Flavia Augusta Bueno Silva & Luiz Carlos Rocha

Revista de Psicologia da UNESP 11(2), 2012 1

A criminologia crtica e o direito penal mnimo:
avanos e retrocessos
Flavia Augusta Bueno Silva
Luiz Carlos Rocha
UNESP-Assis
Resumo: Este trabalho visa apresentar a emergncia dos saberes crimino-
penais de carter contestador aos discursos biologistas e aos ideais de defesa
social, que denunciam o vis discriminatrio das polticas criminais que ainda
hoje permeiam as prticas administrativas de conflito. Para tanto, examinamos
os preceitos da Criminologia Crtica que emergiu no cenrio revolucionrio dos
anos 60. Suas proposies denunciavam enfaticamente que o controle social era
exercido por interesses de classe e que as polticas criminais eram um reflexo
dessa dominao capitalista estendida rea criminal. Nesse sentido,
apresentamos os saberes de tal criminologia, cujas anlises crticas culminaram
na elaborao de um programa alternativo para a administrao da crise
jurdico-penal da contemporaneidade: o direito penal mnimo e sua proposta de
penas alternativas.
Palavras-chave: Criminologia crtica; Direito penal mnimo; Penas
alternativas.




















A criminologia crtica e o direito penal mnimo: avanos e retrocessos
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No marco da efervescncia de protestos contra as violaes aos direitos
humanitrios, a partir dos anos 60, emergiram os pressupostos da Criminologia Crtica,
com seu embasamento terico fundamentado no materialismo histrico, contra os
abusos de poder estatal. A busca pela restrio do poder punitivo e pela garantia da
dignidade e sobrevivncia humana respalda a elaborao de outros olhares sobre a
promulgao de leis e normas jurdicas.
A utilizao do direito, entendido como a formulao de regras protetivas s
pessoas e como instrumento de limitao das prticas repressivas, demanda dos
pensadores crticos uma reviso dos postulados marxistas difundidos sobre a ideia do
direito apenas como um mecanismo de controle das classes dominantes e burguesas
para legtima defesa de seus interesses particulares. Todavia, a Criminologia Crtica
denuncia enfaticamente que o controle social exercido por interesses de classe e que as
polticas criminais so um reflexo dessa dominao capitalista estendida rea criminal.
Isso porque, segundo tal perspectiva, as leis selecionam os comportamentos
socialmente danosos que devem ser criminalizados Imunizam desse processo de
criminalizao as aes dos indivduos das classes dominantes e tendem a tipificar a
criminalidade de rua, das classes subalternas, como perturbaes da ordem social.
Para os criminlogos crticos, a conseqncia mais tangvel de tal processo a
seletividade criminal, que repercute o vis discriminatrio do encarceramento com
intuito de administrar a populao menos abastada resultante das formaes capitalistas
a fim de torn-los homens disciplinados e adestrados para o trabalho. (Giorgio, 2006).
Pois, de acordo com Baratta (2002), com a queda do mito de progresso e supostas
benfeitorias da ilimitada produtividade, escancarou-se uma desigualdade social cada vez
mais intensificada que implicou o recrudescimento dos mecanismos de controle estatal
sob a considerada camada criminal, atravs do direito penal, em prol da manuteno do
direito desigual burgus.
Nessa perspectiva, segundo Baratta (2002), a criminalidade se revela como:
Um status atribudo a determinados indivduos, mediante uma dupla seleo: em
primeiro lugar, a seleo dos bens protegidos penalmente, e dos comportamentos
ofensivos destes bens, descritos nos tipos penais; em segundo lugar, a seleo dos
indivduos estigmatizados entre todos os indivduos que realizam infraes a normas
penalmente sancionadas. (Baratta, 2002, p. 161).
Baratta (2002) afirma que, de fato, as chances de algum ser selecionado para
participar da populao criminosa esto concentradas nos nveis mais baixos da escala
social. Lugar permeado pela precarizao do mercado e por dficits estruturais de
moradia, educao e sade. Inevitavelmente, os indivduos da recrutados subsidiam os
discursos das cincias criminolgicas acerca da determinao da pobreza e da minoria
tnica como causas da criminalidade e fundamentao do status de criminoso.
Melossi e Pavarini (2006) comentam que a condenao ao lugar de criminoso
impede definitivamente a ascenso social e renova a relao de passividade e
subordinao da qual a pessoa no pode se esquecer diante do estigma que lhe
incutido. Ou seja:
O crcere em sua dimenso de instrumento coercitivo tem um objetivo muito
preciso: a reafirmao da ordem social burguesa (a distino ntida entre o universo dos
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proprietrios e o universo dos no-proprietrios) deve educar (ou reeducar) o criminoso
(no-proprietrio) a ser proletrio socialmente no perigoso, isto , ser no-proprietrio
sem ameaar a propriedade. (Melossi & Pavarini, 2006, p. 216).
Desse modo, os processos criminalizantes seriam mecanismos de reiterao da
desigualdade econmica e social, visando a convencer aqueles que nada possuem a
permanecerem miserveis, mas dceis.
Por isso a Criminologia Crtica combate as concepes criminolgicas fundadas
em noes de diferenas naturais e denunciam a inidoneidade das cincias criminais,
vista como provedora de argumentos falaciosos de defesa social para o estrito fim de
subsidiar a perpetuao de desigualdades por meio do controle penal. Baratta (2002)
pondera que:
Estas justificaes so uma ideologia que cobre o fato de que o direito penal tende
a privilegiar os interesses das classes dominantes, e a imunizar do processo de
criminalizao comportamentos socialmente danosos tpicos dos indivduos a elas
pertencentes, e ligados funcionalmente existncia da acumulao capitalista, e tende a
dirigir o processo de criminalizao, principalmente, para formas de desvio tpicas das
classes subalternas. Isto ocorre no somente com a escolha dos tipos de comportamentos
descritos na lei, e com a diversa intensidade da ameaa penal, que freqentemente est
em relao inversa com a danosidade social dos comportamentos, mas com a prpria
formulao tcnica dos tipos legais. Quando se dirigem a comportamentos tpicos dos
indivduos pertencentes s classes subalternas, e que contradizem s relaes de produo
e de distribuio capitalistas, eles formam uma rede muito fina, enquanto a rede
freqentemente muito larga quando os tipos legais tm por objeto a criminalidade
econmica, e outras formas de criminalidade tpicas dos indivduos pertencentes s
classes de poder. (Baratta, 2002, p. 165).
Os saberes cientficos da criminologia positiva, ao determinar anormalidades
intrnsecas aos sujeitos sob suspeita criminal, irrompem a perspectiva de que os
criminosos concernem aos indivduos indolentes ao trabalho e associados aos vcios
morais, como alcoolismo, prostituio, vadiagem. (Rauter, 2003). De tal forma, por
comporem um modo de existncia incompatvel com as condutas padronizadas, tais
indivduos ficam submetidos a uma interveno de tratamentos supostamente
teraputicos que promoveriam sua recuperao. No entanto, no passam de tcnicas
disciplinares urdidas pelos controles repressivos produzidos pelo panoptismo.
Por conseguinte, a noo de desagregao social que poderia advir desses
comportamentos desviantes justifica a necessidade natural de um aparelhamento de
controle e punio do Estado, que deveria proteger a integridade social diante da
imoralidade desenfreada da multido. Por isso, nos discursos criminolgicos, segundo
os crticos, a concepo de Estado foi promulgada em torno da ideia de abdicao de
qualquer interesse que no se vinculasse proposta de defesa social. Os mecanismos de
controle estatais, principalmente os de domnio do direito penal, foram considerados
como instrumentos imparciais diante das diferenas de classes, cujas atribuies eram
destinadas a promover os direitos de igualdade de todos.
Tais discursos foram eloqentemente rechaados pelos criminlogos crticos, que
denunciavam a inveno das cincias humanas como um mecanismo viabilizado pelo
poder a fim de criar uma racionalidade objetiva e justificvel perpetuao de modos de
dominao e explorao dos miserveis. Rauter (2003) diz que:
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As relaes entre as chamadas cincias humanas e o poder no so nunca de
exterioridade: estas no so usadas ou apropriadas no sentido de servirem aos
interesses da dominao e do controle social. Ao contrrio, seu surgimento e expanso
esto idissociavelmente ligado s estratgias de poder que instrumentam e viabilizam. [...]
A criminologia produz uma concepo de crime na qual este no se refere mais infrao
lei, mas a um fenmeno com caractersticas quase naturais, produto de uma
anormalidade social ou individual. O alvo inequvoco desta estratgia so as formas de
ilegalidade popular que ameaam diretamente o Estado, mas que tematizadas dessa forma
perdem seu carter poltico. (Rauter, 2003, p. 68-69).
O carter poltico de um ato considerado delituoso seria, para a Criminologia
Crtica, a inadequao de um comportamento individual em resposta s emergncias
miserveis advindas da prpria organizao capitalista. Quando tal comportamento era
subvertido ao princpio de anomalia social ou individual, a deflagrao de uma crise
instaurada socialmente pelas exploraes econmicas perderia sua potencialidade de
revelao, adequada para proporcionar medidas de rompimento poltico com tais
relaes de dominao vigentes. Assim como o ato criminoso precisava ser visto para
ser tratado, a lgica capitalista precisava ser vista, deflagrada, para ento ser
combatida.
Desse modo, a Criminologia Crtica intentava a abolio tanto das desigualdades
de riqueza e de poder, quanto das diversidades humanas submetidas aos processos de
criminalizao. E a tentativa de superao do paradigma etiolgico da criminalidade
colocou em evidncia um novo paradigma sobre o sistema jurdico-penal que subsidia a
proposta atual de penas alternativas como forma de resoluo da crise administrativa de
tal sistema na contemporaneidade: o direito penal mnimo.
A adoo dessa perspectiva crtico-analtica propicia um campo de construo
terica e poltica alternativa que quer ultrapassar a revelao sobre a produo de
criminalidade e os interesses operantes no uso do sistema penal. Ao aproveitar as
tenses e impasses dessas denncias, Baratta (2002) afirma a possibilidade de apostar
numa poltica de transformao dessa realidade. O projeto potencializar a autonomia
dos setores populares com a contrao do sistema penal, embora este deva permanecer
como um instrumento propulsor de defesa aos direitos das pessoas, dos mais fracos
contra os mais fortes, daqueles que no tm contra os que tm.
Pois, mesmo que a legitimao de direitos funcione contra as classes menos
abastadas, na compreenso do Direito Penal Mnimo, o sistema jurdico-penal como
ferramenta social deve providenciar outras opes de utilidade para abarcar a proteo
de todos os membros sociais. Ou seja, a constituio das leis deve ser o instrumento que
minimamente protege os mais fracos da explorao e submisso diante do poder dos
mais fortes.
Segundo Anitua (2008), a partir das crticas aferidas como denncia da explorao
social, a proposta elaborada para um uso alternativo do direito visa providenciar a
defesa dos princpios constitucionais pautados nas premissas de direitos humanos e
evitar aes vingativas descontroladamente.
Nas palavras de Pinto (2006):
Concebe-se o programa poltico-criminal minimalista como estratgia para
maximizar os direitos e reduzir o impacto penal na sociedade, diminuindo o volume de
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pessoas nos crceres atravs de processos de descriminalizao e despenalizao. Trata-se
de um critrio de economia que procura obstaculizar a expanso penal, legitimando
proibies somente quando absolutamente necessrias. Os direitos fundamentais, neste
caso, corresponderiam aos limites do direito penal. (Pinto, 2006, p.65).
Nesse sentido, as propostas de encarceramento intenso como resposta de
ordenao social so combatidas, sendo alocadas para o lugar de alternativa prisional
apenas aos atos de extrema violncia contra os direitos humanos. O que faria, nesse
exato instante, mais de 80% dos encarcerados estarem fora das prises cumprindo
outros tipos de medidas pelos seus crimes contra propriedade. (Brasil, 2009).
A preocupao veiculada acerca do combate aos aprisionamentos no se submete
s problematizaes conhecidas sobre a excluso do condenado de seu mundo social.
(Goffman, 1974). A grande diferena aqui que os muros do presdio passam a ser
representados como uma violenta barreira para a prpria sociedade, pois dela separa
uma parte fundamental de suas dificuldades e conflitos gerados em suas prprias
contingncias. Por isso, a proposta de aplicao de medidas alternativas privao de
liberdade, antes de ser um mtodo humanitrio, uma forma de implicar a sociedade na
reassuno dos problemas resultantes de suas relaes de desigualdade e
marginalizao. (Baratta, 1991).
Baratta (2002) declara que as situaes de carncia e privao so caractersticas
freqentes da vida dos aprisionados, mesmo antes de seu encarceramento. O sistema
carcerrio constituiria assim um mecanismo de perpetuao da discriminao e excluso
social. Por isso a busca por legitimar processos que minimizem a utilizao de penas
privativas de liberdade e criem um novo sistema democrtico de controle social.
Para tanto, o Direito Penal Mnimo no descarta a ateno destinada aos modos de
ruptura com os mecanismos segregadores em todas as dimenses polticas de
administrao pblica. Ou seja, prope a elaborao de uma srie de servios de
melhorias educacionais, profissionais, sanitrias e de sade como oportunidades de
reintegrao social, antes da criminalizao. E, concomitante a isso, planeja uma
poltica de radical reduo de aprisionamentos, com o objetivo de, em longo prazo,
consolidar a abolio das prticas privativas de liberdade.
Este exame crtico das instituies prisionais e das propostas punitivas vigentes
contribuiu para a compreenso multidisciplinar e pluridimensional do fenmeno
criminal. Da o contexto de espaos aliados que ampliaram fundamentos de planos para
combate criminalidade e restrio do poder punitivo do Estado, de modo a limitar as
propostas repressivas e potencializar formas de controle preventivas.
Para Baratta (2002), taas formas de controle remetem s propostas de validao de
outras leituras referentes aos conflitos, propostas que busquem a descriminalizao e
propiciem um espao de liberdade para discutir a diversidade de conflitos existentes e a
conseqente reformulao dos problemas, sem a perspectiva penal. Para isso,
mecanismos institucionais e comunitrios seriam empregados para articular a autonomia
dos prprios sujeitos na definio de seus conflitos e das necessidades reais que eles
percebem como reparadoras do dano.
Para tanto, a utilizao de instituies comunitrias e institucionais alternativas s
penais deve preservar os direitos dos sujeitos, em consonncia com meios jurdicos
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oficiais, de modo a no reduzir as garantias mnimas respaldadas na formalizao do
direito penal.
Nesse sentido, Anitua (2008) explica que:
Em caso de deslocamento dos conflitos fora do campo da interveno penal para
outras reas de controle social institucional e comunitrio, a posio dos sujeitos no deve
ser reconduzida a um regime de garantias menores com respeito daquele formalmente
previsto pelo direito penal. Essa defesa resoluta do garantismo era atenuada pela meno
ao princpio de politizao dos conflitos. A interveno do sistema penal nos conflitos
propicia sua construo geralmente num mbito tcnico que os priva de suas reais
conotaes polticas. Essa lgica do sistema penal inadequada e redutiva. (...) Esse
princpio seria fundamental para a posterior redefinio do conceito de segurana, pois
proclama restituir aos conflitos a dimenso poltica que lhes prpria e considerar, como
alternativa ao seu tratamento penal, formas de interveno institucional confiveis aos
rgos de representao poltica, com a participao e o controle popular. Vale salientar
que s ser possvel substituir o direito penal por algo melhor quando este tipo de
sociedade tiver sido substitudo por outro melhor. (Anitua, 2008, p. 729-730).
Dessa maneira, a politizao dos conflitos significa a contextualizao do
acontecimento a partir da compreenso dos atingidos, pois a perspectiva de anlise e
propostas de encarceramento, normatizadas pelo sistema penal, em geral, abrange uma
soluo tcnica de administrao pblica desconectada das necessidades singulares dos
litigantes. Ao mesmo tempo, a estatizao do conflito retira da populao o
compromisso de participar coletivamente na construo de mecanismos de controle e
resoluo de impasses at dentro de suas dimenses habituais.
Contudo, diante da intensa desigualdade econmica e social que fundamenta os
alicerces de nosso cotidiano, segundo os autores do minimalismo penal, no nos
podemos iludir com a proposta de organizao coletiva apenas. Ficaramos, desse
modo, expostos ao retorno de processos vingativos desregrados, quando a fora fsica
ou status social configurariam provavelmente o critrio regulador dos meios de
resoluo de uma discrdia. Estaramos ameaados a produzir mais desigualdades de
direitos do que respeito legitimao das necessidades pessoais e comunitrias.
A partir desse ponto, a proposta promulgada que se constituam organizaes
comunitrias de articulao entre os indivduos participantes de um conflito e as
organizaes formais do sistema jurdico-penal. Dessa maneira, a populao, em mbito
civil, responsabilizar-se-ia, em parceria com os meios estatais, por construir
mecanismos de punio de atos delituosos a partir do referencial daqueles que foram
lesados.
As organizaes estatais de mbito penal seriam mantidas como recursos de
ltima instncia, caso os recursos informais no conseguissem propiciar uma soluo
vivel para as partes envolvidas. Embora as medidas administrativas do sistema
jurdico-penal continuem vigorando, o interesse minimizar a aplicao de penas
privativas de liberdade com a elaborao de outras prticas penalizantes.
Para a implantao desse projeto poltico-administrativo, algumas tticas foram
apresentadas como meio pragmtico para esvaziar as prises, visando estruturar,
progressivamente, a abolio completa das instituies prisionais. O primeiro passo
ento para superar a atuao repressiva do Estado seria substituir as sanes prisionais
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por outras formas de controle legal, tais como a execuo de pena detentiva em regime
de semiliberdade ou de restrio de direitos civis e administrativos.
Nesse ponto, ressaltamos que o Direito Penal Mnimo fundamenta seu programa
de interveno administrativa no sistema penal, a partir das anlises do materialismo
histrico e, por isso, no podemos esquecer a preocupao com a impunidade das
classes abastadas. Aqui, o critrio norteador dessa poltica no visa deslocar o processo
de definio criminal das situaes marginais para especificaes de outras, pois o
procedimento de seletividade apenas seria transferido para outro foco e sua
funcionalidade ainda seria a mesma. No promoveria, portanto, um movimento de
ruptura com os processos de criminalizao, mas s um novo modo de potencializao.
Baratta (2002) alerta que o uso exagerado de definies de desvio e crime
consolida um campo frtil de possibilidades de interveno penal, o que repete o
movimento reprodutor de desigualdade pela penalizao de outros crimes definidos ou
pela composio de substitutivos penais. De tal maneira, o projeto poltico de grandes
reformas sociais e institucionais em prol da igualdade e da vida regulatria em
comunidade estaria fadado a permanecer na esperana.
Contudo, como medida paliativa at a construo de um sistema jurdico mais
democrtico, os minimalistas penais orientam que as sentenas penais devem ser
determinadas conforme a classe social ao qual o ru pertence. Se for uma ao originada
das classes subalternas, deve se considerar que, em sua maioria, so respostas
individuais s contradies resultantes do sistema de produo capitalista: misria e
excluso do mercado de trabalho. Ao passo que a criminalidade dos detentores do poder
deve ser avaliada pela relao funcional dos processos lcitos e ilcitos utilizados para a
acumulao de capital e seu efeito na realidade social: desvios de verba pblica,
omisso de recolhimento de impostos, crimes de ordem econmica. (Baratta, 2002).
Com a definio do prejuzo instaurado pelo ato, as penas devem ser atribudas de
acordo com as necessidades reais das partes lesadas a serem reparadas. Para possibilitar
essa conciliao, modos de encaminhamento ao mbito comunitrio e social seriam
concomitantemente promovidos para alocar o controle do desvio e a resoluo do
conflito como funo autnoma dos sujeitos. Ou seja, fazer um processo de socializao
alternativo atividade punitiva estatal, pois:
Enquanto o objetivo final de abolio do sistema penal no for alcanado, impe-se
a realizao de um largo projeto de descriminalizao, despenalizao e
desjudicializao, sendo que neste, que a Poltica Criminal alternativa chama de processo
de socializao alternativo, o objetivo transferir do Estado para a comunidade a funo
de controle em relao s condutas desviadas de natureza leve. (Araujo J r, 1991, p. 77).
Com essa proposta, os sujeitos devem utilizar meios de controle social
institucional e comunitrio de conciliao, no interventivo penal, de modo a resolv-
los conforme suas prprias necessidades, desde que tais prticas promovam o mesmo
regime de garantias daquele formalmente previsto pelo direito penal. Assim, devemos
atentar-nos que se prope uma superao do direito penal como ruptura com a pena
privativa de liberdade, o que no significa a superao do direito penal em si. O
gerenciamento de prticas litigiosas est sob a gide de uma interveno mnima dos
mecanismos oficiais, que sero acionados quando os outros recursos dos sujeitos no
forem suficientes para propiciar a resoluo do conflito. (Andrade, 1997).
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Para Ferrajoli (2002), outro expoente do programa de interveno mnima, a
legitimidade mnima do sistema de direito necessria por evitar danos maiores que
poderiam originar dos sentimentos incontrolveis de vingana, mesmo dentro de uma
sociedade extremamente igualitria e democrtica. A ateno social deve se voltar para
os custos que podem resultar de uma anarquia punitiva, cujo conceito nos remete s
prticas de reao vindicativa e ao perigo de uma intensificao de mecanismos
disciplinares, seja pela extrema autocensura ou por um rgido policiamento e controle
tecnolgico nas mos estatais. Com isso, a preveno dos delitos se daria pela
legalidade de um mnimo de pena e o mximo de preveno de reaes
desproporcionais.
Entretanto Zaffaroni (1991) adverte que os argumentos clssicos sobre a utilidade
da pena - penalizao mnima para prevenir novos delitos e a regularidade das leis como
conteno dos movimentos vindicativos os quais os homens esto destinados a exercer
se no existir um contrato social - no so legtimos. O autor afirma que, no plano real
ou social, no se faz necessrio o exerccio do poder do sistema penal para evitar a
generalizao da vingana. J ustifica que o sistema penal apenas atua sobre um reduzido
nmero de casos delitivos, e mesmo com tantas ocorrncias impunes, no h grandes
episdios de vingana na sua proporcionalidade. Destaca ainda que os casos isolados de
reao vingativa, que reiteram a velha lei de Talio olho por olho, dente por dente -,
so extremamente alardeadas, instigando a possibilidade de imitao e inventando uma
realidade absurdamente perigosa. Modos operantes de fortalecer a ideia de um exerccio
imprescindvel do poder do sistema penal.
Sobre as prticas vingativas, nas sociedades primitivas, no compunham o nico
modo de resolver um conflito instaurado. Existia a proposta de reparao dos danos
causados com formas conciliatrias, mesmo que esses fossem entendidos como um
ressarcimento coletivo e transcendental, gerenciado pela assemblia de ancios. Nesse
sentido, Pinto (2006) afirma que as teorias modernas sobre as reaes vingativas das
sociedades primitivas, como nico mecanismo de punio e regulao, so leituras que
tem por base a concepo de que o Estado centralizador um elemento necessrio para
garantir uma ordem social. Principalmente, sobre a criminologia, a autora esclarece que:
Os estudos criminolgicos e aqueles realizados no campo do direito penal,
desconhecendo as pesquisas antropolgicas, freqentemente afirmam que as sociedades
primitivas s conheceram a vingana como forma de punio; desconsiderando as formas
conciliatrias de soluo de disputas comuns entre alguns povos. Recorrentes trabalhos
jurdicos descreveram as sociedades primitivas como violentas e seus homens como
vingativos. Segundo essas obras somente o Estado Contratual foi capaz de pacificar as
sociedades e gerar leis mais justas. [...] Entretanto, os estudos realizados em sociedades
simples revelaram a complexa rede de coero e vnculos sociais recprocos capazes de
exercer o controle civil e penal dessas sociedades, negando dessa forma que a vindita
primitiva representava o nico mecanismo de punio e regulao nessas sociedades.
(Pinto, 2006, p. 33-34).
Podemos perceber como as relaes sociais articulam e regulamentam os
discursos que subsidiam as formas punitivas de sua poca. E, por essa compreenso
que, as propostas de minimalismo penal perpassam pela regra invarivel de promover
uma ampliao do discurso jurdico-penal, revendo os discursos justificativos sobre o
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sistema penal, sobre o conceito de crime e sobre as violncias vistas como necessrias
para a supresso dos desvios.
Sobre o conceito de crime e a necessidade de supresso dos desvios, podemos
convergir num nico conceito: o de conflito. Conflito nos remete a ideia de discrdia,
de desavena e de embate. E diante das emergncias da vida, respostas diferentes so
dadas pelos indivduos em suas prprias relaes. O processo de criminalizao retira a
validade dessa negociao interpessoal e impe a regulao terceirizada para
administrao de conflitos, agora remanejados como crimes.
Nesse sentido, a proposta do Direito Penal Mnimo atribuir outro significado ao
conflito, compreendendo-o como acontecimentos inerentes s relaes humanas e que,
por isso, devem ser reapropriados pelos seus integrantes de modo a permitir uma
autogesto da resoluo do impasse. Nas palavras de Baratta (2002):
Numa sociedade livre e igualitria e longo o desenvolvimento que leva a ela
no s se substitui uma gesto autoritria por uma gesto social do controle do desvio,
mas o prprio conceito de desvio que perde, progressivamente, a sua conotao
estigmatizante, e recupera funes e significados mais diferenciados e no
exclusivamente negativos. (...) Porque, no sentido positivo, desvio quer dizer diversidade.
E a sociedade desigual aquela que teme e reprime o diverso, porque a represso do
diverso, em todos os sistemas normativos particulares em que ocorre, uma tcnica
essencial para a conservao da desigualdade e do poder alienado. (Baratta, 2002, p. 207-
208).
A reapropriao do direito e do poder de resoluo de conflitos um ato poltico e
tico de afirmao do compromisso social e responsabilizao coletiva pela busca por
alternativas s necessidades reais da existncia. Assim, prope-se uma reconstruo de
vnculos solidrios e comunitrios, que permitam a soluo de impasses sem a apelao
de uma arbitragem punitiva. Para Zaffaroni (1991):
O direito penal mnimo , de maneira inquestionvel, uma proposta a ser apoiada
por todos os que deslegitimam o sistema penal, no como meta insupervel e, sim, como
passagem ou trnsito para o abolicionismo, por mais inalcanvel que este hoje parea.
(Zaffaroni, 1991, p. 106).
Entretanto, como dissemos Baratta (2002) j alertava que o gerenciamento de
prticas litigiosas sob a gide da interveno mnima no poderia apenas promulgar
substitutivos penais prtica de privao de liberdade. Concomitante a isso, a Poltica
Criminal Alternativa deveria promover intensiva descriminalizao e despenalizao
com o intuito de reduzir rigorosamente a atuao do sistema penal para chegar
gradualmente na abolio definitiva das instituies prisionais. (Araujo J r, 1991).
A recomendao mundial para aplicao de penas alternativas comeou em 1955,
quando foi promulgada, pela Assemblia Geral das Naes Unidas, a edio das
Regras Mnimas para o Tratamento dos Presos. Essas regras j enfatizavam a
necessidade de reduo do nmero de presos e propunham solues alternativas
privao de liberdade e programas de reinsero social dos condenados. Entretanto, a
adoo de substitutivos prisionais comeou a ganhar notoriedade apenas nos anos 90, a
partir da oficializao das Regras Mnimas das Naes Unidas para Elaborao de
Medidas No-Privativas de Liberdade, as chamadas Regras de Tquio. A partir
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delas, foram especificadas como medidas penais, a restrio de direitos, a indenizao
da vtima e a composio do dano causado. (Ilanud, 2006).
Apesar dessa maior oferta de penas alternativas, o intento de que essas medidas
substitussem as prises de forma efetiva no ocorreu. Na verdade, pelos dados
nacionais, o que verificamos o contnuo crescimento do ndice de encarceramentos,
concomitante ao uso expressivo de condenaes alternativas. Desse modo, alm de no
diminuir os nmeros de aprisionamentos, as condenaes alternativas ampliaram
significativamente a populao sob custdia judicial. De acordo com o Departamento
Penitencirio Nacional (Depen), no final do ano passado, havia 473.626 presos em
regime fechado e 671.068 pessoas cumprindo penas e medidas alternativas.
(Condenados..., 2010).
O que j nos possibilita atentar cuidadosamente ampliao do controle social a
partir da apropriao da proposta de substitutivos penais para a privao de liberdade.
Segundo o Instituto Latino Americano das Naes Unidas para Preveno do Delito e
Tratamento do Delinqente - ILANUD/Brasil, as prticas de penas alternativas previstas
na legislao brasileira e executadas pelo sistema de justia no cumpre a funo de
esvaziar as prises, ou seja, o perfil do indivduo apenado por pena restritiva de
direito, especialmente quanto ao delito cometido, no se identifica com a da populao
carcerria. (Ilanud, 2006, p.16).
Nesse mesmo sentido, muitas outras pesquisas tambm problematizam a
desvirtuao da proposta inicial dos substitutivos penais como postulado de
esvaziamento das prises. Afirmam que, na verdade, ela renova os modos de
recrudescimento do aparato repressivo-administrativo do Estado com a poltica de
penalizar mais as pequenas infraes selecionadas pelo sistema penal. (Passetti, 2004).
A populao destinada priso no diminuiu e em sua maioria, as penas alternativas
abrangeram uma clientela que no era da priso. (Azevedo, 1999). Isso porque passam
a ser julgadas sob a mesma poltica criminal, situaes que eram administradas de
maneiras distintas ao controle penal, seja por medidas comunitrias, seja pela justia
civil.
Martins (2004) e Karam (2004a) afirmam que, ao invs de ser uma medida de
fortalecimento do desencarceramento, a proposta de poltica alternativa acabou por
intensificar a crena social sobre a necessidade da represso penal. Uma dimenso
poltica e subjetiva que ento justificaria a judicializao cada vez mais intimista do
cotidiano propiciando a banalizao da interveno penal na vida social. (Martins,
2004, p. 657).
O processo de judicializao do cotidiano nos remete intensa normatizao dos
acontecimentos dirios das relaes humanas pelos mecanismos judiciais, de tal forma
que a lgica adversarial e a necessidade de condenaes adentram os modos de
resoluo de conflitos cotidianos que antes eram administrados pelos prprios cidados.
Ou seja, utilizao de mtodos tpicos da deciso judicial na resoluo de disputas e
demandas do dia-a-dia. (A judicializao..., 2009/2010, p. 25). Com isso, concordamos
que:
A hiptese da ampliao da rede de controle social ou, ainda, de ampliao dos
dispositivos punitivos do Estado, deve ser cuidadosamente considerada no delineamento
de uma poltica dos substitutivos penais. As alternativas priso no acarretam a
Flavia Augusta Bueno Silva & Luiz Carlos Rocha

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diminuio da populao prisional e instauram um sistema de controle social formal mais
difuso e, em ltima instncia, insidioso, ao aumentar o alcance dos dispositivos penais e
ao tornar mais porosos os filtros do sistema. (Ilanud, 2006, p. 12).
Dessa forma, acreditamos que seja vivel repensar as propostas apropriadas pelo
sistema penal, assim como as lgicas poltico-administrativas deste que continuam a
subsidiar o paradigma de encarceramento e criminalizao como nica alternativa de
ordem social. Pois, as estatsticas apresentam dados expressivos para a conflagrao
da hiptese de que a efetivao dos substitutivos penais apenas ampliou
consideravelmente os mecanismos de controle social e intensificou a judicializao do
cotidiano.
Nesse sentido, somos alertados a abandonar o suposto conforto da ingenuidade
que nos atualiza uma cegueira diante dos excessivos movimentos de criminalizao e
penalizao como mecanismos de proteo cidadania. E, como vimos, foi nessa
direo que as propostas do Direito Penal Mnimo visaram atender desarticulao dos
conflitos sociais com os parmetros judiciais, de maneira desvencilhada da lgica
adversarial e punitiva.



Silva, F.A.B., Rocha, L.C. (2012) The critical criminology and criminal law minimum:
advances and setbacks. Revista de Psicologia da UNESP 12(2), 44-52.

Abstract: This paper presents the emergence of knowledge-criminals criminal
character of oppositional discourses to biologists and to the ideals of social
defense, denouncing the criminal policies of discriminatory bias that still
permeate the administrative practices of conflict. To this end, we examine the
precepts of Critical Criminology revolutionary scenario that emerged in the
60s. His propositions denounced emphatically that social control was exercised
by class interests and that the criminal policies were a reflection of capitalist
domination extended to the criminal area. Accordingly, the present knowledge
of such criminology, whose critical analysis culminated in the drafting of an
alternative program for the management of the crisis of contemporary legal-
criminal: the minimum criminal law and its proposed alternative sentences.
Key words: Critical criminology; Minimum criminal law; Sentencing
alternatives.




A criminologia crtica e o direito penal mnimo: avanos e retrocessos
Revista de Psicologia da UNESP 11(2), 2012 12
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Recebido: 29 de juhno de 2010.
Aprovado: 12 de novembro de 2012.