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CHAPITRE I

REGIME JURIDIQUE DE LA FUSION CBAO -ATTIJARI BANK SENEGAL


Il y a deux rgimes juridiques qui s'appliquent une opration de fusion :
La fusion par cration d'une nouvelle socit et la fusion absorption. Le
rgime juridique qui a t appliqu la fusion de a CBAO et de Attijari Bank
Sngal est celui de la fusion absorption.
Dans ce chapitre de notre troisime partie, nous parlerons des pralables
la fusion (section1), des effets juridiques de cette fusion non seulement
l'gard des socits participantes (section2) mais aussi l'gard des
salaris des socits et des tiers (section 3).
Section 1- Pralable la fusion
La fusion est une restructuration qui demande beaucoup de diligence et le
respect d'un processus bien dfini. Etant donn que la fusion qui fait l'objet
de notre tude est rglemente par l'OHADA, nous allons nous y rfrer
pour connaitre les dispositions relatives au pralable la fusion.
Par ailleurs, la fusion par cration de nouvelle socit ne sera pas du reste
de notre travail. Dans le cadre de notre analyse, nous nous appesantirons
sur la fusion absorption, dans la mesure o lors de la fusion entre CBAO-
ABS, la CBAO a absorb l'ABS.
I. Projet de fusion et adoption
Selon l'article 193 de l'Acte Uniforme relatif au droit des Socits
commerciales et GIE, toutes les socits qui participent une opration de
fusion tablissent un projet de fusion ou de scission arrt, selon le cas, par
le conseil d'administration, l'administrateur gnral, le ou les grants de
chacune des socits participant l'opration.
De ce fait, le projet de la fusion CBAO -ABS se prsente comme suit :
1) la forme, la dnomination et le sige social de la CBAO et de l'ABS;
2) les motifs et les conditions de la fusion CBAO-ABS;
3) la dsignation et l'valuation de l'actif et du passif dont la transmission
la socit absorbante (CBAO) ;
4) les modalits de remise des parts ou actions et la date partir de
laquelle ces parts ou actions donnent droit aux bnfices, ainsi que toute
modalit particulire relative ce droit, et la date partir de laquelle les
oprations de la socit absorbe seront du point de vue comptable,
considres comme accomplies par la CBAO
5) les dates auxquelles ont t arrts les comptes des socits
intresses utiliss pour tablir les conditions de l'opration ;
6) le rapport d'change des droits sociaux et, le cas chant, le montant
de la soulte ;
7) le montant prvu de la prime de fusion;
8) les droits accords aux associs ayant des droits spciaux et aux
porteurs de titres autres que des actions ainsi que le cas chant tous les
avantages particuliers.
Ce projet de fusion a t adopt le 29 Mai 2008 Casablanca
17(*)
.
Lorsque le projet est tabli, il faut qu'il soit dpos au greffe charg des
affaires commerciales du sige des dites socits et fait l'objet d'un avis
insr dans un journal habilit recevoir les annonces lgales par chacune
des socits participant l'opration.
Dans notre cas de fusion, l'avis a t publi, au Journal hebdomadaire
d'annonces lgales LEX n 1017 du 30 mai 2008.
Cet avis contient les indications suivantes :
1) la dnomination sociale suivie, le cas chant, de son sigle, la forme,
l'adresse du sige, le montant du capital et les numros d'immatriculation
au registre du commerce et du crdit mobilier de la CBAO et de l'ABS ;
2) la dnomination sociale suivie, le cas chant, de son sigle, la forme,
l'adresse du sige et le montant du capital des socits participantes;
3) l'valuation de l'actif et du passif dont la transmission aux socits
absorbantes ou nouvelles est prvue ;
4) le rapport d'change des droits sociaux ;
5) le montant prvu de la prime de fusion.
Cet avis a t dpos au Greffe du Tribunal Hors Classe de Dakar au nom
des deux socits le 30 Mai 2008.
Une fois que le projet de fusion a t tabli, il a t prsent aux
actionnaires des deux socits l'Assemble Gnrale et son adoption a
t faite l'Assemble Gnrale Extraordinaire des deux socits.
En effet le projet a t tabli en date du 29 Mai 2008 et a t dpos au
Greffe du Tribunal hors classe de Dakar au nom des deux socits le 30
Mai 2008.Le projet a t sign par le Directeur Gnrale de la CBAO et le
Prsident Directeur Gnral d'Attijari Bank Sngal
18(*)
.
L'annonce dans le journal permet aux cranciers de la CBAO d'tre aviss
de la fusion. Ensuite les documents du projet de la fusion, des Etats
financiers et Comptables et les rapports de gestion des trois dernires
annes ont t remis aux actionnaires de chacune des socits.
Il est aussi important de noter que puisqu'il s'agit d'une restructuration, il y a
eu inscription au Registre du commerce et du Crdit Mobilier(RCCM).
II. Commissaire la fusion et aux apports
A. Le Commissaire la fusion
Le commissaire la fusion est dsign par le Prsident du tribunal
comptent pour connaitre la fusion. Il doit tablir un rapport la fin de sa
mission qu'il transmet aux parties participantes la fusion.
Un Commissaire la fusion a t dsign dans le cas de notre fusion par le
Prsident du tribunal hors classe de Dakar en la matire. Il a tablit sous la
responsabilit de ce dernier un rapport sur les diffrentes modalits de la
fusion. Il a eu l'obligation d'obtenir des socits, des documents qui lui ont
permis d'oprer des vrifications ncessaires sur les valeurs des actions
distribues aux socits ainsi que sur leur quit.
Il a t choisi parmi les commissaires aux comptes ou les experts qui sont
inscrits sur la liste des cours d'appel.
B. Le Commissaire aux apports
Le commissaire aux apports a pour rle d'valuer les apports en nature
ainsi que la sant financire des socits. Il doit aussi tablir un rapport la
fin de sa mission. Aussi sa responsabilit est-elle engage en cas de faute.
Un Commissaire aux apports a t dsign la requte du Conseil
d'Administration par le Prsident de la Juridiction du lieu du sige social lors
des apports en nature(Dakar). Il a fait la fin de sa mission un rapport qu'il
a dpos dans un dlai de 8 jours avant la tenue de l'Assemble Gnrale
au sige des socits participantes et au Greffe du tribunal hors classe de
Dakar.
Il a pour rle d'valuer la situation financire des socits avant la Fusion.
Certaines fois les socits peuvent aussi faire recours un valuateur
d'entreprise.
III. Date d'effet de la fusion
Selon l'Article 192 de l'AUDSC-GIE, la fusion prend effet la date de la
dernire assemble gnrale ayant approuv l'opration, sauf si le contrat
prvoit que l'opration prend effet une autre date, laquelle ne doit tre ni
postrieure la date de clture de l'exercice en cours de la ou des socits
bnficiaires ni antrieure la date de clture du dernier exercice clos de la
ou des socits qui transmettent leur patrimoine. La date d'effet de notre
fusion est celle du 22 Dcembre 2008.
Section 2 - Les Effets juridiques de la fusion l'gard des
Socits et des dirigeants
I. Les socits parties
Dans la fusion entre la CBAO et Attijari Bank Sngal (ABS), c'est la CBAO
qui a absorb l'ABS. La fusion a entrain une perte de la personnalit de
l'ABS sans qu'elle ne soit liquide. Il y a eu une transmission titre
universelle du patrimoine de l'ABS la CBAO. Cette transmission vite
d'voquer le cas d'une liquidation. Le capital de la CBAO est pass alors de
9.000.000.000 FCFA 11 450 000 000 FCFA, soit une augmentation de 2
450 000 000F CFA. Vous trouverez ci-joint le graphique illustratif.
La dissolution de la socit absorbe n'emporte pas sa liquidation en ce
sens qu'il y a eu une transmission titre universel du patrimoine. La socit
absorbante bnficie de l'apport de la socit absorbe et se subroge dans
ses droits et obligations .Mais certains biens considrs comme attachs
la personne de la socit absorbe Caractre Intuitu Personae ne
peuvent en aucun cas tre transmis titre universel la socit
absorbante.
Pour la CBAO elle s'est consolide avec les diffrents apports de l'ABS ce
qui lui a permis d'largir son portefeuille clients et d'activits.
Cette fusion lui a aussi permis d'accroitre sa part de march et de fidliser
sa clientle qui est avis par rapport cette fusion car grce elle, la
CBAO proposer d'autres produits ses clients, par exemple le Pack
Yeksi qui permet un client de consulter son compte et de recevoir des
messages tlphoniques par rapport aux mouvements de son compte.
Cependant la fusion n'a pas seulement eu de bons impacts sur la CBAO
puisque les clients qui n'taient pas trs bien aviss sur la fusion ont pens
sa faillite et ils ont du se retirer. Mais ils sont revenus plus tard puisque
cette fusion a permis la CBAO d'tre plus puissante pour faire face ses
nombreux concurrents.
Par rapport aux associs de l'ABS, en application de l'Article 191 de
l'AUDSC-GIE, la fusion entraine simultanment l'acquisition par les
associs de la socit absorbe la qualit d'associ de la socit
bnficiaire dans les conditions dtermines par le contrat de fusion. Cela
veut dire que les associs de l'ABS sont immdiatement devenus ceux de
la CBAO par rapport au contrat de fusion, car l'ABS a disparu.
Selon l'alina 2 de cet article, ils doivent recevoir une soulte dont le montant
ne peut dpasser les 10 % de la valeur d'change des actions attribues.
Dans cette fusion, la valeur d'change tait de Deux(2) cela veut dire
qu'une action CBAO de 10 000F CFA est gale 2 actions de 10 000
FCFA de l'ABS.
Nom Capital
ABS 4900000000
CBAO 9000000000
CBAO Grpe Attijariwafa bank 11450000000

Graphique illustrant l'augmentation du capital
II. Les dirigeants
tant donn que c'tait deux socits diffrentes avant la fusion, chacune
avait ses directions qui lui permettaient de fonctionner. Avec la fusion, il y a
eu consolidation et harmonisation. La CBAO Groupe Attijariwafa Bank
comportait Quatre(4) Directions Gnrales Adjointes (DGA) savoir la
DGA Support, la DGA Engagement, la DGA Commerciale, puis le
Secrtariat gnral et une Direction Gnrale de la CBAO.
En pratique, il n'existe que le Directeur Commercial. Tous les autres
Directeurs ne sont plus l, car ils ont t muts. Mais les diffrents services
l'intrieur de ces directions existent pour permettre un bon
fonctionnement de la CBAO Groupe Attijariwafa Bank.
Mais la date du 03 Septembre 2010, un autre organigramme a t
propos au Conseil d'Administration qui l'a approuv.
Au lieu d'avoir des directions gnrales Adjointes qui sont fictives, nous
avons maintenant la Direction d'exploitation et celle de l'Administration qui
travaillent avec d'autres dpartements pour un travail plus efficace.
Section 3 - Les Effets juridiques de la fusion l'gard des
Salaris et des tiers
I. Pour les salaris
Pour une bonne apprciation et comprhension de tous les aspects de
notre sujet, nous pensons que nous ne saurions parler du Rgime juridique
et fiscal d'une fusion sans parler des salaris.
En effet en droit Sngalais, selon les termes de l'art L 66 du code du
travail sngalais s'il survient une modification dans la situation juridique
de l'employeur notamment par succession, reprise sous une nouvelle
appellation, vente, fusion, transformation de fonds mise en socit, tous les
contrats en cours au jour de la modification subsistent entre le nouvel
employeur et le personnel de l'entreprise .
En application ce principe, les contrats de travail qui ont t sign par
l'ABS ont t reconduits au niveau de la CBAO. Aussi, l'anciennet des
salaris a-t-elle t reconduite.
Dans certains cas, la socit absorbante peut effectuer une rduction
d'effectif. Cela n'a pas t le cas de notre fusion o il y a juste eu un
ajustement des effectifs car avec la fusion certains services avaient plus
d'employs que d'autres et cela a t rgularis. C'est la Mobilit Interne
(rorganisation rationnelle et efficace), instaure par le Directeur Abdelkrim
RAGNI.
Les salaris de la socit absorbe conservent les avantages acquis
pendant un (1) an. Cependant si la Convention collective de la socit
absorbante s'avre plus favorable, c'est cette dernire qui leur sera
applique, conformment au principe de faveur en droit du travail.
Dans le cadre de notre fusion, il y a aussi eu le maintient de certaines
coutumes savoir les tickets de restauration, les petits assortiments pour la
coupure du jene au niveau de la socit absorbante.
Cependant il faut noter une frustration car les salaris de mme niveau et
ayant les mmes tches n'avaient pas les mmes salaires. En effet les
salaris de la socit absorbante taient mieux pays que ceux de la
socit absorbe car la CBAO tait financirement plus puissante que
l'ABS.
A la suite de la fusion, cette disparit a t rsolue en partie la
satisfaction des anciens employs de l'ABS, qui sont les plus bnficiaires.
Il est cependant aussi important de noter que le Directeur ne peut pas
prendre la dcision lui seul de mettre fin un ancien avantage. Il doit
d'abord consulter le syndicat des travailleurs puis en informer le Comit de
Direction.
II. Pour les tiers
A. Les cranciers
Ds le moment o la fusion a lieu, les cranciers de la socit absorbe
deviennent immdiatement ceux de la socit absorbante, car il y a eu une
transmission titre universelle du patrimoine (Actif et Passif).
Pour ce qui est des cranciers Chirographaires, ce sont ceux dont le droit
de gage s'tend sur le patrimoine. La fusion va permettre aux cranciers de
la socit absorbe comme absorbante de voir leur droit s'tendre puisqu'il
ya eu la transmission titre universelle du patrimoine de la socit
absorbe celle absorbante.
En droit bancaire les cranciers chirographaires ont gnralement pour
clients, certaines banques avec lesquelles la socit absorbe fait des
oprations, et la BCEAO malgr qu'elle soit privilgie.
Etant donn que les cranciers des deux socits ont leur droit largi, cela
va entrainer un concours entre eux. Il y aura un conflit puisque le crancier
chirographaire ne dispose d'aucune garantie pour le paiement de sa
crance, ce qui le prive de toute priorit dans le paiement en cas de litige.
Lorsque les cranciers n'ont pas t avertis immdiatement ou
individuellement temps, ils peuvent faire opposition dans un dlai de 30
jours aprs la publicit de la fusion. Dans ce cas le tribunal peut demander
qu'ils soient rembourss ou qu'ils aient une garantie supplmentaire.
Si le juge rejette l'opposition, dans ce cas, ils bnficient d'un droit exclusif
sur le patrimoine de la socit absorbe. Les dettes tant transfres la
socit absorbante, le crancier chirographaire de la socit absorbante
aura donc un droit de prfrence sur les cranciers de la socit absorbe.
Dans notre cas de fusion, il est vrai qu'il y a eu concours entre les
cranciers chirographaires de la CBAO et de l'ABS. Cependant, parce qu'il
y a eu une transmission titre universel du patrimoine, les crances des
cranciers chirographaires de l'ABS ont t transmises la CBAO. Il n'y a
pas eu opposition de leur part car ils ont t informs temps de l'opration
de fusion qui a t faite.
Pour ce qui est des cranciers munis de sret personnelle, dans notre cas
de fusion la sret personnelle est un cautionnement et une lettre de
garantie puisque nous traitons des banques.
Le cautionnement est un contrat par lequel la caution s'engage, envers le
crancier qui l'accepte, excuter l'obligation du dbiteur si celui-ci n'y
satisfait pas lui-mme.
La lettre de garantie est une convention par laquelle, la requte ou sur
instructions du donneur d'ordre, le garant s'engage payer une somme
dtermine au bnficiaire, sur premire demande de la part de ce dernier.
En cas de dissolution d'une socit par voie de fusion-absorption par une
autre socit, l'engagement de la caution ou du garant garantissant le
paiement des loyers consentis la premire demeure pour les obligations
nes avant la dissolution de celle-ci.
Cela veut dire que dans la fusion-absorption, les crances munies de
suret personnelle sont entirement transmises la socit absorbante.
Cependant il est important de noter que le cautionnement et la lettre de
garantie ne garantissent pas les dettes nes postrieurement la fusion,
sauf nouvel engagement express.
Dans la fusion CBAO-ABS, les crances des cranciers munis de suret
personnelle ont t transmises la CBAO. Elle subroge ainsi l'ABS dans
ses droits et obligations.
Pour ce qui est des srets relles, la situation des cranciers munis de
srets relles ne pose pas normment de difficult dans la fusion. Car
nous l'avons dj vu, les srets et les crances seront en principe
transfres la socit absorbante et/ou bien aux cranciers concerns,
un droit de prfrence vis--vis des cranciers de la socit absorbe. Et
leur paiement se fera en tenant compte du classement des srets
dtenues par les cranciers de la socit absorbante car ceux-ci ont un
droit exclusif sur le bien objet de la garantie apporte par la socit
apporteuse.
Dans notre cas, le reprsentant de la socit absorbe a garanti dans l'acte
de fusion que les biens apports ne sont grevs d'aucune inscription, de
privilge de vendeurs ou de cranciers nantis, hypothques ou gages
quelconques. Ce qui a permis d'viter la rsolution de la situation de
nantissement de fonds de commerce et de nantissement de valeurs
mobilires, car ces situations peuvent tre des obstacles la fusion.
B. Pour les bailleurs
En cas de fusion-absorption, la socit absorbe est substitue celle
absorbante dans le bail consenti par elle. Cette substitution est faite dans
tous les droits et obligations dcoulant du bail.
Les bailleurs de la socit absorbe peuvent aussi faire opposition au
projet de fusion dans un dlai de 30 jours compter de la publication. Le
tribunal peut accepter l'opposition par un remboursement de crance ou
par la constitution de garanties par la socit absorbante ou bien rejeter
l'opposition. A dfaut de cela, la fusion est inopposable ces bailleurs.
Ils peuvent ainsi demander au tribunal la constitution de garanties propres
assurer le paiement du loyer. Cet avantage rsulte du principe selon lequel
le locataire a le droit de cder son bail l'acqureur de son fonds de
commerce.
Le contrat de bail commercial sign par l'ABS n'a pas t transmis la
CBAO. Car aprs la fusion, il tait ncessaire de conserver un seul fond de
commerce. Le contrat de bail o se situait le sige de l'ABS a donc t
rsili au profit de celui de la CBAO, cette dernire ayant plus de notorit
et tant la socit absorbante.
Cependant, certains contrats de bail pour certaines agences des deux
banques n'ont pas t rsilis.
Ainsi, il existe deux rgimes juridiques pour la fusion de socit : la fusion
par cration d'une nouvelle socit et la fusion-absorption.
Dans le cas que nous tudions c'est le rgime de la fusion - absorption qui
a t utilis. Cette fusion avant d'tre effective a demand des pralables
savoir le projet de fusion et son adoption l'Assemble Gnrale. Dans
cette fusion, le rle des commissaires aux apports et aux comptes ne sont
pas ngliger. La fusion n'est devenue effective que lorsqu'elle a t
approuve l'assemble Gnrale et publie dans un journal d'annonce
lgal. A partir de ce moment, elle devient opposable au tiers.
Lorsque la fusion est effective, elle cre des effets juridiques. Elle agit sur
les socits parties elles-mmes, sur les dirigeants. Les salaris et les tiers
aux socits ne sont pas du reste.
Aprs avoir vu le rgime juridique et ses effets pour les deux banques,
nous aborderons le rgime fiscal ainsi que le traitement fiscal qui a t fait
lors de cette fusion dans notre second chapitre.
CHAPITRE II
REGIME FISCAL DE LA FUSION CBAO-ATTIJARI Bank Sngal
Dans un monde o la concurrence est de plus en plus rude, les entreprises
se mettent ensemble par la fusion dans le but de runir leurs aptitudes et
tre plus comptitives.
La fusion absorption est sur le plan fiscal la runion des socits rsultant
de l'absorption de l'une par l'autre. Dans notre tude, il s'agit de l'absorption
de l'Attijari Bank Sngal par la CBAO. Deux rgimes fiscaux s'appliquent
dans ce type de fusion : le rgime de droit commun et le rgime de faveur.
Il faut aussi noter qu'il y a certains droits qui sont dus l'administration
fiscale pour permettre la ralisation de cette fusion sur le plan fiscal.
Nous aborderons les incidences du rgime du droit commun (section1)
pour la socit absorbe et absorbante, ensuite le rgime de faveur
(Section2) au regard de l'Impt sur les socits, de l'impt de distribution,
de la TVA et du droit d'enregistrement.
Section 1-Rgime de Droit Commun
Ce rgime est applicable tout type de fusion. C'est un rgime qui n'offre
aucune faveur en ce qui concerne les droits d'enregistrements
principalement. Nous allons voir l'application de ce rgime pour la socit
absorbe (I) et celle absorbante (II).
I. Pour la socit absorbe
a. Sort des plus values sur cession de titres
La fusion a pour effet fiscal l'imposition des bnfices n'ayant pas encore
t soumis l'Impt sur les Socits. L'imposition des plus values concerne
celles ralises sur les lments de l'actif immobilis.
On distingue deux types de plus values : les plus values ralises en cours
d'exploitation et celles ralises en fin d'exploitation.
Les plus values ralises en cours d'exploitation sont exonres de l'impt
sur les socits lorsque l'entreprise prend l'engagement de rinvestir dans
un dlai de Trois(3) ans.
Pour celles ralises en fin d'exploitation, elle est rgit par la taxation
rduite selon l'Article189 alina 1 du CGI. Selon cet article, les plus values
sont imposes la moiti de leur montant lorsque les socits existent
depuis moins de cinq(5) ans et que la cession se fait dans cette priode.
Elles sont imposes pour le tiers de leur montant si la socit existe il y a
plus de cinq(5) ans.
Dans notre cas de figure, la socit absorbe tant l'ABS, la cession des
parts a eu lieu dans un intervalle de moins de 5ans son existence. Les
plus values vont alors bnficier d'une imposition gale la moiti de leur
montant.
EXEMPLE
Bnfice comptable= 200 000FCFA
Plus values=100 000FCFA
Bnfice Fiscal=200 000-50 000= 150 000FCFA
IS= 150 000*0 ,25
IS Du =37 500FCA
b. Provisions non encore rintgres
Pour ce qui concerne les provisions qui taient inscrites au bilan de la
socit absorbe avant l'opration de fusion, ces provisions sont devenues
sans objet avec la fusion, car la socit qui les avait faites a t dissoute
mme s'il n'y a pas eu liquidation. Dans ce cas une provision devenue sans
objet est rintgre dans les rsultats de la socit absorbe pour le calcul
de l'impt sur les socits que devra payer la socit absorbante.
c. Provisions nes de la fusion
Lors de la fusion, la socit bnficiaire reprend tous les lments du bilan
de la socit absorbe. Elle reprend aussi les lments qui ne sont pas
inscrits au bilan.
Pour ce qui est des provisions pour risques et charges des lments
inscrits hors bilan, si la provision a pu faire l'objet d'une dduction auprs
de la socit absorbe, elle devrait tre taxable lors de la reprise chez la
socit bnficiaire.
II. Pour la socit absorbante
a. Augmentation du capital
L'opration de fusion entraine la rdaction des diffrents actes permettant
de la rendre opposable au tiers et tout autre intress. Elle se traduit par
la dissolution sans liquidation de la socit absorbe et une augmentation
du capital de la socit absorbante.
L'augmentation du capital se traduit par l'apport de nouveaux capitaux, une
incorporation de bnfice ou une compensation des dettes permettant une
consolidation des diffrents patrimoines des socits participantes la
fusion. Dans la fusion absorption, il s'agit d'une transmission titre
universelle du patrimoine de la socit absorbe celle absorbante.
Cependant nous voulons que l'on garde l'esprit que le rgime fiscal
appliqu cette fusion est celui de faveur. Nous rappelons cependant les
principes du droit commun.
b. Droit d'enregistrement
Tous les actes sont alors soumis du point de vue fiscal aux formalits
d'enregistrement.
Une opration de dissolution entrane un droit fixe de 4 000F CFA sous le
rgime du droit commun. Ce droit est aussi d pour les actes de dissolution
de socit qui ne portent aucune transmission de bien meubles ou
immeubles entre les associs ou autres personnes
19(*)
.
Pour ce qui est de l'augmentation du capital il est prvu l'article 490 du
CGI qu'un droit fixe de 25 000F doit tre pay lorsque le capital est infrieur
10 Millions. Cependant lorsque le capital est suprieur 10 Millions, un
droit d'enregistrement de 1% est d sur la partie du capital suprieure 10
Millions.
Dans notre cas de fusion nous savons qu'il a t fait des apports en nature
comme des immeubles. Cependant nous n'en savons la valeur. Cet apport
d'immeuble est tax une surtaxe immobilire de 3%. Ce taux est rduit de
moiti si la socit prend l'engagement de conserver l'immeuble pendant
un dlai de 10 ans au moins
20(*)
.
Exemple
Dans le cas de notre fusion, le capital est de 11 450 000 000 F CFA
Droit d'apport : 1%(2 450 000 000) = 24 500 000 F CFA
Nous prenons le cas d'un apport d'immeuble de 5 000 000 000
Surtaxe Immobilire : 5 000 000 000 x 1.5% = 75 000 000 FCFA
Droit de mutation sur l'immeuble : 5 000 000 000 x 15% =750 000 000 F CFA
Droit fixe : 4 000F CFA
Droit d'enregistrement total pay : 8 49 504 000F CFA
Lors d'un apport ralis dans le cadre d'une fusion, la socit absorbe
transmet l'ensemble de son patrimoine c'est--dire le passif et l'actif. Ce
transfert de l'actif brut et du passif constitue un apport titre onreux. Le
droit d'enregistrement d dans ce cas est calcul sur l'actif net.
C'est l'actif net qui va constituer la valeur relle des droits sociaux qui
constituent la rmunration de ces apports de la socit absorbe. Il est
cependant important de se poser la question de savoir c'est quoi l'actif brut
et le passif.
En effet l'actif net c'est tous les lments qui figurent l'actif du bilan de la
socit absorbe, ainsi que ceux qui n'y figurent pas. Tous ces lments
doivent tre valus. L'administration fiscale peut toutefois contester cette
valuation.
Le passif dductible c'est le passif qui peut venir en dduction de l'actif brut
pour la dtermination de l'actif net est celui qui existe au jour de la fusion.
Le passif dductible comprend aussi bien les dettes envers les tiers que les
dettes envers les associs ou actionnaires. Il comprend galement les
provisions pour dprciation ainsi que les provisions pour risque et
charges. Comme pour les lments de l'actif brut, l'administration peut le
cas chant contester l'valuation des lments qui composent le passif.
Il est important de dire que dans le cadre de notre fusion, les socits
participantes n'ont pas utilis le rgime de droit commun car sur le plan
fiscal cela est un peu lourd.
Elles ont choisi plutt le rgime de faveur applicable aux fusions, ayant
remplis les conditions de le bnficier.
Section 2 - Rgime de faveur
En vue d'encourager les restructurations d'entreprises par voie de fusion de
socits, le lgislateur a institu un dispositif fiscal particulier drogatoire
aux rgles de droit commun. Ce rgime offre plus de facilit sur le plan
fiscal. Cependant, pour le bnficier, il faut remplir certaines conditions que
nous avons cites un peu plus haut dans notre tude.
Nous allons aborder le rgime de faveur en ce qui concerne l'impt sur les
socits(I), l'impt de distribution et TVA(II), le droit d'enregistrement(III)
puis de la pertinence du choix de ce rgime pour les deux banques(IV).
I. L'Impt sur les socits
Le rgime de faveur dont a bnfici cette fusion a entrain des
consquences pour la socit absorbe et la socit absorbante.
A. Pour la Socit absorbe
A la diffrence du rgime de droit commun, le rgime de faveur se traduit
pour la socit apporteuse, par l'exonration des plus-values de fusion
ainsi que des provisions qui conservent leur objet.
1. Exonration des plus values
En application ce rgime de faveur, les plus values nettes affrentes
l'ensemble des lments de l'actif immobilis n'ont pas t soumis l'impt
sur les socits lors de la fusion.
Il est important d'apporter cette prcision que cette exonration des plus
values concerne aussi bien les lments amortissables que les lments
non amortissables.
Par rapport aux lments amortissables, les moins values ont t
englobes dans le rsultat imposable de la socit absorbante, car elle a
pris cet engagement le 1 Janvier 2008
21(*)
.
2. Provisions qui conservent leur objet
L'impt sur les socits n'est applicable qu'aux provisions qui sont inscrits
au bilan de la socit absorbe. Les provisions qui conservent leur objet
sont exonres de l'impt sur les socits lors de la fusion.
Tel est le cas notamment des provisions pour risques si la socit
bnficiaire des apports est appele assumer effectivement les risques
correspondants, ou encore des provisions rglementes telles que par
exemple la provision pour hausse des prix. Elles doivent cependant tre
reprises au bilan de la socit absorbante.
L'exonration d'impt sur les socits prvue pour les plus-values d'apport
et les provisions de la socit absorbe n'est applicable que si la socit
bnficiaire des apports s'engage, dans l'acte de fusion, respecter
certaines obligations concernant les inscriptions au bilan, la rintgration de
bnfices et de plus-values et le calcul des plus-values ultrieures
affrentes aux lments non amortissables.
Dans notre cadre de fusion, les rsultats bnficiaires ou dficitaires,
produits depuis l'exploitation de la socit absorbe ont t englobs dans
le rsultat fiscal de la socit absorbante. La socit CBAO a pris
l'engagement de calculer en ce qui concerne les lments compris dans
l'apport, les amortissements annuels prlever sur les bnfices ainsi que
les plus values ultrieures rsultant de la ralisation de ces lments,
d'aprs le prix de revient qu'ils comportaient pour la socit apporteuse,
dduction faite des amortissements dj pratiques par elle.
B. Pour la socit absorbante
En contrepartie, la socit bnficiaire des apports est soumise diverses
obligations destines rendre possible l'imposition ultrieure, son nom,
des plus-values et provisions exonres lors de la fusion.
Elle a repris au passif de son bilan les provisions qui ont eu un sursis
d'imposition auprs de la socit absorbe ; rintgr dans ses bnfices
d'exploitation les plus values dont l'imposition avait t diffres chez la
socit absorbe et qui n'avaient pas encore t rintgres.
La socit absorbante a inscrit dans son bilan les lments de l'actif
circulant pour leur valeur fiscale dans les critures de la socit absorbe.
II. Impt de distribution et la Taxe sur la Valeur Ajoute
A la suite d'une fusion, mme non effectivement place sous le rgime
spcial, l'attribution gratuite des titres reprsentatifs de l'apport aux
membres de la socit apporteuse n'est pas considre comme une
distribution de revenus mobiliers et elle est exonre de l'impt sur le
revenu.
Par ailleurs, les plus-values ralises par les associs l'occasion de
l'change de titres bnficient d'un sursis d'imposition applicable quel que
soit le rgime fiscal des oprations, que les titres soient dtenus par des
particuliers ou qu'ils figurent l'actif d'une entreprise.
Toutefois les changes avec soulte sont soumis l'impt sur le revenu
dans les conditions de droit commun ds lors que le montant de la soulte
excde 10% de la valeur nominale des titres reus.
Pour ce qui est de la Taxe sur la Valeur Ajoute les socits CBAO et
Attijari Bank Sngal tant toutes deux soumises au rgime de TOB,
aucune une rgularisation n'interviendra en matire de TVA.
III. Droits d'enregistrement
La fusion de socit bnficie d'un rgime de faveur en ce qui concerne les
droits d'enregistrement. Dans le cadre de notre fusion, ce sont les articles
491, 493 et 495 du Code Gnral des impts qui ont t appliqus :
Ces droits sont liquids comme suit :
Par application l'article 491, paragraphe 2, le taux de rduits de moiti a
t appliqu sur le montant de l'apport net de fusion, qui est gal au capital
social de la socit apporteuse qu'est Attijari Bank Sngal.
4 900 000 000 x 0,5% = 24 500 000F CFA
Par application l'article 495 du CGI, il a t appliqu un taux de 5% sur le
solde de l'apport net de fusion.
Apport net de fusion= Prime de fusion- Augmentation du capital
Apport net de fusion=11 300 000 000- 2 450 000 000= 8 850 000 000 F
CFA
8 850 000 000 x 5%= 442 500 000 F CFA
Sur la prise en charge du passif, il a t appliqu un droit fixe de 2000F
CFA par application l'article 452 du CGI.
Le droit d'enregistrement total ayant t pay lors de cette fusion s'est
lev :
Total : 24 500 000 + 442 5000 000 + 2000= 467 002 000 F CFA
Dans le rgime de droit commun nous avons dit qu'il y a eu un immeuble en
apport. Pour ce qui est du rgime de faveur concernant la surtaxe
immobilire, la socit absorbante est dispense de son paiement.
Tenons rappeler que le calcul de ce droit d'enregistrement nous a t
donn par le Cabinet d'Avocat Ndiagne et Diagne, choisit par le Prsident
du Conseil d'Administration de la CBAO pour connaitre cette fusion.
IV. PERTINENCE DU CHOIX DE CE REGIME JURIDIQUE ET FISCAL DANS LA
FUSION CBAO- Attijari Bank Sngal
Dans ce monde de globalisation et d'intgration conomique, les Etats
appartenant une mme zone conomique se mettent ensemble pour
faciliter les changes. Dans le domaine Bancaire au Sngal, la
concurrence est vraiment rude. Nous avons en tte la CBAO, puis vient la
SGBS et enfin la BICIS.
Le Groupe Attijari est un groupe puissant du Maroc dont la majeure partie
des parts sociales revient au Roi du Maroc. Il exerce dans le transport,
dans l'assurance et dans le secteur bancaire pour ne citer que ceux l.
Ce groupe avait une filiale au Sngal sous le nom d'Attijariwafa Bank
Sngal et peu de temps aprs, elle a fusionn avec la Banque Sngalo-
Tunisienne par le biais d'une fusion par cration de nouvelle entreprise
pour donner naissance Attijari Bank Sngal.
En ce temps l au Sngal, la CBAO tait toujours en tte de liste dans le
secteur bancaire. De part sa fusion avec la banque Sngalo-Tunisienne,
la filiale du groupe a pu acqurir plus d'expriences et plus de force pour
faire face la concurrence qui svit dans ce secteur.
Cependant la CBAO avait aussi besoin de certaines comptentes pour
toujours garder sa place de leader. Alors elle a fusionn avec Attijari Bank
Sngal par une fusion-absorption dans laquelle elle a pu tre en
possession du capital de cette dernire sans la liquider.
Ce rgime n'a pas seulement profit Attijari Bank Sngal, puisqu'il est
vrai quelle va bnficier du savoir faire de la CBAO mais aussi la CBAO
car elle a aussi profit de la notorit et du savoir faire de ce grand groupe
Marocain dans le domaine Bancaire et d'largir son portefeuille client.
Cette fusion a permis aux salaris d'Attijari Bank Sngal de bnficier de
certains avantages qu'ils n'avaient pas et entrain une rorganisation de la
CBAO.
Sur le plan fiscal nous dirons qu'il y a en matire de fusion des socits le
rgime de droit commun qui s'applique de manire gnrale. Cependant
dans le cadre de notre fusion, les banques ont bnfici d'un rgime de
faveur car tant des Socits Anonymes et rpondant aux critres de ce
rgime. Ce rgime de faveur permet ainsi aux socits participantes de
faire si je peux l'appeler ainsi une Optimisation fiscale par rapport l'Impt
sur les Socits et au Droit d'enregistrement. Vous trouverez ci-joint le
graphique illustratif.
Disons-nous alors que sans fusion les banques ne peuvent pas voluer
dans ce secteur hautement concurrentiel ? Loin de l. Puisque dans ce
secteur, il y a des banques qui font cavalier seul et qui s'en sortent.
Mais nous pensons que comme le dit un l'adage, l'union fait la force ce
qui veut dire que quand vous tes ensemble, vous tes moins vulnrable et
donc plus forts.
Rgime de droit commun Rgime de faveur
Droit d'enregistrement 939404000 467002000

Graphique illustratif de l'avantage du rgime de faveur
RECOMMANDATIONS
Notre tude nous a permis de dtecter certains axes d'amlioration qu'il
nous faut rsoudre l'aide des actions correctives. C'est pourquoi, nous
avons proposs quelques recommandations.
Nos recommandations portent sur deux points savoir l'information par
rapport au processus de la fusion entre la CBAO et Attijari Bank Sngal,
ainsi que les conditions remplir pour bnficier du rgime de faveur sur le
plan fiscal.
Information par rapport au processus de la fusion CBAO - Attijari Bank
Sngal
Les informations par rapport au droulement de cette fusion ne sont pas
trs disponibles. Il est vrai que la fusion a t publie dans un journal
d'annonce lgal, mais les salaris de ces socits n'ont pas t bien
informs du droulement de cette fusion.
Les informations confidentielles ne sont pas dvoiler au grand public.
Cependant, il est important que les tudiants qui veulent traiter de ce sujet
puissent avoir les informations dont ils ont besoin pour mieux cerner cette
fusion.
La disponibilit des informations est aussi valable pour les associs qui
veulent avoir une meilleure ide et comprhension de cette fusion.
Car nous avons prouv d'normes difficults pour avoir des informations
concernant cette fusion, parce qu'elles n'taient pas accessibles.
Conditions remplir pour bnficier du rgime de Faveur
D'aprs l'AUDSC-GIE, les conditions qu'il faut remplir pour bnficier du
rgime de faveur sont : Etre une SA ou une SARL ou pour opter pour ce
rgime, les socits participantes la fusion doivent avoir leur sige social
dans l'un des pays membre de l'OHADA.
Cependant d'aprs le CGI, il faut que la socit absorbante ait
obligatoirement son sige au Sngal.
Cette condition est trs restrictive. Mme s'il est vrai qu'elle permet au
Sngal de pouvoir bnficier des recettes fiscales de cette fusion.
Nous pensons que le Lgislateur Sngalais doit aller dans le sens de
l'Acte Uniforme afin de favoriser l'intgration africaine mme dans le
domaine des Affaires.
Assurance Crdit comme suret
Il peut arriver qu'un client souscrive une assurance vie ou toute autre
assurance que la banque ne peut pas utiliser comme une suret en cas de
survenance un ala. Ces cranciers deviennent donc chirographaires la
dfaveur de la Banque.
Nous proposons qu'il y ait une assurance Crdit qui soit capable de couvrir
le risque d'insolvabilit des cranciers la date d'chance de leur Crdit.
CONCLUSION
Face un environnement externe en pleine mutation (libralisation,
globalisation et comptitivit accrue), l'entreprise se trouve gnralement
dans l'obligation de procder sa mise niveau, ce qui ncessite,
quelques fois, des restructurations pouvant prendre diffrentes formes :
regroupement, intgration, concentration. La fusion est l'une des formes les
plus rpandues de concentration.
Cette fusion peut soit prendre la forme d'une fusion par cration d'une
nouvelle socit o les socits font des apports pour crer une nouvelle
ou d'une fusion absorption, dans ce cas une socit apporte son patrimoine
une autre pour tre absorbe par cette dernire sans pour autant tre
dissoute.
Au Sngal, la concurrence dans le secteur Bancaire est trs intense, les
Technologies d'Information et de Communication sont en plein essor. Le
Sngal est stable sur le plan conomique et les infrastructures routires
sont en train d'tre mises en place pour permettre une meilleure
communication routire entre Dakar et les autres rgions du Sngal. La
croissance conomique du pays ne fait qu'attirer de jour en jour des
investisseurs trangers.
Pour faire face cet environnement certaines banques ont jug plus utile
de se mettre ensemble pour accroitre leur portefeuille client et d'activit et
d'augmenter leur taille afin d'tre plus comptitives.
La fusion tant un lment essentiel de la vie conomique, il serait
tonnant de ne pas lui associer la fiscalit. Soucieux de ce fait, le
lgislateur Sngalais a mis en place un dispositif assez favorable aux
fusions de socit au Sngal. Le Code Gnral des Impts propose aux
socits un rgime de droit commun et un autre de faveur.
Cependant, le cout fiscal ne constitue pas le seul facteur pouvant motiver
une fusion. Car les socits qui oprent la fusion n'ont gnralement pas
en tte les bnfices et avantages fiscaux qui peuvent en dcouler, mais
prennent plutt une dcision stratgique.
Cette opration ne revt pas seulement des aspects fiscaux mais aussi
juridiques. Sur le plan juridique, nous avons une unicit alors qu'en droit
fiscal nous avons un rgime de droit commun et de faveur d'o la dualit.
Ce rgime de faveur s'applique sous rserve de certaines conditions.
L'opration de fusion absorption est caractrise sur le plan juridique par
une dissolution sans liquidation de la socit absorbe, une transmission
universelle de son patrimoine la socit absorbante. Elle entraine aussi
un concours entre les cranciers des deux socits parties et ses effets
n'pargnent pas les salaris et les actionnaires des deux socits.
Sur le plan fiscal, avec le rgime de faveur qui s'est appliqu dans le cas de
la fusion que nous avons tudi, il y a des exonrations en ce qui concerne
l'impt sur les socits savoir principalement les plus values ainsi que des
provisions ; un allgement au niveau du calcul des droits d'enregistrement,
ce qui permet une optimisation fiscale. Nous ne perdons pas de vue le
rgime de droit commun qui s'applique aux socits ne peuvent pas
bnficier de ce rgime de faveur car ne remplissant les conditions.
Cependant les conditions d'application de ce rgime sont trs restrictives
surtout en ce qui concerne le critre de nationalit.
La fusion-absorption n'a pas seulement des effets juridiques et fiscaux, elle
a aussi des effets socio-conomiques. En effet la fusion permet une
ouverture de la socit sur des activits qu'elle ne pratiquait pas. Elle
permet d'avoir plus de comptence et plus de stratgies mettre en oeuvre
pour tre plus comptitive, fidliser sa clientle et faire le maximum de
profit. Tous ces profits contribuent la croissance de l'conomie par le
paiement par exemple des impts par les socits.
La fusion permet en outre de crer de nouveaux emplois. Dans le cas de
notre fusion, elle a non seulement permis de mettre certains employs dans
de meilleurs conditions de travail, cette fusion a aussi permis de crer de
nouveaux emplois du fait de l'largissement du portefeuille client et
d'activit.
La fusion est un phnomne d'actualit dans le monde des entreprises.
Cependant dans notre espace juridique qu'est l'OHADA, elle est trs rare
car les socits ne la maitrise pas trop ou encore elles prfrent faire
cavalires seules dans ce monde hautement concurrentiel.