JOSE JOAQUIM GOMES CANOTILHO

DIREITO DE ACESSO
A JUSTIA CONSTITUCIONAL
Estados da ConIerncia das Jurisdies Constitucionais
Dos Paises de Lingua Portuguesa
Luanda, Junho de 2011

Da memria palavra
Nos comeos da decada de noventa do seculo passado tivemos oportunidade de exercer as
Iunes de consultor no processo de transio democratica da Republica Popular de Angola.
Recordamo-nos bem da sensibilidade politica de algumas questes ("simbolo da Republica e
simbolo do Partido", "bens da Republica e bens do Partido", "nacionalidade angolana
e direito de voto", 'estado de sitio). No se varre da nossa memoria a interveno discreta,
eIiciente e arguta do actual Presidente do Tribunal Constitucional de Angola, Dr. Rui Ferreira. Poucos
anos passados, tivemos a honra pessoal e universitaria de orientar a tese de Mestrado do Dr. Rui
Ferreira sobre a criao de um Tribunal Constitucional na estrutura juridico-constitucional de Angola.
Penso no me Ialhar a memoria se disser aqui, publicamente, que o dissenso entre orientador e
orientando era visivel. Pela nossa parte consideravamos a criao de um Tribunal em Angola uma
proposta arriscada no contexto de Iorte conIlitualidade politica e com o perigo de se converterem em
questes juridico-constitucionais todos os conIrontos politicos emergentes na jovem Republica
Angolana. E se - acrescentavamos - tudo era politica num universo densamente politico, tambem a
composio do Tribunal Constitucional diIicilmente se poderia Iurtar ao oscilante paralelograma das
Ioras politicas conIlituantes que emergiam como dramatis personae no conturbado processo
politico angolano. Rematavamos ainda com outra considerao: a criao de um Tribunal
Constitucional no e uma "Iatalidade" do constitucionalismo. Como o demonstra a longa historia
do controlo da constitucionalidade das leis, a justia constitucional podera ser exercida pelos
tribunais, designadamente pelos Tribunais Supremos. E no Ialtou sequer o remoque: Os tribunais
constitucionais seriam um "enxerto de luxo" no ediIicio judicial dos jovens paises de
Lingua Portuguesa.
O Dr. Rui Ferreira, contrapunha outros argumentos com lucidez, elegncia e sabedoria. Em
primeiro lugar, como o demonstrou a polmica entre Kelsen e Schmitt, talvez Iosse importante
domesticar a politica atraves do direito, mesmo no contexto politicamente Iractal como era o da
Republica Popular de Angola. A "matriz Iratricida" exigia a voz da razo e do direito mesmo
quando as armas no silenciavam. As musas poeticas de Luandino Vieira e Manuel Rui, passando
obrigatoriamente por Agostinho Neto, ai estavam a demonstrar que em tempo de guerra elas no
Iicaram silenciosas. A dramaticidade da escolha - acrescentava o actual Presidente do Tribunal
Constitucional de Angola - talvez leve os adversarios a lutar por posies no Tribunal
Constitucional incontestavelmente mais amigas da vida do que a radicalizao da pura
existencialidade politica. Por Iim, no via como e que era possivel a estruturao de um Estado
Constitucional de Direito sem Iorar a domesticao da luta politica traduzida na observncia das
regras e principios constitucionalmente vinculantes. Diz-me - poderiamos interpretar
assim a retorica argumentativa do Presidente do Tribunal Constitucional de Angola - se tens um
Tribunal Constitucional, quais as suas competncias, a sua composio e o seu estatuto - e eu
dir-te-ei se estais no caminho da democracia e da juridicidade estatal ou se continua a pairar a
ameaa schmittiana da deciso politica aclamatoria-totalitaria. Desta historia talvez se consiga
extrair uma concluso: a do pessimismo de um velho ProIessor e o optimismo da razo e da
vontade de um jovem parceiro do dialogo. O peso de torres de suspenso reIlexiva, por um
lado, e, por outro lado, a planura aberta de um grande pais, do Zaire ao Cunene.
( ( l
Belas palavras estas: "o direito de acesso justia constitucional"
O tema que e proposto para problematizao nesta ConIerncia e o do direito de acesso a
fustia constitucional. Repare-se bem: trata-se de uma ConIerncia de Jurisdies
Constitucionais para debater o direito de acesso Justia Constitucional. Num primeiro
relance de olhos, parece legitimo deduzir-se que os organizadores da ConIerncia
distinguem entre "justia constitucional" e "jurisdio constitucional". Ninguem
desconhece que Hans Kelsen, o criador europeu do termo 'fustia constitucional`,
parecia utilizar os dois enunciados como sinnimos. Dizemos parecia, porque no seu
celebre trabalho sobre a Jerfassungsgerichtsbarkeit ele no e totalmente explicito
sobre o assunto. O titulo da traduo Irancesa - La garantie furidictionnelle de la
Constitution (La Justice Constitfutionnelle)
1
- deixa algumas duvidas quanto a sinonimia de
conceitos - garantia furisdicional e fustia constitucional
2
. Mas se Kelsen colocava entre
parntesis a expresso lingistica "Justia Constitucional", a presente ConIerncia
parece distinguir entre "justia constitucional" e "jurisdio constitucional". Mas no e
inteiramente seguro o criterio da distino. Com eIeito, quando se Iala de acesso a justia
constitucional pretende-se, em geral, individualizar as vias para se chegar ao Tribunal
Constitucional ou aos Tribunais com competncia de Iiscalizao da constitucionalidade.
Assim, poderemos considerar que o acesso aos Tribunais para controlo de normas pode ser
Ieito atraves do incidente de inconstitucionalidade, nos tribunais ordinarios, atraves de
aces constitucionais de deIesa, atraves de fiscali:aes abstractas, sucessivas ou
preventivas, atraves de litigios Iederativos como acontece nos estados Iederais. Esta
primeira aproximao ao acesso a justia constitucional indicia, porem, que alguma
coisa permanece obscura.
1
Publicada em Revue du Droit Public
2
CI. A obra colectiva La Jurisdiccion Constitucional en Iberoamerica, org. Garcia Balaunde/Fernandez Segade, em que se mostra
preIerncia pela Iormula 'jurisdiccion constitucional porque e mais 'inequivoca e porque 'tende a impor-se lentamente.
Uma coisa e ter acesso a justia constitucional e outra e ter o direito de acesso a fustia
constitucional. Um Presidente da Republica, um grupo de partidos ou de deputados,
o governo, o representante de um Estado no contexto de um Estado Federal, tm a
Iaculdade de acesso a jurisdio constitucional porque as constituies dos respectivos
Estados lhes conIerem expressamente a competncia, ou se se preIerir, o poder de levar
questes constitucionais - diriamos, em termos amplos "questes da vida constitucional"
- as jurisdies constitucionais respectivas. E correcto e rigoroso designar estas
competncias constitucionais por direito de acesso? O direito de acesso a fustia
constitucional no devera recortar-se como um direito Iundamental dos cidados incluido
no direito Iundamental de acesso ao direito e aos tribunais? A estar correcta a sugesto
que acaba de Iazer-se, o direito de acesso a justia constitucional sera um direito
dinamizado pelos titulares de direitos Iundamentais (pessoas individuais ou pessoas
colectivas) atraves de: (1) suscitao do incidente de inconstitucionalidade; (2) de aces
constitucionais de deIesa ou de amparo dirigidas contra medidas dos poderes publicos
(legislativas, administrativas, judiciais) violadoras de direitos Iundamentais; (3) de aces
contra actos omissivos dos poderes publicos tambem lesivos de direitos Iundamentais. E
esta a proposta que vos Iao: discutir o direito de acesso a justia constitucional signiIica
aproIundar a justia constitucional como meio de proteco de direitos Iundamentais. Isso
signiIica que se discutem no apenas questes de legitimidade activa ou passiva ou
problemas de direito processual constitucional, mas sim questes directamente
relacionadas com o direito Iundamental de acesso a justia e aos tribunais. Comearemos
por aqui, desde logo com este "aviso dogmatico". Se o juiz Marshall e o ProI. Hans Kelsen
ressuscitassem para tomar parte nesta conIerncia de jurisdies constitucionais no
deixariam de Iranzir o sobrolho perante a decidida subjectivao do acesso a justia
constitucional. Marshall salientaria que o que esta em jogo na Iiscalizao da
inconstitucionalidade das leis so os actos ultra vires dos poderes legislativo ou executivo,
violadores das regras de competncia dos orgos constitucionais estabelecidas na lei
Iundamental. Kelsen apostaria na ideia de "legislador negativo" deIendendo que os pecados
(originais) transportados por actos legislativos deveriam ser eliminados por um outro orgo
constitucional atraves da declarao da inconstitucionalidade. De uma Iorma ou de outra, o
controlo pautar-se-ia pelas regras do direito constitucional objectivo. No estava directamente
em causa um direito Iundamental dos cidados a justia constitucional. A crescente
subjectivao deste acesso a justia constitucional e a outros tribunais com Iunes
semelhantes como os tribunais internacionais de deIesa dos direitos humanos coloca, hoje,
com acuidade, o sentido e limites deste direito.
Sentido e limites que comeam logo pelo texto de cada constituio, pelo modo de
entendimento da sua aplicabilidade e pela propria interpretao das normas constitucionais. As
constituies procuram ter Iora normativa de Iorma a autoaIirmarem-se como direito
imediatamente aplicavel. No e este o lugar para voltar ao tema das "constituies
programaticas" e das "constituies preceptivas". Se queremos que as leis constitucionais
valham como lei superior e contenham direito imediatamente aplicavel de Iorma a
vincularem todos os poderes do Estado ento deveremos reter dois pontos basicos: (1) a
prevalncia ou superioridade da Constituio relativamente a todos os poderes eleva-a a medida
de toda a aco estatal que, por sua vez, apela a existncia de uma justia constitucional
intencionalmente dirigida ao controlo da observncia desta "medida constitucional"; (2) ao
valer como lei e ao produzir os eIeitos da lei ela pode e deve ser convocada para a soluo de
casos concretos submetidos a deciso judicial, quer se trate de casos impregnados de alta
sensibilidade politica (Iiscalizao abstracta preventiva da inconstitucionalidade das leis,
soluo de "litigios orgnicos" ou "litigios Iederativos"), quer se trate de casos presos as
ritmias e arritmias da vida comunitaria intersubjectiva (deIesa de direitos atraves do incidente
de inconstitucionalidade, aces de amparo ou aces constitucionais de deIesa). A segunda
nota reIere-se a interpretao das normas constitucionais.
Esta Iora do tema dissertar sobre a sempre agitada dogmatica dos metodos da interpretao. O
que talvez seja oportuno dizer e que o alcance e sentido da justia constitucional e condicionado
pelos metodos da interpretao das normas constitucionais, dependendo da autoconteno
politica e juridica que o Tribunal se impe na extrinsecao de normas interpretativamente
moduladas. No e por acaso que um autor tenha dito que o "verdadeiro poder soberano e
aquele que decide em ultima palavra sobre a interpretao da lei Iundamental.
( ( 2
O direito de acesso justia constitucional e garantias de proteco judicial
l.Colocao do problema
Se compreendemos bem o tema da ConIerncia, o que esta em cima da mesa e a analise do
direito de acesso a justia constitucional no contexto do "direito-me" de garantia de proteco
fudicial. Mais concretamente, trata-se de problematizar a garantia da tutela furisdicional
efectiva atraves dos tribunais constitucionais ou de tribunais a quem seja especiIicamente
atribuida a justia constitucional.
Na abordagem tradicional, esta tutela jurisdicional eIectiva convocava Iundamentalmente os
direitos processuais tal como eles se estruturam dogmaticamente nas varias fustias ("justia
civil", "justia penal", "justia administrativa", "justia constitucional"). Como e sabido, a
doutrina e a jurisprudncia tm vindo a elevar ao escalo constitucional muitos dos direitos
processuais, passando a utilizar-se a Iormula de direitos fundamentais fudiciais. Perante as
diIiculdades de recortar os mesmos direitos e principios processuais nas varias "justias",
aproIundaram-se os esquemas juridicos reIerentes a principios especiIicos de cada uma destas
justias de Iorma a que o direito a uma boa fustia alicerada em direitos e principios
processuais adequados ganhe dimenso eIectiva nas diIerentes comunidades de direito. As
suspenses reIlexivas em torno dos diIerentes modelos processuais salientam, hoje, uma
conquista importante no acesso a justia. Estes diIerentes modelos devem tomar em
considerao os direitos fundamentais processuais garantidos na Constituio e noutras ordens
normativas.
2.Centralidade da garantia de tutela jurisdicional afectiva
A centralidade da garantia do acesso ao direito da tutela jurisdicional eIectiva tem razes que
merecem ser explicitadas: (i) em primeiro lugar ela pressupe um catalogo de direitos
Iundamentais, pois qualquer comunidade de direito e necessariamente uma comunidade de
direitos, (ii) em segundo lugar, so uma proteco jurisdicional eIectiva realiza a dimenso
de furidicidade do poder, no seu sentido basico de proibio da autodeIesa e de aIirmao do
monopolio estatal da coero; (iii) em terceiro lugar, o recorte do direito de acesso ao
direito e a tutela furisdicional como direito autnomo e especiIico permite Iazer Iuncionar
uma tutela dos direitos a varios niveis.
3. direito de acesso ao direito e justia como direito complexo marcado por normas
O direito de acesso ao direito e a fustia e um direito complexo "marcado por normas", pois
nele se precipitam varias dimenses constitutivas a que correspondem outros tantos niveis de
garantia. As normas constitucionais em leis de organizao,Iuncionamento e processo marcam
aqui: o acesso e o direito de acesso a justia constitucional.
4. A dimenso democrtica do acesso ao direito e justia
"Diz-me que processos impes atraves das tuas leis e eu dir-te-ei se tens cidados ou subditos".
Esta Iormula condensa o sentido ideologico do processo, pois, atraves dele, torna-se visivel a
"posio do Estado perante o individuo e do individuo perante o Estado". Compreende-se,
pois, que sendo o processo "poder" ele seja um elemento de legitimao externa contribuindo
para a aceitao democratica da justia do Estado. O direito de acesso a justia constitucional
sera, neste contexto, a pedra de toque sobre a juridicidade e jusIundamentalidade
inIormadoras do exercicio do poder. Mais do que isso a abertura do direito de
acesso pode ser hoje indicio de uma democracia mais participativa, mais justa,
segundo os impulsos daquilo que designamos por direitos procuratoris.
( ( 3
Porqu direito de acesso justia constitucional?
O que e que a justia constitucional pode Iazer que as outras instncias judiciais no podem?
O que e que a justia constitucional acrescenta ao direito de acesso ao direito e aos tribunais?
As interrogaes aqui postas tm razo de ser. Em primeiro lugar, a Constituio, e, de Iorma
especial, os direitos Iundamentais, no so bens inseridos em qualquer reserva de Tribunal
Constitucional. Em segundo lugar, o direito de acesso a justia constitucional e
condicionado pelo principio da subsidiariedade relativamente as vias de acesso
ao direito e aos tribunais constitucionalmente em geral estabelece-se a exausto de
vias de aco de recursos ordinarios antes de poderem passar ao Tribunal Constitucional. Em
terceiro lugar, o Tribunal Constitucional esta vinculado, no exercicio das suas Iunes,
ao respeito das tareIas constitucionalmente atribuidas aos outros poderes. A questo continua a
colocar-se: o que e que o acesso a justia constitucional pode resolver? Perante a crescente
constitucionalizao e jusIundamentalizao dir-se-a que a justia constitucional e indispensavel
quando ela preencha algumas lacunas de proteco juridica dos cidados. E o caso, desde logo,
da deIesa de direitos Iundamentais lesados directamente por actos judiciais.
E sabido que do merito ou demerito das decises dos tribunais recorre-se para outros tribunais.
Da boa ou ma aplicao do direito ordinario curam as instncias previstas na ordem juridico-
constitucional. JustiIica-se, porem, o direito de acesso a justia constitucional contra actos do
poder publico directamente lesivos de direitos Iundamentais, a comear pelos proprios
tribunais. Os tribunais deIendem os direitos mas tambem e possivel que cometam, atraves
dos seus actos autoritativo decisorios, pecados jusIundamentalmente relevantes. JustiIica-se,
assim, a criao de acoes constitucionais de defesa ou aces de amparo por violao de
direitos Iundamentais resultantes de actos de poder judicial.
Um segundo Iilo de acesso a justia constitucional relaciona-se com actos do poder legislativo.
No poderemos aqui desenvolver esta problematica, a reaco contra actos do poder legislativo
reve-se numa logica do controlo de inconstitucionalidade contra o excesso do poder
legicntrico, ou seja, contra o excesso dos proprios parlamentos e dos tem o poder legislativo.
Impe-se, porem, uma outra nota relacionada com a crescente discusso do controlo da
inconstitucionalidade por omisso. Muitas vezes, a leso de direitos Iundamentais no resulta de
actos positivos mas de actos omissivos. Os cidados consideram lesados os seus direitos pela
sistematica inaco dos poderes politicos, nele se incluindo o silncio inconstitucional do poder
legislativo. As discusses da doutrina e jurisprudncia brasileira em torno do "mandato de
injuno" e as actuais controversias da doutrina portuguesa perante o acesso a justia
constitucional para eIeitos de reconhecimento de inconstitucionalidade por omisso legitimadora
de aces de responsabilidade parecem evidenciar uma permanente perplexidade relativa a
ilicitude jusIundamental dos actos omissivos do poder legislativo. A inconstitucionalidade por
omisso esta intimamente associada a ideia da constituio como norma que estabelece
imposies dirigidas ao legislador no sentido de tornar exeqiveis as normas constitucionais, sob
pena de denegar a justia aos cidados. No somos deIensores da sistematica tramutao da
proteco juridica primaria, aquela que eIectivamente visa a demolio ou cassao de normas
inconstitucionais, o pecado e a ilicitude constitucional, em proteco juridica secundaria
(indeminizao ou compensao de danos). O 'mercantilismo tende a acentuar a eroso da
constitucionalidade e da legalidade. Todavia a historia do instituto da responsabilidade por
danos causados por entidades publicas desempenha ou pode desempenhar uma importante
Iuno de estabilizao sistemica da democraticidade e juridicidade do poder.

Os ltimos debates do acesso justia constitucional: a coliso de racionalidades
normativas
Pergunto-me se, no Iuturo, os Tribunais Constitucionais ou os Tribunais encarregados da
justia constitucional no sero chamados a pronunciar-se sobre aquilo que hoje se chama
colises de racionalidades normativas. O termo vem dos cultores das teorias sistmicas
do direito e pretende dar conta das substanciais alteraes do direito nas ordens juridicas
plurais. Alguns exemplos podero tornar mais inteligivel o discurso sobre racionalidades
normativas.
Exemplo I - a "divida soberana"
O Tribunal Constitucional Alemo tem ha um ano o repto de uma aco constitucional de
deIesa interposta por alguns cidados contra os Iinanciamentos da Unio Europeia a Grecia.
Na calha esta tambem outra aco constitucional de deIesa contra os Iinanciamentos a
Portugal. Quais so as racionalidades em coliso? A racionalidade do "profecto europeu" e
a racionalidade da "estatalidade alem` a 'racionalidade nacionalista` e a racionalidade
comunitaria`.
Exemplo II - a inclusividade e reconhecimento do outro
Muitas questes so hoje levantadas a proposito do conIronto de racionalidades normativas
no mbito da pluriculturalidade. De um lado, estruturas e conhecimentos tradicionais, do
outro lado as conquistas da modernidade. A coliso pode passar pelas dimenses religiosas
a acabar em dimenses econmicas (ex: saude publica e praticas tradicionais). Mas
tambem sobre os problemas etico constitucionais (a'dignidade dentro do vidro, 'a
mensagem de morte de cruciIixo nas escolas.
Exemplo III - patenteabilidade e conhecimentos tradicionais
Quem estiver atento aos recentes desenvolvimentos da Organizao Mundial do Comercio
e das Instncias envolvidas na Conveno sobre a Biodiversidade veriIicara que e, hoje,
incontornavel a coliso de racionalidades normativas entre o regime de patentes (TRIPS)
pautado pela liberdade e segredo de investigao e o regime de acesso aos recursos
geneticos inIormado pelo principio da soberania estatal e do consentimento inIormado
3
( ( 5
O direito de acesso justia constitucional como instrumento de mobilizao cidad:
tutela colectiva e "status" procuratoris
l . O cidado enquanto administrado e enquanto cidado
1.1. A ideia basica da posio do "administrado", ou seja, do "cidado enquanto
administrado" traduzia-se no reconhecimento de um status negativus ao particular que
lhe permitia deIender a sua esIera juridico-patrimonial perante a administrao,
exigindo desta abstenes de ingerncia. O administrado deIendia os seus direitos de
Iorma "despolitizada" distante da administrao que, por sua vez, arrogava a uma
distncia burocratica, perante os interesses privados dos particulares.
Um constitucionalista alemo aludia a esta Iorma de relacionamento, dizendo que a
mascara aIivelada pelo administrado era a de burgus meramente privado e no a de
cidado.
3
l.2. A Constituio portuguesa e outras constituies de lingua portuguesa, procuram
recortar com nitidez direitos, liberdades e garantias de participao politica (Parte I,
Titulo II, Capituo II, arts., 48ss) onde so notorias as aberturas para direitos
participativos e procuratorios.
Os direitos procuratorios (fus procuratoris) garantem aos respect i vos t i t ul ares a
deIesa de i nt eresses publ i cos, independentemente da proteco de interesses
individuais.
3
J. Masing, Der Rechtsstatus ds Einzelnen in Verwaltungsrecht, in HoIIman-Riem et alii, Grundlagen
ds Jerwaltungsrechts I, Mnhen, 2006, p. 394.
A Constituio (e as leis) reconhece ao particular o direito de "mobilizar" e de
pr em andamento a ordem juridica de Iorma a promover a deIesa de interesses
publicos (saude, qualidade de vida, preservao do ambiente, patrimnio cultural,
dominio publico). Tudo se passa como se o particular (individual ou colectivamente) se
constituisse em procurador dos seus concidados na deIesa da res publica
4
. Em rigor, os
particulares no se substituem a administ rao publi ca, visando antes utilizar
direitos procedimentais e processuais autonomos para democratizar e racionalizar as
decises publicas. Atraves destes direitos, os particulares contribuem para a reIlexo
decisoria dos poderes publicos, obrigam a um autocontrolo mais intenso os responsaveis
pelas tomadas de deciso, abrem esquemas Iuncionais e organizatorios a comunicao
com os interessados, agilizam a aceitao dos actos autorizativos, e, em ultimo recurso,
preparam o acesso a via jurisdicional. A "mobilizao cidad" introduz-se no processo
decisorio transIormando-o num processo transparente e continuo de comunicao com os
cidados ("utentes", "particulares", "interessados") e possibilitando um exercicio de
tareIas publicas materialmente mais adequado e fusto.
1.3. Pela sua propria natureza, os direitos procuratorios produzem efeitos
indirectos, e isto por duas ordens de consideraes: (1) em primeiro lugar, os direitos
procedimentais e processuais no visam, prima fade, substituir o exercicio de
competncias e Iunes dos orgos e titulares de orgos legalmente habilitados para a
tomada de decises; (2) em segundo lugar, eles no aspiram a erigir-se em "direito de co-
deciso" ou em direito de actos de participao democratica directa (como so, por
exemplo, o direito de vista, o direito de iniciativa reIerendaria e legislativa).
1.4. Mesmo com este mbito restrito, os direitos procuratorios desempenham hoje, uma
Iuno importante no dominio de sectores administrativos, como o do ordenamento do
territorio, planos urbanisticos, avaliaes de impacto ambiental, preservao de
4
Cf. Masing, ob. cit, p. 65, que assinala tambm a abertura da Constituio alem para um status
procuratoris.
patrimonio cultural, estrategias das redes electricas, redes de transportes, etc. Assinala-se
tambem a importncia de um direito geral de informao, reconhecendo-se a qualquer
cidado o direito de solicitar inIormaes a administrao sobre temas e problemas de
interesse publico sem necessidade de provar qualquer interesse especiIico relativamente
as materias sobre as quais recaiu o pedido de inIormao. Neste contexto Iala a doutrina
de posio furidica informativa do cidado e da inIormao como nova pedra angular da
proteco de direitos.
1.5. Hoje, como ontem, os direitos procuratorios tm um lugar apropriado de xercicio no
mbito local e regional. E uma reIraco desta ideia a que se encontra subjacente ao art.
52/3b) da C.R.P., onde se prev o direito de aco popular para 'assegurar a deIesa dos
bens do Estado, das regies autonomas e das autarquias locais
5
(cI. InIra, 2,2 e 2.3).
2. Direitos procuratrios e direitos processuais
2.1.A articulao que se acaba de Iazer entre direitos
procuratorios e aco popular alerta-nos para a necessidade de
recortar direitos processuais autonomos a Iim de assegurar o
exercicio daqueles direitos. Ao cidado (pessoalmente ou atraves de
associaes de deIesa de interesses, deve ser reconhecida a
legitimidade para, sem invocao de um direito ou interesse pessoal,
ter acesso directo as instncias administrativas (direitos
procedimentais) ou aos tribunais (direitos processuais) para
promover a deIesa de interesses publicos. O reconhecimento destes
direitos implica a autonomizao de direitos processuais e
procedimentais/autonomos/ como direitos subjectivos publicos. Em
vez de se insistir no esquema dicotmico entre direito substantivo e
direito adjectivo ou entre direito e exercicio do direito, procura-se
5
Sobre a natureza juridica desta aco, proveniente do direito romano (actio popularis, actio pro populo), cI. M. TEIXEIRA DE
SOUSA, Estudos sobre o Novo Processo Civil, cit., p.107 e ss
aqui partir do status furidico multipolar do cidado que no se
concretiza apenas na deIesa de direitos individuais mas tambem na
dinamizao de direitos procuratorios.
2.2. O sistema juridico multipolar abre tambem a possibilidade
para uma nova compreenso do direito de aco com a Iinalidade de
deIesa dos chamados interesses diIusos. O cidado e um cidado
desarmado quando procura autolegitimar-se sozinho a deIesa de
interesses, como so os interesses diIusos, que comportam duas
dimenses subjectivas, uma individual e outra supraindividual
6
.
Demarcando-se claramente dos sistemas juridicos Iechados em torno da proteco
judicial individual dos direitos Iundamentais
7
, a Constituio portuguesa consagra o direito
de aco, pessoalmente ou atraves de associaes, destinado a promover a preveno,
cessao e perseguio judicial das inIraces contra a saude publica, os direitos dos
consumidores e a preservao do ambiente e do patrimnio cultural (art. 52./3 e 4).
2.3. A abertura da Constituio a tutela destes interesses constitui a base
legitimatoria da Lei relativa ao direito de participao procedimental e de aco
popular (Lei n. 83/95, de 31 de Agosto) que, assim, deu cumprimento a imposio
legiIerante positivada no art. 52./3 ("nos termos da lei"). A razo desta expressa
constitucionalizao da tutela colectiva de direitos e interesses
8
assenta em dados
econmicos, organizatorios e processuais. A pergunta quanto a justia
constitucional ou melhor ao exercicio do direito a justia constitucional passa
por aqui: estaro preparados os instrumentos judiciais para aces populares de
inconstitucionalidade? A legitimidade reconhecida as Ordens dos Advogados
parece apontar para um desinteresse do direito de acesso a justia
constitucional. Sera mesmo assim? A resposta e vossa.
6
CI. Teixeira de Sousa, A Legitimidade Popular na Defesa de interesses Difusos. Lisboa. 2003
7
Veja-se a exposio de M. Teixeira de Sousa sobre os varios modelos processuais modelo liberal, modelo social A
Legitimidade Popular na DeIesa de Interesses DiIusos, cit., p. 59 e ss.
8
CI. M. Teixeira de Sousa. A Legitimidade Popular na DeIesa de Interesses DiIusos, cit., p. 85 e ss.