LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO

MATRIMONIAL
Gloria Muoz Rosell
Magistrada Juez del Juzgado de Primera Instancia nm. 6 de Mlaga
SUMARIO: 1. INTRODUCCIN.2. PROCEDIMIENTOS JUDICIALES PARA LA LIQUI-
DACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL.3. MBITO DE APLICACIN.
4. NATURALEZA JURDICA.5. COMPETENCIA.6. POSTULACIN.7. LEGITIMA-
CIN.8. PROCEDIMIENTO PARA LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO
MATRIMONIAL: Fase de inventario: 1. La solicitud; 2. Citacin para la for-
macin de inventario; 3. Comparecencia ante el Secretario Judicial para
la formacin de inventario; 4. Juicio verbal para resolver la controversia
sobre los bienes que deben integrar el activo y el pasivo de la sociedad;
5. Resolucin judicial resolviendo sobre la formacin de inventario. La
sentencia. Efectos de la misma; 6. RECURSOS CONTRA LA SENTENCIA DE FOR-
MACIN DE INVENTARIO. Fase de liquidacin y divisin: 1. Solicitud;
2. Comparecencia ante el Secretario; 3. Conformidad en la liquidacin;
4. Disconformidad en la liquidacin, procedimiento de avalo, divisin
y adjudicacin.9. EL PROCEDIMIENTO ORDINARIO.10. VALORACIN Y CON-
CLUSIONES
1. INTRODUCCIN
La nueva Ley de Enjuiciamiento Civil, 1/2000, de 7 de enero, introdu-
ce un procedimiento concreto para la liquidacin del rgimen econmi-
co matrimonial. Con ello, se soluciona la anterior problemtica, que al
no contener una regulacin especfica, motivaba una gran dispersin de
corrientes y posiciones.
El legislador, consciente de la problemtica que se crea cuando se
rompe las uniones que dan lugar a un patrimonio comn, introduce este
procedimiento en sus artculos 806 y ss, sealndose en la exposicin
de motivos de la Ley de Enjuiciamiento Civil que la Ley establece los
procesos especiales imprescindibles, y entre ellos introduce ste espe-
cficamente concebido para servir de cauce a la liquidacin judicial del
rgimen econmico matrimonial, con el que se da respuesta a la impe-
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riosa necesidad de una regulacin procesal clara en esta materia que se
ha puesto de manifiesto durante la vigencia de la legislacin precedente
y que permitirn solventar cuestiones que no se hayan querido o podido
resolver sin contienda judicial.
Sin embargo, la nueva regulacin no parece haber eliminado la com-
plejidad procedimental, de modo que el proceso puede hacerse exce-
sivamente largo, no eliminando las posibilidades de dilacin, de modo
que en un mismo procedimiento, pueden seguirse hasta cuatro fases
diferenciadas, que pueden hacer el proceso largo y costoso.
2. PROCEDIMIENTOS JUDICIALES PARA LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO
MATRIMONIAL
Para la liquidacin del rgimen econmico matrimonial, adems de
la que pueden realizar los propios interesados mediante la formalizacin
ante Notario y en escritura pblica de las capitulaciones matrimoniales,
pueden seguirse distintos procedimientos, unos de carcter consensual,
y otros, incidentales, y bien de forma exclusiva o sucesiva:
a) Liquidacin consensual:
Liquidacin incluida en el procedimiento de separacin o divorcio
de mutuo acuerdo.
Existiendo acuerdo entre los cnyuges, se instar la separacin o
el divorcio de mutuo acuerdo, conforme al artculo 777 de la Ley de
Enjuiciamiento Civil, incluyendo en el convenio regulador la liquidacin
del rgimen econmico, de forma separada a las restantes estipulaciones.
Tal posibilidad se prev en el artculo 90-D del Cdigo Civil, cuando se
refiere al contenido que ha de tener el convenio regulador del procedi-
miento matrimonial, y en tal caso, el Juez lo aprobar en la sentencia que
declare la separacin o el divorcio.
Liquidacin consensual en convenio posterior, una vez firme la
sentencia de separacin o divorcio.
La liquidacin puede realizarse de forma independiente al procedi-
miento de separacin, para lo que se seguir el mismo procedimiento
consensual, en el que los cnyuges se ratificarn y tras ello, ser aproba-
do por el Juez. A tales efectos, an cuando la normativa expresa no est
prevista, debe entenderse que el procedimiento es el mismo, ya no slo
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por una aplicacin analgica del artculo 777 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, sino porque en definitiva, nos encontramos ante una transaccin o
acuerdo, cuya aprobacin judicial se solicita, y resulta evidente por ello el
trmite, conforme al artculo 19 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, que tras
la ratificacin de los cnyuges, el acuerdo es homologado por el Juez. La
resolucin ms adecuada para la aprobacin de la liquidacin, es el auto.
Conformidad en la liquidacin en la tramitacin de un procedi-
miento contencioso de separacin o divorcio.
An cuando ser un caso que no ocurre con frecuencia, ya que lo
usual sea que las partes no estn de acuerdo en el reparto de bienes, y
que sea la liquidacin la que condicione todo el procedimiento matrimo-
nial, puede ocurrir que las partes estn de acuerdo en la liquidacin del
rgimen econmico matrimonial, y sin embargo, no estn de acuerdo en
las consecuencias, efectos o medidas que hayan de adoptarse en el pro-
cedimiento matrimonial. Pinsese, por ejemplo, que las partes estn de
acuerdo en el haber ganancial y en su reparto entre los cnyuges, y sin
embargo, la esposa, solicita una pensin compensatoria, que el marido
no reconoce. En tal supuesto, no existe inconveniente, para aprobar la
liquidacin en la sentencia matrimonial, siempre y cuando los cnyuges
hayan expresado la conformidad con la liquidacin, cualesquiera que
fuese el resultado del procedimiento judicial contencioso en el resto de
las cuestiones debatidas. El artculo 91 del Cdigo Civil permite tal posi-
bilidad, cuando en defecto de acuerdo de los cnyuges, permite al Juez
determinar lo procedente respecto a la liquidacin del rgimen econ-
mico del matrimonio.
b) Liquidacin incidental:
En este caso, debe seguirse el procedimiento que a tal efecto se regula
de forma especfica en los artculos 806 y ss. de la Ley de Enjuiciamiento
Civil.
Si no existiere acuerdo en la liquidacin, an despus de haberse tra-
mitado este procedimiento, pueden las partes acudir al Juicio Declarativo
Ordinario que corresponda (810-5 y 787-5 2. de la Ley de Enjuiciamiento
Civil), ya que la sentencia que resuelva sobre la liquidacin no produce
efecto de cosa juzgada.
Cabe cuestionarse la posibilidad de que las partes puedan acudir
directamente al procedimiento declarativo ordinario. Y en principio,
habiendo un procedimiento especfico para la materia, la respuesta
debe ser negativa. Sin embargo, en el caso de que las divergencias entre
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las partes estuviesen claras desde un primer momento, y que el objeto
del procedimiento estuviese claramente determinado, de modo que se
conociese perfectamente que iba ser inoperante toda la tramitacin del
procedimiento especfico, predicindose la imposibilidad de evitar el
declarativo ulterior. En tal caso, el principio de tutela efectiva y de no
evitacin de dilaciones indebidas, y el de economa procesal, aconse-
jaran, que de forma excepcional, se admitiera tal posibilidad, evitando
trmites innecesarios, que slo aprovecharan a la parte que pretenda
servirse del procedimiento con una tctica meramente dilatoria. No debe
olvidarse que en esta materia imperan intereses que tienden a conseguir
la mxima dilatacin del procedimiento, pues no siempre es ansiado el
reparto de los bienes por ambos cnyuges, de modo que suele ser habi-
tual que uno de ellos tienda a impedirlo por mximo tiempo posible,
bien para obtener el uso o disfrute de unos bienes por ms tiempo de
determinados bienes, o con objeto de tener la disposicin con objeto de
ocultarlos. Ms adelante, tras el anlisis del objeto y naturaleza del pro-
cedimiento de liquidacin y de sus trmites, se abordar de nuevo este
problema con el fin de llegar a una conclusin.
Finalmente, debe researse la posibilidad de la tramitacin de un
procedimiento para la liquidacin complementaria o adicional, para
el caso, de que no se hayan contemplado todos los bienes o derechos
de la sociedad conyugal, y deban adicionarse otros bienes, derechos u
obligaciones.
3. MBITO DE APLICACIN
El Titulo II del Libro IV, se titula De la divisin judicial de patrimo-
nios, y su Captulo II, Del procedimiento para la liquidacin del rgi-
men econmico matrimonial.
El artculo 806 referido al mbito de aplicacin, seala que la liqui-
dacin del rgimen econmico matrimonial, que por capitulaciones
matrimoniales o disposicin legal, determine la existencia de una masa
comn de bienes y derechos sujeta a determinadas cargas y obligaciones
se llevar a cabo, en defecto de acuerdo entre los cnyuges, con arreglo
a lo dispuesto en el presente Captulo y a las normas civiles que resulten
aplicables.
De este precepto se infiere que el procedimiento que regula la Ley,
se refiere a la liquidacin del rgimen econmico matrimonial de la
sociedad de gananciales, pues es donde existe tal masa comn de bienes,
derechos y obligaciones. Tambin ser aplicable para los regmenes fora-
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les o autonmicos de comunidad, respecto de los que no existan normas
sobre el procedimiento de liquidacin, sin perjuicio de que existan nor-
mas sobre algunas de las cuestiones propias de dichas operaciones.
Las cuestiones que se deriven de la concurrencia del rgimen econmi-
co matrimonial de separacin de bienes, en la medida que no determina
masa comn alguna entre los cnyuges, no podrn ventilarse a travs de
este procedimiento. La existencia de bienes comunes entre los cnyuges,
no ser la consecuencia del rgimen econmico estipulado entre ellos,
sino de la forma concreta de la adquisicin de la propiedad o de obli-
garse en un momento determinado. No existe en el rgimen econmico
matrimonial de separacin de bienes una masa comn de bienes afecta
a determinadas cargas y obligaciones, por lo que no puede utilizarse este
procedimiento an reconociendo que ser necesaria tambin una liquida-
cin, en relacin, por ejemplo con la presuncin de cotitularidad estableci-
da en el artculo 1.441 del Cdigo Civil, rendicin de cuentas por la gestin
de bienes del otro cnyuge (1.439 Cdigo Civil ), la determinacin de la
compensacin a la que se refiere el artculo 1.438, y, en definitiva, afecta-
cin de bienes privativos al levantamiento de las cargas familiares (1.318
Cdigo Civil). Las controversias que puedan producirse entre los cnyuges
en torno a estos puntos, debern dilucidarse en el procedimiento declara-
tivo correspondiente que corresponda por la cuanta.
Quedan excluidos, tambin, evidentemente, de este procedimiento
los supuestos de divisin del patrimonio de una unin de hecho, ya que
como se ha expuesto, el procedimiento slo se refiere a la liquidacin
del rgimen econmico matrimonial, de modo que en los bienes, dere-
chos y obligaciones adquiridos en comn entre la pareja deben aplicarse
las normas generales para la divisin de la cosa comn y normas gene-
rales sobre el objeto determinado.
Finalmente, el ltimo de los preceptos que regulan esta materia, el
artculo 811 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, se refiere a la liquidacin del
rgimen econmico de participacin en las ganancias, a pesar de que en
este rgimen no existe una masa comn de bienes y derechos, sino como
medio para, regulando un procedimiento especfico para concretar el por-
centaje de aumento del patrimonio de cada uno de los esposos, y la obliga-
cin del cnyuge cuyo patrimonio haya experimentado mayor incremento.
4. NATURALEZA JURDICA
Es esta una cuestin importante, que ha de servir para analizar toda la
regulacin, y que debe tenerse en cuenta para comprender la dinmica
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del procedimiento y poder determinar y comprender algunas consecuen-
cias.
Como se ha sealado ms arriba, la Ley de Enjuiciamiento Civil regula
este procedimiento dentro del Libro correspondiente a LOS PROCESOS
ESPECIALES. Dentro de este epgrafe el legislador regula distintos pro-
cedimientos, ciertamente especiales, en cuanto, por diversas causas, no
pueden ser encajados en la legislacin general. As, en primer lugar
regula los procesos sobre capacidad, filiacin, matrimonio y menores,
procedimientos todos ellos, que inspirados por el orden pblico, y el
principio de oficiosidad, confieren caractersticas de tal actuacin que
afectan a todos los principios procesales esenciales de disposicin, prue-
ba, resolucin, etc, de modo que el principio inquisitivo en tal materia se
hace evidente. Tambin se regulan como procesos especiales, el moni-
torio y el cambiario, procesos ambos, que estn caracterizados ms por
asemejarse a un proceso propio de ejecucin, tratando de eludirse, la
fase declarativa cuando ello se hace innecesario para la reclamacin de
determinadas deudas, y para la mayor rapidez en la satisfaccin de los
intereses de los acreedores. En medio de estos procesos, el legislador
sita a los PROCESOS PARA LA DIVISIN DE PATRIMONIOS, en los
que la simple lectura en torno a su regulacin, hace pensar de forma
inmediata en una especialidad, que hace difcil conceptuar su naturaleza
especfica.
Puede pensarse entonces en la determinacin como procedimiento
declarativo especial, ya que mediante el mismo se van a solventar las
cuestiones y diferencias existentes entre los cnyuges, en relacin al
conjunto de bienes que integran el haber conyugal y su reparto entre
ambos.
Participan aparentemente de los procedimientos de jurisdiccin
voluntaria, dada la naturaleza especial de la regulacin, sin embargo, no
pueden conceptuarse como tales, pues resulta vidente que el legislador
no lo ha querido as, pues no ha relegado su regulacin a la futura Ley
de Jurisdiccin Voluntaria, conforme a la Disposicin Final 18. de la Ley
de Enjuiciamiento Civil. Adems, en ellos, se admite la contradiccin, y
lo que fundamenta su regulacin precisamente, como dice la exposicin
de motivos de la Ley, es la resolucin de aquellas cuestiones que no se
hayan podido resolver de mutuo acuerdo, por lo que es evidente, que
slo se acudir a este procedimiento cuando existan posiciones enfren-
tadas entre las partes, pues si existe acuerdo carecer de sentido iniciar
este procedimiento.
Teniendo en cuenta que tanto en la fase de formacin de inventario,
se resolvern las distintas cuestiones de forma contenciosa, en juicio ver-
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bal, podra conceptuarse como de naturaleza mixta, en la que existe una
fase de naturaleza similar a la jurisdiccin voluntaria, de preparacin, en
las que no existen posiciones o partes enfrentadas, y en las que no va
a ser precisa la decisin o resolucin judicial; y otra fase, de naturaleza
contenciosa o contradictoria, en la que el proceso participar de todos
los principios de los procesos declarativos.
Puede finalmente pensarse que se trata de un proceso de ejecucin,
de modo que, en definitiva se trata de llevar a cabo los trmites pertinen-
tes para proceder al reparto del caudal o haber conyugal.
En cualquier caso, resulta evidente que se trata de un proceso espe-
cial, tal como ha sido visto por el propio legislador, y que, a mi modo
de ver, manifiesta una naturaleza mixta, pues contiene, en definitiva,
notas especficas del proceso de ejecucin, pues la finalidad del pro-
cedimiento, y a ello, tienden todos sus trmites, es conseguir el simple
reparto de bienes comunes; con ciertos caracteres de proceso de decla-
racin, que precisarn la resolucin y la contienda judicial, limitadas a
cuestiones muy concretas, y que por la limitacin de la materia y por
el hecho de que la sentencia final no produzca efecto de cosa juzgada,
debe concebirse como procedimiento de naturaleza sumaria. Ninguna
cuestin decisoria se plantea en este procedimiento, ya que slo se trata
de determinar el conjunto de bienes que integran la sociedad conyugal,
y repartir entre ambos cnyuges, por lo que escasamente se plantear
una cuestin declarativa o el ejercicio de una accin determinada que
pueda encuadrarse en un procedimiento declarativo. La decisin judicial
va a centrarse en cuestiones muy concretas, en relacin a la decisin
sobre inclusin o no de determinados bienes en el inventario, por su
carcter ganancial o no, o de alguna de sus partidas, y a la aprobacin de
las operaciones divisorias verificadas por el contador partidor. Por ello,
pienso, que se trata de un proceso especial de ejecucin con matices de
contradiccin, de naturaleza sumaria, y con estos caracteres y notas de
especialidad, vamos a abordar el anlisis de este procedimiento.
5. COMPETENCIA
Al contrario de lo que ocurra en la anterior regulacin, en la actua-
lidad, adems del procedimiento especfico para llevar a cabo la liqui-
dacin de gananciales, la Ley de Enjuiciamiento Civil regula de forma
expresa la competencia para conocer del procedimiento, establecien-
do el artculo 807 de la Ley de Enjuiciamiento Civil que Es competente
para conocer del procedimiento de liquidacin el Juzgado de Primera
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Instancia que est conociendo o haya conocido del proceso de nulidad,
separacin o divorcio, o aqul que ante el que se sigan o se han seguido
las actuaciones sobre disolucin del rgimen econmico matrimonial por
alguna de las causas previstas en la legislacin civil.
Se trata de una regla de competencia funcional, que excluye las reglas
de la competencia objetiva y territorial, e incluso el repartimiento de
negocios, que no son de aplicacin para estos procedimientos, ya que la
competencia viene determinada directamente por el Juzgado que conoz-
ca o haya conocido del procedimiento donde se produzca la causa de
disolucin del rgimen econmico.
Con ello, al regularse de forma expresa, no cabe la controversia exis-
tente con la antigua Ley de Enjuiciamiento Civil, que resolvi el Tribunal
Supremo, en el sentido de que corresponda a los Juzgados que haban
conocido del procedimiento matrimonial, los que, en ejecucin de sen-
tencia, deban de conocer de la liquidacin del rgimen econmico matri-
monial y todas sus incidencias, incluso el declarativo del artculo 1.088
de la antigua Ley de Enjuiciamiento Civil (STS 29 de noviembre de 1999,
25 de noviembre de 1996, 14 de marzo de 1997,etc.)
As, pueden plantearse los siguientes supuestos:
1. Si la disolucin deriva de la existencia de un procedimiento matri-
monial, corresponder conocer al Juzgado de Familia, o al de Primera
Instancia que haya conocido del procedimiento matrimonial, en los par-
tidos judiciales donde no haya Juzgados especializados en la materia.
Debe tenerse en cuenta que en los casos en los que se haya seguido
un procedimiento de separacin, y otro posterior de divorcio, la compe-
tencia slo corresponder al que conoci de la separacin matrimonial,
ya que es con la declaracin de la separacin cuando se produce la
disolucin del rgimen econmico. Y ello, an cuando dictada una sen-
tencia de separacin se produzca la reconciliacin de los cnyuges, pues
en tal caso, si surgieran controversias en relacin al rgimen econmico,
conforme a los artculos 1.443 y 1.444 del Cdigo Civil, debe tenerse
en cuenta que la separacin de bienes decretada no se alterar por la
reconciliacin de los cnyuges en caso de separacin personal o por la
desaparicin de cualquiera de las causas que la hubiesen motivado. En
tal caso, si dictada una sentencia de separacin se produce la disolucin
del rgimen econmico matrimonial, si existiera una posterior reconcilia-
cin y una segunda separacin matrimonial, la competencia correspon-
der al Juzgado que conoci de la primera, a salvo de que los cnyuges
hayan hecho uso de la prevencin que el artculo 1.444 del Cdigo Civil,
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estableciendo nuevamente por capitulaciones matrimoniales la vigencia
para la segunda convivencia de una nueva sociedad de gananciales.
En este caso puede ocurrir, y suele ser usual en la prctica, que pro-
ducida la separacin matrimonial, los cnyuges cambien de domicilio,
e insten el divorcio en otro partido judicial en funcin de los fueros
legales de los procedimientos matrimoniales. Teniendo en cuenta que la
disolucin, como hemos dicho se produce, con la resolucin del primer
procedimiento matrimonial, para el caso de que no se inste la liquida-
cin de forma inmediata, al tener la competencia el primer Juzgado que
conoci de la crisis matrimonial, se obligar a los cnyuges a tramitar el
procedimiento en un partido que pudiera ser muy distante de su resi-
dencia. Sin embargo, la norma de competencia funcional, tal como viene
establecida, no permitir salvar este inconveniente.
2. El resto de las causas de disolucin conforme a los artculos 1.373
y 1.393 del Cdigo Civil, atribuirn la competencia a aquel Juzgado que
deba de pronunciarse sobre la causa de disolucin: por incapacidad,
declaracin de ausencia, quiebra, concurso o condena por abandono
de familia, separacin de hecho, realizacin de actos fraudulentos de
gestin y administracin y por incumplimiento grave y reiterado de
informar sobre la marcha y rendimientos de las actividades econmicas
(art. 1.393 CC).
3. Por consecuencia de embargo de bienes gananciales (1.373 CC),
estableciendo el artculo 541-3. de la Ley de Enjuiciamiento Civil que si
la ejecucin se siguiere a causa de deudas propias de uno de los cnyuges
y se persiguieren bienes comunes a falta o por insuficiencia de los privati-
vos, el embargo de aqullos habr de notificarse al cnyuge no deudor. En
tal caso, si ste optare por pedir la disolucin, el tribunal, odos los cn-
yuges, resolver lo procedente sobre la divisin del patrimonio, y, en su
caso, acordar que se lleve a cabo con arreglo a lo dispuesto en esta Ley,
suspendindose entre tanto la ejecucin en lo relativo a los bienes comu-
nes. En este precepto regula la Ley el cauce procesal para la efectividad
de lo dispuesto en el artculo 1.373 del Cdigo Civil, dando solucin as
a una cuestin que haba suscitado una gran discusin en la doctrina y
la jurisprudencia.
En este caso, la competencia parece ser del Juzgado que decret el
embargo.
Sin embargo, pueden plantearse aqu distintas cuestiones competen-
ciales que producirn variados problemas. As, debe plantearse el caso
de que el embargo sea decretado por un Juez Penal, en una ejecutoria
por responsabilidad civil derivada de un delito o falta, ya que en este
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caso, el Juez que decreta el embargo, carece de toda competencia para
tramitar un procedimiento civil de esta ndole. Tambin se plantear esta
disyuntiva en el caso de que el embargo sea decretado por un rgano
administrativo, en el cual, la aplicacin subsidiaria de las normas pro-
cesales civiles de ejecucin, deber permitir al cnyuge hacer uso de la
facultad de pedir la liquidacin.
Adems pueden plantearse distintas disfunciones de tipo territorial,
dado que el bien embargado dado que la pareja puede no tener su
domicilio en el partido donde se est tramitando la ejecutoria en la que
se decret el embargo.
En base a esta problemtica, podra plantearse la posibilidad de que
el precepto lo que en realidad pretende es que el Juez ejecutor, fiscalice
la peticin del cnyuge no deudor, con el fin de evitar que se trate de
una tcnica dilatoria o evasora, debiendo resolver lo procedente en rela-
cin a la divisin del caudal, es decir, si procede en ese caso concreto
o no, y est justificada la peticin, y para el caso de que sea proceden-
te atender a la peticin ordenar que se lleve a efecto por los trmites
regulados en la Ley. El precepto se cumplira con que el Juez exigiera al
cnyuge no deudor, la acreditacin, en un plazo determinado, de que
se ha interpuesto la demanda para la iniciacin de la liquidacin del
rgimen, respetndose as las reglas generales de competencia. Es decir,
el Tribunal resolver sobre la divisin del patrimonio, resolviendo afir-
mativa o negativamente sobre la peticin de disolucin de la sociedad
de gananciales, ordenando que se lleve a efecto, pero no implica que el
precepto le ordene conocer de la divisin del patrimonio en s.
4. Si la disolucin se produce por un hecho determinado, sin que
exista resolucin judicial (por muerte de un cnyuge o por existencia
de capitulaciones matrimoniales), debe estarse a la regla general del
artculo 50 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, aunque en el primero de los
casos surgen cuestiones especficas en relacin al tipo de procedimiento
y competencia y delimitacin de acciones.
6. POSTULACIN
No hay una mencin especfica en respecto a la representacin y
defensa en la regulacin de la liquidacin del rgimen econmico matri-
monial. Ser de aplicacin las normas generales del artculo 23 y 31 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil, siendo necesaria, por tanto, la intervencin
de Procurador y la asistencia de Letrado, puesto que esta materia no
aparece entre las excluidas de tales premisas.
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7. LEGITIMACIN
En principio, slo los cnyuges estn legitimados para instar el proce-
dimiento para la liquidacin del rgimen econmico matrimonial. Tanto
el artculo 808 como el 810 de la Ley de Enjuiciamiento Civil se refieren
a ellos cuando aluden a la posibilidad tanto de instar el inventario, como
la liquidacin propiamente. No obstante, han de analizarse algunas cues-
tiones relacionadas con la legitimacin.
En el caso de la liquidacin consensual, debe entenderse que no
hay inconveniente para la ratificacin del documento donde conste la
liquidacin rgimen econmico matrimonial a travs de un poder nota-
rial especial a favor de un Procurador, Letrado o persona determinada,
que es la que realmente comparece ante el Juzgado competente, para
que lo haga en nombre y representacin del cnyuge. Tal prctica sele
ser admitida en casos excepcionales en los procedimientos consensuales
matrimoniales, cuando por encontrarse el cnyuge en el extranjero o por
alguna causa de imposibilidad o impedimento concreto, se le hace muy
gravoso la asistencia a la sede judicial para verificar la ratificacin. En
el caso de la liquidacin rgimen econmico matrimonial, tratndose de
una materia exclusivamente relativa al reparto de bienes, y que por ello,
no afectando a cuestiones de orden pblico o de derecho inquisitivo, no
debe de drsele un trato diferente al de cualquier transaccin o acuerdo
judicial. A tal fin deben de tenerse en cuenta los preceptos generales
respecto a la transaccin, y que el poder deber ser un poder especial,
donde no slo est contenida la autorizacin para ratificar el documento,
sino la actuacin concreta que se autoriza, debiendo consignarse en el
poder el contenido del documento que contenga la liquidacin.
Supuesto de concurrencia de varios matrimonios sucesivos. En tal
caso, establece el artculo 1.409 del Cdigo Civil, que siempre que haya
de ejecutarse simultneamente la liquidacin de gananciales de dos o
ms matrimonios contraidos por una misma persona para determinar el
capital de cada sociedad se admitir toda clase de pruebas en defecto de
inventarios. En caso de duda se atribuirn los gananciales a las diferen-
tes sociedades proporcionalmente, atendiendo al tiempo de su duracin
y a los bienes e ingresos de los respectivos cnyuges.
En tal caso, resulta evidente, que debe permitirse la intervencin del
cnyuge que form parte de la primera, o, en su caso, segunda sociedad
conyugal. Algunos autores, consideran incluso, que puede y debe produ-
cirse un litisconsorcio necesario, siendo precisa la presencia de todos los
que pudieran resultar afectados por la liquidacin. Este es un supuesto
que no se dar fcilmente en la prctica, pero atendiendo al tenor literal
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del precepto, y en la medida que el presupuesto que contempla es un
caso de absoluta indefinicin de la titularidad de los bienes, en el caso
que as acontezca deber exigirse la presencia de todos los cnyuges
afectados por el reparto de gananciales.
Los herederos de cualquiera de los cnyuges. Tienen legitimacin
para intervenir, en sucesin procesal de cualquiera de los cnyuges,
en el caso de que cualquiera de ellos falleciere una vez iniciado el
procedimiento de liquidacin. El artculo 1.404 del Cdigo Civil hace
expresa referencia a ello cuando seala que hechas las deducciones en
el caudal inventariado, el remanente constituir el haber de la sociedad
de gananciales, que se dividir por mitad entre marido y mujer o sus res-
pectivos herederos. El artculo 9.7. de la antigua Ley de Enjuiciamiento
Civil lo prevea expresamente, y nuestra nueva Ley Procesal seala en
el artculo 16.1. establece que cuando se transmita mortis causa lo
que sea objeto del juicio, la persona o personas que sucedan al causante
podrn continuar ocupando en dicho juicio la misma posicin de ste a
todos los efectos. En tal caso, el principio de economa procesal aconseja
que el heredero contine con la misma actuacin procesal que tena la
persona a quien suceden. No obstante, en el presente caso, se plantean
distintas cuestiones relevantes, que tambin se dan en los casos en los
que se pretende la divisin de un caudal hereditario, en el que no se
haya realizado previamente la liquidacin de la sociedad de gananciales,
ya que en este caso se entremezclan distintas cuestiones, de derecho
matrimonial y sucesorio, que dificultan la tramitacin del procedimiento.
En principio, nada obsta para la continuacin de la tramitacin del pro-
cedimiento, teniendo como partes a los herederos del cnyuge fallecido;
sin embargo, cuando ello se produce ser difcil mantener el objeto y
unidad del procedimiento, ya que se entremezclarn cuestiones no slo
de derecho matrimonial, sino de derecho sucesorio, que darn lugar a
una problemtica, que presenta bastante complejidad. En cualquier caso,
en un principio, debe permitirse la continuacin del procedimiento por
el heredero, respetando siempre el objeto del mismo, que siempre ser
slo la liquidacin del rgimen econmico matrimonial.
La intervencin de los acreedores
Los acreedores de la sociedad de gananciales tendrn en su liqui-
dacin los mismos derechos que le reconocen las leyes en la particin y
liquidacin de las herencias (art. 1.402 en relacin con el artculo 1.410
Cdigo Civil), establecindose en los artculos 1.082 a 1.087 del Cdigo
Civil en que se concreta tal intervencin, refirindose a que los acreedo-
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res pueden intervenir en la particin o liquidacin, oponindose a que se
lleve a efecto la particin hasta que no se les pague o afiance el importe
de sus crditos, a intervenir para impedir que sta se haga en fraude y
perjuicio de sus derechos.
Es evidente que los acreedores, gananciales o privativos, tienen inters
legtimo en el proceso de liquidacin del rgimen econmico matrimo-
nial, y por ello, parece lgica la posibilidad de admitir su legitimacin. En
tal sentido la Sentencia del Tribunal Supremo de 30 de octubre de 1997
seala que no estorba la excepcin de litisconsorcio pasivo necesario
invocada por la demandada porque no hayan sido llamadas al proceso
personas a quienes la resolucin les pueda afectar, puesto que no forman
parte de la sociedad que se pretende liquidar y no puede perturbar a la
divisin de la cosa comn la mera alegacin del derecho de copropie-
dad no justificado, frente a la titularidad de la sociedad ganancial que se
pretende liquidar, sin perjuicio de que sean satisfechos sus derechos de
crdito y en su defecto ejerciten las acciones que corresponda. Por ello,
puede entenderse que la legitimacin de los acreedores en el proceso
liquidatorio, no ser como parte en s, pues ellos carecen de poder de
disposicin sobre el proceso en su conjunto, limitndose su inters a
una parte relacionada con el haber ganancial. Slo los cnyuges pueden
instar el procedimiento, porque slo ellos son titulares de todos los bie-
nes y derechos, y pueden proceder a su reparto. La intervencin de los
acreedores, slo puede hacerse como tercero interesado, a los solos efec-
tos de impedir que la liquidacin se realice en fraude de sus derechos o
para que se les pague o afiance el importe de sus crditos, conforme a
los artculos 13 y 14 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
El Ministerio Fiscal
El Ministerio Fiscal no es parte en estos procedimientos, a los que
la Ley de Enjuiciamiento Civil no ha dado intervencin alguna, que,
por ello, se limitar a intervenir, conforme a las reglas generales de su
estatuto, cuando alguno de los cnyuges sea menor o est judicialmente
incapacitado.
8. PROCEDIMIENTO DE LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
El procedimiento de liquidacin del rgimen econmico matrimonial
se articula en dos fases diferenciadas que son sucesivas y necesarias, en
GLORIA MUOZ ROSELL
4916
el sentido de que no es posible pasar a la segunda, si no ha concluido la
primera. En sta, se tratar de determinar y concretar el haber ganancial,
que se encuadra en la fase de inventario, y en la segunda, se practicar
propiamente la liquidacin, valorando los bienes inventariados y repar-
tindolos, deduciendo las deudas y cargas de la sociedad.
Fase de inventario
La primera fase del procedimiento de liquidacin se corresponde con
la formacin del inventario, en donde se pretende determinar el haber
ganancial. Esta fase puede ser posterior o coetnea al procedimiento
matrimonial, ya que su tramitacin puede solicitarse ya en la demanda
del proceso matrimonial, tramitndose entonces en pieza separada, y de
forma simultnea al procedimiento matrimonial. Por ello, el artculo 808
de la Ley de Enjuiciamiento Civil seala que podr solicitarse una vez
admitida la demanda de nulidad, separacin o divorcio. Tal posibilidad
no suele ser utilizada en la practica, al contrario de lo que pareca ser
una va adecuada, no slo para acelerar los trmites de liquidacin, sino
para garantizar la prdida u ocultacin de bienes por ninguno de los
cnyuges, pues desde el inicio de la vigencia de la nueva Ley Procesal,
han sido excepcionales las peticiones para su tramitacin en el inicio del
procedimiento.
No ser admisible que la peticin de formacin de inventario se
realice en la solicitud y tramitacin de las medidas previas a la inter-
posicin de la demanda de separacin o divorcio a las que se refiere
el artculo 771 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, ya que el tenor literal
del precepto es claro cuando exige para su solicitud que se haya admi-
tido la demanda de separacin o divorcio, y en cuanto la formacin de
inventario, como pieza aneja y coetnea al procedimiento principal, slo
puede ir unida a un procedimiento que vaya a dar lugar, como pronun-
ciamiento principal a la disolucin del rgimen econmico. Ser preciso
por ello, la interposicin de la demanda de la que haya de derivarse
tal disolucin del rgimen econmico. El artculo 103 del Cdigo Civil
en sus apartados 2 y 4, establecen la posibilidad de que se solicite y se
acuerde la formacin de inventario en las medidas previas y provisiona-
les, permitiendo determinar, previo inventario, los bienes y objetos del
ajuar que continuarn en la vivienda familiar y las que se ha de llevar el
otro cnyuge y sealando los bienes comunes que, previo inventario, se
hayan de entregar a uno o a otro cnyuge y las reglas que deban observar
en la administracin y disposicin, as como en la obligatoria rendicin
de cuentas sobre los bienes comunes o parte de ellos que reciban y los que
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4917
adquieran en lo sucesivo. Sin embargo, en tales supuestos, no se trata de
verificarlo con objeto de concretar el conjunto del haber ganancial, sino
como medida complementaria de la atribucin del uso de la vivienda
familiar, en el primer caso, y con objeto de adoptar medidas de control y
administracin respecto a determinados bienes sobre los que pueda exis-
tir controversia en su uso o administracin, en el segundo; y por tanto,
tiene claramente una finalidad distinta a la formacin de inventario que
se regula en el artculo 808 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
1. La solicitud
Se inicia el procedimiento con una solicitud de inventario (808 Ley de
Enjuiciamiento Civil), que debe de acompaar una propuesta de inven-
tario que se acomode a las previsiones del Cdigo Civil en sus artcu-
los 1.397 y 1.398. Tambin es preciso que la parte solicitante aporte los
documentos correspondientes a la propuesta de inventario efectuada.
En primer lugar, la peticin es potestativa, no obligatoria, cualquiera
de los cnyuges podrn solicitar dice el precepto, por lo podrn o no
hacer uso de esta posibilidad y en cualquier tiempo, desde la interposi-
cin de la demanda, como hemos sealado anteriormente, y as como
despus de producida la disolucin del rgimen econmico matrimo-
nial.
Debe destacarse tambin que la Ley no habla de demanda, sino de
solicitud. A pesar de ello, existen diferentes opiniones que destacan
que sta deber contener todos los requisitos de las demandas ordina-
rias (conforme a los artculos generales de los artculos 265 y 270 de la
Ley de Enjuiciamiento Civil), entendiendo que tiene claros efectos de
las demandas de un juicio verbal. Sin embargo, no parece que pueda
exigirse as, bastando con la simple peticin de que se proceda a la for-
macin de inventario, aportando, eso s los documentos exigidos por la
Ley. Teniendo en cuenta la indefinicin en la que se mueve este tipo de
procedimiento, que difcilmente puede conceptuarse como declarativo,
mal puede exigirse, ya en esta fase la presentacin de una demanda,
cuando no se conoce an si existir controversia y, cuando sta aparez-
ca, sobre que objeto concreto versar. La demanda, con carcter general,
es un escrito de alegaciones, en donde se va a concretar el objeto del
procedimiento, con todos sus requisitos, subjetivos, objetivos y causales;
y en este procedimiento, cuando un cnyuge solicita que se proceda a
la formacin de inventario, desconoce an los puntos sobre los que se
va a ser necesaria la celebracin del juicio verbal. Por ello, el legislador
GLORIA MUOZ ROSELL
4918
habla conscientemente de solicitud, para que se ejecute, en definitiva, la
disolucin declarada.
Con la solicitud, debe acompaarse una propuesta, en la que, con
la debida separacin, se harn constar las partidas que deban incluirse
conforme a la legislacin civil, debiendo estarse a lo establecido en los
artculos 1.397 y ss. del Cdigo Civil, es decir, el activo y el pasivo de la
sociedad.
Deben acompaarse los distintos documentos que sirvan de soporte a
las diferentes partidas incluidas en la propuesta. Este requisito no puede
ser exigido con pleno rigor, pues, por una parte, el cnyuge que solicita
la formacin de inventario no tendr la plena disposicin de todos los
documentos comprensivos de las partidas (pinsese en la determinacin
de una cuenta bancaria privativa del otro cnyuge, o simplemente, en
que los ttulos de propiedad sean posedos por el otro). Adems, debe
entenderse que la propuesta no es vinculante para el que la realiza, ya
que durante el curso del procedimiento, con los acuerdos concretos de
las partes, pueden modificarse las distintas partidas. Debe permitirse, por
ello, la presentacin de documentos con posterioridad a la solicitud, en
la comparecencia ante el Secretario y con posterioridad. Pinsese, que
puede llegarse al juicio verbal, donde existir un periodo probatorio,
donde tambin podrn presentarse nuevos documentos en prueba de las
alegaciones que cada parte sostenga.
Finalmente, debe sealarse que no es preciso en esta propuesta incluir
la valoracin de los bienes, ya que ello ser objeto de la fase ulterior,
an cuando determinadas partidas hayan de concretarse, por su propia
naturaleza, en funcin de una cantidad o valoracin determinada.
2. Citacin para la formacin de inventario.
Presentada la solicitud, se dictar providencia admitindola a trmite
y conforme al artculo 809 Ley de Enjuiciamiento Civil a la vista de
la solicitud de peticin de formacin de inventario, se sealar da y hora
para que, en el plazo mximo de diez das, se proceda a la formacin
de inventario.
La citacin debe realizarse al cnyuge, de forma personal, ya que se
trata de un procedimiento independiente del principal de separacin,
nulidad o divorcio. Y ello, porque as lo exige de forma literal el precepto
citado cuando alude que se citar a los cnyuges; y parece lo ms lgi-
co, en base a la propia naturaleza del procedimiento, y por la importante
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4919
consecuencia que puede tener la inasistencia o incomparecencia injustifi-
cada de uno de ellos a la comparecencia ante el Secretario Judicial.
Como quiera que se habr tramitado o se estar tramitando simul-
tneamente el procedimiento matrimonial de separacin o divorcio, es
posible que la citacin a comparecencia de inventario se lleve a efecto en
la persona del procurador personado ya en este procedimiento principal,
siendo ste el caso, en el que no es exigible la citacin de forma perso-
nal. En todos los dems casos, en los que el procedimiento de liquida-
cin se tramite de forma independiente, con posterioridad a la resolucin
que declare disuelto el rgimen econmico del matrimonio, y an en la
pieza separada de formacin de inventario, cuando se tramita de forma
simultnea al procedimiento principal, pero que an no se haya produ-
cido la personacin mediante Procurador, deber realizarse la citacin de
forma personal. Puede intentarse la citacin a travs del Procurador en el
procedimiento principal, pero sta no debe ser la tnica general, ya que
puede ocurrir que el proceso matrimonial haya tenido lugar con bastante
dilacin en el tiempo, y que el cnyuge demandado de inventario, no
contine la relacin profesional con su representacin y defensa. Como
se ha dicho ms arriba, no existe obstculo en realizar esta citacin de
esta forma, siempre que surta efecto, y el cnyuge demandado se d por
enterado. Si el Procurador que recibe la notificacin no acepta, y expone
la terminacin de la relacin con el cliente, siempre deber intentarse
la citacin personal. Cuando no sea conocido el domicilio concreto del
demandado de inventario, debe estarse a lo establecido en el artculo 156
de la Lec:
1. En los casos en que el demandante manifestare que le es impo-
sible designar un domicilio o residencia del demandado, a efectos de su
personacin, se utilizarn los medios oportunos para averiguar esas cir-
cunstancias, pudiendo dirigirse, en su caso, a los Registros, organismos,
Colegios profesionales, entidades y empresas a que se refiere el apartado
tercero del artculo 155. Al recibir estas comunicaciones, los Registros y
organismos pblicos procedern conforme a las disposiciones que regulen
su actividad.
2. En ningn caso se considerar imposible la designacin de domi-
cilio a efectos de actos de comunicacin si dicho domicilio constara en
archivos o registros pblicos, a los que pudiere tenerse acceso.
3. Si de las averiguaciones a que se refiere el apartado primero
resultare el conocimiento de un domicilio o lugar de residencia, se prac-
ticar la comunicacin de la segunda forma establecida en el apartado
primero del artculo 152, siendo de aplicacin, en su caso, lo previsto
GLORIA MUOZ ROSELL
4920
en el artculo 158. 4. Si estas averiguaciones resultaren infructuosas, la
comunicacin se llevar a cabo mediante edictos.
Con la citacin, deber, aunque el artculo 809 no lo diga, darse tras-
lado al demandado de la solicitud, propuesta de inventario y documen-
tos. Ello, es importante, no slo para que el cnyuge demandado pueda
examinarla y posicionarse, a fin de conseguir o no un acuerdo, o pueda
exponer su oposicin a las concretas partidas que contenga, sino por la
consecuencia que de no comparecer puede derivarse. Adems, debe de
realizarse la advertencia expresa de que la incomparecencia injustificada
de alguno de los cnyuges conllevar que se le d por conforme con la
propuesta de inventario que realice el cnyuge que haya comparecido.
3. Comparecencia ante el Secretario Judicial para la formacin
de inventario
La comparecencia de formacin de inventario se llevar a efecto en
presencia del Secretario Judicial, sin que por tanto sea necesaria en nin-
gn momento que el juez est presente. No debe de haber inconveniente
en que si no se termina el inventario el da sealado, pueda continuarse
en el siguiente, tal como prev la Ley para la divisin de la herencia en
el artculo 794-3.
Cuando, sin mediar causa justificada, alguno de los cnyuges no com-
parezca en el da sealado, se le tendr por conforme con la propuesta de
inventario que efecte el cnyuge que haya comparecido (809-1, pfo 3.).
Parece que la Ley, exige la presencia personal de los cnyuges al
acto de la comparecencia ante el Secretario, y que es su ausencia o no la
que ha de valorarse. Ello, parece lgico, en cuanto, el primer paso que
la Ley introduce, es conseguir que los cnyuges se pongan de acuerdo,
y ste slo podr conseguirse si los propios interesados estn presentes.
Tambin en la divisin de las herencias, la Ley habla de los interesados
(794-4). No obstante, atendida la consecuencia que puede conllevar la
incomparecencia, hay que ser flexible con este requisito, y cabra plan-
tearse la posibilidad de dar por vlida la asistencia cuando comparece
su representacin procesal, que debe dar un motivo de la ausencia y
adems, explicar la postura del cliente en relacin a la formacin de
inventario. Parece ir en contra de los ms bsicos principios de audien-
cia, contradiccin y defensa, cuando an no comparecido el cnyuge de
forma personal, asista su Abogado y Procurador. Quizs lo ms correcto
sera admitir la presencia de los profesionales, exigindoles un poder
especial para transigir.
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4921
En el caso de que el demandado de formacin de inventario se
encuentre en paradero desconocido, y se haya tenido que citar por edic-
tos, deber considerarse su incomparecencia como justificada, y conti-
nuar por la tramitacin incidental o con oposicin.
a) Incomparecencia de uno de los cnyuges.
La incomparecencia de uno de los cnyuges sin causa justificada lleva
aparejada la sancin de tenerle por conforme con la propuesta de inven-
tario que efecta el otro cnyuge que ha comparecido. Parece que esta
sancin, tal como viene redactada la ley, sera aplicable tanto si compa-
rece slo el cnyuge que solicit la formacin de inventario como si el
que comparece es el otro, aunque lgicamente en este ltimo caso, ser
necesario que el mismo aporte el da de la comparecencia la propuesta
de inventario. Sin embargo, ello no ser lgico, ya que si el demanda-
do presenta la propuesta el da de la comparecencia, el actor no habr
tenido posibilidad de conocer el contenido de la propuesta contraria, y
no parece acorde a los ms bsicos principios de audiencia, darle por
conforme en una propuesta que no ha tenido la posibilidad de conocer.
Recurdese cuando hemos explicado la solicitud que concluamos que
deba darse traslado de sta, de la propuesta y documentos al contrario,
de modo que si el demandado no comparece se le tendr por conforme
en la propuesta del que insta el procedimiento.
Si no asiste el actor, no podr drsele por conforme en la propuesta
que en ese momento presente el demandado. Deber tenerse por desisti-
do al cnyuge actor de su propuesta, y en el caso de que el demandado
presente otra, deber tenerse por realizada y admitida a trmite, y debe-
r citarse al actor, dndole traslado de la nueva propuesta, y citndole
nuevamente con el apercibimiento de que si no comparece se le tendr
por conforme.
Si las propuestas hubiesen sido simultneas, ya que nada impide que
el cnyuge contrario la hubiese presentado antes de la comparecencia, o
que hubieses coincidido las solicitudes de ambos y se hubiesen acumu-
lado, y estuviesen incorporadas a los autos el da de la comparecencia,
no habr inconveniente en dar por conforme al no comparecido respecto
a la propuesta presentada por el contrario.
El cnyuge que no haya comparecido, podr alegar la causa que se
lo impidi, para lo cual no marca plazo alguno la Lec, con lo que deja
abierta la posibilidad de que, incluso en el procedimiento ordinario que
puede tramitarse despus del juicio verbal de liquidacin, pueda alegarse
esta causa como motivo de oposicin. Basta pensar en el supuesto del
cnyuge que fue citado por edictos.
GLORIA MUOZ ROSELL
4922
Como seala el artculo 809,1, prrafo tercero de la Lec, se consignar
en el acta la incomparecencia de uno de los cnyuges y se dar el acto
por terminado. Como vemos, el legislador no ha previsto que despus de
esta comparecencia se dicte ninguna resolucin judicial, ya que slo deber
consignarse en el acta que no ha comparecido uno de los cnyuges y que
por tanto, se ha concluido el inventario. Sin embargo, no parece que el
Secretario posea facultades para decidir si la incomparecencia del cnyuge,
es o no justificada, de modo que el Secretario deber dar cuenta de lo acon-
tecido al Juez, y ste valorar si existe o no justificacin, y en su caso, dar o
no por conforme al contrario, aprobando as la propuesta de inventario.
Por lo que respecta a la sancin, que establece el legislador para
el cnyuge que no comparece a la formacin de inventario de tenerle
por conforme con el inventario presentado por la parte contraria, cabe
cuestionarse hasta donde se extiende la conformidad con el inventario.
Pensemos en un supuesto en el que la parte que comparece incluye en
su inventario bienes que no pertenecen a la sociedad de gananciales y
que pertenecen privativamente al otro cnyuge la simple comparecen-
cia supone la derogacin de los preceptos del Cdigo Civil relativos a la
calificacin de bienes? un bien que es privativo, por la sola incompare-
cencia de su propietario, se convierte en ganancial?. La respuesta debe
ser negativa, la incomparecencia de un cnyuge slo va a determinar que
contine la liquidacin en base a dicho inventario, pero no supone que
el inventario sea cosa juzgada.
b) Incomparecencia de ambos cnyuges.
Este es un supuesto que no se contempla en el artculo 809 de la Lec,
pero no cabe duda que lo procedente ser tener por desistido al solici-
tante de su peticin de formacin de inventario, archivando el procedi-
miento, sin que ello le impida poder volver a solicitarla posteriormente.
Si alguno de ellos justificara su incomparecencia, no habra inconvenien-
te en sealar nuevo da para llevarla a cabo.
c) Comparecencia de ambos cnyuges alcanzando un acuerdo.
En estos casos, como indica el artculo 809,1, prrafo tercero de la
Lec, se consignar en el acta el acuerdo al que hayan llegado y se dar
por concluido el acto.
En este caso y cuando se tenga por conforme a uno de los cnyu-
ges, conforme a lo expresado anteriormente, el artculo 809 establece
que en el mismo da o en el siguiente, se resolver lo que proceda sobre
la administracin y disposicin de los bienes incluidos en el inventario.
Aunque la Ley no lo diga expresamente, parece que debe ser el Juez el
que resuelva lo procedente en relacin a las reglas de administracin y
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4923
disposicin, y adems, parece, que tales reglas habrn de adoptarse en
cualquier caso, an cuando las partes no lo hayan solicitado. Es posible
que las partes estn de acuerdo en los bienes que integran el patrimonio
ganancial, y sin embargo, no lo estn respecto a tales reglas de admi-
nistracin. En tal caso, el Juez resolver lo procedente atendiendo a las
posiciones de las partes, pudiendo plantearse la posibilidad, aunque la
Ley no lo diga, de la celebracin de una vista respecto a tal extremo,
ya que la cuestin se resolver por medio de auto, y parece lgico, que
la controversia sea expuesta al Juez entre las partes antes de adoptar la
resolucin que sea procedente.
Cabe tambin la posibilidad de que este acuerdo no se limite sim-
plemente al inventario, sino que se extienda ms all, por ejemplo en
la valoracin e incluso en los lotes a adjudicar a cada uno de ellos. Si
el acuerdo es total, y la sentencia que disuelve la sociedad es firme, se
habr concluido el trmite liquidatorio. Si la sentencia an no ha alcan-
zado firmeza, caben dos posibilidades, acudir al notario y otorgar capi-
tulaciones o bien, reconducir el procedimiento de matrimonial al mutuo
acuerdo incluyendo la liquidacin en el convenio regulador o en su caso,
solicitar su aprobacin con la sentencia de separacin.
e) Comparecencia de ambos cnyuges existiendo controversia res-
pecto al inventario.
El Secretario Judicial no acta solo como un fedatario pblico, sino
que dirige la comparecencia de formacin del inventario y por tanto,
debe velar porque las partidas que se incluyan cumplan los requisitos
de la normativa sustantiva.
A veces en la prctica sucede que, antes de que exista propiamente una
controversia, las partes suelen solicitar, por ejemplo, que se libre algn ofi-
cio para determinar una partida del inventario. puede admitirse esta posi-
bilidad con la nueva Lec?. En principio, deben observarse estrictamente las
normas procesales, sin embargo, si ambas partes muestran su conformidad
en que se practique una determinada diligencia de prueba, parece que no
debe existir ningn tipo de obstculo procesal en acceder a ello.
4. Juicio verbal para resolver la controversia sobre los bienes que deben
integrar el activo y el pasivo de la sociedad de gananciales
Si se suscitare controversia sobre la inclusin o exclusin de algn
concepto en el inventario o sobre el importe de alguna de sus partidas,
se citar a los interesados a una vista, continuando la tramitacin con
arreglo a lo previsto para el juicio verbal (809 2.).
GLORIA MUOZ ROSELL
4924
Por tanto, manifestada por las partes su disconformidad en relacin
a determinadas partidas, directamente se seala el juicio verbal. La
naturaleza del procedimiento se especializa hasta el punto de no exigir
ni siquiera a ninguna de las partes la presentacin de una demanda o
escrito de alegaciones que determine el objeto del juicio. Por ello, resulta
de gran trascendencia la realizacin de la comparecencia de inventario
ante el Secretario Judicial, donde debern quedar concretamente deter-
minados los puntos de discrepancia y que hayan de constituir el objeto
del juicio.
Ni siquiera puede conceptuarse de forma clara la posicin procesal
de cada una de las partes, porque no ser la actora del juicio verbal la
parte que haya realizado la solicitud de formacin de inventario. Pinsese
que el demandado ha podido incluir distintas partidas en el activo o en
el pasivo, y precisamente constituyen el objeto de la discrepancia. Debe
entenderse que es el actor aqul que pretende la inclusin de algunas
partidas? Lo ser aqul que solicita la exclusin de alguna de ellas? No
es posible llegar a una conclusin en este punto, dado que siendo por
lo general varias las discrepancias, y de diversa ndole, no podr configu-
rarse a las partes en una posicin procesal concreta, radicando en ello la
especialidad de este procedimiento. Puede entenderse en todo caso, que
existe una parte que se opone a la propuesta que realiza la otra, sin que
exista parte acota y demandada, y nuevamente se evidencia con ello, la
semejanza del procedimiento con los trmites de la ejecucin.
El objeto del proceso ser slo el examen sobre la inclusin o exclu-
sin de alguna partida, de las respectivas propuestas, o sobre el importe
de alguna de sus partidas. No pueden cuestionarse en este punto cues-
tiones de valoracin de bines, debiendo entender que cuando la ley se
refiere al importe de algunas partidas se refiere a aquellas que por su
naturaleza, slo podrn determinarse en funcin de una cantidad deter-
minada. Por otra parte, se trata de calificar los bienes concretos, como
privativos o gananciales, debiendo rechazarse controversias ms comple-
jas, en torno a la titularidad de los bienes, que, en su caso, habrn de ser
objeto del procedimiento declarativo. Pinsese que para la calificacin
del carcter ganancial de las partidas, las partes pueden plantear una pro-
blemtica que afecte al ttulo de adquisicin, y que deba calificarse para
llegar a una conclusin. En tal caso, la decisin deber ser sumaria, con
objeto de concluir si el bien debe o no ser incluido en el inventario, sin
perjuicio de las controversias que puedan existir respecto a tales bienes.
Suele ser habitual en este punto, que algn cnyuge aluda a la ajenidad
del bien, aduciendo por ejemplo, que el bien pertenece o se comparte
con la familia de uno de ellos.
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4925
La Ley directamente dispone que se haga la convocatoria del juicio
verbal, debiendo observarse las reglas de este tipo de procedimiento
establecido en los artculos 440 y ss. del Cdigo Civil.
La comparecencia comenzar concedindose la palabra a la parte
que haya formulado la oposicin, si es que ello es posible determinarlo,
o a cualquiera de ellas, quien se ratificar en los motivos de oposicin
que aleg en la comparecencia y los que pueda ampliar en este acto. A
continuacin se oir a la parte contraria. Si se mantiene la controversia
entre las partes, se proceder a la prctica de las pruebas que propongan
y sean declaradas pertinentes.
En cualquier caso, debe entenderse que la vista ha de limitarse a
aquellas controversias concretas respecto a las cuales las partes hayan
manifestado su disconformidad en la previa comparecencia que se cele-
br ante el Secretario judicial, sin que puedan incluirse ahora nuevas
partidas. No obstante, por razones de economa procesal, si las partes
estn de acuerdo en a inclusin o exclusin de alguna partida, ningn
inconveniente habr para tenerla por realizada, as como an no estando
de acuerdo en ello, lo estn en que se resuelva en la vista la controversia
relativa a una partida concreta que se introduce en el momento de la
vista.
5. Resolucin judicial resolviendo sobre la formacin de inventario.
La sentencia. Efectos de la misma
La sentencia resolver sobre todas las cuestiones suscitadas, apro-
bando el inventario de la comunidad matrimonial, y dispondr lo que
sea procedente sobre la administracin y disposicin de bienes comunes
(809, 2. pfo. segundo).
Respecto a los efectos de eta resolucin, puede mantenerse la doc-
trina que el Tribunal Supremo vena aplicando en relacin con las sen-
tencias recadas en los incidentes de inclusin o exclusin de bienes
respecto del declarativo derivado del artculo 1.088 de la antigua Ley de
Enjuiciamiento Civil: producan efecto de cosa juzgada de manera que en
la posterior impugnacin del cuaderno particional del contador dirimen-
te no cabra volver sobre las cuestiones resueltas en el procedimiento
incidental tramitado previamente. Y ello, porque la Ley nada ha estable-
cido de forma expresa, cuando en otros casos, similares s lo ha hecho,
como ocurre con la divisin de la herencia, cuando establece de forma
expresa que la sentencia que se pronuncie sobre la inclusin o exclu-
sin de bienes en el inventario dejar a salvo los derechos de terceros.
GLORIA MUOZ ROSELL
4926
La importancia de esta decisin, no es otra que impedir que el posible
procedimiento ordinario subsiguiente a la fase de liquidacin (art. 787, 5
de la Lec), pueda tener por objeto la discusin sobre el carcter ganancial
o privativo de las partidas que formaron el inventario de la sociedad de
gananciales y sobre el que se efectuaron las posteriores adjudicaciones.
En materia de divisin de la herencia, la Ley establece que la sen-
tencia que se pronuncie sobre la inclusin o exclusin de bienes en el
inventario dejar a salvo los derechos de terceros 794-4. No se contiene
en liquidacin de gananciales un pronunciamiento similar, a pesar del
paralelismo existente entre ambos procedimientos de divisin. Debe
pensarse que se trata de un olvido del legislador, o que no se expres
por innecesario, ya que la sentencia slo afectar a los propios cnyu-
ges, y lo que se resuelva, debe dejar a salvo, an cuando no se diga los
derechos de los terceros interesados, bien por mantener derechos con-
tradictorios con los expuestos por los cnyuges, o por tener un crdito
respecto a ellos.
6. Recursos contra la sentencia de formacin de inventario
Practicadas las pruebas en una o varias sesiones, el tribunal dictar
sentencia contra la que cabe interponer los recursos ordinarios y extraor-
dinarios que sean procedentes, es decir, recurso de apelacin y recurso
de casacin.
Fase de liquidacin y divisin
Concluida la fase de inventario, puede ya iniciarse la fase de liquida-
cin propiamente dicha, que tiene por objeto la valoracin de los bie-
nes inventariados y el reparto y adjudicacin en dos lotes de los bienes
adjudicados.
El artculo 810 de la Lec establece Concluido el inventario, y una vez
firme la resolucin que declare disuelto el rgimen econmico matrimo-
nial, cualquiera de los cnyuges puede instar la liquidacin de ste.
Por tanto, para pasar a esta fase, ser preciso:
1. Que haya concluido el inventario, de forma que se haya decidi-
do de forma definitiva, cules son los bienes que integran el patrimonio
ganancial, bien por acuerdo de los cnyuges, o por resolucin judicial.
En el caso, de que por no existir acuerdo entre los cnyuges, se haya
dictado sentencia resolviendo lo procedente respecto a los bienes que
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4927
integran el haber partible, deber esperarse a que en su caso, se haya
resuelto el recurso de apelacin interpuesto frente a la misma.
No obstante, cabe cuestionarse la posibilidad de la ejecucin provi-
sional de la sentencia que resuelva las controversias existentes en rela-
cin al inventario ganancial.
Si se alcanza un acuerdo en torno al haber conyugal, en el caso de
conformidad de otra forma, no existir problema, pudiendo instarse ya
la fase de liquidacin. Sin embargo, el problema se plantea, cuando una
vez que la sentencia del Juzgado de Primera Instancia ha resuelto las
controversias existentes, la sentencia an no es firme. puede instarse
entonces la continuacin de la liquidacin, an cuando la sentencia de
primera instancia no es firme, por encontrarse pendiente de recurso? La
cuestin no es pacfica en la doctrina, en cuanto, son distintas las posi-
ciones que se adoptan por unos y otros autores, an cuando mayoritaria-
mente se entiende que habr que esperarse a la firmeza de la sentencia
de inventario. Hay quien confirma que no existir inconveniente en con-
tinuar la liquidacin teniendo en cuenta que el precepto citado, alude
expresamente a la firmeza de la resolucin que declara la disolucin
del rgimen econmico, y sin embargo, no alude a la firmeza cuando
se refiere al inventario, sealndose slo que se encuentre concluido.
Verdaderamente, la continuacin del procedimiento, por lo general, no
causara graves impedimentos, pues siempre queda a salvo la adicin,
complemento o modificacin que se contuvieran en la resolucin de la
Audiencia Provincial.
Sin embargo, no parece ser aplicable a esta cuestin el artculo 774- 5
de la Ley de Enjuiciamiento Civil, cuando establece que la interposi-
cin del recurso de apelacin no suspender la eficacia de las medidas
adoptadas en las sentencias de separacin, ya que la referencia de este
precepto se dirige expresamente a las medidas derivadas de la separa-
cin respecto a las relaciones personales y patrimoniales, y no al reparto
de los bienes gananciales. La distincin de materias, que el legislador
ubica en ttulos distintos, y la no conexin en todo caso de la disolu-
cin y liquidacin al procedimiento matrimonial o de familia, impiden
tal aplicacin extensiva. Por otra parte, no cabe la ejecucin provisional
en este tipo de procedimientos y pronunciamientos, pues an cuando el
artculo 525 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, cuando enumera las sen-
tencias que no son susceptibles de ejecucin provisional, no contiene un
pronunciamiento expreso a este tipo de resolucin, resulta evidente que,
por la propia naturaleza del pronunciamiento que contiene, meramente
declarativo de los bienes que integran la sociedad ganancial, impiden
toda ejecucin respecto al particular. Mediante la ejecucin se pretende
GLORIA MUOZ ROSELL
4928
la ejecucin de la resuelto, cosa que no se pretende ahora, sino que
de lo que se trata es pasar a una fase distinta del procedimiento, an
cuando lo ya resuelto con anterioridad va a determinar y condicionar las
actuaciones posteriores.
En base a ello, otros mantienen la imposibilidad de continuar con
el trmite de liquidacin hasta tanto hayan sido resueltos los distintos
recursos, de apelacin o casacin interpuestos contra la sentencia que
resuelva sobre el inventario ganancial.
En mi opinin personal, nuevamente, creo que se hace necesario
resolver la cuestin teniendo en cuenta la naturaleza del procedimiento,
considerndolo como un procedimiento especial y sumario de ejecucin.
Si as lo consideramos, y an cuando el artculo 809 remite expresamente
a los trmites del juicio verbal, debemos entender que el procedimiento
y la resolucin debe estar inspirado en los principios generales que rigen
todo el procedimiento de Ejecucin. As, si deber de tenerse en cuenta el
artculo 561 3 y en especial, el artculo 567 de la Ley de Enjuiciamiento
Civil, que dispone que la interposicin de recursos ordinarios no suspen-
der, por s misma, el curso de las actuaciones ejecutivas. Sin embargo, si
el ejecutado acredita que la resolucin frente a la que recurre le produce
dao de difcil reparacin podr solicitar del tribunal la suspensin de
la actuacin recurrida, prestando, en las formas permitidas por esta Ley,
caucin suficiente para responder de los perjuicios que el retraso pudiera
producir. Pinsese que en este tipo de procedimientos, por lo general,
las partes tendrn intereses dilatorios y que el espritu de la Ley es la
introduccin de un procedimiento rpido que evite tales cuestiones.
Qu sentido tiene entonces, la adopcin de medidas de administra-
cin y disposicin de bienes comunes en la sentencia? Resulta incon-
gruente que tales medidas queden en suspenso por la mera pendencia
de recurso ante la Audiencia, de modo que los cnyuges han de conocer
las reglas por las que hayan de regirse durante la tramitacin del proce-
dimiento. No es ste un pronunciamiento declarativo, sino, cautelar, y en
consecuencia, en tal medida debe de entenderse, no pudiendo preten-
derse que tales medidas no tengan vigencia hasta que la sentencia haya
adquirido firmeza. Pienso que el legislador, est pensando claramente
en el establecimiento de unas reglas de juego, al estilo de las medidas
provisionales, que conserve un status quo sobre los bienes conyugales, y
que existan desde el mismo momento del inicio del procedimiento, y con
objeto de mantener unas reglas de actuacin durante el mismo. Carecera
de sentido que ello no tuviese eficacia hasta que se resolviese el recurso
de apelacin, y en su caso, un posible recurso de casacin. Parece tam-
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4929
bin con ello, que el legislador da efectos especiales a la sentencia de
inventario, no obstante la pendencia de recurso sobre la misma
Por tanto, en sntesis, considero, que a pesar de que la sentencia que
concluye el inventario no fuese firme, podr continuarse con la trami-
tacin del procedimiento, que slo podra suspenderse si alguno de los
cnyuges opusiera que la continuacin del procedimiento liquidatorio
pudiera ocasionar perjuicios irreparables, y variara sustancialmente la
liquidacin, no subsanables con la mera adicin o complemento de par-
tidas, en la forma prevista para la ejecucin.
2. Que sea firme la resolucin que declare o de la que derive la
disolucin del rgimen econmico matrimonial. En tal sentido, y en
materia matrimonial, debe tenerse en cuenta, que, bastar con que sea
firme el pronunciamiento relativo a la separacin, nulidad o divorcio, an
cuando la sentencia no sea firme por haberse recurrido el resto de los
pronunciamientos relativos a las medidas o efectos. As, el artculo 774-
5. de la Ley de Enjuiciamiento Civil, cuando se refiere al recurso que
procede contra la sentencia dictada en un procedimiento matrimonial,
seala que si la impugnacin afectara nicamente a los pronuncia-
mientos sobre medidas, se declarar la firmeza del pronunciamiento
sobre la nulidad, separacin o divorcio. Con ello, parece claro, que
bastar con que se declare la firmeza del pronunciamiento sobre la
separacin, nulidad o divorcio, aunque exista un recurso de apelacin
en relacin, a otros extremos, pues en definitiva, lo importante, es que
sea firme la declaracin de la que se deriva la disolucin del rgimen
econmico matrimonial.
3. Que se inste por cualquiera de los cnyuges, siendo indiferente
quien haya sido el que hubiese instado la formacin de inventario. La
liquidacin de gananciales no es una consecuencia automtica del pro-
cedimiento matrimonial, sino que requiere que se inste por cualquiera
de los cnyuges.
1. LA SOLICITUD
La solicitud deber acompaarse de una propuesta de liquidacin
que incluya el pago de las indemnizaciones y reintegros debidos a cada
cnyuge y la divisin del remanente en la proporcin que corresponda,
teniendo en cuenta, en la formacin de los lotes, las preferencias que esta-
blezcan las leyes civiles aplicables. 810-2. Ley de Enjuiciamiento Civil.
GLORIA MUOZ ROSELL
4930
2. COMPARECENCIA ANTE EL SECRETARIO
Seala el artculo 810,3 de la Lec que admitida a trmite la solicitud
de liquidacin, se sealar, dentro del plazo mximo de diez das, el da y
hora en que los cnyuges debern comparecer ante el Secretario Judicial
al objeto de alcanzar un acuerdo y, en su defecto, designar contador y,
en su caso, peritos, para la prctica de las operaciones divisorias.
a) Incomparecencia de una parte.
Cuando, sin mediar causa justificada, alguno de los cnyuges no
comparezca en el da sealado, se le tendr por conforme con la pro-
puesta de liquidacin que efecte el cnyuge que haya comparecido
artculo 810,4 de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
Se plantean aqu problemas parecidos a los que comentbamos en la
comparecencia que se realizaba ante el Secretario en la fase de forma-
cin de inventario.
Debe entenderse, igual que ocurra en la comparecencia de forma-
cin de inventario, que tal consecuencia automtica, slo puede derivar
cuando el cnyuge que no comparezca sea el demandado, pues, a cuyo
fin, debe ser citado expresamente con el apercibimiento de que si no
asiste se producir tal consecuencia automtica.
Si el que no comparece es el actor, deber tenrsele por desistido. No
debe olvidarse que la Ley no exige que el demandado asista y presente
en la comparecencia una propuesta de liquidacin, por lo que lo habi-
tual ser que si no comparece el actor, no haya ninguna otra propuesta
ms que debatir. Si el demandado concurriera con dicha propuesta, no
podr drsele al actor por conforme con la misma, dado que no debe
olvidarse que el actor no habr tenido la oportunidad de conocerla, y
que la aprobacin sin ms de la misma, le producira una evidente inde-
fensin. Deber entonces, tener por desistido al actor de su propuesta,
sin que exista obstculo para que pueda presentar una posterior, tener
por presentada y admitir a trmite la nueva propuesta que realice el
demandado de liquidacin, y debiendo citarse nuevamente a las partes,
para que comparezcan, con apercibimiento, esta vez a la actora, de que
si no comparece, se le tendr por conforme con la propuesta presentada
por la contraria.
Debe tenerse en cuenta que nada impide que se hubiesen presenta-
do propuestas simultneas de ambas partes, al mismo tiempo pero de
forma independiente una de otra. En tal caso, conociendo cada una la
propuesta de la otra, se dar por conforme a la parte que no asista en
la propuesta de la otra.
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4931
b) Incomparecencia de ambas partes.
En tal caso, se le tendr por desistida a la parte actora respecto a la
solicitud, y se archivar el expediente.
c) Comparecencia de ambas partes consiguiendo el acuerdo en la
liquidacin.
d) Comparecencia de ambas partes existiendo controversia sobre la
liquidacin.
De no lograrse el acuerdo, se consignar as en acta, es decir, bastar
con consignar que el acuerdo no ha podido conseguirse y se dar por
concluido el acto.
Veamos, llegados a este punto, las dos posibilidades por las que
puede versar o continuar el procedimiento:
Conformidad en la liquidacin
Tanto en el caso de que las partes se pongan de acuerdo, como en
el caso de incomparecencia injustificada de uno de ellos, el Secretario
debe dar cuenta al Juez sobre el resultado de lo acontecido, a fin de que
apruebe las operaciones divisorias acordadas, o, en su caso, valore la
existencia de causa que justifique o no la ausencia de uno de los cnyu-
ges, dndolo por conforme. El artculo 810-4. de la Lec se remite enton-
ces a los dos primeros apartados del artculo 787, en virtud del cual:
El acuerdo se aprobar por el Juez o se dictar resolucin acodando
la conformidad por inasistencia de uno de los cnyuges y se proceder
conforme al artculo 788 de la Lec, entregndose a cada uno de los inte-
resados lo que en ellas le haya sido adjudicado y los ttulos de propiedad,
ponindose previamente en stos por el actuario notas expresivas de la
adjudicacin. Luego que sean protocolizadas, se dar a los partcipes que
lo pidieren testimonio de su haber y adjudicacin respectivos.
En cualquier caso, y tal como ocurre con la divisin de las herencias,
y aunque el 810 de la Ley de Enjuiciamiento Civil se remita especfica-
mente slo a los dos primeros apartados del artculo 787, que los acree-
dores tambin pueden intervenir en la liquidacin del rgimen econmi-
co para oponerse a la entrega de bienes hasta tanto estn satisfechos sus
crditos, tal como se deriva de los preceptos concordantes del Cdigo
Civil (1.399, 1.403, 1.400, 1.402, etc)
GLORIA MUOZ ROSELL
4932
Controversias en la liquidacin: Remisin a las normas
de divisin de las herencias
De no lograrse acuerdo entre los cnyuges sobre la liquidacin de su
rgimen econmico matrimonial, se proceder, mediante providencia,
al nombramiento de contador y, en su caso, peritos, conforme a lo esta-
blecido en el artculo 784 de esta Ley, continuando la tramitacin con
arreglo a lo dispuesto en los artculos 785 y siguientes, remitindose a los
trmites previstos para la divisin de la herencia.
1. Nombramiento de contador partidor o peritos.
Suele ser habitual, que la discrepancia entre las partes se centre, no
en las adjudicaciones, sino en la valoracin de los bienes; y cuando ello
acontece, debe entenderse que la ley no impide que slo se proceda a la
designacin del perito correspondiente para verificar la valoracin. Para
ello, deber consignarse en acta que las partes estn de acuerdo en las
adjudicaciones, y que por ello se solicita slo el nombramiento de perito
para la valoracin.
Adems, en la prctica, manifestada por las partes la disconformidad,
en la comparecencia ante el Secretario Judicial, se suele ya solicitar de
las partes el nombramiento de perito y contador, pudiendo nombrarse
por acuerdo o por sorteo.
A falta de acuerdo entre los cnyuges, el nombramiento del contador
se llevar a efecto por medio de sorteo entre los abogados ejercientes
con especiales conocimientos en la materia y con despacho profesional
en el lugar del juicio. El sorteo se llevar a efecto conforme a lo estableci-
do en el artculo 341 de la Lec, es decir, en el mes de enero de cada ao
se interesar de los distintos Colegios profesionales o, en su defecto, de
entidades anlogas, as como de las Academias e instituciones culturales
y cientficas a que se refiere el apartado segundo del artculo anterior el
envo de una lista de colegiados o asociados dispuestos a actuar como
peritos. La primera designacin de cada lista se efectuar por sorteo rea-
lizado en presencia del Secretario Judicial, y a partir de ella se efectuarn
las siguientes designaciones por orden correlativo. Como vemos, slo
hay que nombrar a un contador, y no como suceda anteriormente que
podan nombrarse hasta tres.
Por lo que respecta al nombramiento de peritos, si falta el acuerdo
de los cnyuges, sern nombrados por el sistema de sorteo, debiendo
tenerse en cuenta que el nombramiento de estos deben efectuarse con
posterioridad al del contador, ya que el artculo 784,3 de la Lec indica
que se designarn los que el contador estime necesarios para practicar
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4933
los avalos, pero nunca ms de uno por cada clase de bienes que deban
ser tasados. Por tanto, primero tendr que decidir el contador de cuantos
peritos necesita auxiliarse para valorar los bienes, y a continuacin pro-
ceder a su nombramiento por acuerdo entre los cnyuges o por sorteo.
Se aplican las reglas al contador y a los peritos, en materia de la prue-
ba pericial establecidas en los artculos 341 y ss. (por ej., pueden solicitar
la provisin de fondos para realizar su trabajo).
Elegidos el contador y los peritos, previa su aceptacin, se entregarn
los autos al primero y se pondrn a disposicin de ste y de los peritos
cuantos objetos, documentos y papeles necesiten para practicare el ava-
lo, la liquidacin y la divisin del caudal.
A instancia de parte, podr el tribunal mediante providencia fijar al
contador un plazo para que presente las operaciones divisorias, 785,3
de la Lec. Por ora parte el artculo 786,2 de la Lec, indica que las opera-
ciones divisorias debern presentarse en el plazo mximo de dos meses
desde que fueron iniciadas, ante lo que debe pensarse que el plazo de
dos meses est previsto para el supuesto en el que las partes no hayan
solicitado al tribunal la fijacin de otro plazo distinto, incluso superior al
previsto legalmente.
Si transcurrido el plazo concedido no se presenta el cuaderno par-
ticional, las partes podrn optar por exigirle al contador que lo veri-
fique de forma inmediata, y si tampoco lo verificase, como seala el
artculo 785, 3 de la Lec si no lo verificare, ser responsable de los daos
y perjuicios.
2. El cuaderno particional.
El cuaderno particional es el documento elaborado por el contador
partidor que contiene las operaciones divisorias. Su estructura viene
determinada por el artculo 786 de la Lec y por las normas sustantivas
que se contienen en el Cdigo Civil. En el primero de los preceptos se
establece que se expresar:
1. Relacin de los bienes que formen el caudal partible.
2. El avalo de los comprendidos en esa relacin.
3. La liquidacin del caudal, su divisin y adjudicacin a cada uno
de los partcipes.
Debe pensarse que, con la nueva normativa procesal, el contador no
puede modificar el inventario, mxime si el mismo se determin por sen-
tencia, a salvo de algunos que no se hayan tenido en cuenta en la fase
inicial, bien por olvido, bien porque desde que se hizo hayan desapare-
cido o aparecido nuevos bienes o deudas o se hayan transformado, o en
GLORIA MUOZ ROSELL
4934
el caso, en el que el inventario se haya podido verificar antes de recaer
la resolucin que declare disuelto el rgimen econmico matrimonial.
3. Aprobacin de las operaciones divisorias :oposicin al cuaderno
particional.
Conforme al artculo 787 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, del cua-
derno particional se dar traslado a las partes, emplazndolas por diez
das para formular oposicin por escrito, expresando los puntos de las
operaciones divisiorias a que se refiere y las razones en que se funda.
Pasado dicho trmino sin haberse formulado oposicin o luego que los
interesados hayan formulado su conformidad, el Tribunal llamar los
autos a la vista y dictar auto aprobando las operaciones divisorias, man-
dando protocolizarlas, procedindose a la entrega de los bienes adjudica-
dos a cada cnyuge de conformidad con lo establecido en el artculo 788
de la Ley de Enjuiciamiento Civil.
La oposicin en su caso, deber centrarse en las contravenciones que
en derecho haya podido incurrir el contador, sin que pueda extender-
se a cuestiones de relacin de bienes u otras cuestiones que fueron ya
resueltas con anterioridad.
Formulada oposicin en plazo, el tribunal deber convocar a las par-
tes y al contador a una comparecencia que se celebrar ante el Juez den-
tro de los diez dias siguientes, y si en la misma hubiera conformidad, se
ejecutar lo acordado modificando el contador las operaciones divisorias
con las reformas convenidas y aprobadas por el tribunal.
Si no hubiera conformidad, el procedimiento continuar por los tr-
mites del juicio verbal, en el mismo acto, en donde tras las alegaciones
de las partes, y la practica en su caso de la prueba que se considere
pertinente, se dictar sentencia, contra la que podrn interponerse los
correspondientes recursos.
VI. Procedimiento ordinario
Tal como viene regulado, y si nos atenemos a una interpretacin
literal, por su ubicacin y precepto, parece que la Ley de Enjuiciamiento
Civil viene a regular un nuevo procedimiento, que constituira la lti-
ma fase del procedimiento de liquidacin, un ltimo estadio, en donde
pueda plantearse y resolverse la cuestin del reparto de bienes ganan-
ciales, de forma definitiva.
Como sealbamos, con anterioridad, que el artculo 787-5 paf 2.
establece que, cuando no hubiera podido alcanzarse la conformidad de
LA LIQUIDACIN DEL RGIMEN ECONMICO MATRIMONIAL
4935
los interesados en relacin a las operaciones divisorias, tras la tramita-
cin correspondiente conforme al juicio verbal, la sentencia que recaiga
se llevar a efecto conforme a lo establecido en el artculo 788, pero no
tendr efecto de cosa juzgada, pudiendo los interesados hacer valer los
derechos que crean corresponderles sobre los bienes adjudicados en el
juicio ordinario que corresponda.
Es cuestin bastante discutida el objeto que deba de tener este pro-
cedimiento, ya que tras la tramitacin del procedimiento especial de
liquidacin del rgimen econmico matrimonial, carece de sentido que
pueda ventilarse de nuevo por una segunda vez toda la cuestin en un
procedimiento declarativo. Parece que la finalidad del legislador es arbi-
trar un procedimiento, con objeto de que se proceda al reparto de los
bienes de la forma ms inmediata posible, y que, una vez los cnyuges
con los bienes en su poder, puedan discutir, las cuestiones que les afec-
ten en torno al reparto de los bienes.
Sin embargo, debe tenerse en cuenta, que como hemos explicado en
este trabajo, existen cuestiones que no podrn examinarse nuevamente,
tales como el carcter ganancial o no de un bien. Tngase en cuenta que
tal cuestin haya podido haber llegado a casacin, pero que sin embar-
go, no produce efectos de cosa juzgada la sentencia dictada en relacin
a los bienes adjudicados.
Se habla como accin posible de la accin por rescisin por lesin,
en la adjudicacin, cuando concurran los efectos de esta accin en el
resultado de las distintas adjudicaciones.
Hay autores que mantienen, que en definitiva, debe de dejarse a los
interesados que puedan dilucidar sus cuestiones en el correspondiente
juicio declarativo.
Las opiniones son muy diversas, pero, en definitiva, pienso, que debe
limitarse el objeto de este procedimiento, pues carece de sentido, cuando
se ha seguido un procedimiento que, si se ha hecho uso de todos los
trmites y recursos, puede haber sido largo y costoso, continuar con otro
que tenga el mismo objeto, cuando todo el procedimiento ha sido fisca-
lizado por el Juez y se han hecho uso de los distintos recursos.
Entiendo que el procedimiento ordinario tendr como objeto aquellas
cuestiones que estn condicionadas por el ejercicio de otras acciones
reales o personales, pues debe entenderse que las sentencias dictadas
en el procedimiento de liquidacin no pueden tener efecto frente a
terceros, sino slo frente a los cnyuges. En tal sentido, en algunas
ocasiones deber ser preciso tal procedimiento. Pinsese en el caso, en
que no se discuta slo el carcter privativo o ganancial de un bien, si no
GLORIA MUOZ ROSELL
4936
que se cuestione su propia titularidad, la propia forma de adquisicin
o el propio derecho. En tal caso, sera preciso, el ejercicio de la accin
correspondiente, declarativa, reivindicatoria, de reconocimiento de un
crdito, etc, de modo que debe entenderse que el procedimiento liqui-
datorio, por su carcter sumario, no puede entrar a resolver determinadas
cuestiones que excedern del contenido sumario de este procedimiento,
y que constituir una cuestin compleja que slo cabe ser discutida en
el correspondiente declarativo, sin que sea posible modificar normas de
procedimiento, competencia, cuanta, etc para ventilar en este procedi-
miento tales cuestiones. En tal sentido, entiendo que, cuando concurran
tales presupuestos, no slo habr de acudirse al procedimiento decla-
rativo, sino que podr hacerse sin necesidad de agotar los trmites del
procedimiento liquidatorio, cuando sea evidente desde un principio su
necesidad., y evitando un trmite innecesario cuando se conoce que el
proceso no va a culminar por existir diferencias insalvables. En cualquier
caso, ser con la prctica cuando podamos ir conformando este tipo de
proceso.
7. Valoracin y conclusiones
Como conclusin, y en funcin de lo que hemos expuesto a lo largo
de esta Ponencia, an destacando el acierto de la Ley de Enjuiciamiento
Civil de introducir un procedimiento especfico para este tema, no parece
haberse eliminado la complejidad procedimental, que puede dar lugar a
un proceso largo y costoso, y que adems no ha evitado las tendencias
dilatorias que existen en esta materia. En cualquier caso, ser la prctica
la que dar la ms correcta valoracin de este procedimiento.