n21, 158, 160, 168, 196, 198, 198 n10, 200, 215, 173, 174
Evangelio(s): 32 n27
166, 166 n12, 167, 167 n15, 170,
Enunciados a: 71, 73, 75, 76, 79, 85,
87
Enunciados declarativos: 31, 37,
71, 126
Enunciados existenciales: 36 Enunciados falsifiables: 198 Enunciados verificable
s: 36 Enroque: 215
e/pa&gw&: 76 n12
e/pagwgh/: 76, 76 n12, 77, 78, 80, 84,
88, 99, 101, 103, 105, 106, 109, 117, 150, 151 e0paqon: 27 n11 e0pisth/mh: 24, 2
4 n3, 26 n8, 45, 45 n1, 46, 47, 48, 49, 51, 52, 53, 55, 57, 59, 61, 63, 65, 67,
69, 71, 72, 73, 81, 83, 85, 86, 87, 93, 99, 112, 123 Epicarno: 46 Ereso: 74 n8
E0rinu&ej: 57, 57 n53, 60
Escuela de Alejandra: 115 Estados Unidos: 185 Escuadra: 112 Estagira: 72, 73 n8,
74, 74 n8 Estndar: 113, 113 n11, 114, 176 tica: 26 n8, 46, 47 n7, 69, 71 n1, 80
n18, 82, 86, 87, 92 n3, 92 n4, 92 n5, 92 n6, 123 n46, 171, 192, 202 n25, 218 n64
Eubea: 74 n8 Euclides: 28 n12 eu!logo&n: 15, 54 eu!logoj (oi): 53 n34 Eu)nomi/a
: 57 Eurpides: 62, 64, 69 Europa: 24 n3, 139 n20, 161, 163,

Examyes: 38 Exgesis: 177 Ex post facto: 119 Exceptio: 120, 203 n31 Existencia: 30
, 36, 63, 65, 75, 75 n9,
qe/a: 50 n22 qe/a=tron: 50 n22 qeogoni/a: 39, 56 Qe/mij: 56, 57 qe/mistej: 56, 5
7, 58, 62, 64 78, 82, 84 n39, 95, 100, 101, qe/seij: 77, 84, 88, 99 121, 124, 14
0, 156 n25, 179, 189, qewre/w: 49 191, 192, 193, 203, 204, 209 n42, qewri/a (ai)
: 50, 52 213, 213 n54, qewriko&j: 50 Falsifabilidad: 150 n6 Exodus: 106 Experien
cia: 33, 34, 36, 80, 81 n22, Ferrini, C.: 175 84, 99, 100, 103, 105, 107 n67, Fi
dn: 140 n25 109, 118, 139, 144, 150, 180, Figgis : 171 n28 181, 191, 193, Filipo:
74 Filolao: 46 Experiencia jurdica: 100, 103, 109, 118, 138, 144, 151, 180, Filo
sofa: 23, 23 n1, 24, 25, 26 n7,
181, 191, 193 h0qika_: 87 h]qoj (oi): 60, 61, 66 28 n12, 30, 38, 39, 50, 56 n48,
56 n50, 56 n52, 63 n81, 67 n104, 74, 134 n5, 136 , 137, 139 n20,

INDICE ONOMSTICO
265
153, 155 n23, 157, 168, 174, 180, Gans, C.: 205 n34, 210 n44, 182, 185, 188, 195
n1 Garca Garrido, M.: 103 n52, 104 n53 filosofi/a: 51 Garzn, E.: 134 n5 filoso&fo
j (oi): 37 Fsica: 47, 50, 86, 104, 105, 136, 137, Gayo (Gaius): 107, 108, 100 n43
, 191 112 n4, 119 n32, 125 n51, 127 Fix Zamudio, H.: 178 n3 n54, 128 n61 fo&boj:
57 Genera: 25, 99, 123, 127, 128, 130, Foco: 38 159, Foot, F.: 217 n61 Genesis:
32 n26, 95 Formula (): 28 n13, 56, 67, 73, 74, Georgias: 46 76, 84, 94, 99, 103,
104, 405, gewgrafi/a: 50 111, 112, 114, 116, 117, 121, gewgra&foj : 47 122, 124
, 125, 127, 128, 135, Gh=: 26 199, 140, 141, 141 n30, 144, 145 Giannantoni, G.:
45 n2, 53 n32, 55 n38, 145 n41, 146, 150, 151 n9, n44, 58 n60 152, 153, 154, 155
, 159, 175, Gierke, O. Von,: 173 n33, 174 n35, 182 167, 174, 175, 187, 188, 189,
Girard, P. F.: 120 190, 192, 216 Glosadores: 170, 172 Forster, E.: 80 n19 Gloss
a(): 167, 169 n24, 170 n25, Francos: 166, 167 n15 172, 173 n33, 174 n34, Friedman
, L. M.: 156 n24, Freeman, K.: 45 n2, 53 n32, 55 n44, Glossa Ordinaria: 167, 172
Gnus Flavius: 135, 135 n8 57 n53, 58 n60, 59 n62, 59 n63, gnw&mh: 198 59 n64, 66
n96 Gombak: 200 n17 fro&nesij: 92, 93 Gmez Robledo, A.: 92 n3, 92 n4, fronh&sewj
: 92 93 n5, 93 n6, 123 n46 froni/moj: 92 Greenleaf, W. H.: 64 n85 Fragmenta varr
onis: 114 Guerras Mdicas: 25, 50, 51, Fructus: 102, 103, 109, 122 n45 Fuente: 25,
26, 26 n8, 27, 28 n12, 32 Guerra(s) Pnica(s): 98, 101 Grecia: 48, 61 n69, 65, 73
n8, 86 n27, 38, 97, 100, 102, 118, 125, Green, M.: 64 n85, 71 n1, 75 n8 136, 15
4, 169 n22, 168, 184 n16, Grundnorm : 212, 217 168, 211 Grundregel: 212, 213 Fue
nte del derecho: 100 Guibourg, R.: 20 Fuero Juzgo: 140 n27 Guthrie: W. K. C.: 23
, 24 n3, 25, 25 Furias: 57, 59 n6, 26 n9, 30, 30 n19, 30 n20, 58 fu&sij: 26, 30,
49, 50, 50 n24, 57, 58, n61, 60 n66, 60 n67, 62 n71, 62 60, 65, 68, 69 n72, 62
n77, 62 n78, 63 n80, 63 Gallego Ausbiate, A.: 192 n27

266
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
n83, 63 n84, 64 n85, 64 n86, 64 n90, 65 n91, 65 n92, 66 n96, 66 n97, 67 n102, 68
n106 52 n31, 53, 54, 54 n38, 55, 55 n39, 55 n92, 56 n47, 67, 72, 86, 87, 93, 95
, 96 n28, 96 n30, 98, n18, 50, 50 n24, 51, 51 n27, 52,
Hadrianus (76-138 d.C.): 162 Halicarnaso: 48, 60 Halys: 38 Hanard, G.: 153 n17 H
arris, J. W.: 175 n40 Hart, H. L. A.: 136, 166, 182 n15,
216
Hecateo (de Mileto): 50 Hechos jurdicos: 101, 138, 138,
191
Herclito: 34 n29, 35 n30, 39, 46, 57
n53, 59 n62, 59 n63, Herclides: 39 Hermenutica: 122, 156 n25, 157, 190 Herminias:
74 n8 Herdoto: 38, 47, 47 n8, 48, 48 n12, 49, 49 n14, 49 n16, 49 n21, 50, 50 n24
, 51, 51 n26, 51 n27, 52 n28, 52 n31, 53 n33, 54, 54 n35, 54 n36, 54 n38, 55, 55
n37, 55 n39, 55 n41, 56, 56 n46, 64 Herpyllis: 74 n8 Hesiodo.: 26, 44, 54, 56,
57, 59, 60, 68 Hazeltine, H. D.: 173, 174 Hmnos homricos: 26 Hipaso: 46 Hippias: 6
1 Hipn: 46 Hipotenusa: 35, 76 Hiptesis: 63, 84, 84 n39, 88, 99, 188 Histiaeus: 24
Historia: 23, 23 n1, 24, 25 n6, 26, 28
n12, 47 n5, 47 n6, 48, 48 n11, 49

128, 134 n9, 140, 140 n28, 164, 165, 166, 168 n16, 176, 178, 179 n9, 180, 182, 1
84, 185, 187, 188, 189, 191, 192 Homero: 26, 47, 48, 54, 54 n35, 56 Homo-mesura:
51, 67 Horas: 52, 56 Hornblower, S.: 75, 196 Hortensia Agripa: 106 Hipoteca: 61
Husserl, E. (1859-1938): 146 n46 Hussey, J.: 162 Iamblico: 28 n72 Identidad: 72
n3, 100, 101, 139 n21, 156 n25, 191, 192, 193, 196, 197 i0dio&thj: 36 i0diw&thj
: 36 n38 Iglesia: 164 n9, 162, 164 Ignorantia iuris: 203, 203 n31, 208
Igualdad: 61, 68 Ihering, R. Von: 122, 182 Imperativo: 125, 125 n49 Imperio Pers
a: 51 In iure cessio: 119 Inexistencia: 192 Inferencia (s): 105, 111, 128, 131,
149 n1, 153, 156, 158, 159 Inflexin (es): 114 Institutiones (Gai): 163 Intermedia
rio: 134 Interpretacin: 65, 67 n102, 71 n1,
96, 121, 122, 123, 126, 134, 138,
139, 140, 141, 142, 143, 144, 145, 146
Interpretacin dogmtica o doctrinal: 141, 144, 190 Interpretacin positivo: 141, 142,

INDICE ONOMSTICO
143, 144 143, 145, 147, 190 n24
267
Ius sacrum: 130, 135 Interpres (etis): 132, 134, 134 n4 Interpretatio (onis): 47
n7, 71 n1, Ius scriptum: 140 96, 96 n 22, 97, 98 n34, 121, 122 Jacobus de Revig
ny (1230-1296):
n43, 132, 134, 134 n4, 135, 136 n11, 137, 139, 140 n28, 141, 143, 144, 145, 147,
153 n17, 160 n31 Interpretatio prudentium: 34, 120, 132, 135, 137, 139, 141, 14
3, 145, 147 Investigacin: 25, 32 n25, 49, 49 n15, 51, 72, 137 n16, 179 Irracional
: 36, 36 n38, 37, 38, 86, 130, 196 n5, 208 Iscrates: 74 i0sonomi/a: 61 i9store/w:
41 n15 i9stori/a: 47, 48, 49, 49 n 15, 50, 51, 87, 182 i9storiogra&foj : 47 Iri
goyen, M. P.: 140 n28 Italia: 25, 44, 46, 160 n31, 167 n15,
162, 165, 167, 172, 173, 174, 190
171
Jaeger, W. W.: 67 n100, 71 n1, 75 n8 Jeremas: 211 n49, 210, 211, 212,
213, 214 Jerjes: 51 n27
Jernimo (de Rodas): 39 Jones, W. J.: 152 n12, 172 n31 Jonia: 23, 25, 28, 46, 48,
50, 54, 61
n69, 72, 73 n8, 87
Jocus: 212 [J]ocus regit acto: 214 Juan: 97 n28, 147 n21, 205, 206,
207, 207 n39, 208, 209, 210, 215, 216 Juego: 197, 199, 201, 203, 205, 207, 209,
211, 213, 215, 216, 217, 218 Juez: 145, 208, 209, 212 n4, 218 Jugada (s) del juego:
196, 197, 212, 213, 214, 216, 217, 218 Jugar al soldado: 212, 212 n50, 213, 214 Jug
ar juegos: 214, 216 Jurisprudencia: 69, 91, 94, 95, 96, 97, 98, 99, 100, 103, 103
n52, 104 n53, 105, 109, 111, 112, 120,
121, 122, 122 n43, 123, 124, 125,
Iudex: 217 Iuris vinculum: 108, 116 n 27 Iurisprudentia: 89, 94, 95, 98, 99,
116 n22, 106, 107, 123, 126, 127,
129, 130
89, 191,
98, 106,
175 n40,

n69, 150 n7, 168 n18, 168 n19, 174 n36, 176, 179, 181, 183, 185, 187, 1
193 Iurisprudentes: 94, 95, 96, 97, 121, 128, 130 Ius: 96, 97, 97 n31,
107, 116, 117, 118, 124, 126, 127, 128, 130, 135 n8, 135 n9, 140, 175,
176, 190, 203 n28 Ius civile: 96, 97, 128, 130, 176

126, 127, 128, 129, 130, 133 n1, 135 n8, 135 n9, 147, 149, 150,
151, 152, 153, 153 n16, 154, 155, 156, 158, 160 n31, 161, 162, 165, 166, 168, 16
8 n19, 169, 170, 171,
Ius respondendi: vid: responsum(a): 126 prudentium.: 133, 135, 137, 139, 141,
173, 174, 175, 176, 177, 177 n1, 178, 180, 181, 190 Justicia: 193 Justificacin: 2
14 Justinianus (483-565): 162

268
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
140 n25, 142, 145, 150, 155, 200,
Justo: 39, 58, 60, 61, 63, 63, 64, 142 Kamp, J. L. J.: Kantorowicz, H.: 169 n24,
170 n25 kanw&n (ej): 113, 113 n 11, 114,
115, 116
Keen, M. H: 173 n33 Kelang: 200 n17 Kelsen, H.: 137, 137 n13, 141 n29,
142 n32, 143 n35, 145 n38, 145 n40, 146, 146 n42, 146 n43, 146 n44, 158 n29, 181
n13 Kerchove, M. van der: 153 n17 Klecatsky, H.: 139 n20 Kohler, J.: 178 n4 Kos
chaker, P.: 182 ko&smew: 30 ko&smoj: 30, 36, 48, 59 Kranz, W.: 45, 53 n32, 55 n4
4, 57 n53, 58 n60, 59 n62, 59 n63, 59 n64, 59 n65, 65 n91 Kuala Lumpur: 200, 200
n17 Kuhn, T.: 135 n37 Kunkel, W.: 97, 97 n28, 97 n30, 135, 140 n28 L. Crassisius
Pasicles: 111 Lacuna (): 168 Laguna: 86, 167, 192 Lamber, E.: 179 n9
La Pira, G.: 99 n37, 99 n40, 128, 150
n5, 174 n36
Laporta, F. J.: 134 n5 Laurenti, R.: 58 n60 Lectura (jurdica): 95, 96, 100,
121, 122, 148, 149, 149 n1, 150, 152, 153, 154, 155, 155 n22, 156, 166, 170, 184
, 184 n17, 188, 189 Legaz, L.: 143 Leibnitz: 91, 94, 149 Legislador: 62, 100, 12
1, 124, 125,

160, 188, 193 204


Lex (ges): 98, 100, 101, 102 n47, 103
n53, 114, 125, 140, 172
Lenguaje: 26 n8, 27, 29, 32, 32 n27,
Lex Aquilia: 102 n47 33, 51, 85, 95, 103, 114, 116, Lex Ogulnia: 98 121, 122, 12
2 n43, 124, 125, 126, Lex pt lia papiria: 103 n53 134, 134 n6, 135, 135 n9, 136,
Liber o&rwn: 104, 127 137, 137 n16, 138, 138 n19, 140 Liborio, M.: 134 n3 n24, 1
41, 141 n30, 142, 144, 145, Libri pontificales: 135 n7 145 n38, 146, 147, 147 n4
7, 155, Liceo: 46 184, 189, 190, 196 n6 Lcito: 58, 63 Lenguaje jurdico prescriptiv
o: Licofrn: 46 140, 147 Licurgo: 62 Lenguaje objeto: 125, 137 n16, 138, Liddell,
H.G.: 76 n12, 92 n1, 92 n2, 147 Lesbos: 74 Lvy-Bruhl,H.: 182 Leucipo: 46,60 Ley(e
s): 51 n27, 56 n48, 56 n52, 57
n58, 61, 63, 64, 65, 69, 96 n17, 96 n20, 113, 120, 139 n22, 141, 142, 143, 144,
145, 146, 147, 105 n64, 113 n11

Lder: 48, 197, 213 n53, 213 n55 Linderos: 105 n64 Lmites: 105 n64, 161, 197, 218 n
65 Livio (Tito): 97, 134 n2, 159 n30 Lobn (de Argos):

INDICE ONOMSTICO Locatio conductio: 118, 120 Lgica: 122, 125 n52, 141 n30, 149,
269
Marmor, A.: 136 n11 Mar Negro: 25, 39, 46, 72 156, 157, 158, 159, 169, 208 n43,
Marcic, R.: 139 n20 210 n49 Marcus Junius Brutus: 101, 102 logikh/: 36 n47, 102
n48, 102 n49 logi/comai: 37, 91 Margadant, G.F.: 135 n7 logiko&j: 91 Martn, R. M.
: 138 n17 logismo&j: 29, 37, 91 Material (jurdico): 74, 84, 87, logiste/on: 37 98,
100, 112, 117, 125, 127, 138, logisthj: 29 139, 141, 141 n30, 142, 143, 143 lo&g
istiko&j: 29 n35, 144, 145, 145 n38, 146, 147, Logos: 29 149, 150, 151, 153, 155
, 160, 160 lo/goj : 16, 17, 30 n20, 59, 86, 87, 91, n30, 167, 168, 169, 181, 154
,
199
Lombardos: 165 Losee, J.: 71 n1, 78 n14, 80, 80 n20,
82, 84 n36
186, 188, 189, 190, 193, 196, 197
Matrimonium: 109 Mazzarese, T.: 20
me/qodoi: 73
Luca da Penna: 72 n31, 173 n31 Lucius Marcellus: 106 Lucius Porcius: 106, 109 Ly
cia: 28 n12
Lu&keion: 74
Lu&keioj: 74 Lysias: 63 n84, 66 Macedonia: 74 MacCormick, N.: 20 MacDonell, J.:
171 n28 McIlwain, C. H.: 173 n33 MacIntyre, A.: 202 n25 Maitland, F. W.: 173 n33
, 174 Malasia: 200 n17 Mancipatio: 119 Mancipium (a): 103 n52 Mandatum: 118, 120
Mandamiento: 125 n49, 125 n50,
163
Memoria: 49 Mesopotamia: 39 Meta regla(s): 150 Metfora: 158, 212, 212 n51, Metale
nguaje: 122, 125, 137 n16,
138, 138 n19, 47, 147 n47
Milesio: 24, 24 n3, 25 Mileto: 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29, 31,
32, 33, 35, 37, 38, 39, 46, 48, 48 n10, 48 n13, 48 n17, 50, 54 n37, 60, 71 n2, 7
4 n10, 76 n13, 87 Mitelene: 74 Mito: 25, 28, 29, 30, 49, 51, 54, 60, 69 mnh&mh:
49 Modelo doctrinal: 184, 185, 186, 187 Moliner, M.: 27 n11 Monofisismo: 164 n9 Mo
nte Capitolino: 162 Moore, G. E.: 199 n15, 203 Moss, C.: 61 n69, 64 n88, Motor de
inferencias: 151, 153,
Mandato: 125, 125 n49, 139 n21, 143
n35
Manson, E.: 171 n28 Manus Manilius: 102 n48

270
155, 157, 159
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Nomina iuris: 101, 102, 103, 111, Nocera, G.: 130 n69 no
mi/zetai: 62
Moyle, J. B.: 96 n16, 96 n21, 97
n31, 121 n42 Mundo: 23, 24, 24 n3, 25, 26, 26 n8, 27, 28, 28 n12, 29, 30, 31, 32
n27, 33, 34, 34 n29, 35, 36, 37, 39, 46, 47, 48, 48 n10, 48 n13, 50, 52, 54 n37
, 56, 56 n50, 57, 58, 60, 61, 63, n81, 66, 67, 67 n104, 68, 71 n3, 75, 75 n10, 7
6, 76 n13, 77, 79, 86, 87, 93, 100, 123, 124, 126, 130, 137, 140 n25, 150, 164 n
10, 165, 173, 178 n4, 184 n16, 187, 191, 199, 201, 201 n24, 218 Murmansk: 201, 2
01 n24 Musas: 25, 48 Mutuum: 118, 120 mu~qoj: 29 Naufragio: 209 Navarro, B.: 71 n1
Naucratis: 72 Naturaleza: 81, 113, 117 n27, 120 n37, 137, 151, 159, 173, 183, 1
84, 202 n25, 214, 217 Necesidad: 25, 25 n6, 30, 49, 59, 60, 64, 65, 68, 80, 82 n
27, 106, 107, 109, 116 n27, 120, 127, 162, 171, 184, 202 Nestle, W.: 67 n102 Nex
um: 103, 103 n51 Nicol: 29, 33 n28, 34 n29, 35 n30, 35 n31, 54 n65 Nicmaco: 72, 7
4 n8 Nilo: 25, 72 Nilve, M.: 145 n38 Nino, C. S.: 71 n3, 145 n39, 160 n31 Noaill
es, P.: 130 n69

116, 122, 175, 184


no&mima (ai): 60, 61, 66, 69
no&momaqei/a: 69 no&moj (oi): 51 n27, 58, 61, 62, 62
n72, 63, 64, 65, 66, 67, 68, 69, 113 n14 no&moqeteo: 69 Norma (): 112, 113, 137 n
13, 143, 147, 157 n26, 158, 158 n29, 201, 202, 203, 204 n33, 206 n37, 211, 213 n
55, 214, 217, 218 Norma (s): 56, 58, 59, 63, 65, 69, 102, 112, 113, 125, 125 n49
Norma (jurdica): 19 Normalis: 112 Normaliter: 112 Normare: 112 Normatio(ionis):
112 Novell: 163 Nuda pactio: 119
Nudum pactum: 119 Objecin de conciencia: 204 Obligacin(ones): 47 n5, 49, 55,
117 n27
Obligatio(nes): 108, 109, 117, 118,
135 n9
Obligatio(nes) ex cotractu: 109,
118
Ocano: 26, 56 oi1kistai: 61, 140
Oi0koumh/nh: 50, 58, 164
Olimpo: 27, 62 Oliv, L.: 15, 16 n2, 16 n3, 18 n5 Olympiodoro: 28 n12 Oportunidad:
196 Oppel, H.: 113 n11 Opinin: 189, 211 Oratio: 29 Orden (es): 30, 57, 59, 60, 6
2, 63,

INDICE ONOMSTICO
69, 114 191
271
Pauta: 61, 64, 66, 68, 112 o)rismoi/: 77, 83, 99, 103, 122 Paz: 134 n2, 164 n9 o
&roi/: 77, 83, 88, 99, 103, 111 n3, 122, Pedro: 208 127 Peloponeso (Guerra del): 5
3 Osa Menor: 38 Pensamiento: 55, 60, 64, 65, 71 n1, Ostrogodos: 166 74 n8, 129,
163 Pacta conventa: 119 Pericles: 53, 53 n35, 54 n35, 55, 62 Pacta sunt servanda
: 118, 119, 120 peri/pathtikoj: 74 Pactos desnudos: 119, 120 Peri\ no&mon: 113 P
actos vestidos: 119 peri/patoj: 74 Pactum (a): 108, 109, 117, 118, 145 Persia: 4
1 n43 n26 Persuasin: 197, 198 pa&qoj: 17, 87 Phaistas: 74 n8 Padre: 207 n39, 205, 2
06, 207, Pignus: 118, 120 208, 210, 215, 216 Pndaro: 56 paqe/tikoj: 27 n11 Pintur
a: 71 n3, 72 n3 Palabra: 26 n8, 27, 29, 30, 30 n20, Pitgoras: 46, 76, 92 n2 33, 3
5, 45 n1, 49, 49 n21, 53, 56, Pitgoras (teorema): 35 58, 64, 67 n102, 87, 91, 92,
94, Placitum: 117 102, 104, 112, 114,113 n11, 115 Platn: 24 n6, 25, 28 n12, 38,
61, 61 Orfeo: 58
n21, 120 n37, 129, 134, 135 n9, 136, 137, 138, 145 n38, 146, 158, 172, 174, 176,
192, 196 n6, 197, 200 n19, 201 n24, 202, 212, 213, 216 Panaetio: 127 Pandectism
o: 177 Pnico: 57 para&deigma: 17, 21, 87, 198 Paradigma: 21, 37, 45 n1, 46, 80, 8
4, 856, 87, 153 n16, 174 n36, 1756, 177, 193, 198 n10, 209 n43, 198, 199 Parmnide
s: 46, 59 n64 Partes: 51, 99, 109, 112 n4, 114, 118, 119, 120, 123, 127, 128, 13
0, 134, 168, 185, 186, 192, 197, 217, 218 Paulos: 140 n28, 152, 175 n40, 190, n7
0,67, 67 n3, 74 n8 Plea guilty: 186 Plebiscito(s): 120 Plebiscitum(a): 100, 125
Plinio (el viejo): 115, 134 n4 Plutarco: 28 n12, 54 n35 Pohlenz, M.; 72 n77 Pole
mista: 197, 198 Poltica: 24, 32 n27, 50, 54, 55, 66, 86, 87, 101, 130, 149, 152 n
12, 161 n1, 162, 164 n9, 165, 165 n10, 167, 173, 174, 177 n1, 184 n16 politika&:
87 politikh/: 87 po&lij(eij): 57, 57 n58, 58, 63, 66, 69 Polifemo: 56 Pontfices:
95, 96, 96 n20, 97, 98,

272
135, 135 n9, 140 n28
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
65, 66, 67, 87 Protgoras: 45, 46, 53, 55, 56, 62,
Pontifex (ices): 104, 104 n54, 127,
130, 164
Pontifex maximus: 104, 104n54,
130, 164 Popper, K.: 32 Poseidn: 27 Possesio: 109
Postglosadores: 172 Prceptis csaris: 125 n50 Prceptiva: 125 Prceptum (a): 122, 125,
126, 155,
155 n23
Prtor: 102 n46, 102 n48, 102 n49,
119, 128
Preclusin: 192 Prescripcin: 155, 192 Pretium: 134
Prima facie: 91, 124, 157, 158, 181,
202
Princeps: 162, 174 Principios (primeros): 29 n18, 33
n28, 34 n29, 35 n30, 35 n31, 59 n65, 73, 74, 77, 79, 81, 82, 83, 84, 85, 88, 97,
99, 105, 111, 112, 117, 118, 119, 120, 122, 125 n52, 127, 149, 150, 151, 151 n9
, 159, 160, 169, 170, 171, 175, 175 n40, 180 n9, 185 n18, 190 Pringsheim, F.: 18
8 n23 Pro tribunale: 218 Prdico: 46 Proclus: 28, 28 n12, 28 n13, 35, 76 n11 Profe
cia(s): 32 n27 Profesar: 96 n23 Proporcin: 30 Proposicin: 82 n27, 100, 105, 124, 1
68, 211, 211 n48

Proxenus: 74 n8 Q. Mucius Scvola (Pon. Max.): 104, 111 n3, 127, 128, 130, 152, Pr
udens: 93, 94 159 n30 Prudentia: 91, 92, 93, 94, 95, 97, 98, Quintilianus: 114 9
9, 101, 103, 105, 106, 107, 109, Quasi rupto: 101
116 n22, 123, 124, 126, 130 n69, 149 n4, 150 n7, 168 n18, 168 n19, 174 n36, 176,
176 n41, 179,
181, 183, 185, 187, 189, 191, 193
oi0koume/nh: 87
Racional: 91, 93, 109, 123, 129, 176,
198, 199, 202, 209
Prudentia iuris: 93, 91, 94, 95, 97,
99, 101, 103, 105, 107, 109, 123, 124, 149 Publius Iuventus Celsus: 117 Publius
Mucius Scvola: 102 n49 Publius Rutilius Rufus: 127 Punto de vista jurdico: 113 n11,
214, 216, 218, 218 n64 Pythias: 74 n8 Q. lius: 113, 127 Q. Mucius Scvola (Augur):
102 n49, 158 n30
Racionalidad: 87, 98, 130, 174 n36,
177, 178 n3, 199, 209, 209 n43
Ramrez Trejo, A.: 47 n5, 51 n27,
52 n31, 54 n38, 55 n39
Ratio: 29, 30, 114, 115 n21, 168, 172,
195
Rattingan, W: 171 n28 Raz, J.: 156 n24, 157 n28, 166 n13,
184 n19, 198 n14, 204, 205 n65, 206 n37, 207 n40, 208, 208 n41, 209 n42, 210, 21
1, 213

INDICE ONOMSTICO Razn(nes): 28, 28, 33, 35, 36, 38,


49, 50, 51, 56, 65, 67, 86, 87, 91, 93, 113, 116 n23, 123, 129, 130, 135, 141, 1
44, 145, 156, 157, 158, 172, 178, 179, 183, 187, 190 n25, 192, 198, 199, 200, 20
0 n20, 201, 202, 202 n25, 203, 204, 205, 205 n34, 205 n35, 206, 207, 207 n39, 20
8, 209, 209 n45,
210, 210 n45, 211, 212, 213, 214,
273
Regere: 102 n47, 112 Republica: 96, 98, 99, 104, 150, 160
n31
Res iudicata: 157 n26, 192 Responsa (prudentium): 100, 101,
102, 121, 149, 153, 154, 166
Retrica: 169, 171, 196 n6, 197, 198,
198 n11,
Rey: 56, 60, 74 n8, 121 n39, 164,
214
215 n59, 216, 217
Robles, G.: 140 n23, 212 n55, 216
n60
Razn(nes) de primer orden: 180,
206, 213
Razn(nes) de segundo orden:
206, 212, 213, 216, 217, 218 Razn epistmica: 17 Razn(nes) excluyentes: 206, 207, 20
8, 209, 210, 211, 213 Razn(nes) externa: 211 Razn(nes) ordinarias: 208, 209 Razn(ne
s) para la accin: 200, 205, 206, 211 Razn prctica: 17, 18 Razonador: 29 Razonamient
o: 29, 38, 80 n19, 91,
109, 120, 123, 124, 126, 152 n12,
Rogers, B.: 60 n67 Roma: 45 n2, 50 n25,k 86, 94, 96,
98, 99, 120 n39, 129, 130, 135 n7, 160 n31 Ross, A.: 75 n8, 135, 141 n30, 160 n3
1 Ross, W. D.: 75 n8 Rusia: 202 Ruta csa: 103, 104 Saber: 94 n12, 102 n48, 108, 1
11, 116, 121, 124, 126, 130, 135 n9, 137 n13, 164, 168, 200, 209, 214, 218 Sabid
ura: 17, 90, 92, 92 n2, 93, 94, 122 Sabinus: 116, 116 n23, 190 Sabio(s): 38, 91,
92 Sajones: 167 n15, Salamina: 52, 54 Samos: 38, 53 n35, 46, 60, 81 n22, 107 n67
Snchez de Zavala, V.: 32 n25 Sapientia: 92, 100, 123, 129, 172, 174, 176 Savigny
, K. F. von: 113 n11, 182 Scientia: 45 n1, 94, 96 n20, 98, 99, 107, 108, 126, 17
6 Scientia iuris: 98, 99, 107, 108
156 n25, 168, 169, 174 n36, 177, 198 Razonar: 37, 38, 91, 123, 130 Recasns, L.: 1
43 n36 Rechtsvergleichung: 178, 178 n4, 179 Regla(s): 190, 191, 195, 198, 201, 2
06, 207, 212, 212 n52, 213, 213 n54, 216 n60, 217 n62 Regla(s) de reconocimiento
: 201, 202, 203, 205, 207, 211 Regula () iuris: 105 n62, 112, 113, 115, 117, 118,
119, 121, 123, 125, 127, 129, 160 n31

274
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
Scientia legum: 176 Shand, J.: 180 n10 Scott: 27 n11, 29 n16, 30 n22, 36 n37, Se
xtus lius Ptus Catus: 97
47 n6, 49 n15, 49 n19, 50 n22, 50 n23, 52 n28, 53 n34, 56 n47, 56 n49, 56 n50, 6
1 n68, 76 n12, 92 n1, 92 n2, 104 n64, 113 n11, 178 n6 Schadewaldt, W.: 49 n16, 4
9 n21 Schambeck, H.: 139 n20 Schauer, F.: 216 n60 Schiavone, A.: 160 n31 Schlesi
nger, R. B.: 179 Schmill, U.: 139 n20, 139 n21 Schlgl, A.: 46, 48, 47 n5, 47 n7,
49 n17, 49 n16, 49 n21, 51 n26, 51 n27, 52 n29, 52 n31, 53 n33, 54 n35, 54 n36,
54 n38, 55 n39, 55 41, 56 n46 Schrdinger, E.: 24 n3, 28 n14, 35 n36 Schulz, F.: 9
5 n15, 97 n25, 97 n30, 98, 104 n5, 120, 122 n43, 127 n56, 157 n58, 130 n68, 130
n70, 135 n8, 152 n13, 175 n36, 182 Schwab, G.: 57 n58 Scipio (el joven): 127 Seg
olini, D.: 171 n28 Segundos Analticos: 72, 72 n4, 73 n5, 84, 86, 87, 94, 94 n13,
99, 101, 109, 152 semantiko&j: 121, 123 Senatus concultum: 100, 125 Senatusconsu
lta: 120 Sentimientos: 28, 49, 142 Siete Sabios: 38 Siete partidas: 140 Segal, C
.: 50 n22 Serrao, F.: 96 n22 Servius Sulpicius Rufus: 106, 128

Sheedy, A.T.: 171 n28 Sicilia: 72 Significado: 26 n8, 26 n11, 29, 62,
67 n102, 71, 72 n3, 86, 87, 96, 102, 103, 105, 112, 113, 120 n37, 121, 122, 133,
134, 135, 136, 136 n10, 137, 137 n13, 138, 138 n18,
141, 142, 144, 146, 147, 147 n48,
Smalley, B.: 173 n33 Societas: 118, 173 Scrates: 46, 63, 63 n84, 65, 74 n8,
107 n67
155, 155 n22, 184, 186
Silogismo (s): 80, 81, 82, 82 n30,
105, 159
Silogismo prctico: 199, 202 n25,
200 n43
Simplicius: 26 n7 Siria: 164 n9 Sistema: 56 n47, 64, 66, 85, 99, 99
n37, 99 n40, 118, 119, 122, 123, 126, 127, 128 n63, 129, 138 n19, 142, 142 n34,
147, 147 n48, 150 n5,154 n19, 157 n26
sofi/a: 51, 91 sofo&j: 91 Sofista(s): 46, 63, 66, 67 Sfocles: 62, 68 so&foj: 23,
33, 37 Smith, J. C.: 146 n46, 147 n46 Soln: 62, 140 n25 Spawforth, A.: 196 n3 Spe
ctor, H.: 150 n6 Speusippo: 74 n8 Stein, P.: 98 n36, 101 n45, 102 n47,
102 n48, 102 n49, 102 n50, 103 n50, 103 n51, 104 n56, 104 n57, 104 n58, 104 n59,
104 n62, 106 n65, 104 n56, 104 n57, 104 n58,

INDICE ONOMSTICO
104 n59, 104 n62, 105 n59, 106 n65, 113 n11, 114 n15, 114 n18, 115, 115 n21, 122
n45, 127 n56, 127 n57, 152, 180, 180 n10, 192 n27 stenoxwri/a: 61, 61 n69 su&nq
esiai: 62, 63, 64, 67 su&nqh&xai: 62, 63, 64, 67 swfrosunh: 17, 92 sw&rwn: 92 Sy
riano: 28 n12 Sybaris: 25 Tarento: 55 Tarski, A.: 154 n19 Tazn de avena: 207 Teatro
: 47 n7, 50 n22, 50 n23, 86, 196 n3 Temstocles: 52, 53 Teodorico (454-526): 162 T
eofrastro: 74 n8 Teogona: 26, 56, 56 n47, 57, 58, 60 Tesis: 24 n57, 77, 84 n39, 1
22, 127, 136, 149, 169, 180, 181, 183, 196, 211, 214 Tesoro: 102 n48, 135 n9 Ter
mpilas: 52 Tethys: 26, 57 Te/xnh: 37, 51, 52 Thqu/j: 57 Thales (de Mileto): 23, 2
4, 24 n3, 25, 26, 26 n7, 27, 28, 28 n13, 29, 29 n15, 30, 31, 32, 33, 34, 35, 37,
38, 39, 46, 48, 48 n10, 48 n13, 49 n17, 54, 54 n37, 71 n2, 75 n10, 76 n13, 87,
92 Thvenaz, H.: 145 n38 Tierra: 32, 47, 50, 52 n31, 58, 61 n69, 77, 87, 104, 165,
201n24, 213 n55 Tber: 161
275
Tiberius (Caruncanius): 97 n26, 98 Timpanaro, M.: 45 n2, 53 n32, 55
n44 Timn: 112
Titius Octavenus: 106, 109 Theleus: 38 Thmis: 27, 32 Thrasybulus: 24 Thomas, Y.:
122 n43 Tracia: 25, 73 n8 Traditio: 119 Trasmaco: 46 Tredennick, H.: 75 n9, 81 n2
2, 81
n24, 82 n25, 83 n33, 83 n35
Tribonianus (c. 470-543 d.C.): 162 Tringulos: 28 n13, 35, 36 Tringulo issceles: 28
n13, 44 Tritogenia: 52 n51 Troade: 74 n8 Tucdides: 53, 54 n35 Turio: 55, 62 Tutel
a: 109, 128, 186, 193 Ulises: 56, 139 n20, 139 n21 Universidad(es): 47 n7, 71 n1
, 160
n31, 166, 166 n14, 170, 177, 198 n1 Universum: 30 Untersteiner, M: 66 n96 Ullman
, W.: 171 n28, 173 n21, 173 n33 Uusitalo, J.: 156 n24 Usufructus: 109 Vndalos: 16
6, 167 n15 Validez: 80, 158, 160, 166 n15, 181, 192, 192 n26, 193 Varro: 103 n51,
114, 114 n17 Vattimo, G.: 196 n4, 198 n10 Vzquez, R.: 133 n1 Venus: 201, 201 n21
Verdross, A.: 56 n50, 63 n81, 67

276
n104
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Wolff, C. N. S.: 209 n42 Wolff, R. P.: 209 n42 Xanthus:
28 n12 xa&oj: 30 Xencrates : 74 n8 Xenfanes: 39, 46 Xenofn(te): 63 xrema: 67 n102,
45 xrema&twn: 67 n102, 45 U#brij: 60 u(poqe/seij: 83, 84, 88, 99 Zagal, H.: 26 n
8, 71 n1 Zeleucos: 140 n25 Zeus: 26 n32, 52, 56, 58, 60 Zulueta, Felix. de,: 171
n27 Zweiger, K.: 178 n4 W}rai: 56 W)keano/j: 26
Vergottini, G.: 185 n20, 186 n21 Vernant, J.: 49 n14 Vernengo, R. J.: 134 n5, 13
6 n13 Veteres: 160 n31, 168 Via Apia: 162 Vi factum: 103, 104 Vigencia: 192 Vinogr
adoff, P.: 168 n16, 182 Visigodos: 167 n15 Vocacin: 47, 96 n23
Voluntad del legislador: 142
Vox: 29 Walker, D. M.: 203 n29 Watson, A.: 178 n6, 180, 180 n10,
183 n22, 184 n20
Wenger, L.: 133 n11 Wieaker, F.: 182

Brenda
PASAJES CITADOS1
Anaximandro: Frag. 1 (Diels):
72a 21: 84 n39 84 n39 82 n27 82 n27 81 n24 83 n32, 112 n5, 152 n8 83 n32, 112 n5
, 152 n8
83 n34 83 n30 80 n18
Antifn: OP1364 Frag. 1 (44A Diels): Aristfanes: Las nubes, 376: Aristteles: Analyti
ca priora:
24a 10-25b 37: 24a 20-30: 24b 19-20:
59 n65
65 n91
60 n67
72a 23-24: 72a 68: 72b 18-23: 74b 5-10: 75a 38-39: 75b 6-15: 76a 38-6b 2: 78b 16
-29:
79a 17-20
105 n61
80 n16
y 32:
120
84 n37
73 n7, 94 n13 168 n20 80 n19
81b 1: 89b 10-20: 92b 26-27: 100a-110b 1:
Ethica nicomaquea: Analtica Posteriora:
71a 1-71b 8: 71b 9-11: 71b 20-22:
71b 20-23: 71b 22-24:
75 n9 81 n22, 107 n67
111 n2
82 n25
82 n26 82 n27 82 n29 84 n39 84 n39 84 n39
71b 26:
71b 29-30: 72a 14-17:
72a 17:
72a 19-20:
1
1110a 2-4: 1110 b 10: 1139b 31: 1140a 24-25: 1140a 25: 1140a 25-32: 1141b 4-5: 1
140b 20: 1141b 5: 1141b 8-14:
202 n25 202 n25 168 n20
92 n3
209 n43
92 n4 93 n5

209 n43 209 n43 93 n6, 123 n46


Los nmeros en cursivas y negritas que siguen a los dos puntos indican la pgina y l
a

nota donde el pasaje aparece.


277

278 Metaphysica:
912b12: 980a 22-103b 16: 981a 7-12: 981a 28-30: 983b 6-11: 983b 17-27:
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN Digesto:
25 n6 73 n7, 94 n13 81 n22, 107 n67 81 n21 26 n7 26 n7 1, 2, 1: 1, 2, 4: 1, 2, 5
: 1, 2, 35: 1, 2, 41: 1, 2, 5: 1, 2, 6: 1, 2, 35: 1, 2, 7: 1, 3-1, 8,: 1, 3, 2:
2, 14, 1, 2: 2, 14, 7, 7: 7. 1. 68: 9, 2 27, 22: 14, 7, 7: 16, 3: 17, 1: 18, 1 y
5: 19, 2: 20, 1, 3 y 6: 20, 1, 5, 1: 22, 6, 1-6: 23, 2, 22: 41, 1, 64: 41, 2. 3
. 3: 41, 2, 3, 21-23: 41, 2, 3, 21-24: 43, 20, 8: 44, 7, 3: 45, 1, 51: 50, 16: 5
0, 16, 241:
108 n68, 117 n27 108 108 108
7 96 n17 96 n18 98 n33 121 n41, 127 n54
96n19 y n22 96 n24
Physica:
184a 10-194b 15:
97
97 n31, 98 n32 169 n23
113 n14 117 n25 118 n30, 120 n35
Topica:
100a 25-29: 100b 21-24:
94 n13
105a 13-16: 105a 14: 120b 12-128b 10:
80 n19 168 n19 84 n37 105 n60
84 n40
102 n49 102 n47
120 108 108 108 108 108 108
Cicern Brutus:
152: 128 n62
De finibus:
2, 21, 68:
99 n38
203 n28
108 127 n52, 152 n11 102 n48
De Legibus:
1, 5: 1, 19:
52 n30
113 n13
124 n54, 128 n60
127 n54 127 n54, 152 n11
117 n27 117 n24
Part. Orat.:
XXXVII: 140 n26
Corpus iuris civilis: Institutiones:
3, 3, 3, 3, 13, pr.: 16: 23: 24: 4, 3, 13: 4, 6, pr.:

145 n41 104 n58 , 152, n11


107
117 n24

50, 50, 50, 50, 50,


17: 17, 1: 17, 30: 17, 73 pr.: 17, 73, 2:
145 n41 116, 120, 190 n25
108
3, 4
104 n57

PASAJES CITADOS Codex:


1, 18, 12: 4, 34: 8, 13-35:
279
203 n28
108 108
Diogenes Laertius
Vidas de los filsofos:
1, 22-28: 1, 33-40: 2, 16: 28 n13 28 n13 64 n87
Herclito Frag. A 10: Frag .2: Frag. 30: Frag. 80: Frag. 94: Herodoto Histori: 1, p
r.:
2, 2, 5, 7, 7, 7, 7, 1, 3: 123: 78: 103: 104: 141: 152: 170, 3:
35 n31 35 n30 34 n29, 59 n62
59 n63 57 n53
48 n11 , 50 n24
54 n38, 55 n39
47 n5, 49 n18 51 n27 51 n27 51 n27 52 n31 45 n5, 55 n42
Eurpides: Ion:
442: 62 n74
Gayo (Gaius):
1, 1, 1, 1, 2: 3-7: 14: 118: 100 n43, 125 n51 100 n43, 125 n51
107 127 n54 128 n61 107 112 n4
119 n32
42 n45
Hesiodo Theogonia: Homero Iliada
XIV, 201-206: II, 484:
104-138
1, 188: 1, 199:
2, 3, 3, 3, 3, 3, 3, 3, 3, 3, 3, 3,
15 in fine: 89-93: 90: 128-138: 139: 189: 196: 200: 210: 215: 217: 220:
26 n9
108
119 n32
107 107 107 107 107 107 107 107
Leibnitz: Epistol:
1: 15:
99 n39 99 n39
Lysias Apol. (or. 25): Frag. 8: Orpheus [Ps. Demosth]: Frag. 14:
66 n96

Genesis I, 1
58 n60

280 Parmnides Peri\ fusewj: Frag. 8: Platn De legibus:


726a: 734e: 875c-875d:
ROLANDO TAMAYO Y SALMORN
59 n64
Sfocles O. T.863: Simplicius Com. Supra physica:
23, 29-33:
62 n73
26 n7, 38 n42
61 n70 61 n70 61 n70
Theaetetus:
115d: 166d: 25 n6 67 n103
Tito Livio Historia: IX, 46, 5: Valerius Maximus
2, 52:
97 n27
97 n31
Proclus Com. supra Euclides:
157, 10-11: 250, 20-251, 2: 299, 1-4: 352, 14-18: 426-9: 28 n12 28 n12 28 n12 28
n12
Varro De Lingua latina:
8-34: 25, 7, 105:
114 n17
103 n51
Xenophon 35 n36, 76 n11 Memorabilia:
4, 4, 12: 4, 4, 13: 4.6.6: 12-13
Protgoras Frag. 1 Frag. 4
63 n79 y 84 63 n84
63 n79