POR APLICACIN DE LA LEY 24390 EXCMO. TRIBUNAL ORAL N :
VICTOR HUGO BENITEZ, Abogado matriculado, en la representacin de la parte imputada, debidamente acreditada en estos autos caratulados: ".." Expte. Nro. ..; a Vs, respetuosamente me presento y digo: 1.- Que vengo por este acto a interponer formal solicitud de Cese de Prisin Preventiva por aplicacin de la Ley 24390 (Pacto San Jos de Costa Rica, art. 7.5, incorporado a la Constitucin Nacional en el art. 75, inc.22). Dicha normativa referida supra dispone la libertad ambulatoria del imputado durante el Proceso como regla y no como excepcin por lo que la prisin que mi defendido viene sufriendo, A LA FECHA, MS DE 3 AOS, resulta excesiva e injustificada, conforme las previsiones legales que determinan los fines de la Prisin Cautelar. Es por ello que siendo la Ley 24390, y su modificatoria la ley 25430, reglamentaria de un pacto internacional con jerarquia superior a las leyes, su operatividad es incuestionable. 2.- RESEA El imputado .. Fue privado de su libertad el del mes de.. De ., pereciendo desde ese momento detenido. En consecuencia, el tiempo de cumplimiento de prisin preventiva ya ha superado los DOS AOS, MAS EL AO ESTIMADO PARA UNA POSIBLE PRORROGA, lo cual constituye una manifiesta razonabilidad que violenta flagrantemente los derechos ms bsicos que protegen al ciudadano en un Estado Democrtico de Derecho, basado en una concepcin liberal. Quiero poner de resalto esta defensa el hecho que, por un lado, mi defendido . Posee una conducta ejemplar donde se encuentra detenido, y por otro lado debe tenerse sumamente en cuenta que el mismo tiene a su cargo sus hijos menores, habiendo sido hasta la detencin nico sostn de su familia. A estos elementos objetivos de la causa debe sumarse la imposibilidad de que se verifiquen los peligros procesales aceptados por la doctrina y la jurisprudencia, y no teniendo antecedentes alguno mi pupilo es procedente la concesin de la libertad ambulatoria con las restricciones que VS estime conveniente. Invoco el fino criterio de este cuerpo el cual ha resultado conceder la excarcelacin en casos en los que el monto de l apena en abstracto superaba el minima legal, un ejemplo claro es la causa caratulada LUGO DELIA NOEMI P/ SUP. ROBOCALIFICADO EN GRADO DE TENTIVA Y TENENCIA DE ARMA DE USO CIVIL SIN LA DEBIDA AUTORIZACIN EN CONCURSO IDEAL expediente numero 8504. Por lo que solicito se reitere el correcto criterio en el caso de marras. 3.- FUNDAMENTOS. 3.1.- DERECHO A LA LIBERTAD DURANTE EL PROCESO.
Siendo la libertad ambulatoria la regla y no la excepcin, cosa que ya suena vaco decirlo a la luz de la jurisprudencia nacional en lo que refiere a tribunales inferiores, solo puede ser esta coartada en circunstancias excepcionales, interpretadas restrictivamente, y solo, reafirmo, como medio de cumplimiento de los fines que el proceso penal persigue, la averiguacin de la verdad real y la actuacin de la ley penal sustantiva. Esto se vincula estrechamente al tortuoso tema de la libertad durante el proceso penal, que particularmente nos toca. La nica causa que amerite el encarcelamiento preventivo, como sostengo, es el casi de que la seguridad procesal se vea amenazada, entendido esto, sin intentar esbozar definiciones, como la posibilidad cierta, concreta y demostrable de que el imputado tratara efectivamente de eludir el accionar de la justicia desoyendo su llamamiento, o que entorpecer con su accionar el normal desarrollo del proceso penal. Circunstancia estas que no participan del presente caso ni de la actividad cierta o posible del imputado, Estas causas deben ser justificadas y acreditadas por el Estado si pretende imponer una medida restrictiva que puede afectar irreparablemente el derecho de u ciudadano. HASSEMER lo explicita claramente el decir que : La prisin preventiva es privacin de libertad frente a un inocente. Entre juristas penales no deberan existir dudas acerca de que ni siquiera la sospecha ms vehemente de que podra estar en condiciones de restringir el principio de inocencia 1 . Y este es el caso, . Tiene su estado constitucional de inocencia intacto, pero, irrazonablemente , el Estado le ha cercenado su derecho a la libertad ambulatoria sin haber destruido ese estado jurdico base del Estado de Derecho democrtico y liberal. Con respecto al estado de inocencia, el cual, lo excesivo del plazo de prisin cautelar violenta, cabe decir a MAIER, ste sostiene que la ley fundamental impide que se trate como si fuera culpable a la persona a quien se le
1 HASSEMAER WILFIRED, Critica al derecho penal de hoy, Ed. Ad-Hoc, Bsas, 1995, p. 117. atribuye un hecho punible, cualquiera sea el grado de verosimilitud de la imputacin, hasta tanto el Estado, por intermedio de los rganos judiciales establecidos para exteriorizar su voluntad en esta materia, no pronuncie la sentencia penal firme que declare su culpabilidad y la someta a una pena. De esta manera, el imputado goza de la misma situacin jurdica de un inocente 2 . El mismo autor nos contina ilustrando al decir que :Se trata de un punto de partida poltico que asume la ley de enjuiciamiento penal en el Estado de Derecho, punto de partida que constituyo, en su momento, la reaccin contra una manera de perseguir penalmente, que precisamente parta desde el extremo contrario. El axioma que impide la pena sin una sentencia judicial que ordena, (principio de inocencia, CN, 18) ha fundado la pretensin de que durante el procedimiento el imputado no pueda ser tratado como un culpable, o, dicho de manera positiva, que deba ser tratado como un inocente 3 . Como bien sostiene FLEMING-VIALS la estrecha vinculacin entre presuncin de inocencia y derecho a permanecer en libertad ha sido puesta de manifiesto por la CIDH, cuando expreso que de la circunstancia de que una persona deba ser considerada inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada deriva la obligacin estatal de no restringir la libertad al detenido mas all de los limites estrictamente necesarios para asegurar que no se impedir el desarrollo eficiente de la investigacin y q que no eludir la accin de la justicia, pues la prisin preventiva es una medida cautelar, no punitiva. Dijo tambin que hasta que recaiga sentencia condenatoria el encausado debe ser considerado inocente y la finalidad del precepto que dispone es fundamentalmente que se conceda la libertad provisional desde que la continuacin de la detencin deja de ser razonable 4 . 3.2.- PLAZO RAZONABLE DE DURACIN DEL PROCESO.
Conforme lo establecen los Tratados Internacionales incorporados a la CN, el imputado no puede sufrir indefinidamente una pena de prisin con fines cautelares, que por el transcurso del tiempo se torna en un liso y llano adelanto de pena. La situacin jurdica de la persona que se encuentra en prisin preventiva es muy imprecisa: existe una sospecha en su contra, pero an no ha logrado demostrarse la culpabilidad 5 . Por lo tanto esta incertidumbre, la
2 MAIER Julio B.J. Derecho Procesal Penal, T 1, Fundamentos, Ed. Del Puerto, P.490, Bsas., 2004
3 MAIER Julio B.J. Ob. Cit. 4 FLEMING Abel, VIALS LOPEZ Pablo, Garantias del Imputado. Ed. Rubinzal Curzoni, Santa Fe 2007, p 70-71. 5 COMISIN INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, INFORME N 2/97 cual no es imputable al actuar del procesado, no puede redundar en desmedro de su situacin. Es pensamiento de este defensor que la libertad del ciudadano, incluso el sometido a proceso, es un derecho que no puede cercenarse. Resulta un pilar del moderno Estado Liberal y Democrtico, la preservacin del estado de inocencia hasta tanto recaiga sobre el encartado sentencia firme pasada a autoridad de cosa juzgada. Por lo tanto la extensin irrazonable del tiempo en detencin cautelar implica un menoscabo del derecho Constitucional que el art. 18 establece siendo esto jurdicamente imposible dado el grado jerrquicamente menor de la norma procesal en contraposicin a la norma supra legal o Constitucional. Como he dicho anteriormente, solo en casos de extrema gravedad podr coartarse la libertad ambulatoria, con el nico propsito de cumplir los fines del proceso penal, evitar la fuga, circunstancia que debe ser desmotada por el Tribunal, o entorpecer la investigacin. Estos presupuestos, denominados procesales por la doctrina y jurisprudencia, son los nicos que ameritan el encierro preventivo. Esta defensa se atreve a reafirmar que en autos no existe peligro procesal alguno que fundamente la privacin de la libertad del imputado Dicha afirmacin se basa en que los motivos por los cuales se dispuso la prisin preventiva en un primer momento ya han cesado. No se puede expresar hoy da que pueda llegar a existir un entorpecimiento de la investigacin causa del actuar de mi representado. Tampoco puede justificarse que al disponerse la libertad del imputado ste vaya a eludir el actuar de la justicia, No encuentra esta parte constancias concretar dentro de la causa que determine que el reo intentara fugarse. Por ende, no debe afirmarse dicho extremo con meras aseveraciones dogmaticas e infundadas, Debe existir la cierta y especifica posibilidad de que el imputado se fugue, debiendo esto ser acreditado. La seguridad procesal, nico fundamento posible y constitucional de la prisin preventiva razonable podr, en el caso de marras, verse resguardada por la compareca peridica del encartado a estos estrados como prueba (no necesaria, ya que es el Estado el que debe probar la inseguridad procesal y no al revs) de su inequvoca intencin de estar a las mandas del tribunal y someterse a proceso. Pero la dilacin injustificada del debate oral, mxime con los sabidos obstaculos de agenda que posee el Tribunal, deben llevar al resultado de preferir la soltura del imputado antes que la sistemtica violacin de los derechos constitucionales de una persona inocente.
3-3.- LA LEY 24390 SU OPERATIVIDAD Y APLICACIN. La Ley 24390 ha sido uno de los aciertos ms importantes en materia procesal ya que la misma establece el lmite al excesivo plazo de duracin de la Prisin Preventiva (un mximo de dos aos) que afecto al individuo durante el proceso. Indudablemente fue un avance en lo que respecta a la limitacin al excesivo plazo del proceso penal, en salvaguarda del Principio de Inocencia. Dicha normativa demuestra la clara intencin de nuestro sistema, el cual pretende ser acusatorio, ya que sienta sus bases sobre el principio de inocencia y en el principio de que la regla es la libertad y la privacin de la libertad la excepcin. Por lo que superado este trmino, se denota que el plazo que la ley 24390 dispone, como en este caso en que mi defendido .. ya va sufriendo ms de TRES AOS de prisin preventiva que la ley dispone como tome mximo, comienza a desvirtuarse la finalidad de la medida impuesta. La investigacin ya ha alcanzado un estadio firme, por lo que el entorpecimiento ser claramente imposible. Por las razones esbozadas y como no se vislumbra un corto plazo que se vaya a desarrollar el Debate Oral y contradictorio por causas ajenas a esta defensa, ya que el mismo fue suspendido sin fijar nueva fecha para llevar a cabo dicha Audiencia, es que se requiere a Ve conceder al imputado el pleno goce de su derecho constitucional, conforme lo establece la Carta Magna nacional y los Tratados incorporados a sta por la reforma de 1994. 4.-RESERVA DE LA CUESTION FEDERAL. Siendo la libertad ambulatoria, el plazo razonable, derechos principios amparados por la CN y los Tratados incorporados, y expresamente equiparados por la doctrina de la CSJN a una sentencia definitiva, hago expresa reserva e introduccin de Cuestin Federal por el improbable caso de que no se restablezcan los derechos aqu solicitados o se violenten nuevos con una Sentencia o Resolucin Arbitraria o de Interpretacin Dogmatica o Aparente. Por ello dejo expresamente hecha la reserva de acudir ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en Recurso Extraordinario Federal u otro remedio pertinente en salvaguarda de los derechos de mi defendido. 5.- COLOFN. Por todo lo expuesto ut supra queda demostrado que se ha cumplido el plazo razonable establecido como mximo por el art. 1 de la Ley 24390 para la duracin de la Prisin Preventiva, por lo que la aplicacin de la ley debe ser inmediata, permitiendo se el goce de la libertad ambulatoria al imputado 6.- PETITORIO. 1.- Se tenga por interpuesta solicitud de Cese de Prisin Preventiva, en virtud de lo dispuesto por la Ley 24390, reglamentaria de la garanta dispuesta por el Pacto San Jos de Costa Rica (CADH art. 7.5, incorporado al art. 75 inc. 22 CN), y, por sobre todo, por el excesivo tiempo de privacin de libertad condicional que pesa sobre el imputado . 2.-Se ordene la inmediata libertad del imputado. 3.- Se tenga presente la reserva formulada.