2014-Apuntesderechoconstitucional II-segunda Parte

Apuntes de Derecho Constitucional II
Profesor Sr. Daniel Munizaga Munita

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APUNTES DE DERECHO CONSTITUCIONAL II

SEGUNDA PARTE

IV UNIDAD: DERECHOS Y DEBERES CONSTITUCIONALES

V UNIDAD: RECURSOS O ACCIONES CONSTITUCIONALES

VI UNIDAD: ESTADOS DE EXCEPCIN CONSTITUCIONAL

Daniel Joaqun Munizaga Munita
Profesor de Derecho Constitucional
Magster en Derecho

SANTIAGO, MAYO 2014

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IV UNIDAD: DERECHOS Y DEBERES CONSTITUCIONALES

(Captulo III, artculos 19 a 23)

El origen del Captulo III de la Constitucin se encuentra en el Acta
Constitucional N 3, aprobada por Decreto Ley 1.552, de 13 de
Septiembre de 1976, denominada "De los Derechos y Deberes
Constitucionales".
En la elaboracin del Acta Constitucional N 3, la Comisin de
Estudio de la Nueva Constitucin tuvo como referencia las siguientes
fuentes: Captulo III "Garantas Constitucionales" de la Constitucin de
1925; Encclicas y documentos de la Iglesia Catlica; Declaracin
Universal de los Derechos Humanos de Naciones Unidas, de 1948;
Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,
Bogot, 1948; Convencin Europea de Salvaguardia de los Derechos
del Hombre y de las Libertades Fundamentales, Roma, 1950; Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
aprobado por Naciones Unidas en 1966; Pacto Internacional de los
Derechos Civiles y Polticos, aprobado por Naciones Unidas, en 1966;
Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto de San
Jos de Costa Rica, de 1969; Ley Fundamental de la Repblica de
Alemania de 1949, las Constituciones de Espaa (1978), Venezuela,
Colombia y Ecuador.
En Chile, el tema de los derechos humanos ha sido tratado desde
la poca de la independencia y figura bajo diferentes enfoques en los
primeros ensayos constitucionales y cartas fundamentales.
En el Reglamento Constitucional de 1812, encontramos el
reconocimiento de los derechos a la libertad individual, de imprenta, de
casas, efectos y papeles, habeas corpus, igualdad y al debido
proceso.
En la Constitucin de 1818, se tratan los Derechos y Deberes del
Hombre en Sociedad en el Ttulo Primero de la Constitucin, cuyo
artculo 1 establece: "Los hombres por su naturaleza gozan de un
derecho inajenable e inamisible a su seguridad individual, honra,
hacienda, libertad e igualdad civil", lo que significa que no se podan
enajenar, como tampoco perder. Entre otros derechos y garantas,
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estn la seguridad individual, la libertad personal, la igualdad ante la
ley, el derecho de propiedad, la presuncin de inocencia (Todo
hombre se reputa inocente, hasta que legalmente sea declarado
culpado), la libertad de publicaciones, la declaracin de vientres libres
de las esclavas (Subsistir en todo vigor la declaracin de los vientres
libres de las esclavas, dada por el Congreso, y gozarn de ella todos
los de esta clase nacidos desde su promulgacin), y el debido
proceso.
La Constitucin de 1822, en el prembulo, declara "que el gobierno
se establece para garantir al hombre en el goce de sus derechos
naturales e imprescriptibles, la igualdad, la libertad, la seguridad, la
propiedad" y trata de los derechos y deberes individuales y de las
garantas individuales. Reconoce la igualdad ante la ley y las
libertades individuales (personal, de propiedad, de trabajo, de
industria).
En la Constitucin moralista de 1823, se establece expresamente
que las garantas constitucionales y las leyes protegen a todo individuo
que resida en Chile y que "todo chileno es igual delante de la ley".
La Constitucin de 1828 titula el Captulo III "Derechos
Individuales", estableciendo en el Artculo 10, que "la Nacin asegura
a todo hombre como derechos imprescriptibles e inviolables, la
libertad, la seguridad, la propiedad, el derecho de peticin y la facultad
de publicar sus opiniones". Ms adelante, en el Artculo 125, en el
Captulo XII Disposiciones generales, dispone: Todo hombre es
igual delante de la ley.
La Constitucin de 1833, en el Captulo V "Derecho Pblico de
Chile", dispone en al Artculo 12, que la Constitucin asegura a todos
los habitantes de la Repblica, la igualdad ante la ley, la admisin a
todos los empleos y funciones pblicas, la igual reparticin de los
impuestos y contribuciones, la libertad de permanecer en cualquier
punto de la Repblica, trasladarse de uno a otro o salir de su territorio,
la inviolabilidad de la propiedad, el derecho de peticin y la libertad de
publicar sus opiniones, sin censura previa. En las reformas
constitucionales de 1874, se agregaron el derecho de reunin sin
permiso previo y sin armas, el derecho de asociacin sin permiso
previo y la libertad de enseanza.
La Constitucin de 1925, en el Captulo III, "Garantas
Constitucionales, aument esta enumeracin, garantizando un total
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de 16 derechos, agregando la libertad de cultos y de conciencia, el
derecho de propiedad exclusiva de todo descubrimiento o produccin,
la inviolabilidad del hogar, y algunos derechos sociales, tales como la
proteccin al trabajo, a la industria y a las obras de previsin social,
especialmente en lo que se refiere a la habitacin sana y a las
condiciones econmicas de la vida estableciendo, adems, el deber
del Estado de velar por la salud pblica y el bienestar higinico del
pas.
El listado de derechos y garantas que contiene la Constitucin de
1980, es el ms completo de todas las Cartas Fundamentales de
Chile. Se incorporan derechos cuya conceptualizacin es nueva,
poniendo especial nfasis en derechos econmicos y sociales, que
forman parte de los derechos de tercera generacin y que ninguna
Constitucin anterior los contempl, porque surgen en tratados
internacionales a partir de 1960.
El Captulo III de la Constitucin de 1980, titulado "De los Derechos
y Deberes Constitucionales", se refiere a los derechos esenciales de
la persona humana, a las garantas, recursos y acciones procesales
para protegerlos y a los deberes de todo ciudadano.
Es la parte dogmtica ms importante de la Constitucin y debe
armonizarse con numerosas normas del Captulo I "Bases de la
Institucionalidad", de entre las cuales pueden citarse, por va ejemplar:
a) Artculo 1, incisos 1 y 4, en lo relativo a los valores y principios
de la igualdad, la libertad, la dignidad y el bien comn, este ltimo en
cuanto est relacionado con la dignidad y los derechos de la persona
humana. El Tribunal Constitucional ha sealado que "estos preceptos
no son meramente declarativos, sino que constituyen disposiciones
expresas que obligan a gobernantes y gobernados tanto en s mismas,
como tambin, en cuanto normas rectoras y vitales que coadyuvan a
desentraar el verdadero sentido y espritu del resto de las
disposiciones de la Constitucin";
b) Artculo 5, inciso 2, que puntualiza que el ejercicio de la
soberana tiene como limitacin el respeto a los derechos esenciales
que emanan de la naturaleza humana, siendo deber de los rganos
del Estado respetar y promover tales derechos; y
c) Artculo 9, inciso 1, que establece que el terrorismo, en
cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los derechos
humanos.
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El Captulo III de la Constitucin est compuesto por cinco artculos:
19, 20, 21, 22 y 23. En el artculo 19, se enumeran derechos
constitucionales; en los artculos 20 y 21, se establecen los recursos o
acciones constitucionales destinados a amparar los derechos; el
artculo 22, contiene los deberes de todo habitante de la Repblica y
de los chilenos, y el artculo 23 se refiere en forma especial a los
grupos intermedios.
Titulares de los Derechos Constitucionales: El artculo 19 es el ms
extenso y complejo de la Carta de 1980. Este artculo se inicia
afirmando que "la Constitucin asegura a todas las personas" los
derechos, libertades, igualdades e inviolabilidades que seala a
continuacin en 26 numerales.
En cuanto a los titulares de todos estos derechos, es necesario
recordar que las Constituciones de 1833 y de 1925, se referan a los
habitantes y no a las personas. El reemplazo de la palabra habitante
por persona, ampla el mbito de aplicacin y queda claro que no slo
son titulares las personas naturales, que son los que moran o habitan
el territorio, sino tambin las personas jurdicas y los entes morales o
sociedades de hecho.
En el vocablo "persona", quedan absorbidos los individuos de
ambos sexos, de cualquiera nacionalidad, raza o condicin, sin
distincin de edad, oficio o profesin, cualquiera sea su estado de
salud fsica o mental, se hallen domiciliados, sean residentes o meros
transentes. Al mismo tiempo, no cabe duda que para la Constitucin
chilena, la criatura que se encuentra en el vientre materno, desde
el momento de su concepcin, es tambin persona y titular de
derechos fundamentales que deben serle respetados,
comenzando por la vida, lo que est corroborado en el artculo 4. N
1 del Pacto de San Jos de Costa Rica.
En lo referente a la palabra "asegura", que ya empleaba la
Constitucin de 1925, se estim conveniente mantenerla, despus de
un debate en que se propuso reemplazarla por la expresin
"reconoce". Se lleg a la conclusin que el trmino "asegura" expresa
mejor el espritu de la Constitucin, que ha querido destacar
especialmente que estos derechos son innatos y anteriores a cualquier
ordenamiento jurdico, que la institucionalidad debe respetar y que los
rganos que ella crea deben promover.
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Caractersticas de los derechos constitucionales: En el prembulo
de la Constitucin, propuesto por la Comisin de Estudio de la Nueva
Constitucin, que fue suprimido posteriormente, se expresaba: "La
Nacin proclama que el ser humano tiene derechos naturales
anteriores y superiores al Estado". Agregaba que estos derechos
son innatos o congnitos, porque se nace con ellos; son
universales, en cuanto se extienden a todo el gnero humano, en
todo tiempo y lugar; son absolutos, porque su respeto puede
reclamarse indeterminadamente a cualquier persona o autoridad o a la
comunidad entera, lo que lo distingue de los derechos relativos, como
los emanados de las relaciones contractuales, que slo pueden
exigirse de quienes hayan contrado la obligacin correspondiente; de
ah que el prembulo conclua que "son necesarios, inalienables,
inviolables e imprescriptibles".
Los derechos y garantas asegurados por la Constitucin de 1980,
presentan las siguientes caractersticas generales:
1) La enumeracin del artculo 19 no es taxativa. Todos los
derechos fundamentales del hombre, estn o no enunciados en el
texto constitucional, estn cautelados por la Constitucin. Esta
idea se encuentra claramente expresada en el artculo 5 inciso 2,
que establece que "el ejercicio de la soberana reconoce como
limitacin el respecto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana", y se refuerza al agregar que "es deber de los
rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados
por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes";
2) En funcin de la defensa de los derechos humanos, se le
imponen lmites objetivos al poder constituyente: ninguna reforma
constitucional, ley interpretativa, ni ley complementaria, podr afectar
los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, porque
constituyen una limitacin al ejercicio de la soberana;
3) El artculo 19 N 26, contiene una garanta general que hemos
denominado "principio de la esencialidad de los derechos",
conforme a la cual "los preceptos legales que por mandato de la
Constitucin regulen o complementen las garantas que sta establece
o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no podrn afectar
los derechos en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o
requisitos que impidan su libre ejercicio";
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4) Todos los derechos estn sujetos a limitaciones, fundadas
en el resguardo de los derechos de terceros o en la defensa de
bienes jurdicos de mayor entidad, como la moral, el orden pblico,
las buenas costumbres, la seguridad nacional y la seguridad del
Estado, o porque su ejercicio pasa por el respeto a las normas legales
que los regulen, con las limitaciones o restricciones habituales,
cotidianas u ordinarias, inherentes al ejercicio comn del derecho, que
debemos aceptar da a da, sin que resulte necesario para ello que la
sociedad est en crisis o que vivamos una emergencia para que la
autoridad las implante, y
5) En ciertas situaciones excepcionales, como los casos de los
Estados de Excepcin Constitucional, podra la autoridad
competente suspender o restringir el ejercicio de algunos
derechos en forma transitoria y en las condiciones que
establezcan la Constitucin y las leyes. Estas restricciones
excepcionales se imponen nicamente en ocasiones graves, en
tiempos de crisis o situaciones de emergencia. Son los estados de
asamblea o de guerra, de sitio, de emergencia y de catstrofe.
Clasificaciones de los Derechos Humanos: Entre las
clasificaciones ms conocidas, tanto en la doctrina nacional como
extranjera, se hallan las siguientes:
A. Libertades, Igualdades, Inviolabilidades y Derechos:
Tradicionalmente, los derechos humanos son agrupados de esta
manera, siguiendo el sustantivo empleado en las Constituciones al
referirse a cada uno de ellos. Esta clasificacin tradicional es til, pero
no explica la entidad propia de cada una de esas cuatro categoras.
B. Derechos de la Personalidad, del Pensamiento Libre, de la
Seguridad Jurdica, del Desarrollo en el medio social y del
Patrimonio: Esta tipologa es ms moderna, porque considera los
derechos supraindividuales y el valor de la dignidad, como punto de
partida de todos los atributos inalienables de la persona.
Los derechos de la personalidad incluyen el derecho a la vida y a la
integridad fsica y psquica, el derecho a fundar una familia, el derecho
a la vida privada y a la honra, la inviolabilidad del hogar y de las
comunicaciones.
Entre los derechos del pensamiento libre, quedan la libertad de
conciencia, de creencias y de culto; el derecho a la educacin y la
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libertad de enseanza; la libertad de expresin y el derecho de
peticin.
Los derechos asociados al concepto de Seguridad Jurdica,
consideran la igualdad en y ante la ley; la libertad personal y la
seguridad individual; la igual admisin a los empleos y funciones
pblicas; la igualdad y proporcionalidad ante los tributos y cargas,
tanto reales como personales; y el derecho a la certeza jurdica,
vinculado con el principio de esencialidad en la regulacin del ejercicio
de los derechos.
Los derechos correspondientes al Desarrollo en el medio social
incluyen el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin y el derecho a la acciones protectoras de la salud; los
derechos reunin y de asociacin.
Por ltimo, los Derechos del Patrimonio abarcan el derecho a
desarrollar actividades econmicas, la libre apropiabilidad de los
bienes y el derecho de propiedad.
C. Libertades, Igualdades y Derechos Sociales: Esta
clasificacin realza el valor de la libertad, absorbiendo en ella los
aspectos concernientes a los intereses materiales, como la vida y la
integridad personal y tambin los asuntos vinculados a intereses
morales o intelectuales, como las libertades religiosa, de expresin y
de enseanza. Los dems atributos esenciales son catalogados como
igualdades o derechos sociales.
D. Igualdades, Derechos de la Personalidad, de la
Comunicacin y de Participacin: En esta tipologa se realza el
principio de la isonoma (la isonoma es la igualdad de derechos civiles
y polticos de los ciudadanos y es utilizada por la historiadores griegos
antiguos, como sinnimo de democracia), junto al derecho a la
diferencia o desigualdad, demostrando que en uno y otro mbito estn
prohibidas las discriminaciones. Prosigue con los derechos de la
personalidad, los derechos de la comunicacin fsica, intelectual y
social, para concluir con los derechos de participacin, concernientes
a la convivencia poltica, acceso a las funciones pblicas, a la tutela
judicial sin indefensin y dems garantas procesales, y el derecho a la
educacin y libertad de enseanza.
E. Derechos de la Primera, Segunda y Tercera Generacin: Son
de la Primera generacin los derechos individuales clsicos, fundados
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en la libertad, tales como la vida, propiedad privada y libertad
personal.
Son de la Segunda generacin tanto los derechos sociales como
los derechos polticos. Entre los derechos sociales, se hallan la
enseanza, proteccin de la salud, el trabajo, la sindicacin y la
seguridad social; su fundamento es la igualdad y el imperativo de
satisfacer los requisitos que permitan gozar de los derechos de la
primera generacin.
Los derechos de la Tercera generacin incluyen derechos como el
desarrollo de los pueblos, a la paz entre ellos, a la sancin de
crmenes de lesa humanidad y a la proteccin de los recursos
naturales, especialmente los de difcil y lenta recuperacin.
Aplicacin Supletoria de los Tratados Internacionales: Los
derechos de las tres generaciones antes nombradas son
complementarios, existiendo un proceso dinmico de
enriquecimiento de los derechos humanos y de las garantas
destinadas a protegerlos, como resultado de la interaccin entre
los sistemas jurdicos nacionales, los tratados internacionales y
su aplicacin e interpretacin por los Tribunales Internaciones y
sus sentencias.
De esta manera, puede afirmarse que los derechos humanos que
asegura nuestro ordenamiento jurdico estn constituidos por:
a) Los que la Constitucin enumera, sin carcter de taxativo;
b) Los derechos esenciales de la naturaleza humana implcitos,
reconocidos en nuestro pas por la jurisprudencia del Tribunal
Constitucional;
c) Los que se aseguran a travs de los tratados internacionales y
del Derecho Internacional Humanitario; y
d) Los que asegura el Derecho Internacional consuetudinario.
Los derechos de la primera generacin tienen su esencia en la
proteccin del individuo frente al Estado y en asegurarle ciertos
mbitos de participacin en decisiones colectivas. Los derechos de la
segunda generacin versan sobre prestaciones a que son acreedores
todos los seres humanos, debiendo el Estado y la sociedad
satisfacerlos, de acuerdo a principios de justicia social y de
solidaridad. En cambio, los derechos de la tercera generacin an son
difcilmente calificables como tales, pero han existido grandes
avances, como por ejemplo, a travs del derecho a la injerencia
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activa de los Organismos Internacionales, como la ONU, la OTAN o
la OEA, en los Estados cuyos gobernantes han violado los derechos
del hombre en forma sistemtica y masiva, como ha ocurrido en
Bosnia Herzegovina, Hait, Afganistn o Libia y posiblemente, en Siria.

ANLISIS DEL ARTCULO 19 DE LA CONSTITUCIN.
Derechos Bsicos:
1. Derecho a la Vida y a la Integridad Fsica y Psquica de la
Persona (N1);
2. Derecho a Vivir en un Medio Ambiente Libre de Contaminacin
(N8);
3. Derecho a la Proteccin de la Salud (N 9);
4. Derecho a la Seguridad Social (N 18).
El Derecho a la Vida y a la Integridad Personal.
"Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas:
1.- El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la
persona.
La ley protege la vida del que est por nacer.
La pena de muerte slo podr establecerse por delito contemplado
en ley aprobada con qurum calificado.
Se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo;"
La norma transcrita es original de la Constitucin de 1980. Se trata
de los derechos ms prximos a la dignidad intrnseca de la persona
humana y son bsicos o primarios, porque son el supuesto de los
dems y posibilitan el ejercicio de todos los derechos y garantas.
La vida tiene la particularidad de ser no slo un atributo del ser
humano, sino que se confunde con l mismo y es parte integrante de
su calidad de sujeto de derecho. Lo mismo sucede con la integridad
fsica y psquica, como aspectos de la vida humana y componentes
naturales de ella. El derecho a la vida y a la integridad fsica y
psquica de la persona son dos derechos esenciales relacionados y
complementarios, pero son distintos.
La norma se refiere slo a las personas naturales y no a las
jurdicas. En cuanto a las personas naturales, no queda ninguna
excluida de esos derechos, sean varones o mujeres, mayores o
menores de edad, nacidos o en proceso de gestacin en el claustro
materno, nacionales o extranjeros.
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La expresin "derecho a la vida", es precisa y comprende, desde
luego, a la persona que an se halla en el vientre materno, cualquiera
sea el tiempo transcurrido en su proceso de gestacin, porque tiene el
derecho a vivir y la ley, con sujecin al inciso siguiente, debe
contemplar las normas que aseguren que as ocurra. En
consecuencia, en nuestro ordenamiento jurdico, el aborto se
encuentra prohibido por el inciso 1 del N 1 del artculo 19 y no
slo por el inciso 2 del mismo numerando.
El derecho a la vida se extiende a cuanto tenga por objeto lograr
que sea una realidad la creacin de la vida, como por ejemplo los
mtodos de fecundacin asistida, dentro de los parmetros ticos que
impone la dignidad humana. Asimismo, el derecho a la vida abarca
los progresos de las ciencias biolgicas y de la tcnica mdica por
salvar la existencia de los pacientes de enfermedades que la pongan
en peligro o para prolongar su vida con dignidad y, en lo posible, sin
sufrimiento. En este contexto, los trasplantes de rganos son
operaciones armnicas con el espritu y la letra de la Carta
Fundamental.
En relacin al derecho a la vida, la Comisin de Estudio de la
Nueva Constitucin expres que vida y ser humano se identifican, por
lo cual no puede considerarse a la vida como un bien disponible,
porque sobre ella no se tiene propiedad, sino titularidad. La
indisponibilidad de la vida ha sido confirmada por los Tribunales de
Justicia chilenos, en casos como el de huelguistas de hambre y en
casos relacionados con la negativa a recibir transfusiones de sangre
por razones de conciencia, en los que se sostiene que el derecho a la
vida "de ningn modo consiste en que tengamos dominio sobre
nuestra vida misma, en virtud del cual pudisemos destruirla si
quisiramos."
Adems, el derecho a la vida incluye el derecho a que ella
transcurra en un ambiente, tanto material como espiritualmente, que
sea coherente con la dignidad del ser humano, por lo que en ningn
caso puede ser sinnimo de subsistencia en la miseria. En
concordancia con lo dispuesto en los artculos 1 y 5, inciso 2, de la
Constitucin, el Estado debe hacerse responsable de su promocin,
diseando polticas estatales que mejoren la calidad de vida de las
personas o que favorezcan a los sectores ms necesitados de la
sociedad.
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El derecho a la vida supone el derecho a la legtima defensa fsica,
recogido por la ley penal, imponiendo dos obligaciones: a) la de
respetar la vida propia, por lo cual la ley penal sanciona la tentativa de
suicidio, y b) la de respetar la vida de los otros seres humanos.
El derecho a la integridad fsica y psquica de la persona es una
consecuencia del derecho a la vida. La integridad es la cualidad de
"ntegro", o sea, de reunir todos sus miembros y que no carece de
ninguna de las partes que lo componen.
En las Actas de la Comisin de Estudio de la Constitucin, el
derecho a la vida aparece referido principalmente a la integridad fsica
y psquica de la persona. En la sesin 87, se dej constancia que "si
una persona es mutilada o torturada, ya sea fsica o psicolgicamente,
se est atentando en contra de su vida".
El garantizar la integridad psquica, da la posibilidad al hombre de
defender su dignidad moral, cosa distinta al derecho a la vida y a la
integridad fsica. El ser humano por el hecho de ser tal, tiene derecho
a mantener y conservar su integridad fsica, psquica y moral.
La Integridad fsica implica la preservacin de todas las partes, de
cada rgano y tejido del cuerpo, lo que conlleva al estado de salud de
las personas. La integridad psquica es la conservacin de todas las
habilidades motrices, emocionales e intelectuales. La integridad moral
hace referencia al derecho de cada ser humano a desarrollar su vida
de acuerdo a sus convicciones.
El reconocimiento de este derecho, el de integridad personal (fsica
y psquica), implica, que nadie puede ser lesionado o agredido
fsicamente, ni ser vctima de daos mentales o morales que le
impidan conservar su estabilidad psicolgica.
El constituyente reconoce en toda persona a un ser complejo,
conformado por figura y espritu, por soma y psiquis, por cuerpo y alma
y en ambas dimensiones, que estn presentes en todo ser humano
viviente, resulta imperativo e ineludible respetarlas y promoverlas,
como aspectos inseparables de una misma unidad. Inferir ultrajes o
sufrimientos en la psiquis de una persona tiene secuelas somticas y
tampoco cabe duda que las torturas o tormentos fsicos dejan huellas
en el alma o espritu de quien los sufre.
De lo anterior, se desprende que en el inciso 1 del N 1 del artculo
19, se anticipa la idea que contiene el inciso 4 del mismo nmero,
porque la Constitucin prohbe la aplicacin de cualquier apremio
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ilegtimo precisamente porque desintegra la personalidad de quien lo
sufre.
Derecho a la vida del que est por nacer:
El inciso 2 del artculo 19 precepta que la ley protege la vida del
que est por nacer.
El texto del artculo 75 inciso 1 del Cdigo Civil es idntico,
agregando despus del punto seguido, que el juez, en consecuencia,
deber tomar todas las providencias que le parezcan convenientes
para proteger la existencia de la criatura que est en el vientre
materno, siempre que crea que de algn modo peligra ("Art. 75 C.C..
La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en
consecuencia, tomar, a peticin de cualquiera persona o de oficio,
todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la
existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud
de la criatura que tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del
nacimiento.").
El Pacto de San Jos de Costa Rica establece que "toda persona
tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar
protegido por la ley y, en general, a partir del momento de la
concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente."
Una coherente argumentacin a favor de la defensa legal del no
nacido depende de su reconocimiento como persona humana y dotado
del correspondiente derecho a la vida. La Constitucin en el inciso 2
del artculo 19, est declarando que la vida se inicia en el momento de
la concepcin del ser humano.
En las Actas de la Comisin de Estudio de la Constitucin, se dej
expresa constancia, despus de un largo debate, que a travs del
precepto constitucional se est condenando el aborto y no podr
dictarse una ley que lo haga permisible, pero que el legislador
determinar si hay casos tan calificados como el del aborto
teraputico, que puedan no ser constitutivos de delitos.
La Comisin precis que el bien protegido es la vida del que est
por nacer, para dejar claro que no son, por ejemplo la defensa de la
herencia u otros derechos patrimoniales.
Pena de Muerte:
La Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin estim que
consagrar el derecho a la vida no implicaba necesariamente la
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abolicin de la pena de muerte, sancin que apareca justificada en
casos lmites por razones de defensa social. En todo caso, se estim
necesario establecer que la ley que imponga la pena de muerte debe
ser aprobada por qurum calificado de los diputados y senadores en
ejercicio.
El inciso 3 del N 1 del artculo 19, prescribe que "la pena de
muerte slo podr establecerse por delito contemplado en ley
aprobada con qurum calificado".
Las leyes 19.029 y 19.734, derogaron la pena de muerte en la
mayor parte de la normativa penal chilena, reemplazndolas por
presidio perpetuo calificado, es decir, la prdida del derecho a la
libertad condicional, mientras no hayan transcurrido 40 aos de
privacin de libertad efectiva. La Ley 19.734 modific el Cdigo de
Justicia Militar, en sus artculos 351 y 416; el Cdigo Penal, en sus
artculos 82 a 85, entre otros, y la Ley de Seguridad del Estado, en su
artculo 5, letras a) y b). Por su parte, la ley 19.804, reemplaz en la
Ley Orgnica de la Polica de Investigaciones de Chile, una referencia
a la pena de muerte por la de presidio perpetuo calificado.
En la actualidad, subsiste la pena capital, aunque drsticamente
reducida, pero sin que haya sido abolida, es decir, derogada o
suprimida por completo y slo siguen vigentes algunos tipos penales
del Cdigo de Justicia Militar, en el caso de militares que cometan
determinados delitos en tiempo de guerra contra la seguridad exterior
y soberana del Estado.
Una de las consecuencias del avance del abolicionismo parcial de
la pena de muerte, es que derogada la pena capital, esta decisin
legislativa tiene carcter irreversible, con sujecin al artculo 4 N 2 y
N 3, del Pacto de San Jos de Costa Rica.
Apremios Ilegtimos: El inciso final del N 1 del artculo 19,
establece que "se prohbe la aplicacin de todo apremio ilegtimo".
Apremio es todo acto o mandato, sea de la autoridad o de
particulares, que cumple u obliga a ejecutar una conducta. En el texto
constitucional, el vocablo parece estar circunscrito a decisiones de una
autoridad estatal.
La disposicin admite hacer una distincin, en cuanto permite el
apremio cuando es legtimo, entendiendo por tal el impuesto con
justicia, que es proporcionado a la consecucin de una finalidad lcita,
proveniente de una decisin de autoridad competente en un proceso
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justo. Son apremios legtimos, por ejemplo, el arresto por orden judicial
de un testigo llamado a declarar y que no ha comparecido
oportunamente; o el apremio de reclusin nocturna que se hace al
obligado a pagar pensiones alimenticias o de que ser arrestado, si
reincide en el incumplimiento de su obligacin.
Son apremios ilegtimos, por el contrario, los que carecen de esas
caractersticas. Constituyen expresin de violencia, prepotencia, o
conducta arbitraria, actualmente ejercidas, o con el carcter de
amenaza real o inminente, de sufrir un perjuicio grave. Son apremios
ilegtimos, en este sentido, las torturas, los tormentos, los suplicios y
en general, todo trato cruel, inhumano o degradante de la dignidad de
la persona, sea psquica o fsicamente aplicado, para doblegar la
personalidad de la vctima.
Existe un caso de apremio contemplado en la Constitucin misma,
en relacin con la "incomunicacin", prevista en el artculo 19, N 7,
letra d). La incomunicacin, conforme al antiguo Cdigo de
Procedimiento Penal es una medida que agrava la privacin de
libertad. En el Cdigo Procesal Penal actualmente vigente, el artculo
151 ha restringido la aplicacin del apremio mencionado y lo denomina
"prohibicin de comunicaciones" y el tribunal slo podr, a peticin del
fiscal, "restringir o prohibir las comunicaciones del detenido o preso
hasta por un mximo de diez das, cuando considerare que ello resulta
necesario para el exitoso desarrollo de la investigacin".
Recurso de Proteccin: El que por causa de actos u omisiones
ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el ejercicio del
derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de las personas,
puede entablar por s o por cualquiera a su nombre, la accin de
proteccin ante la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de
inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el
imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin
perjuicio de los dems derechos que pueda hacer valer ante la
autoridad o los tribunales correspondientes.

Derecho a Vivir en un Medio Ambiente Libre de Contaminacin.
8.- El derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin.
Es deber del Estado velar para que este derecho no sea afectado y
tutelar la preservacin de la naturaleza.
16
La ley podr establecer restricciones especficas al ejercicio de
determinados derechos o libertades para proteger el medio ambiente;"
La Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin al proponer la
incorporacin de este nuevo derecho, que es de la tercera generacin,
consider, entre otras razones, que el Estado "es la nica organizacin
revestida de autoridad y poder suficiente para procurar la preservacin
y enriquecimiento de este patrimonio que pertenece a la Nacin".
El Acta Constitucional N3, de 1976, ya contena una norma similar,
con la salvedad de que en el texto definitivo de la Constitucin se
elimin la frase "La integridad territorial de Chile comprende la de su
patrimonio ambiental."
La Constitucin Espaola de 1978 fue la primera en incorporar la
proteccin del medio ambiente.
La legislacin a que hace referencia la norma constitucional, es
principalmente, la Ley N 19.300, de Bases del Medio Ambiente
Se ha criticado la expresin "libre de contaminacin", porque en la
prctica un ambiente tal no existe.
La Ley 19.300 reconoce que existen contaminantes, pero que no
constituyen riesgos para las personas o para la preservacin de la
naturaleza.
Es una disposicin nueva, no slo en nuestro ordenamiento
jurdico, sino adems, en el Derecho Constitucional comparado,
aunque ha sido regulado en tratados internacionales y en numerosas
Constituciones posteriores a la nuestra. Reviste especial importancia
en la poca actual, caracterizada por el denominado "desarrollo
destructor", con el cual el hombre aniquila la naturaleza.
La depredacin de los recursos naturales es la caracterstica
negativa del desarrollo, que atenta contra la naturaleza, la vida de la
persona y el futuro de la humanidad.
La norma constitucional versa sobre la "ecologa". En un sentido
restringido, la ecologa es la ciencia que estudia las relaciones del
hombre con el medio o ambiente fsico que lo rodea. En un sentido
amplio, la ecologa estudia las relaciones del hombre con todo su
hbitat, es decir, el medio o ambiente material e inmaterial que lo
circunda, no exclusivamente el que se refiere a la naturaleza. La vida
actual en las grandes ciudades, con los peligros y problemas que la
caracterizan, son ejemplos de esta ltima interpretacin.

17
Definiciones que contiene la Ley 19.300:
A. Contaminacin: La presencia en el ambiente de sustancias,
elementos, energas o combinacin de ellos, en concentraciones o
concentraciones y permanencias superiores o inferiores a las
establecidas en la legislacin vigente.
B. Medio Ambiente: En una definicin amplia, el artculo 2, letra
ll), define el medio ambiente como "el sistema global constituido por
elementos naturales y artificiales de naturaleza fsica, qumica o
biolgica, socioculturales y sus interacciones, en permanente
modificacin por la accin humana o natural y que rige y condiciona la
existencia y desarrollo de la vida en sus mltiples manifestaciones".
C. Medio ambiente libre de contaminacin: el artculo 2 letra m),
lo define como aquel en que los contaminantes se encuentran en
concentraciones y perodos inferiores a aquellos susceptibles de
constituir un riesgo para la salud de las personas, a la calidad de
vida de la poblacin, a la preservacin de la naturaleza o a la
conservacin del patrimonio ambiental.
D. Preservacin de la naturaleza: El conjunto de polticas, planes,
programas, normas y acciones destinadas a asegurar la mantencin
de las condiciones que hacen posible la evolucin y el desarrollo de
las especies y de los ecosistemas del pas.
La Corte Suprema ha definido la expresin medio ambiente en
la siguiente forma: "el medio ambiente, el patrimonio ambiental, la
preservacin de la naturaleza de que habla la Constitucin y que ella
asegura y protege, es todo lo que naturalmente nos rodea y que
permite el desarrollo de la vida y tanto se refiere a la atmsfera, como
a la tierra y sus aguas, a la flora y fauna, todo lo cual conforma la
naturaleza, con sus sistemas ecolgicos de equilibrio entre los
rganos y el medio en que viven. El medio ambiente se afecta si se
contamina o si se altera de modo perjudicial para el mejor
desarrollo de la vida."
Del texto constitucional y de la Ley 19.300, se desprende la
aceptacin del concepto de ecologa en sentido amplio, pero el
criterio actual de los tribunales de justicia y de la doctrina chilena,
coinciden en dar al precepto un significado restringido al medio
ambiente natural, como por ejemplo, a la contaminacin del agua, del
aire o la atmsfera, de los alimentos y bebidas.

18
Deberes del Estado, en relacin al medio ambiente:
Son obligaciones compartidas con la sociedad civil, porque el
Estado no es el nico responsable del cumplimiento del derecho
asegurado por la Constitucin. Tales deberes son los siguientes:
a) Velar para que este derecho asegurado en el N 8 del artculo 19
no sea vulnerado. Esta obligacin implica, entre otras actitudes, que el
Estado debe prevenir, actuar antes que ocurra la conducta que vulnere
el derecho y evitar que ello suceda. Al mismo tiempo, si se lesiona el
medio ambiente, los rganos pblicos competentes estn obligados a
deducir las acciones que correspondan, y
b) Tutelar la preservacin de la naturaleza. Esta obligacin consiste
en cuidar que la naturaleza no sea agotada, destruida o
menoscabada, salvo en lo que resulte inevitable. No se trata slo que
las personas tengan derecho a que la naturaleza sea preservada para
servirlos, sino que la naturaleza misma es acreedora de un trato
cuidadoso, contrario a la depredacin de los recursos naturales,
renovables o no. Es una obligacin de contenido cultural.
En concordancia con esta disposicin, se encuentra el concepto de
funcin social de la propiedad, definido en el inciso 2 del N 24 del
artculo 19. Entre los bienes jurdicos que pueden justificar las
limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social, se
encuentra mencionada "la conservacin del patrimonio ambiental".
Reserva legal para imponer restricciones:
Slo la ley puede establecer restricciones al ejercicio de este
derecho y estas limitaciones tienen que ser determinadas o
especficas, lo cual exige la vigencia de textos legales minuciosos,
quedando prohibido establecer estas limitaciones por la potestad
reglamentaria. Estas restricciones estn sujetas a dos requisitos:
1. El legislador debe sealar con exactitud los derechos y libertades
cuyo ejercicio es susceptible de ser restringido, explicando o
justificando los motivos de su determinacin, cuando los exija en
concreto, y
2. Slo pueden ser restringidos aquellos derechos o libertades que
digan relacin, directa e inequvocamente, con la tutela del medio
ambiente. No cabe la invocacin de cualquier derecho, arbitraria ni
discrecionalmente, alegando que se lo afecta por encuadrarse en la
amplitud de la norma constitucional.
19
Si no se cumplen estos requisitos, se podra atacar la
constitucionalidad del proyecto, o a travs de un recurso de
inaplicabilidad de la ley por inconstitucionalidad, ante el Tribunal
Constitucional.
Recurso de Proteccin: El derecho a vivir en un medio ambiente
libre de contaminacin se encuentra garantizado por el recurso de
proteccin, pero con ciertos lmites. Procede slo si el derecho es
afectado por un acto u omisin ilegal imputable a una autoridad o
persona determinada. As lo establece el inciso 2 del artculo 20:
"Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N8 del
artculo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin sea afectado por un acto u omisin ilegal imputable a
una autoridad o persona determinada."
El texto del artculo 20, anterior a la reforma constitucional del ao
2005, estableca que deba tratarse de "un acto arbitrario e ilegal". En
la nueva redaccin, se omiti la expresin "arbitraria", pero eso no
significa que haya desaparecido, porque la arbitrariedad, que es el
capricho o irracionalidad con que se acta, nunca va a constituir
fundamento de legalidad por parte de autoridad o persona
determinada. Adems, se debe tener presente lo relativo a la
"interdiccin de la arbitrariedad" en nuestro ordenamiento jurdico y,
en forma especial, lo dispuesto por el artculo 19, n 2, inciso 2: " Ni la
ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias". Se
prohbe al legislador y a toda autoridad establecer diferencias
arbitrarias, porque son contrarias al principio de igualdad ante el
derecho. Las diferencias arbitrarias carecen de fundamento racional y
de una base de justicia y se desvan del bien comn.

Derecho a la Proteccin de la Salud.
9.- El derecho a la proteccin de la salud.
El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de
promocin, proteccin y recuperacin de la salud y de rehabilitacin
del individuo.
Le corresponder, asimismo, la coordinacin y control de las acciones
relacionadas con la salud. Es deber preferente del Estado garantizar
la ejecucin de las acciones de salud, sea que se presten a travs de
instituciones pblicas o privadas, en la forma y condiciones que
20
determine la ley, la que podr establecer cotizaciones obligatorias.
Cada persona tendr el derecho a elegir el sistema de salud al que
desee acogerse, sea ste estatal o privado".
El ejercicio del derecho a la proteccin a la salud se relaciona
directamente con el derecho a la vida, puesto que la proteccin de la
salud tiene por finalidad superior la tutela de la existencia
humana, exenta de afecciones o de enfermedades inevitables y,
en lo posible, sin dolor para quienes las padecen. El concepto de
salud no slo comprende la curacin de las enfermedades (medicina
curativa), sino adems, la prevencin de las enfermedades.
Son textos complementarios de este derecho constitucional, la Ley
18.469, que regula el ejercicio del derecho a la proteccin a la salud y
crea un rgimen de prestaciones de salud; la Ley 18.933, sobre
Instituciones de Salud Previsional y que cre la Superintendencia de
ISAPRES; la Ley 19.966, que estableci el Rgimen General de
Garantas de Salud, Plan AUGE, el Cdigo Sanitario, DFL N 725, de
Salud, de 1968, y sus reformas y la Ley 20.584, vigente desde el 1 de
Octubre de 2012, que Regula los Derechos y Deberes que tienen las
personas en relacin con acciones vinculadas a su Atencin en Salud.
En este numeral, se asegura a todas las personas el derecho a la
proteccin de la salud, y no el "derecho a la salud", como estableca el
N 19 del Artculo 1 del Acta Constitucional N3, de 1976, que
dispona lo siguiente:
"ARTICULO 1 Los hombres nacen libres e iguales en dignidad.
Esta Acta Constitucional asegura a todas las personas:
19.- El derecho a la salud.
El Estado asume la responsabilidad de garantizar el libre e
igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y
recuperacin de la salud y de rehabilitacin del individuo. Le
corresponder, asimismo, la coordinacin y control de las acciones
integradas de salud.
Es deber preferente del Estado la ejecucin de acciones de
salud, sin perjuicio de la libre iniciativa particular en la forma y
condiciones que determine la ley"!
El cambio se debe a que la salud es un concepto tan amplio, que
el Estado es incapaz de garantizarla en forma global, pero s
puede y debe proteger y promover la salud, por diversos
mecanismos. La salud tiene una vinculacin directa con los recursos
21
individuales y estatales disponibles y no se puede garantizar un total
bienestar, porque, si as fuera, cualquier persona tendra la facultad de
demandar al Estado alguna prestacin que mantuviera su salud,
aunque estuviera lejos de ser necesaria, como por ejemplo, las
cirugas estticas. Adems, hay ciertas situaciones de salud que ni
siquiera con los recursos se pueden mejorar o corregir, como una
enfermedad terminal o la muerte de un individuo.
Lo anteriormente expuesto, explica tambin otras modificaciones
que se hicieron al texto propuesto por la Comisin de Estudio de la
Nueva Constitucin, como por ejemplo el reemplazo de la frase "Es
deber preferente del Estado la ejecucin de acciones de salud, sin
perjuicio de la libre iniciativa en la forma y condiciones que determine
la ley", que estableca el inciso final de la citada norma del Acta N 3,
por la de "Es deber preferente del Estado garantizar la ejecucin de
las acciones de salud, sea que se presten a travs de instituciones
pblicas o privadas, en la forma y condiciones que determine la ley, la
que podr establecer cotizaciones obligatorias", que contiene el
precepto constitucional vigente.
Asimismo, de acuerdo al N 9 del artculo 19, el Estado no asume
la responsabilidad de garantizar, sino que "protege" el libre e
igualitario acceso a las acciones de promocin, proteccin y
recuperacin de la salud y de rehabilitacin del individuo.
En esta forma, el Estado pasa a cumplir un rol de supervisor de las
acciones de salud, pblicas o privadas, en conformidad con uno de los
paradigmas inspiradores de la Constitucin de 1980: el principio de
subsidiariedad. Este criterio inspirador prohbe el monopolio estatal de
las prestaciones de salud para la poblacin.
Sin embargo, de las Actas de la Comisin de Estudio de la Nueva
Constitucin, en cuanto a la responsabilidad del Estado, se concluye
que "todo el quehacer en salud del sector privado debe ser
subsidiario a la responsabilidad del Estado. En salud, no es
concebible que la situacin pudiera ser a la inversa y que el
Estado fuera subsidiario de la iniciativa privada, ya que sta no
puede asumir una responsabilidad con el mismo carcter".
Los Deberes del Estado en relacin al derecho a la proteccin
a la salud, son los siguientes:
A. Libre e Igualitario Acceso: El deber del Estado es proteger el
libre e igualitario acceso a todas las personas a las acciones de salud.
22
Tales acciones son: 1) Acciones de promocin de la salud, como
por ejemplo campaas educativas sobre prevencin, higiene y
salubridad; 2) Acciones de atencin, cuidado o proteccin de la
salud, como por ejemplo los procedimientos masivos de vacunacin,
decomiso de alimentos en mal estado, combate a la drogadiccin; 3)
Acciones de recuperacin de la salud, mbito en el que caben
todas las prestaciones mdicas proporcionadas por hospitales,
policlnicos o consultorios; 4) Acciones de rehabilitacin, en favor de
los accidentados, sea que han perdido un miembro o lo tienen
disminuido.
B. Coordinacin y Control: Coordinar significa que el Estado debe
establecer y seguir un orden entre instituciones pblicas y privadas,
concertando los medios, de origen estatal y privado, para lograr el
mayor xito posible en el otorgamiento de acciones de salud. Controlar
consiste en que debe inspeccionar y vigilar el funcionamiento del
sistema, adoptando o sugiriendo las medidas correctivas necesarias.
C. Garanta de Ejecucin: El Estado no puede jams dejar de
cumplir esta funcin, porque es uno de sus deberes "preferentes". La
obligacin consiste en garantizar la ejecucin de las acciones de
salud, sea que se presten a travs de instituciones pblicas o
privadas. Garantizar es asegurar o dar certeza, a cualquier titular
del derecho, que las acciones de salud le sern proporcionadas,
sin discriminacin, cuando necesite acceder a una de ellas. Sin
embargo, en la prctica la persona que requiere tales acciones puede
hallarse sin los requisitos exigidos para recibirlas, como son las
cotizaciones que la Constitucin y las leyes contemplan para el
financiamiento de ellas. En tales casos, el Bien Comn impone al
Estado el deber de otorgar las acciones de salud, aunque sea
gratuitamente, cuando la persona se encuentre en situacin de
indigencia o imprevisin.
Sistemas de Salud: Los sistemas de salud en Chile son dos:
1. El Sistema Nacional de Servicios de Salud, de carcter estatal y
que se proporciona a travs de los 29 Servicios de Salud existentes a
lo largo de todo el pas, entidades con personalidad jurdica de
derecho pblico y patrimonio propios y descentralizadas
funcionalmente, cuya operacin est asociada al Fondo Nacional de
Salud (FONASA), institucin que tiene el mismo de carcter. A travs
de FONASA se financian las prestaciones de salud en
23
establecimientos pblicos o privados, en este ltimo caso, mediante la
modalidad de libre eleccin.
2. Las Instituciones de Salud Previsional (ISAPRES), que son
sociedades annimas dedicadas a la ejecucin de acciones de salud.
Este sistema se ha ido consolidando en el tiempo, pero ante las
continuas alzas de los planes de salud, se ha intentado legislar para
reformar al sistema e impedir los abusos por parte de estas
instituciones.
Cotizaciones Obligatorias: La cotizacin es la cuota o parte de
los gastos de la seguridad social que el beneficiario correspondiente
debe pagar para financiarlos, al menos, parcialmente. La disposicin
constitucional faculta al legislador para imponer cotizaciones
obligatorias, debiendo entenderse que la ley puede liberar de ellas a
indigentes, o a personas y grupos familiares que carezcan de los
recursos necesarios para efectuarlas, por razones fundadas y sin que
constituya una discriminacin.
Desde otro punto de vista, las cotizaciones, si bien son ahorros
forzosos de quien las hace, al mismo tiempo son verdaderos tributos o
cargas pblicas, en sentido amplio. En todo caso, el 7% de cotizacin
obligatoria impuesta por la ley es patrimonio del cotizante
respectivo, estando destinada a contribuir al financiamiento de las
acciones de salud para l y sus familiares declarados como cargas.
Extensin del derecho a la proteccin a la salud: Aunque no se
sealan en el texto de la Constitucin, existe una gran cantidad de
derechos asociados a la proteccin de la salud, integrantes de los
llamados "derechos de tercera generacin", algunos de ellos
contenidos en documentos internacionales: a) Derecho a la salud
sexual y reproductiva; b) Derecho a la expresin y libre ejercicio de la
orientacin sexual; c) Libertad para decidir sobre el nmero de hijos y
la eleccin de los mtodos anticonceptivos; d) Derecho al acceso a
medicamentos, entre otros.
Normativa sobre Derechos y Deberes en relacin con acciones
vinculadas a la Atencin de Salud: Con fecha 24 de Abril de 2012,
se public la Ley N 20.584, que entr en vigencia el 1 de Octubre de
2012, que Regula los Derechos y Deberes que tienen las personas en
relacin con acciones vinculadas a su Atencin en Salud.
La ley 20.584 tiene por objeto regular los derechos y deberes que
las personas tienen en relacin con acciones vinculadas a su atencin
24
de salud. Sus disposiciones se aplicarn a cualquier tipo de prestador
de acciones de salud, sea pblico o privado. Asimismo, y en lo que
corresponda, se aplicarn a los dems profesionales y trabajadores
que, por cualquier causa, deban atender pblico o se vinculen con el
otorgamiento de las atenciones de salud.
En conformidad a su artculo 2, toda persona tiene derecho,
cualquiera que sea el prestador que ejecute las acciones de
promocin, proteccin y recuperacin de su salud y de su
rehabilitacin, a que ellas sean dadas oportunamente y sin
discriminacin arbitraria, en las formas y condiciones que
determinan la Constitucin y las leyes. La atencin que se
proporcione a las personas con discapacidad fsica o mental y a
aquellas que se encuentren privadas de libertad, deber regirse por
las normas que dicte el Ministerio de Salud, para asegurar que aquella
sea oportuna y de igual calidad.
En su atencin de salud, las personas tienen derecho a recibir un
trato digno y respetuoso en todo momento y en cualquier
circunstancia. En consecuencia, los prestadores debern: a) Velar
porque se utilice un lenguaje adecuado e inteligible durante la
atencin; cuidar que las personas que adolezcan de alguna
discapacidad que no tengan dominio del idioma castellano o slo lo
tengan en forma parcial, puedan recibir la informacin necesaria y
comprensible, por intermedio de un funcionario del establecimiento, si
existiere, o con apoyo de un tercero que sea designado por la persona
atendida; b) Velar porque se adopten actitudes que se ajusten a las
normas de cortesa y amabilidad generalmente aceptadas, y porque
las personas atendidas sean tratadas y llamadas por su nombre; c)
Respetar y proteger la vida privada y la honra de la persona durante
su atencin de salud.
En especial, se deber asegurar estos derechos en relacin con la
toma de fotografas, grabaciones o filmaciones, cualquiera que sea su
fin o uso. En todo caso, para la toma de fotografas, grabaciones o
filmaciones para usos o fines periodsticos o publicitarios se requerir
autorizacin escrita del paciente o de su representante legal.
Recurso de Proteccin: En relacin al derecho a la proteccin a la
salud, el recurso de proteccin slo es procedente cuando se afecte
el derecho a elegir el sistema de salud al que la persona desee
acogerse, sea estatal o privado. No obstante, nuestros Tribunales,
25
estimando que en algunos casos que se ha vulnerado el derecho
de propiedad, han otorgado proteccin a quienes han reclamado
una determinada prestacin de salud que se les haba negado.

Derecho a la Seguridad Social.
18.- El derecho a la seguridad social.
Las leyes que regulen el ejercicio de este derecho sern de qurum
calificado.
La accin del Estado estar dirigida a garantizar el acceso de todos
los habitantes al goce de prestaciones bsicas uniformes, sea que se
otorguen a travs de instituciones pblicas o privadas. La ley podr
establecer cotizaciones obligatorias.
El Estado supervigilar el adecuado ejercicio del derecho a la
seguridad social;"
El derecho a la seguridad social se refiere al derecho de gozar de
un respaldo o garanta econmica, que ayude a la persona frente a
situaciones que tendrn como resultado la disminucin de su
capacidad de trabajo, o el impedimento para trabajar en forma
permanente o transitoria, lo que le acarrear serias dificultades de
subsistencia. Se busca que el individuo, mientras dure su vida til
laboral, consiga materializar mecanismos que lo aseguren, para
cuando sta cesa o disminuya.
El objeto que cumplen los sistemas de seguridad social
consiste en asegurar a sus beneficiarios determinadas
condiciones de vida ante la ocurrencia de riesgos, como la
desocupacin, la vejez o la incapacidad, entre otros, que les
impiden a quienes los experimentan obtener, mediante el trabajo,
los medios indispensables para su subsistencia o la de su grupo
familiar.
El N 18 del artculo 19 debe necesariamente relacionarse con
las siguientes normas:
a) Con el artculo 1, especialmente en lo relativo al Bien Comn,
pues la seguridad social es parte de esta finalidad en nuestra
sociedad;
b) Con el derecho a la vida, y en forma ms estrecha con el
derecho a la proteccin a la salud;
26
c) Con el artculo 19 N 7, que prohbe imponer como sancin la
prdida de los derechos previsionales;
d) Con el artculo 32, N 11, que entre las atribuciones especiales
del Presidente de la Repblica, seala la de "conceder jubilaciones,
retiros, montepos y pensiones de gracia, con arreglo a las leyes".
e) Con la igualdad ante la ley, atendido que el derecho a la
seguridad social se garantiza a toda persona;
f) Con el principio de subsidiariedad, en cuanto los grupos
intermedios pueden colaborar con el Estado en la administracin de
los sistemas de seguridad social; y
g) Con el N 24 del Artculo 19, sobre el derecho de propiedad,
porque las cotizaciones son fondos de propiedad de quien las efecta.
Son textos complementarios de este derecho constitucional, la Ley
16.744, sobre Seguro Social contra riesgos de Accidentes del Trabajo
y Enfermedades Profesionales; el Decreto Ley N 3.500, que
establece el sistema de Administradoras de Fondos de Pensiones; la
Ley N 18.833, sobre Estatuto General de las Cajas de Compensacin
de Asignacin Familiar; y la Ley N 20.255, sobre Reforma Previsional,
que establece un Sistema de Pensiones Solidarias y modifica la
institucionalidad estatal relacionada con la seguridad social.
La Ley N 20.255, dispone que los rganos pblicos que tendrn la
principal responsabilidad del sistema de previsin social sern los
siguientes: a) El Ministerio del Trabajo y Previsin Social; b) La
Subsecretara de Previsin Social; c) La Superintendencia de
Pensiones; d) La Superintendencia de Seguridad Social; e) El Instituto
de Previsin Social, y f) El Instituto de Seguridad Laboral!
La Ley 20.255 crea el Instituto de Previsin Social (IPS), servicio
pblico descentralizado, y por lo tanto con personalidad jurdica y
patrimonio propio, bajo la supervigilancia del Presidente de la
Repblica, a travs del Ministerio del Trabajo y Previsin Social, por
intermedio de la Subsecretara de Previsin Social, que tendr por
objeto especialmente la administracin del sistema de pensiones
solidarias y de los regmenes previsionales administrados hasta esa
poca por el Instituto de Normalizacin Previsional (INP), con
excepcin de las acciones referidas a la ley N16.744, que
corresponden al nuevo Instituto de Seguridad Laboral, continuador, en
esta funcin, del INP.
27
El rgimen de pensiones creado por el Decreto Ley N 3.500, de
1980, signific una profunda transformacin del sistema previsional
chileno, reemplazando un rgimen pblico de beneficio definido,
por uno de capitalizacin individual con administradores privados
y regulacin del Estado. Este ltimo, adems, asumi,
subsidiariamente, la preocupacin por la pobreza en la vejez,
mediante el otorgamiento de pensiones asistenciales focalizadas y
pensiones mnimas garantizadas.
La Reforma Previsional de la Ley 20.255 reestructur el rgimen
civil de pensiones, creando un Sistema de Pensiones Solidarias (SPS)
que asegura un grado razonable de proteccin y autonoma
econmica para el pensionado. Los principales beneficios de este
sistema son la Pensin Bsica Solidaria (PBS) y el Aporte
Previsional Solidario (APS). A estos beneficios acceden hombres y
mujeres, a los 65 aos de edad, que pertenezcan a los tres primeros
quintiles de ingreso (es decir, el 60% de la poblacin de menores
ingresos) y renan un perodo mnimo de 20 aos de permanencia en
el pas, y de 4 de los ltimos 5 aos previos a la solicitud del beneficio.
La Pensin Bsica Solidaria es una pensin de carcter no
contributivo, mientras que el Aporte Previsional Solidario es un
beneficio que complementa las pensiones que el beneficiario
recibe. As, a una persona que cumpla con los requisitos para acceder
al Sistema de Pensiones Solidarias, que no pudo contribuir al sistema
de capitalizacin obligatorio, y que no posee ningn otro tipo de
pensin, el nuevo sistema le otorga la Pensin Bsica Solidaria (PBS),
Evolucin del Derecho a la Seguridad Social: El nacimiento de
los seguros sociales ocurri en el Programa Social del Canciller del
Imperio Alemn Otto von Bismark en 1881, para proteger a los
asalariados y favorecer el crecimiento industrial alemn, promoviendo
la legislacin social ms avanzada de la poca. En 1924, Chile fue el
primer pas latinoamericano en implantarlos, mediante la Ley N 4.054,
que cre el Seguro Obrero Obligatorio.
En 1942, el economista britnico William Beveridge consider que
la seguridad social debe cubrir los riesgos derivados de las
contingencias sociales que sufra todo ser humano, surgiendo una
concepcin ms amplia y a la vez tcnica de la seguridad social.
Recogiendo esta evolucin del concepto, en 1944, la Organizacin
Internacional del Trabajo (OIT), adopt la Declaracin de Filadelfia,
28
que reconoce el derecho en favor de toda persona necesitada a gozar
de los beneficios de la seguridad social, sin atender a su calidad o no
de asalariado. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos,
proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en 1948,
adopt tambin este derecho.
En la actualidad, el derecho a la seguridad social, es parte del
conjunto de atributos pblicos subjetivos propios de todos los Estados
democrticos. En nuestro ordenamiento constitucional, como derecho
autnomo y diferente al derecho al trabajo o a la libertad de trabajo, en
la Constitucin de 1925 slo apareci con la reforma constitucional de
1971. Luego, figur en el Artculo 1 N 21 del Acta Constitucional N3,
de 1976, que sealaba que le corresponda al Estado formular la
poltica nacional de seguridad social.
Es necesario distinguir entre los conceptos de "Previsin
Social" y de "Seguridad Social", pues la evolucin ha consolidado al
segundo de ellos: a) La previsin social es un concepto ms
antiguo y restringido y consiste en que, ante eventos que afecten a
la generalidad de la poblacin y en que haya un inters social para
solucionarlos, el Estado debe intervenir, forzando a las personas a
adoptar medidas de previsin o seguro, como por ejemplo el seguro
de vejez. b) La seguridad social no slo cubre esos seguros, sino
que los inserta en la atencin universal a toda la poblacin que
sufre un estado de necesidad, garantizando condiciones de
subsistencia bsicas y que sean iguales para todos. El riesgo que
cubre se denomina "contingencia social", que no siempre est
asociado a un acontecimiento personal desgraciado, pero en que se
producen consecuencias econmicas negativas para el afectado o su
familia.
Caractersticas del Derecho a la Seguridad Social:
A. Se han formulado una serie de principios generales, que es
conveniente resumir para comprender el significado del N 18 del
artculo 19:
1) Universalidad: la seguridad social debe proteger a todas las
personas naturales, sin discriminaciones laborales ni de ningn tipo;
2) Integralidad: la seguridad social debe ser completa, su
cobertura debe salvar todos los riesgos o contingencias sociales;
29
3) Uniformidad: el rgimen de prestaciones debe ser
esencialmente igual para todas las personas en cada organismo y
para cada prestacin;
4) Solidaridad: todos los cotizantes deben contribuir al
financiamiento del sistema de seguridad social, cada cual segn una
proporcin de sus rentas, recibiendo, sin embargo, una pensin
uniforme.
B. Regulacin Legal: Las leyes que regulen el ejercicio de este
derecho sern de qurum calificado. La razn de esta exigencia
radica en el elevado costo que significa al estado financiar los gastos
de seguridad social. Adems, en conformidad al artculo 65, inciso 4
N 6, corresponde al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva
para "establecer o modificar las normas sobre seguridad social o que
incidan en ella, tanto del sector pblico como del sector privado". La
explicacin para esta ltima norma, la encontramos en que las
materias de seguridad social son de aquellas en que cabe la
presencia, la accin y el concierto de los grupos de presin. Los
parlamentarios, son ms permeables a esa presin o influencia, por
estar sujetos a una posible reeleccin; en cambio, el Presidente de la
Repblica en Chile no es reelegible y por corresponderle el gobierno y
la administracin del Estado, junto con la planificacin de la economa
y del destino de los recursos nacionales, se encuentra en mejor
situacin para impulsar iniciativas legislativas sobre tales materias.
C. Roles del Estado: La accin del Estado tiene por objeto
garantizar el acceso de todas las personas al goce de
prestaciones bsicas uniformes, es decir, emanadas del mismo
sistema previsional, sea pblico o privado.
Adems, el Estado debe supervigilar el adecuado ejercicio de
este derecho, lo que realiza a travs de la Superintendencia de
Seguridad Social, en el caso del antiguo sistema, y de la
Superintendencia de Pensiones (ex Superintendencia de
Administradoras de Fondos de Pensiones), para el sistema previsional
que se inici en 1980.
D. Administradoras de Fondos de Pensiones: Son las
instituciones previsionales que otorgan prestaciones de seguridad
social, de carcter privado. Son personas jurdicas constituidas como
sociedades annimas abiertas, destinadas a administrar, con fines de
lucro, los dineros acumulados por los cotizantes en sus cuentas de
30
ahorro individuales. En conformidad con la ley, existe una separacin
estricta entre el patrimonio de la AFP, por un lado, y los fondos de los
afiliados que ella administra.
Recurso de Proteccin: El ejercicio del derecho a la seguridad
social NO se encuentra protegido por el recurso de proteccin.
Sin embargo, los Tribunales en determinados casos, en que se ha
desconocido un beneficio asistencial, han estimado que se estara
vulnerando el derecho de propiedad.

Las Igualdades en la Constitucin:
El principio de igualdad en la Constitucin tiene una especial
relevancia. En distintos preceptos de ella se alude explcitamente a la
igualdad, ya sea en forma de derecho subjetivo, de finalidad de la
actividad del Estado o de principio fundamental de la Carta.
Sin embargo, la Constitucin no define la igualdad, aunque indica
los supuestos en los que sera exigible:
a) en primer lugar, el artculo 1 declara que "Las personas nacen
libres e iguales en dignidad y derechos";
b) en otras disposiciones, se consagra como finalidad de la
actividad del Estado, orientando las funciones pblicas administrativas,
legislativas, judiciales y, en general de todos los rganos del Estado
(ejemplos: el Estado tiene el deber de garantizar el derecho de las
personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida
nacional; debe satisfacer las necesidades de educacin parvularia,
bsica y media en forma gratuita, garantizando y asegurando el
acceso a ellas de toda la poblacin);
c) en otros casos, la Constitucin exige que ciertos actos o
procedimientos sean igualitarios (ejemplos: el voto debe ser igualitario;
el Estado debe tratar igualitariamente a los miembros de partidos
polticos e independientes en los procesos electorales); y
e) hay normas que consagran la igualdad como obligacin con las
personas (ejemplos: "Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer
diferencias arbitrarias"; "La no discriminacin arbitraria en el trato que
deben dar el Estado y sus organismos en materia econmica").
Las Igualdades en la Constitucin, las estudiaremos a travs de la
siguiente sistematizacin:
1. La igualdad ante la ley;
31
2. La igual proteccin en el ejercicio de los derechos: la igualdad
ante la justicia; el derecho a la defensa, tanto para la vctima como
para el imputado; el debido proceso;
3. La igualdad ante las cargas pblicas; y
4. La igualdad para acceder a un cargo pblico.

1. La igualdad ante la ley:
2.- La igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo
privilegiados. En Chile no hay esclavos y el que pise su territorio
queda libre. Hombres y mujeres son iguales ante la ley.
Ni la ley ni autoridad alguna podrn establecer diferencias
arbitrarias".
El principio de igualdad ante la ley se encuentra incorporado en
nuestro ordenamiento jurdico nacional, desde el Reglamento
Constitucional de 1812, dictado en la poca de Jos Miguel Carrera, y
constituye un elemento fundamental de seguridad jurdica, al
garantizar a todas las personas un igual tratamiento frente al derecho,
en igualdad de condiciones.
Con la expresin "En Chile no hay persona ni grupo privilegiado", la
Constitucin establece una norma de carcter prohibitivo y amplio, de
manera que impide eximir de obligaciones o prodigar ventajas a
favor de personas, instituciones u organizaciones, salvo que se
hallen demostradas las razones que justifican otorgarlas. No
pueden existir estatutos diferentes en atencin a una ideologa,
creencia religiosa u otra condicin personal. La Constitucin de 1925
utilizaba la palabra "clase", la que se reemplaz por "grupo", por
considerarse que esta ltima es ms amplia.
La Constitucin mantiene las referencias a la esclavitud como un
homenaje a la tradicin jurdica chilena que se inici en Octubre de
1811, cuando el primer Congreso Nacional, a iniciativa de Manuel de
Salas, decret la libertad de vientres para los hijos de esclavas que
nacieran en Chile, lo que fue ratificado en la Constitucin de 1818 y
que culmina en la Constitucin de 1823, con la abolicin total de la
esclavitud en Chile.
Sin embargo, la esclavitud existe actualmente, pese a que est
prohibida en la mayora de los pases donde se practica. Tambin la
prohben la Declaracin de los Derechos Humanos de 1948 y la
32
Convencin Suplementaria sobre la Abolicin de la Esclavitud, la Trata
de Esclavos y las Instituciones y Prcticas Anlogas a la Esclavitud, de
1956.
En pleno siglo XXI, hay mujeres de Europa Oriental que trabajan en
la prostitucin en condiciones de servidumbre por deudas, se trafica a
nios y a nias entre Estados de frica Occidental y en Brasil se
obliga a hombres a trabajar como esclavos en haciendas agrcolas. La
esclavitud contempornea adopta diversas formas y afecta a personas
de todas las edades, gneros y razas. En 1999, el Grupo de Trabajo
de las Naciones Unidas sobre las Formas Contemporneas de
Esclavitud calcul que 20 millones de personas trabajaban en
servidumbre por deudas en todo el mundo.
En la actualidad, la esclavitud es ms comn que en cualquier otra
poca de la historia, segn las ltimas investigaciones de un
acadmico britnico (2007), informa The Independent, de Londres.
Kevin Bales, profesor de Sociologa de la Universidad de Surrey, en
Roehampton, ha calculado que 27.000.000 de personas viven como
esclavos, ms que en el Imperio romano o en el cenit de la trata de
esclavos africanos, dice el diario. Aunque el tipo de esclavitud tal vez
difiera del de hace ciento cincuenta aos, millones de personas estn
sin recibir ninguna clase de salario, bajo el control de individuos que se
valen de la violencia o de la amenaza de violencia, afirma Bales. Los
contratos laborales en condiciones de esclavitud son la forma ms
generalizada. Por cierto precio, bandas organizadas transportan a los
trabajadores a otro pas con la promesa de proporcionarles un empleo
bien pagado; sin embargo, una vez en el destino, les dan los peores
trabajos y los explotan hasta que cancelan su deuda.
Un informe respaldado por la Unesco enumera siete formas de
esclavitud en el siglo XXI: la esclavitud domstica, la esclavitud por
deudas, los contratos esclavistas, el trabajo forzoso para el
Estado, la prostitucin forzada, los matrimonios forzosos y la
esclavitud en tiempos de guerra.
En un estudio publicado por la Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT) en 2012, se estima que cerca de 20.900.000, esto es,
tres de cada 1000 personas en el mundo son vctimas de trabajo
forzado. Uno de los pases que mantienen la esclavitud y la protegen
es Mauritania, contra cuyo gobierno se han alzado varias voces desde
el ao 2005.
33
La expresin "Hombres y mujeres son iguales ante la ley" se
introdujo por la Ley de Reforma Constitucional N 19.611, de 1999. La
verdad es que no se justificaba la inclusin de tal oracin, porque
de acuerdo al enunciado del artculo 19, los derechos
constitucionales, entre ellos, la igualdad ante la ley, se aseguran a
todas las personas, sin distincin alguna.
El inciso 2 del N 2 del artculo 19, establece que "Ni la ley ni
autoridad alguna podrn establecer diferencias arbitrarias". Esta
es una de las innovaciones ms importantes de la Constitucin de
1980, entre otras razones, porque introduce el concepto de igualdad
o diversidad justa. Al analizar las bases del Estado de Derecho,
tratamos el principio de la Interdiccin de la Arbitrariedad, cuyo
contenido se precisa, entre otras normas, con esta disposicin. Se
prohbe al legislador y a toda autoridad establecer diferencias
arbitrarias, porque son contrarias al principio de igualdad ante el
derecho. Las diferencias arbitrarias carecen de fundamento
racional y de una base de justicia y se desvan del bien comn.
Por el contrario, se pueden establecer diferencias fundadas en la
razn, la justicia o en armona con el bien comn.
En doctrina, se ha definido arbitrario como el acto o proceder
contrario a la justicia o a la razn, infundado o desproporcionado en
relacin con los fines perseguidos para la consecucin de un objetivo
lcito y determinado. Ha surgido el dilema en torno a saber qu es lo
justo por una parte, y lo injusto o arbitrario, de otra. La disposicin del
inciso 2 del N2 artculo 19, nos seala que la igualdad no consiste en
que todos y en todo, sean idnticos y tampoco quiere decir que las
personas nunca y en nada sean diferentes.
El sentido del principio en estudio y de la prohibicin comentada, es
que la ley (el Derecho) trate con igualdad a las personas en lo que
sean parecidos o iguales, pero que los trate desigualmente en lo
que los sujetos o circunstancias sean diferentes.
A menudo, la diferencia o equiparacin arbitraria se considera
sinnimo de discriminacin. La Comisin de Estudio de la Nueva
Constitucin dej constancia que "discriminar es dar trato de
inferioridad a una persona o colectividad por motivos raciales,
religiosos, polticos u otros".
La Corte Suprema se ha pronunciado en relacin a este principio,
en numerosos casos: "la igualdad ante la ley se refiere a todas las
34
personas que se encuentren dentro de ciertas condiciones, y es
relativa a bienes jurdicos y valores humanos de carcter poltico
social, no haciendo diferencias por atributos de orden particular"; "la
igualdad ante la ley consiste en que las normas jurdicas deben ser
iguales para todas las personas que se encuentran en las mismas
circunstancias y que no deben concederse privilegios ni imponerse
obligaciones a unos que no beneficien o graven a otros que se hallen
en condiciones similares"; "la igualdad ante la ley es el sometimiento
de todas las personas de similares condiciones a un mismo estatuto
jurdico fundamental para el ejercicio de sus derechos y para el
cumplimiento de sus deberes, sin que sea posible discriminar entre
ellas, por lo que es natural que en una serie de mbitos la ley puede
hacer diferencias entre grupos, siempre y cuando no sea una
discriminacin arbitraria, esto es, contraria a la tica elemental o que
no tenga una justificacin racional".
En relacin a esta materia, en el ao 2012, se dict la Ley 20.609,
que Establece Medidas contra la Discriminacin, conocida como
"Ley Antidiscriminacin" o Ley Zamudio, cuyos artculos 1 y 2
establecen:
Artculo 1.- Propsito de la ley. Esta ley tiene por objetivo
fundamental instaurar un mecanismo judicial que permita restablecer
eficazmente el imperio del derecho toda vez que se cometa un acto de
discriminacin arbitraria.
Corresponder a cada uno de los rganos de la Administracin del
Estado, dentro del mbito de su competencia, elaborar e implementar
las polticas destinadas a garantizar a toda persona, sin discriminacin
arbitraria, el goce y ejercicio de sus derechos y libertades reconocidos
por la Constitucin Poltica de la Repblica, las leyes y los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
"Artculo 2.- Definicin de discriminacin arbitraria. Para los
efectos de esta ley, se entiende por discriminacin arbitraria toda
distincin, exclusin o restriccin que carezca de justificacin
razonable, efectuada por agentes del Estado o particulares, y que
cause privacin, perturbacin o amenaza en el ejercicio legtimo
de los derechos fundamentales establecidos en la Constitucin
Poltica de la Repblica o en los tratados internacionales sobre
derechos humanos ratificados por Chile y que se encuentren vigentes,
en particular cuando se funden en motivos tales como la raza o
35
etnia, la nacionalidad, la situacin socioeconmica, el idioma, la
ideologa u opinin poltica, la religin o creencia, la sindicacin o
participacin en organizaciones gremiales o la falta de ellas, el
sexo, la orientacin sexual, la identidad de gnero, el estado civil,
la edad, la filiacin, la apariencia personal y la enfermedad o
discapacidad.
Las categoras a que se refiere el inciso anterior no podrn
invocarse, en ningn caso, para justificar, validar o exculpar
situaciones o conductas contrarias a las leyes o al orden pblico.
Se considerarn razonables las distinciones, exclusiones o
restricciones que, no obstante fundarse en alguno de los criterios
mencionados en el inciso primero, se encuentren justificadas en
el ejercicio legtimo de otro derecho fundamental, en especial los
referidos en los nmeros 4, 6, 11, 12, 15, 16 y 21 del artculo 19 de
la Constitucin Poltica de la Repblica, o en otra causa
constitucionalmente legtima."
Frente a un acto de discriminacin arbitraria efectivo, la persona
afectada tendr derecho a interponer una accin de no
discriminacin arbitraria ante el juez de letras de su domicilio o del
domicilio del responsable del acto discriminatorio, la que podr ser
interpuesta por la persona afectada, por su representante legal o quien
est a cargo del cuidado personal o la educacin del afectado.
Tambin podr interponerse por cualquier persona a favor de quien
ha sido objeto de discriminacin arbitraria, cuando este ltimo se
encuentre imposibilitado de ejercerla y carezca de representantes
legales o personas que lo tengan bajo su cuidado o educacin, o
cuando, an tenindolos, stos se encuentren tambin impedidos de
deducirla.

2. La igual proteccin en el ejercicio de los derechos: la
igualdad ante la justicia; el derecho a la defensa, tanto para la
vctima como para el imputado; legalidad del tribunal; el debido
proceso; exclusin de presunciones de derecho en materia de
responsabilidad penal; irretroactividad de la ley penal y principio
de la tipicidad.
3.- La igual proteccin de la ley en el ejercicio de sus derechos.
36
Toda persona tiene derecho a defensa jurdica en la forma que la
ley seale y ninguna autoridad o individuo podr impedir, restringir o
perturbar la debida intervencin del letrado si hubiere sido requerida.
Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden y
Seguridad Pblica, este derecho se regir, en lo concerniente a lo
administrativo y disciplinario, por las normas pertinentes de sus
respectivos estatutos.
La ley arbitrar los medios para otorgar asesoramiento y defensa
jurdica a quienes no puedan procurrselos por s mismos. La ley
sealar los casos y establecer la forma en que las personas
naturales vctimas de delitos dispondrn de asesora y defensa jurdica
gratuitas, a efecto de ejercer la accin penal reconocida por esta
Constitucin y las leyes.
Toda persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser
asistida por un abogado defensor proporcionado por el Estado si no
nombrare uno en la oportunidad establecida por la ley.
Nadie podr ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que sealare la ley y que se hallare establecido por sta con
anterioridad a la perpetracin del hecho.
Toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin debe fundarse
en un proceso previo legalmente tramitado. Corresponder al
legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una
investigacin racionales y justos.
La ley no podr presumir de derecho la responsabilidad penal.
Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una
nueva ley favorezca al afectado.
Ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se
sanciona est expresamente descrita en ella".
La igualdad ante la justicia: En lo fundamental, esta garanta es
una consecuencia de la igualdad ante la ley y con ella se pretende que
todos quienes deban recurrir para la proteccin de sus derechos ante
cualquiera autoridad, incluyendo a los tribunales, de cualquier
naturaleza, se encuentren en un plano de igualdad jurdica, sin que
existan privilegios o fueros especiales en razn de nacionalidad, raza,
sexo, condicin social o situacin econmica y sin que sean
admisibles discriminaciones arbitrarias, odiosas, injustas o irracionales.
37
Dentro de la idea de la igual proteccin de los derechos y en el
evento que uno de ellos sea atropellado o en los casos en que se
produzcan discriminaciones, y no exista ley o tribunal que regule ante
quien accionar, el conocimiento y fallo del reclamo corresponde a los
tribunales ordinarios de justicia.
En consecuencia, si un derecho esencial de la persona humana
no est cautelado por el recurso de proteccin o su tutela no
tiene procedimiento legalmente establecido, el afectado podr, en
todo caso, accionar ante los tribunales de justicia. Hay aqu una
facultad para que los tribunales otorguen amparo a las personas que
tengan sus derechos violados, aunque no se establezca una
competencia especfica, porque se contempla un caso de jurisdiccin
general de los tribunales de justicia y la obligacin para conocer de
esta violacin, lo que se refuerza con la incorporacin en el texto de la
Constitucin del principio de inexcusabilidad (artculo 76, inciso 2).
Los nicos tribunales de fuero especial que existen en Chile son los
tribunales militares en tiempo de paz y en tiempo de guerra, que no
constituyen expresin de privilegio o de discriminacin irrazonable en
favor de los miembros de las Fuerzas Armadas y de Orden. Cuando
un militar comete un ilcito en el ejercicio de sus funciones, dicho
proceso es conocido por un tribunal militar, no porque lo haya
cometido un militar, sino porque ese acto es de naturaleza militar.
En todo caso, la Justicia Militar en tiempo de paz est sometida a la
triple superintendencia de la Corte Suprema.
La existencia de otros tribunales especiales, como los de Familia o
del Trabajo, no vulneran la igualdad en el ejercicio de los derechos,
desde el momento en que su existencia cautela la especializacin de
la judicatura, su expedicin y eficacia en asuntos cuya naturaleza
requiere un trato diferente. No hay en los tribunales especiales fueros
ni distinciones arbitrarias que vulneren el igualitario acceso a las
autoridades encargadas de cautelar los derechos de las personas.
El derecho a la defensa, tanto para la vctima como para el
imputado: El derecho a la defensa jurdica se refiere, en trminos
amplios, al derecho de toda persona a acceder a una asesora legal
cuando lo requiera, es decir, el derecho de actuar representada por un
abogado en las causas civiles, contenciosas o voluntarias, criminales
en que acte como parte o solicitante, y tambin en toda clase de
38
gestiones pblicas o ante cualquier autoridad, que necesiten de la
asistencia o asesora de un letrado.
El concepto de defensa significa que la persona pueda ser
representada por abogado, lo cual implica una labor activa por parte
de ste y requiere que se compenetre de los antecedentes, se
entreviste y est en contacto con su defendido, para hacer valer sus
derechos. La actuacin del abogado no puede ser impedida,
restringida (limitada) ni perturbada (obstaculizada), por la ley,
autoridad ni individuo alguno. Para que ello no suceda, la defensa
jurdica debe cumplir con dos requisitos: a) Que se trate de una
"debida intervencin", vale decir, que sea pertinente, respetuosa,
realizarse conforme a los procedimientos que la ley seale y dentro de
la competencia que la ley otorga al abogado; y b) Que la intervencin
del letrado haya sido requerida, ya sea por el propio interesado o
porque la ley imponga la obligatoriedad de la actuacin del abogado,
independientemente de la voluntad del interesado.
Tratndose de los integrantes de las Fuerzas Armadas y de Orden
y Seguridad Pblica, la norma hace una distincin ajena al contenido
de la disposicin. Se funda en que la naturaleza propia, peculiar o
diferente que tienen las Fuerzas Armadas y las Fuerzas de Orden y
Seguridad Pblica, exige que se rijan, en lo administrativo y
disciplinario, por normas especiales. En concordancia con lo anterior,
el inciso final del artculo 83 de la Constitucin, dispone que el ejercicio
de la accin penal pblica, y la direccin de las investigaciones de los
hechos que configuren el delito, de los que determinen la participacin
punible y de los que acrediten la inocencia del imputado en las causas
que sean de conocimiento de los tribunales militares, como asimismo
la adopcin de medidas para proteger a las vctimas y a los testigos de
tales hechos no son de competencia del Ministerio Pblico, sino que
correspondern, en conformidad con las normas del Cdigo de
Justicia Militar y a las leyes respectivas, a los rganos y a las personas
que ese Cdigo y esas leyes determinen.
El inciso 3 del N 3 del artculo 19, establece que la ley arbitrar
los medios para otorgar asesoramiento y defensa jurdica a
quienes no puedan procurrselos por s mismos. El
asesoramiento supone la emisin de consejos, orientaciones o
recomendaciones a una persona, donde se estudian los antecedentes
que llevan a plantear o no una accin o la defensa, sea en sede
39
judicial o de otra naturaleza y es la etapa previa a la defensa. La
defensa jurdica consiste en asumir la representacin de la persona
ante los tribunales de justicia o en la gestin pblica de que se trate.
Las personas que no tienen recursos para solventar el
asesoramiento o la defensa jurdica no son slo quienes sean
indigentes o sobrevivan en la miseria, sino toda persona que
disponiendo de algunos ingresos econmicos, carezca de recursos
suficientes para contar con los medios para pagar un abogado,
receptor o perito.
Esta materia se relaciona con el privilegio de pobreza, aquel
beneficio que, cumpliendo con la ley, los tribunales otorgan a las
personas que no tienen medios para cubrir o sufragar los honorarios
de un abogado o las costas procesales del juicio en que se hallen
involucrados.
La ley provee diversos sistemas de asesora y defensa jurdica
gratuitas, que principalmente funcionan por las siguientes vas:
1. Corporaciones de Asistencia Judicial: Son personas jurdicas
de derecho pblico, autnomas y con patrimonio propio,
funcionalmente descentralizadas y sujetas a la supervigilancia del
Presidente de la Repblica a travs del Ministerio de Justicia, que
cuentan con abogados contratados por la entidad y en que realizan su
prctica profesional de seis meses los egresados o Licenciados de las
Facultades de Derecho del pas, para optar al juramento como
abogados. Actualmente, existen cuatro Corporaciones de Asistencia
Judicial: CAJ de Tarapac (con competencia en las regiones de Arica
y Parinacota, de Tarapac y Antofagasta); CAJ de Valparaso (con
competencia en las regiones de Atacama, Coquimbo y Valparaso);
CAJ Metropolitana (con competencia sobre las regiones de O'Higgins,
Maule, Magallanes y Metropolitana); y CAJ del Bo Bo (con
competencia sobre las regiones de Bo Bo, Araucana, de Los Ros,
de Los Lagos y Aisn).
2. Defensora Penal Pblica: Es un servicio pblico
descentralizado funcionalmente, con personalidad jurdica y patrimonio
propio, desconcentrado territorialmente a travs de las Defensoras
Regionales y Locales, sometido a la supervigilancia del Presidente de
la Repblica a travs del Ministerio de Justicia. Fue creado en el ao
2001, en el marco de la reforma procesal penal y su finalidad es
otorgar defensa penal de alta calidad profesional a los imputados o
40
acusados de un crimen, simple delito o falta, que sea de competencia
de un Juzgado de Garanta o de un Tribunal de Juicio Oral en lo penal
y de las respectivas Cortes de Apelaciones.
La Ley de Reforma Constitucional N 20.516, del ao 2011,
introdujo el siguiente inciso 4 al N 3 del artculo 19: "Toda
persona imputada de delito tiene derecho irrenunciable a ser
asistida por un abogado defensor proporcionado por el Estado si
no nombrare uno en la oportunidad establecida por la ley."
Esta redaccin ha planteado el problema de determinar cul es la
oportunidad establecida por la ley, para lo cual debe examinarse el
Cdigo Procesal Penal, cuyos artculos 8 y 102, disponen que desde
la primera actuacin del procedimiento y hasta la completa ejecucin
de la sentencia que se dictare, el imputado tendr derecho a designar
libremente uno o ms defensores de su confianza. Si no lo tuviere, el
ministerio pblico solicitar que se le nombre un defensor penal
pblico, o bien el juez proceder a hacerlo, en los trminos que seale
la ley respectiva. En todo caso, la designacin del defensor deber
tener lugar antes de la realizacin de la primera audiencia a que fuere
citado el imputado.
Esta materia debe armonizarse con el artculo 91 del Cdigo
Procesal Penal, que se refiere a las declaraciones del imputado ante la
Polica y establece que la polica slo podr interrogar autnomamente
al imputado en presencia de su defensor. Si ste no estuviere
presente durante el interrogatorio, las preguntas se limitarn a
constatar la identidad del sujeto. Sin embargo, si en ausencia del
defensor, el imputado manifestare su deseo de declarar, la polica
tomar las medidas necesarias para que declare inmediatamente ante
el fiscal. Si esto no fuere posible, la polica podr consignar las
declaraciones que se allanare a prestar, bajo la responsabilidad y con
la autorizacin del fiscal. El defensor podr incorporarse siempre y en
cualquier momento a esta diligencia.
3. Institucin de los Abogados de Turno: El artculo 595 del
Cdigo Orgnico de Tribunales dispone que corresponde a los jueces
de letras designar cada mes y por turno, entre los no exentos, un
abogado que defienda las causas civiles y otro que defienda las
causas del trabajo de las personas que hubieren obtenido o debieran
gozar del privilegio de pobreza. Cabe sealar que el Tribunal
Constitucional en sentencia publicada en el Diario Oficial el 01 de
41
Agosto de 2009, declar que la expresin gratuitamente, contenida
en el inciso primero del artculo 595 del Cdigo Orgnico de Tribunales
es inconstitucional y, en consecuencia, se encuentra derogada desde
la publicacin en el Diario Oficial de la respectiva sentencia.
4. Servicios de asistencia jurdica gratuita: Los prestan las
Clnicas Jurdicas de las Universidades, Corporaciones Municipales o
Instituciones de Beneficencia.
5. Asesora y Defensa Jurdica gratuitas a las vctimas de
delitos: La Ley de Reforma Constitucional N 20.516, del ao 2011,
introdujo en el inciso 3 del N 3 del artculo 19, la obligacin para el
Estado de asegurar asesora y defensa jurdica a las personas
naturales que hayan sido vctimas de hechos que revistan caracteres
de delito y que no puedan procurrselas por s mismas, las que se
realizan principalmente a travs de unidades de las Corporaciones de
Asistencia Judicial: los Centros de Atencin Integral a Vctimas de
Delitos Violentos, la Unidad de Atencin a Vctimas y los Centros de
Asistencia a Vctimas de Atentados Sexuales.
Adems, bajo la tutela del Ministerio del Interior y de la Seguridad
Pblica, se han creado a travs de todo el territorio nacional los
Centros de Apoyo a Vctimas, que tienen por objetivo contribuir a la
reparacin de los daos ocasionados por el delito a travs del contacto
rpido y oportuno con las vctimas, entregando una atencin integral y
especializada con profesionales psiclogos, abogados y trabajadores
sociales. En el Ministerio del Interior y de la Seguridad Pblica, se
desarrollan tambin numerosos programas con propsitos similares,
como la Red de Asistencia a Vctimas (RAV), que integra a todas las
instancias que toman contacto con las vctimas una vez ocurrido el
delito y su objetivo es optimizar la respuesta de las instituciones que
forman parte del circuito por el cual debe transitar una persona que ha
sido vctima, con el fin que reciba un trato adecuado en todas las
etapas, es decir, desde que interpone una denuncia, hasta que recibe
apoyo y atencin psicolgica, social y jurdica.
Legalidad del tribunal: El inciso 5 del N 3, se encuentra
garantizado por el recurso de proteccin, a diferencia de los
dems incisos de este nmero.
Esta norma tiene los siguientes contenidos:
42
a) Establecimiento legal del tribunal: en caso alguno, podra
crearse un tribunal por decreto del Presidente de la Repblica, porque
todos los tribunales deben ser establecidos por ley;
b) El tribunal debe haber quedado establecido con anterioridad
a la perpetracin del hecho: la redaccin anterior a las reformas del
ao 2005, expresaba "que se halle establecido con anterioridad por
sta", lo que llev al Tribunal Constitucional a declarar que esa frase
deba entenderse en el sentido de que el tribunal deba estar
determinado con anterioridad a los hechos que se juzguen, lo que ha
quedado claro con la nueva redaccin;
c) Prohibicin de juzgamiento por comisiones especiales: Las
llamadas comisiones especiales o tribunales ad hoc, se establecen en
fecha posterior a la perpetracin de los hechos que deben juzgar o son
rganos que, no teniendo funciones jurisdiccionales, se las arrogan
para conocer, juzgar y fallar un caso determinado.
Este tipo de comisiones se pueden presentar tambin dentro de
asociaciones o grupos intermedios, asumiendo funciones que no les
corresponden de acuerdo a sus estatutos.
El debido proceso: A nivel constitucional, se estim en el artculo
11 de la Carta de 1925, que slo deba garantizarse la legalidad del
proceso penal. Ya el Reglamento Constitucional de 1812, en su
artculo 18, se expresaba que "ninguno ser penado sin proceso y
sentencia conforme a la ley". La Constitucin de 1822, en el artculo
219, estableci que "toda sentencia civil y criminal deber ser
motivada".
En el texto de la Constitucin de 1980, la garanta comprende a
todo rgano que ejerza jurisdiccin: tribunales ordinarios, especiales,
administrativos, arbitrales, Contralora General de la Repblica, etc.
El vocablo sentencia no se refiere exclusivamente a la sentencia
judicial, en el sentido tcnico procesal, sino a cualquier resolucin
de una autoridad que le corresponda conocer, resolver y hacer
ejecutar lo resuelto, es decir, que ejerza jurisdiccin.
Para que esa resolucin de autoridad sea vlida, debe reunir los
siguientes requisitos:
1) Que exista un proceso previo, legalmente tramitado. Luego, la
resolucin ser nula si no existe una tramitacin anterior a ella, en que
el afectado haya sido odo en sus defensas y en sus pruebas, y
43
2) Que la ley haya establecido un procedimiento y una
investigacin racionales y justos. Si eso no sucede, la sancin
aplicada y el acto de autoridad son nulos y as deber declararlo la
justicia ordinaria.
En conformidad con los tratados internacionales en materia de
derechos humanos y las Actas de la Comisin de la Nueva
Constitucin, en las que consta la decisiva participacin en esta
materia del profesor Jos Bernales Pereira, los elementos
constitutivos de un debido proceso, deberan ser los siguientes: a)
Notificacin y audiencia del afectado, pudiendo procederse en su
rebelda, si no comparece una vez notificado; b) Bilateralidad de la
audiencia, es decir, que sea controversial, con una adecuada defensa
y presentacin de las pruebas, recepcin de ellas y su examen; c)
Sentencia dictada por un tribunal u rgano imparcial y objetivo, que
ejerza jurisdiccin y sea competente; d) Celeridad del juzgamiento y
sentencia dictada en un plazo razonable; y e) Posibilidad de revisin
de lo fallado por una instancia superior igualmente imparcial y objetiva.
Constituyen una infraccin al principio del debido proceso, algunos
preceptos que han establecido requisitos para acceder a la justicia,
que afectan la esencia del derecho: el principio del "solve et repete"
(paga y reclama), de acuerdo al cual las personas para reclamar
judicialmente de alguna multa, deben consignar un monto de la
misma, para que se admita a trmite el reclamo.
No ser un procedimiento racional y justo por parte de los
tribunales u rganos que ejerzan jurisdiccin, cuando se infrinjan los
derechos y garantas asegurados por la Constitucin y los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes.
Tampoco ser una investigacin racional y justa por parte de los
fiscales del Ministerio Pblico, cuando se restrinja, prive o perturbe al
imputado o a un tercero del ejercicio de los derechos que la
Constitucin asegura, sin previa aprobacin judicial.
Exclusin de presunciones de derecho en materia de
responsabilidad penal: Recogiendo la tendencia universalmente
aceptada, la Constitucin proscribe en forma expresa del mbito de la
responsabilidad penal las presunciones de derecho. Lo que no
puede hacer la ley es presumir de derecho la responsabilidad penal,
pero nada impide que establezca presunciones legales y que
operen las presunciones judiciales.
44
El que no pueda presumirse de derecho la responsabilidad penal,
quiere decir que no puede declararse a una persona culpable de la
comisin de un ilcito penal, con el solo mrito de la imputacin. En
otras palabras, toda persona tiene derecho a que se presuma su
inocencia, mientras no se pruebe judicialmente su culpabilidad, en
conformidad a la ley. La presuncin de inocencia se encuentra
consagrada en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos:
"Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su
inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad".
La Constitucin de 1818, en su artculo 3 del Captulo Primero,
estableca "todo hombre se reputa inocente, hasta que legalmente sea
declarado culpado". El antiguo Cdigo de Procedimiento Penal
dispona en su artculo 42 que " a nadie se le considerar culpable del
delito ni se le aplicar pena alguna sino en virtud de sentencia dictada
por el tribunal establecido por la ley". El Cdigo Procesal Penal en su
artculo 4 establece que "ninguna persona ser considerada culpable
ni tratada como tal en tanto no fuere condenado por una sentencia
firme". Para este Cdigo, el "trato" es un elemento relevante del
nuevo sistema procesal penal.
Principio de Reserva Legal, Irretroactividad de la ley penal y
Principio de Tipicidad: La primera parte del inciso 8 del N3 se
traduce en el cumplimiento del principio de reserva legal: "nullum
crimen nulla poena sine lege".
Slo en virtud de una ley es posible establecer la pena con que se
castigar un determinado delito. Consiste en evitar que existan
leyes que establezcan penas, sin indicar qu conducta es la
sancionada, sin que la indiquen de modo expreso o que sean
dictadas despus de cometerse la conducta que tipifican. El
principio es una de las bases del Derecho Penal y se fundamenta al
analizar los elementos constitutivos del delito, siendo uno de ellos la
antijuridicidad.
De este principio, se derivan a su vez, dos principios fuertemente
relacionados:
A. La Irretroactividad de la Ley Penal: El artculo 122 de la
Constitucin de 1823, expresaba que "ninguno puede ser condenado
si no es juzgado legalmente y en virtud de una ley promulgada antes
del hecho". A partir de esa poca, las Constituciones chilenas
incorporaron el principio de la irretroactividad de la ley penal,
45
reconocido en la actualidad universalmente y por los tratados
internacionales.
En las sesiones de la Comisin de Estudio de la Nueva
Constitucin, existi acuerdo unnime para mantener la tradicin
constitucional sobre la materia, quedando circunscrita la garanta al
mbito penal, no obstante que don Alejandro Silva Bascun, propuso
extenderla a la irretroactividad en materia civil. Con todo, hubo
consenso en reconocer que si bien la prohibicin del Cdigo Civil (la
ley puede slo disponer para lo futuro y no tendr jams efecto
retroactivo), deba mantenerse con rango legal y que el legislador
puede alterar el principio, y ordenar que una determinada ley se
aplique con efecto retroactivo, no podra hacerlo en el caso que
vulnere el derecho de propiedad, reconocido por la Constitucin.
El principio de la irretroactividad de la ley penal reconoce como
excepcin, ahora a nivel constitucional, una ley promulgada con
posterioridad a su perpetracin, en caso que esa nueva ley favorezca
al afectado.
En nuestro ordenamiento jurdico la retroactividad benigna no tena
reconocimiento constitucional, sino simplemente legal en el inciso 2
del artculo 18 del Cdigo Penal ("Si despus de cometido el delito y
antes de que se pronuncie sentencia de trmino, se promulgare otra
ley que exima tal hecho de toda pena o le aplique una menos rigorosa,
deber arreglarse a ella su juzgamiento"). El tiempo para determinar
la aplicacin de la ley penal es la de su promulgacin y no de su
publicacin.
B. El Principio de Tipicidad: La ltima innovacin que contiene el
inciso final del N 3 del Artculo 19, se refiere a la incorporacin del
principio de tipicidad en nuestro ordenamiento constitucional: "ninguna
ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona este
expresamente descrita en ella".
Se entiende por tipo la descripcin de aquello en que el delito
consiste especialmente. El precepto cumple una funcin de garanta
y de seguridad jurdica, en cuanto consiste en la obligacin del
legislador de describir expresamente la conducta delictiva y
sancionarla con la respectiva pena.
El propsito que tuvo la Comisin Ortzar para proponer esta
norma fue terminar con las leyes penales en blanco, esto es, aquellas
que establecen sanciones, sin describir adecuadamente las acciones
46
incriminadas, en que el legislador se limita a describir parcialmente la
conducta sancionada, remitindose a otra norma para complementar
la figura delictiva. La otra norma puede ser otra ley o un reglamento
(un acto administrativo). En el texto propuesto por la Comisin, se
agregaba la palabra "completa" a "expresamente", lo que fue
suprimido por la Junta de Gobierno.
En relacin a la supresin de la palabra completa, en sentencias
de 1984 y 1993, el Tribunal Constitucional sostiene la siguiente
doctrina: 1) "Es evidente que la modificacin introducida por la Junta
de Gobierno tuvo por objeto suprimir la exigencia de que la ley penal
se baste en todo aspecto a s misma y que, por el contrario, estim
que era suficiente que la ley tipificara en lo esencial la conducta
delictual, la que podra ser desarrollada o precisada en aspectos no
esenciales, por otra norma emanada de una instancia distinta de la
legislativa". 2) "No sera bice que en virtud de una ley se hicieren
aplicables penas o se hicieren referencias a conductas establecidas,
una u otras, en un cuerpo legal distinto y separado. Sin embargo, esta
remisin slo resultara vlida en materia penal, si las conductas
tuvieren una exacta e indubitada descripcin comn y las penas fueren
determinadas por la referencia legal correspondiente, de manera que
no fuere factible que las situaciones pudieren prestarse a
desentendimientos o confusiones".

3. La igualdad ante las cargas pblicas:
20.- La igual reparticin de los tributos en proporcin a las rentas o
en la progresin o forma que fije la ley, y la igual reparticin de las
dems cargas pblicas
En ningn caso la ley podr establecer tributos manifiestamente
desproporcionados o injustos.
Los tributos que se recauden, cualquiera que sea su naturaleza,
ingresarn al patrimonio de la Nacin y no podrn estar afectos a un
destino determinado.
Sin embargo, la ley podr autorizar que determinados tributos
puedan estar afectados a fines propios de la defensa nacional.
Asimismo, podr autorizar que los que gravan actividades o bienes
que tengan una clara identificacin regional o local puedan ser
aplicados, dentro de los marcos que la misma ley seale, por las
47
autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras
de desarrollo".
En este precepto, se encuentran las bases constitucionales del
Derecho Tributario. La Constitucin de 1925 consultaba una
disposicin similar, con la salvedad de que no se refera a tributos,
sino a "impuestos y contribuciones" y sealaba que su reparticin se
hara en proporcin "de los haberes" y no "a las rentas".
La expresin "tributos" engloba toda exaccin patrimonial
impuesta por la ley en beneficio del Estado; dentro de este
trmino, se comprenden los impuestos, las tasas, las
contribuciones, los aranceles, las patentes, derechos y permisos.
Los principios tributarios que establece la Constitucin son los
siguientes:
A. Legalidad: los tributos slo pueden ser establecidos,
modificados o suprimidos en virtud de una ley, de iniciativa exclusiva
del Presidente de la Repblica (Artculo 65, inciso 4, N 1). No
procede la legislacin delegada, como tampoco la retroactividad de las
leyes impositivas, porque vulneraran el derecho de propiedad. Los
impuestos y contribuciones, de cualquier tipo que sean, slo pueden
ser establecidos por ley.
Se entiende por "impuesto", una prestacin monetaria de carcter
individual, recabada por el Estado a los particulares, de acuerdo con
reglas fijas, con el objeto de financiar las necesidades pblicas. Las
contribuciones son gravmenes que se imponen a ciertas personas
para realizar determinadas obras, o para la mantencin de los
servicios que las benefician en forma ms especial que al resto de la
sociedad, como por ejemplo las contribuciones a los bienes races,
impuesto que se incorpora en su totalidad a los fondos de la
Municipalidades, permitiendo financiar servicios a la comunidad local,
tales como educacin, salud, electrificacin, pavimentacin, aseo y
ornato, entre otros.
B. Igualdad: Los tributos deben respetar el principio de igualdad y
no incurrir en discriminaciones ante la aplicacin de la ley. Frente a
situaciones idnticas o semejantes, se deben pagar tributos iguales.
Pero tal igualdad no es absoluta, como se demuestra en la
clasificacin de los tributos en proporcionales, progresivos y fijos.
Tributos proporcionales son aquellos que se establecen en
proporcin al hecho gravado, estableciendo un ndice fijo que se
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aplica al valor de los bienes que se gravan (impuesto territorial,
impuesto a las ventas y servicios), de manera que si ste aumenta, lo
hace tambin el tributo respectivo.
En los tributos progresivos, la ley establece tramos o categoras
de hechos gravados, aumentando la tasa por categoras o porcentajes
a medida que crece la base imponible (impuesto a la renta), de modo
que algunos contribuyentes quedan exentos, mientras que a otros se
los sita en tramos superiores por su mayor capacidad econmica
comprobada.
Tributos fijos son los que han sido determinados en una cantidad
fija, cualquiera sea la calidad del bien afectado o la cuanta del hecho
gravado, como la tasa de un peaje o un permiso.
C. Justicia o Proporcionalidad: Los tributos deben ser adecuados
a los objetivos de Bien Comn perseguidos, razonables en las causas
de su establecimiento, alteracin o aumento, y justificados en atencin
a los hechos gravados, o sea, tienen que ser justos en los
siguientes aspectos: a) En el hecho gravado, esto es, en la
conducta, en el bien o en la actividad que la ley considera para hacerla
tributable, de lo que se desprende que no todo hecho merece ser
gravado o calificado por la ley como tributable. Por ejemplo, no sera
justo imponer tributos a las actividades relacionadas con labores de
beneficencia o estrictamente culturales, y b) En cuanto a la carga
tributaria que hacen recaer sobre el contribuyente, lo que limita la
cuanta o el monto a pagar por el tributo.
Sern desproporcionados o injustos, los tributos que impidan
el libre ejercicio de los derechos a un administrado o la libertad
en sus actividades o tengan el carcter de expropiatorio, en cuyo
caso podra interponer el Recurso de Inaplicabilidad por
Inconstitucionalidad ante el Tribunal Constitucional.
Adems, los tributos deben ser proporcionados a las finalidades
cuyo financiamiento se busca obtener con ellos, para que no se tornen
excesivamente gravosos, y no se fomente la evasin en el pago del
gravamen.
D. No afectacin: Los tributos no pueden ni deben tener un destino
determinado, sino que han de ingresar al patrimonio del Estado, para
as satisfacer las necesidades pblicas. Sin embargo, el inciso final
del N 20 del artculo 19, contempla excepciones a este principio, al
entregar a la ley la facultad para que autorice que determinados
49
tributos puedan estar afectados a fines propios de la defensa
nacional (el 10% de los tributos de la venta del cobre por CODELCO,
es en favor de las tres ramas de las Fuerzas Armadas). Asimismo, la
ley puede autorizar que los que gravan actividades o bienes que
tengan una clara identificacin regional o local, puedan ser
aplicados, dentro de los marcos que la misma ley seale, por las
autoridades regionales o comunales para el financiamiento de obras
de desarrollo. La Constitucin permite a la ley imponer tributos para
gravar actividades o bienes que tengan una clara identificacin
regional o local y, al mismo tiempo, se otorgan facultades a las
autoridades regionales o locales, para que los apliquen, dentro del
marco que la misma ley seale, para financiar obras de desarrollo.
Adems de estos principios tributarios, la Constitucin garantiza la
igual reparticin de las cargas pblicas. Se entienden por cargas
pblicas todas las prestaciones de carcter personal y todas las
obligaciones de carcter patrimonial, que la ley impone a la
generalidad de las personas, para el cumplimiento de determinados
fines. Se distingue entre cargas reales y cargas personales.
Las cargas reales son las prestaciones de carcter patrimonial en
favor del Estado, que comprenden los tributos.
Las cargas personales son los deberes impuestos a todos los
habitantes de la Repblica, en beneficio del Estado, cuyo desempeo
es obligatorio, como por ejemplo, los previstos en el artculo 22, incisos
3 y 4: "El servicio militar y dems cargas personales que imponga la
ley son obligatorios en los trminos y formas que sta determine. Los
chilenos en estado de cargar armas debern hallarse inscritos en los
Registros Militares, si no estn legalmente exceptuados."
Recurso de Proteccin: La igualdad ante las cargas pblicas
NO se encuentra protegida por el recurso de proteccin.

4. La igualdad para acceder a un cargo pblico:
17.- La admisin a todas las funciones y empleos pblicos, sin
otros requisitos que los que impongan la Constitucin y las leyes".
Esta manifestacin de la igualdad ante el Derecho, se encuentra
expresada en trminos casi idnticos a los utilizados en la Constitucin
de 1925, salvo que agreg la palabra "Constitucin" y se reemplaz la
expresin "condiciones" por requisitos, que es jurdicamente ms
50
precisa. El trmino requisito lleva involucrada la idea de limitacin y
comprende las circunstancias o condiciones para optar a algo, las
incompatibilidades y las prohibiciones.
Este derecho encuentra su origen en la Revolucin Francesa, como
una reaccin en contra del favoritismo en las designaciones que haca
los reyes. Consiste en la igualdad de trato que deben recibir quienes
postulen a un empleo o funcin pblica, sea o no de eleccin popular.
Esta igualdad debe entenderse vlida y relevante para las personas
que cumplan los requisitos que la Constitucin o la ley sealen. Por
va ejemplar, entre los requisitos exigidos por la Constitucin para
distintos cargos, pueden mencionarse los contenidos en el artculo 25,
para Presidente de la Repblica; en el artculo 34, para Ministros de
Estado; en el artculo 48, para Diputado; en el artculo 50, para
Senador; en el artculo 78, para el nombramiento de los jueces,
Ministros y Fiscales judiciales; en el artculo 85, para el Fiscal Nacional
del Ministerio Pblico; en el artculo 86, para los Fiscales Regionales;
en el artculo 92, para los miembros del Tribunal Constitucional; en el
artculo 98, inciso 2, para el Contralor General de la Repblica; o en
el artculo 113, para los consejeros regionales del Consejo Regional.
Entre los requisitos para acceder a un cargo pblico, en
conformidad al artculo 8, inciso 3, el Presidente de la Repblica, los
Ministros de Estado, los diputados y senadores y las dems
autoridades y funcionarios que sealen leyes orgnicas
constitucionales, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma
pblica.
Relacionado con este precepto, el artculo 38 de la Constitucin
encomienda a una ley orgnica constitucional determinar la
organizacin bsica de la Administracin Pblica, debiendo "asegurar
la igualdad de oportunidades de ingreso a ella". Esta LOC es la N
18.575, que en su artculo 16 establece que para ingresar a la
Administracin del Estado, se deber cumplir con los requisitos
generales que determine el respectivo estatuto, adems de los
exigidos para el cargo que se provea. Agrega que todas las personas
que cumplan con los requisitos correspondientes, tendrn derecho a
postular en igualdad de condiciones a los empleos de la
Administracin del Estado. El artculo 44 de la misma ley dispone que
el ingreso en calidad de titular debe hacerse por concurso pblico y la
seleccin de los postulantes se efectuar mediante procedimientos
51
tcnicos, imparciales e idneos que aseguren una apreciacin objetiva
de sus aptitudes y mritos.
Esta normativa debe concordarse con el artculo 32, Ns 7, 8 y 10,
respecto de los empleos de exclusiva confianza del Presidente de la
Repblica; con los artculos 63 N 14 y 65, inciso cuarto, Ns 2 y 4,
en cuanto a la creacin de empleos pblicos y fijar sus
remuneraciones, materias de ley que son de iniciativa exclusiva del
Presidente de la Repblica. Asimismo, debe relacionarse con el
artculo 9 inciso 2, que seala que los responsables de delitos
terroristas quedarn inhabilitados por el plazo de 15 aos para ejercer
cargos o funciones pblicas, sean o no de eleccin popular; y con el
artculo 19 N 15, inciso 7, que establece que las personas que
hubieren tenido participacin en los hechos que motiven la declaracin
de inconstitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional, quedan
inhabilitados por 5 aos para optar a cargos pblicos de eleccin
popular y para desempear los cargos mencionados en el artculo 57,
Ns 1 al 6.
Este derecho constitucional se vio robustecido con la Ley 19.882,
que cre un Sistema de Alta Direccin Pblica, al que estn sujetos
los funcionarios de la exclusiva confianza de la autoridad competente
que seala la misma ley, que desempeen cargos de jefaturas en la
direccin de rganos o servicios pblicos o en unidades organizativas
de stos, y cuyas funciones sean predominantemente de ejecucin de
polticas pblicas y de provisin directa de servicios a la comunidad.
Para los efectos de esta ley, estos funcionarios se denominan "altos
directivos pblicos". Los cargos cuyo ejercicio se entregue a altos
directivos pblicos debern corresponder a jefes superiores de servicio
y al segundo nivel jerrquico del respectivo organismo. Sin perjuicio
de ello, los altos directivos pblicos mantienen en materia de
remocin, la calidad de empleados de la exclusiva confianza de la
autoridad facultada para disponer su nombramiento.

Las Libertades en la Constitucin:
La libertad es un concepto abstracto que constituye un todo y
no admite parcelaciones: es la facultad que tiene toda persona
humana para autodeterminarse. La Constitucin regula este derecho
fundamental, reconociendo diversas manifestaciones o expresiones de
la libertad. El Artculo 1 declara que "los hombres nacen libres...", y
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por su parte el Artculo 19, se preocupa de regular las limitaciones y
asegurar el ejercicio de las libertades.
Las libertades podemos clasificarlas en:
a) libertad personal y seguridad individual;
b) libertades en la esfera privada (derecho a la intimidad y al honor
e inviolabilidad del hogar y de las comunicaciones y libertad de
conciencia y de cultos);
c) libertades de integracin social (libertad de opinin e informacin,
derechos de reunin, asociacin y de peticin);
d) libertades culturales (libertad de enseanza y derecho a la
educacin); y
e) libertades econmicas (libertad de trabajo y su proteccin,
derecho a sindicarse, libertad para el ejercicio de actividades
econmicas, libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes y
derecho de propiedad).
a) Libertad personal y seguridad individual:
7.- El derecho a la libertad personal y a la seguridad individual.
En consecuencia:
a) Toda persona tiene derecho de residir y permanecer en cualquier
lugar de la Repblica, trasladarse de uno a otro y entrar y salir de su
territorio, a condicin de que se guarden las normas establecidas en la
ley y salvo siempre el perjuicio de terceros;
b) Nadie puede ser privado de su libertad personal ni sta
restringida sino en los casos y en la forma determinados por la
Constitucin y las leyes;
c) Nadie puede ser arrestado o detenido sino por orden de
funcionario pblico expresamente facultado por la ley y despus de
que dicha orden le sea intimada en forma legal. Sin embargo, podr
ser detenido el que fuere sorprendido en delito flagrante, con el solo
objeto de ser puesto a disposicin del juez competente dentro de las
veinticuatro horas siguientes.
Si la autoridad hiciere arrestar o detener a alguna persona, deber,
dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes, dar aviso al juez
competente, poniendo a su disposicin al afectado. El juez podr, por
resolucin fundada, ampliar este plazo hasta por cinco das, y hasta
por diez das, en el caso que se investigaren hechos calificados por la
ley como conductas terroristas;
53
d) Nadie puede ser arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva
o preso, sino en su casa o en lugares pblicos destinados a este
objeto.
Los encargados de las prisiones no pueden recibir en ellas a nadie
en calidad de arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar
constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que
tenga facultad legal, en un registro que ser pblico.
Ninguna incomunicacin puede impedir que el funcionario
encargado de la casa de detencin visite al arrestado o detenido,
procesado o preso, que se encuentre en ella. Este funcionario est
obligado, siempre que el arrestado o detenido lo requiera, a transmitir
al juez competente la copia de la orden de detencin, o a reclamar
para que se le d dicha copia, o a dar l mismo un certificado de
hallarse detenido aquel individuo, si al tiempo de su detencin se
hubiere omitido este requisito;
e) La libertad del imputado proceder a menos que la detencin o
prisin preventiva sea considerada por el juez como necesaria para las
investigaciones o para la seguridad del ofendido o de la sociedad. La
ley establecer los requisitos y modalidades para obtenerla.
La apelacin de la resolucin que se pronuncie sobre la libertad del
imputado por los delitos a que se refiere el artculo 9, ser conocida
por el tribunal superior que corresponda, integrado exclusivamente por
miembros titulares. La resolucin que la apruebe u otorgue requerir
ser acordada por unanimidad. Mientras dure la libertad, el imputado
quedar siempre sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad
que la ley contemple;
f) En las causas criminales no se podr obligar al imputado o
acusado a que declare bajo juramento sobre hecho propio; tampoco
podrn ser obligados a declarar en contra de ste sus ascendientes,
descendientes, cnyuge y dems personas que, segn los casos y
circunstancias, seale la ley;
g) No podr imponerse la pena de confiscacin de bienes, sin
perjuicio del comiso en los casos establecidos por las leyes; pero
dicha pena ser procedente respecto de las asociaciones ilcitas;
h) No podr aplicarse como sancin la prdida de los derechos
previsionales, e
i) Una vez dictado sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria,
el que hubiere sido sometido a proceso o condenado en cualquier
54
instancia por resolucin que la Corte Suprema declare
injustificadamente errnea o arbitraria, tendr derecho a ser
indemnizado por el Estado de los perjuicios patrimoniales y morales
que haya sufrido. La indemnizacin ser determinada judicialmente en
procedimiento breve y sumario y en l la prueba se apreciar en
conciencia."
La libertad personal: Es la libertad fsica, de movimiento y de
actividad. En su expresin jurdica, se la denomina libertad de
movilizacin, locomocin o ambulatoria y se traduce en la
posibilidad de permanecer en un lugar o desplazarse de un punto
a otro, dentro o fuera del pas, sin ninguna traba. En la libertad
personal, el individuo puede disponer de s mismo en su ser fsico,
establecindose en un lugar, en forma transitoria como una residencia,
o en forma permanente como un domicilio, desplazndose a su
voluntad por el territorio nacional o para salir y volver a l, y teniendo
la seguridad de que no ser privado de su libertad personal ni le ser
restringida, salvo las limitaciones constitucionales y legales y no
siendo contrario a los derechos de terceros.
Por va ejemplar, podemos sealar las siguientes limitaciones a la
libertad personal:
1. Obligacin de residencia: El artculo 311 del Cdigo Orgnico
de Tribunales, dispone que los jueces estn obligados a residir
constantemente en la ciudad o poblacin donde tenga asiento el
tribunal en que deban prestar sus servicios.
2. Autorizaciones para salir del territorio nacional: El Presidente
de la Repblica requiere acuerdo del Senado para ausentare del
territorio nacional por ms de 30 das y a contar del tercer domingo de
Noviembre del ao anterior al trmino de su perodo y, una vez que ha
cesado en sus funciones, por el trmino de seis meses no puede
ausentarse sin permiso de la Cmara de Diputados. Los Diputados y
Senadores deben solicitar permiso a la Cmara a la cual pertenezcan
para ausentarse del pas por ms de 30 das.
3. Restricciones de carcter temporal: Durante los estados de
excepcin constitucional, la autoridad puede adoptar diversas medidas
que afectan a la libertad de locomocin, movilizacin o ambulatoria.
Por su parte, el Artculo 155 del Cdigo Procesal Penal, entre otras
medidas cautelares personales, dispone que el tribunal, en los casos
que all establece, puede imponer al imputado diversas medidas que,
55
en general, tienen la caracterstica de afectar la libertad de
permanencia y locomocin, destacndose el arraigo ("d) La
prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere o del
mbito territorial que fijare el tribunal".)
4. Situacin de los extranjeros: Si bien la Constitucin reconoce a
los extranjeros las mismas facultades que a los chilenos en materia de
adquisicin y goce de los derechos humanos, en materia de su ingreso
y permanencia en el territorio nacional, la legislacin contiene ciertas
limitaciones, para precaverse contra elementos que puedan resultar
indeseables, permitiendo el Decreto Ley 1.094, de 1975, al Ministerio
del Interior y de la Seguridad Pblica prohibir el ingreso o expulsar del
pas a extranjeros, por las causales que all se sealan.
5. Aplicacin de penas: Existen en el Cdigo Penal diversas
penas que afectan la libertad de movilizacin: a) relegacin, que
consiste en la pena que se impone a una persona con la obligacin de
residir en una ciudad o cada determinada, sin poder salir de ella; b)
confinamiento, que se traduce en la obligacin de residir forzadamente
en un lugar determinado del extranjero; c) extraamiento, que consiste
en la expulsin del condenado del territorio de la Repblica, a un lugar
de su eleccin, y d) destierro, que es la prohibicin para residir en una
ciudad o zona determinada de la Repblica, pudiendo el afectado
residir libremente en cualquier otro lugar del pas.
La seguridad individual:
Se traduce en el conjunto de garantas que impiden la privacin o
limitacin arbitraria de la libertad. La Constitucin establece un
conjunto de mecanismos tutelares que impiden los abusos de poder o
el ejercicio arbitrario de potestades que anulen, en la prctica, la
libertad personal.
La primera garanta que contempla la Constitucin es de carcter
genrico y omnicomprensiva: "Nadie puede ser privado de su libertad
personal ni sta restringida sino en los casos y en la forma
determinados por la Constitucin y las leyes". El precepto no slo se
refiere a una privacin de libertad, sino que tambin protege la
eventual restriccin de la misma. Por consiguiente, resulta totalmente
consecuente que el recurso de amparo pueda interponerse frente
a simples amenazas o perturbaciones de la libertad.
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Las dems garantas de la libertad personal, cubren tanto
formalidades a cumplir antes o durante el proceso de la detencin,
como aqullas que ocurren con posterioridad a ella.
En lo tocante a algunos conceptos que utiliza el artculo 19, N 7,
letras c) d), e) y f), cabe precisar lo siguiente:
a) Arresto es una privacin provisoria de la libertad, no vinculada
necesariamente a un proceso penal, que se establece como un
apremio legtimo por razones de conveniencia social; como medida de
seguridad durante la vigencia de un estado de excepcin
constitucional; o cuando se impone con carcter de pena en el mbito
penal militar.
b) Detencin: corresponde a la privacin transitoria de libertad por
delito flagrante o por orden de alguna autoridad competente, siempre
para poner a la persona a disposicin del Juez.
c) Inculpado: es la persona a quien se atribuye participacin en un
hecho punible.
d) Procesado: esta figura corresponde al antiguo proceso penal; en
el nuevo sistema procesal penal, se considera la figura del imputado,
es decir, la persona a quien se atribuye participacin en un hecho
punible, desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su
contra.
e) Acusado: Una vez cerrada la etapa de investigacin, y dentro de
los 10 das siguientes, el fiscal debe tomar la decisin de formular
acusacin, solicitar el sobreseimiento, o comunicar la decisin de no
perseverar en el procedimiento. La acusacin debe contener, en forma
clara y precisa, la individualizacin del acusado y su defensor, la
relacin circunstanciada del hecho atribuido y su calificacin jurdica,
la relacin de las circunstancias modificatorias de responsabilidad
penal que concurran, la participacin que se atribuye al acusado, la
expresin de los preceptos legales aplicables, el sealamiento de los
medios de prueba de que el Ministerio Pblico piensa valerse en el
juicio, la pena cuya aplicacin se solicita, y en su caso, la solicitud de
que se proceda de acuerdo al procedimiento abreviado.
f) Preso: es aquel privado de libertad en virtud del cumplimiento de
una condena impuesta por sentencia judicial ejecutoriada.
Formalidades de la detencin o arresto (N 7, letra c): Nadie
puede ser arrestado o detenido si no se cumplen los siguientes
requisitos:
57
1. Debe existir orden de funcionario pblico expresamente
facultado por la ley; y 2. La orden debe ser intimada en forma legal, lo
que significa que la orden debe ser escrita, porque "intimar" quiere
decir "exhibir".
Los requisitos de la orden de detencin se sealan en el artculo
154 del Cdigo Procesal Penal.
La letra c) del N 7 del artculo 19, consulta otras garantas
constitucionales en favor del arrestado o detenido:
a) El que fuere sorprendido en delito flagrante, podr ser detenido,
con el solo objeto de ponerlo a disposicin del juez competente dentro
de las 24 horas siguientes. En este caso, no hay orden de detencin ni
intimacin de la orden. El Cdigo Procesal Penal dispone que
cualquier persona podr detener a quien sorprendiere en delito
flagrante, debiendo entregar inmediatamente al aprehendido a la
polica, al Ministerio Pblico o a la autoridad judicial ms prxima
(artculo 129) y que el detenido debe ser conducido ante el juez dentro
de un plazo mximo de 24 horas, contado desde que la detencin se
hubiere practicado (artculo 131, inciso 2).
b) La autoridad que hiciere arrestar o detener a alguna persona,
deber, dentro de las 48 horas siguientes, dar aviso al juez
competente, poniendo a su disposicin al afectado.
c) El juez slo por resolucin fundada, podr ampliar el plazo de 48
horas hasta por cinco das, y hasta por diez das, en el caso que se
investigaren hechos calificados por la ley como conductas terroristas.
Lugares de Detencin (N 7, letra d), inciso 1): Nadie puede ser
arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva o preso, sino en su
casa o en lugares pblicos destinados a este objeto. Esta garanta
debe enfocarse desde un doble aspecto.
Por una parte, se parte del supuesto que los lugares pblicos
destinados a recibir a personas privadas de libertad cumplen con las
condiciones mnimas de salubridad, seguridad y comodidad que
exigen la dignidad humana. En la tradicin humanitaria chilena, debe
destacarse que el Reglamento Constitucional de 1812, en su artculo
21, dispona que "las prisiones sern lugares cmodos y seguros para
la detencin de las personas y de ningn modo servirn para mortificar
a los delincuentes".
58
Desde otro punto de vista, garantiza que se conozca el paradero
del arrestado o detenido, sujeto a prisin preventiva o preso y pueda
ser visitado por su abogado y terceros interesados en su situacin.
Los lugares destinados a mantener a los arrestados, detenidos,
sujetos a prisin preventiva o presos, son los establecimientos de
rehabilitacin y tratamiento penitenciario de Gendarmera de Chile, sin
perjuicio que transitoriamente y mientras pasan a disposicin del juez,
los detenidos pueden permanecer en Comisaras de Carabineros o de
Investigaciones.
Deberes de los funcionarios encargados de las casas de
detencin o prisin (N7, letra d) incisos 2 y 3): Se imponen una
serie de medidas tendientes a otorgar proteccin y defensa a las
personas privadas de su libertad.
No se puede recibir en las casas de detencin o prisin a nadie en
calidad de arrestado o detenido, procesado o preso, sin dejar
constancia de la orden correspondiente, emanada de autoridad que
tenga facultad legal, en un registro que ser pblico.
La incomunicacin, es una medida que agrava la detencin y
que impide al detenido establecer contactos con personas ajenas
al juez, o al funcionario encargado de la casa de detencin. Se
garantiza que encontrndose incomunicado el arrestado o
detenido, pueda siempre comunicarse con el encargado del
establecimiento. Este funcionario est obligado, siempre que el
arrestado o detenido lo requiera, a transmitir al juez competente la
copia de la orden de detencin, o a reclamar para que se le d dicha
copia, o a dar l mismo un certificado de hallarse detenido aquel
individuo, si al tiempo de su detencin se hubiere omitido este
requisito.
La libertad provisional (N 7, letra e): La libertad provisional es
una garanta por la que se asegura al imputado su no privacin de
libertad, mientras est pendiente la sentencia que determine su
inocencia o culpabilidad. Es un reconocimiento de que la situacin
del imputado es incierta y que resulta injusto mantenerlo privado de
libertad, en circunstancias que en definitiva puede resultar inocente.
El Juez podr negar la libertad provisional: a) cuando la
detencin o prisin preventiva la considere como necesaria para las
investigaciones; b) cuando la considere como necesaria para la
59
seguridad del ofendido; y c) cuando la considere como necesaria
para la seguridad de la sociedad.
La Constitucin encarga a la ley establecer los requisitos y
modalidades para obtenerla. En consecuencia, cobra especial
importancia en esta materia, la limitacin impuesta por el principio de
la esencialidad de los derechos del N 26 del artculo 19, porque al
regular o complementar esta garanta, la ley no podr afectar el
derecho en su esencia, ni imponer condiciones, tributos o requisitos
que impidan su libre ejercicio
El inciso 2 de la letra e) del N 7, regula la libertad provisional
del imputado por delitos terroristas y la somete a las siguientes
exigencias: 1. La apelacin de la resolucin que se pronuncie sobre
la libertad del imputado, ser conocida por el tribunal superior que
corresponda, integrado exclusivamente por miembros titulares; 2. La
resolucin que la apruebe u otorgue requerir ser acordada por
unanimidad, y 3. Mientras dure la libertad, el imputado quedar
siempre sometido a las medidas de vigilancia de la autoridad que la
ley contemple.
Prohibicin de obligar al imputado a declarar bajo juramento,
sobre hecho propio (N 7, letra f): En las causas criminales, no se
podr obligar al imputado o acusado a que declare bajo juramento
sobre hecho propio; tampoco podrn ser obligados a declarar en
contra de ste sus ascendientes, descendientes, cnyuge y dems
personas que, segn los casos y circunstancias, seale la ley.
La generalidad de las legislaciones en el mundo, eximen al
inculpado en un proceso criminal a declarar bajo juramento sobre
hecho propio, exencin que se ampla a quienes estn vinculados con
l por lazos de parentesco o de matrimonio. Se libera a estas
personas para que no se perjudiquen personalmente o a un tercero,
con quien existen vnculos afectivos.
Toda persona tiene la obligacin moral de decir la verdad, pero
nadie est en la obligacin jurdica de condenarse a s mismo, de
colaborar en su perjuicio o de contribuir para que se le persiga
por un delito que no ha cometido. El Juez slo exhorta al inculpado
a decir la verdad.
Penas o sanciones que no se pueden imponer (N 7, letras g) y
h): En primer lugar, se prohbe la pena de confiscacin de bienes,
porque ella implica una sancin colectiva para toda la familia del
60
imputado, con lo cual la pena pierde su carcter de personal. De
acuerdo al precepto constitucional, la confiscacin de bienes ser
procedente respecto de las asociaciones ilcitas. La pena de
confiscacin de bienes consiste en que se priva al condenado de la
totalidad de sus bienes, corporales o incorporales, que pasan a
dominio del Estado. Las asociaciones ilcitas son aquellas que han
sido formadas con el objeto de atentar contra el orden social, contra
las buenas costumbres, contra las personas o las propiedades, e
importa un delito, que existe por el solo hecho de organizarse.
El comiso, en cambio, consiste en la prdida de los instrumentos o
efectos del delito. Los instrumentos del delito son los medios
materiales de que los autores se han valido para perpetrarlo. Los
efectos del delito son los objetos materiales sobre los cuales ha
recado la accin delictiva o que son producto de ella.
En lo que atae a la letra h), se prohbe aplicar como sancin la
prdida de los derechos previsionales. Se utiliza la palabra
"sancin", porque se ha querido comprender no slo una pena de un
delito, sino tambin la sancin de una falta administrativa. La prdida
de los derechos previsionales no slo afectara al imponente
sancionado, sino tambin a sus familiares, que son ajenos a la
responsabilidad del delito o de la falta administrativa.
La Indemnizacin por el error judicial (N 7, letra i): Esta norma
se inspira en el mismo principio que estaba contemplado en la
Constitucin de 1925: "Art. 20.- Todo individuo en favor de quien se
dictare sentencia absolutoria o se sobreseyere definitivamente, tendr
derecho a indemnizacin, en la forma que determine la ley, por los
perjuicios efectivos o meramente morales que hubiere sufrido
injustamente". Pero como no se dict jams la ley complementaria que
consultaba su texto, slo qued durante toda su vigencia como una
disposicin meramente programtica.
La letra i) del artculo 19, N 7, dispone que "una vez dictado
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria, el que hubiere sido
sometido a proceso o condenado en cualquier instancia por resolucin
que la Corte Suprema declare injustificadamente errnea o arbitraria,
tendr derecho a ser indemnizado por el Estado de los perjuicios
patrimoniales y morales que haya sufrido. La indemnizacin ser
determinada judicialmente en procedimiento breve y sumario y en l la
61
prueba se apreciar en conciencia." Los requisitos para que la
indemnizacin sea procedente, son los siguientes:
a) Es necesario que una persona haya sido procesada o
condenada, en cualquiera instancia y que se haya dictado
sobreseimiento definitivo o sentencia absolutoria en su favor;
b) La resolucin que someti a proceso o la sentencia que
conden, debe ser declarada por la Corte Suprema injustificadamente
errnea o arbitraria. La Corte Suprema ha interpretado y aplicado con
un criterio restrictivo la expresin "injustificadamente errnea o
arbitraria", fundndose en que la Comisin de Estudio de la Nueva
Constitucin consider que deba tratarse de una resolucin judicial
que careciera de fundamento racional o incurriera en un error
grave y craso.
La Corte Suprema ha rechazado casi todas las acciones intentadas
en esta materia, porque ha expresado que para que la resolucin
tenga el carcter de errnea o arbitraria en grado de injustificable,
debe carecer rotundamente de motivacin y racionalidad, porque
si tal resolucin, que despus resulta errnea, se hubiera
fundamentado en antecedentes que llevaron al juez a apreciar como
hecho punible o como grado de responsabilidad un comportamiento
que con posterioridad se determin que no era tal, el error producido
sera razonable, no susceptible de indemnizacin alguna;
c) El interesado debe cumplir con las exigencias del Auto Acordado
de la Corte Suprema, de fecha 10 de Abril de 1996, que reglamenta el
procedimiento para obtener la declaracin previa al ejercicio de la
accin indemnizatoria que concede la letra i) del N 7 del artculo 19.
En este Auto Acordado, se establece que la solicitud debe presentarse
ante la Corte Suprema, dentro del plazo de seis meses contados
desde que quede ejecutoriada la sentencia absolutoria o el
sobreseimiento definitivo dictados en la causa.
Deben acompaarse a la solicitud, entre otros, los siguientes
antecedentes: copia autorizada de la sentencia absolutoria expedida
en favor del solicitante, con sus notificaciones y certificado de
encontrarse ejecutoriada; copia autorizada del auto de sobreseimiento
definitivo dictado en la causa, ya sea total o parcial, y en el ltimo
caso, con copia de las notificaciones del procesado a quien se refiera
y certificado de encontrarse ejecutoriado; copia autorizada de la
sentencia condenatoria de cualquier instancia expedida contra quien
62
presenta la solicitud, con sus notificaciones y constancia autorizada de
haber sido apelada o remitida en consulta; y copia autorizada de la
sentencia absolutoria dictada en virtud de la apelacin o consulta a
que se refiere el nmero anterior o de algn recurso deducido para
ante la Corte Suprema, con sus notificaciones y certificado de
encontrarse ejecutoriado.
De la solicitud se conferir traslado al Fisco por el trmino de veinte
das, y transcurrido que sea este plazo, con su respuesta o sin ella, se
enviarn los autos al Fiscal de la Corte Suprema para su dictamen.
Evacuada la vista fiscal, se ordenar dar cuenta de la solicitud en la
Sala Penal de la Corte, lo que deber hacerse dentro de los quince
das desde que sea ordenada.
La Sala podr disponer, si lo estima conveniente o se le solicita con
fundamento plausible, traer los autos en relacin para or a los
abogados de las partes, en cuyo caso se agregarn con preferencia a
la tabla ordinaria de la misma Sala. Para entrar al conocimiento del
asunto o para mejor acierto del fallo, la Corte podr disponer las
medidas o diligencias que estime necesarias;
d) La persona en favor de la cual se ha declarado el error judicial,
solicitar al Tribunal competente que corresponda, que determine el
monto de la indemnizacin, en procedimiento breve y sumario y en l
la prueba se apreciar en conciencia;
e) Se indemnizan los perjuicios patrimoniales y morales que haya
sufrido la persona, es decir, la reparacin debe ser completa; y
f) El Estado es quien paga la indemnizacin y por esta razn, se
habla de "responsabilidad extracontractual del Estado por la actividad
jurisdiccional".
En consecuencia, hay tres procesos sucesivos:
1) aquel en que se someti a proceso o se conden en cualquier
instancia a una persona y en que posteriormente se dict en su favor
sentencia absolutoria o sobreseimiento definitivo;
2) el proceso seguido ante la Corte Suprema, en el que se declara
injustificadamente errnea o arbitraria la resolucin; y
3) el proceso seguido ante el tribunal competente, que determinar
el monto de la indemnizacin.
b) Libertades en la esfera privada:
1. Derecho a la intimidad y al honor:
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4.- El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la
persona y su familia".
Este derecho contiene dos expresiones: a) Se asegura el respeto a
la vida privada de las personas; y b) Se asegura el respeto a la honra,
honor o buen nombre de la persona y su familia.
El respeto que todos deben a la vida privada de las personas
es un derecho personalsimo que no puede ser vulnerado en caso
alguno o por persona o autoridad alguna. El concepto de vida
privada est directamente vinculado a la "intimidad", a ese mbito en
que el ser humano y las personas de sus afectos conviven, conversan,
se aman, planifican el presente y el futuro, comparten alegras y
tristezas, gozan del esparcimiento, incrementan sus virtudes y
soportan o superan sus defectos y fomentan sus potencialidades
humanas, todo ello sin la intervencin o presencia de terceros.
La Ley 19.733, sobre Libertades de Opinin e Informacin y
Ejercicio del Periodismo, protege la privacidad en el artculo 33, que
establece que se prohbe la divulgacin, por cualquier medio de
comunicacin social, de la identidad de menores de edad que sean
autores, cmplices, encubridores o testigos de delitos, o de cualquier
otro antecedente que conduzca a ella, como tambin que esta
prohibicin regir respecto de las vctimas de alguno de los delitos
contemplados en el Ttulo VII del Libro II del Cdigo Penal, "Crmenes
y simples delitos contra el orden de las familias y contra la moralidad
pblica", a menos que consientan expresamente en la divulgacin.
La interceptacin de conversaciones y el grabado de imgenes
de actos que caen en la esfera de la privacidad, sin el
consentimiento o conocimiento de las personas afectadas, son
hechos que vulneran el derecho a la vida privada garantizado por
la Constitucin. El Cdigo Penal en sus artculos 161-A y 161-B,
agregados por la ley 19.423, penalizan al que: a) en recintos
particulares o lugares que no sean de libre acceso al pblico, sin
autorizacin del afectado y por cualquier medio, capte, grabe,
intercepte o reproduzca conversaciones o comunicaciones de carcter
privado; b) sustraiga, fotografe, fotocopie o reproduzca documentos o
instrumentos de carcter privado; o c) capte, grabe, filme o fotografe
imgenes o hechos de carcter privado que se produzcan, realicen,
ocurran o existan en recintos particulares o lugares que no sean de
libre acceso al pblico. Esta disposicin no es aplicable a aquellas
64
personas que, en virtud de ley o de autorizacin judicial, estn o sean
autorizadas para ejecutar las acciones descritas.
Junto a la vida privada, la Constitucin asegura el respeto a la
honra de las personas y de sus familias. La honra es el conjunto de
cualidades ticas que permiten que la persona merezca y reciba
la consideracin de los dems. Es un concepto vinculado al buen
nombre, a la buena fama, al bien moral. La honra se adquiere, se
conserva y se enaltece cuando se cumple siempre con las
obligaciones personales, familiares y sociales.
En esta disposicin, se incluye tambin la honra de la familia, por
ser ella la comunidad bsica por excelencia de la sociedad. No es fcil
determinar la extensin de la palabra "familia" para este caso preciso.
El concepto civil de familia abarca al cnyuge, los ascendientes, los
descendientes y los parientes colaterales por consanguinidad o
afinidad. No parece ser ese el alcance que el N 4 del artculo 19,
quiso dar a la expresin "familia", porque toda persona legalmente
capaz est en situacin de defender su propia honra. Por esta razn,
se considera que la extensin del derecho a la honra personal es al
grupo familiar, formado slo por el padre, la madre y los hijos
menores de edad, estimando que un atentado a la honra de aqulla
o de stos, implica una violacin del derecho a la honra del jefe de
familia, quien puede accionar en su defensa.
La Ley de Reforma Constitucional N 20.050, del ao 2005, elimin
del texto de este numerando, el respeto y proteccin de la "vida
pblica" y el denominado delito de difamacin.
El recurso de proteccin es procedente, frente a actos u
omisiones arbitrarios o ilegales que afecten el respeto y proteccin a la
vida privada y a la honra de la persona y su familia.
2. Derecho a la inviolabilidad del hogar y las comunicaciones:
5.- La inviolabilidad del hogar y de toda forma de comunicacin
privada. El hogar slo puede allanarse y las comunicaciones y
documentos privados interceptarse, abrirse o registrarse en los casos
y formas determinados por la ley".
El artculo 16 del Reglamento Constitucional de 1812, estableca
"se respetar el derecho que los ciudadanos tienen a la seguridad de
sus personas, casas, efectos y papeles". El artculo 224 de la
Constitucin de 1822, dispona que "es sagrada la inviolabilidad de las
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cartas y la libertad de las conversaciones privadas". El artculo 10 de
la Constitucin de 1925, aseguraba en el N 12 "La inviolabilidad del
hogar" y en el N 13 "La inviolabilidad de la correspondencia epistolar
y telegrfica".
La inviolabilidad del hogar es la garanta en cuya virtud
ninguna persona, est o no investida de autoridad, puede
ingresar a un recinto privado sin autorizacin de su dueo,
poseedor o tenedor.
La Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, defini el
concepto de hogar en los siguientes trminos: "se entiende por hogar,
casa o morada, el recinto de las habitaciones y sus dependencias en
que una persona vive o ejerce sus actividades de trabajo y tambin los
recintos cerrados que tenga bajo su control a cualquier ttulo, aunque
no concurran las circunstancias de vida o actividad dentro de l". De
acuerdo a este concepto, quedan protegidos no slo el hogar o casa
familiar, sino que, adems, las oficinas, industrias o cualquier otro
recinto, en los que no exista un permanente acceso al pblico.
El ingreso a un recinto privado y su registro se llama
allanamiento, el que, por regla general, es decretado por los
Tribunales de Justicia con el objeto de que se investigue un delito o se
persiga a los delincuentes. La Constitucin permite el allanamiento por
la autoridad con dos requisitos: a) que la orden correspondiente la
dicte una autoridad competente; y b) que la ley autorice expresamente
el ingreso de la autoridad o de la fuerza pblica en el caso de que se
trate.
En el mismo numeral 5 del artculo19, se asegura la inviolabilidad
de las comunicaciones, que representa otra manifestacin concreta
del derecho a la intimidad. La inviolabilidad que se establece
comprende toda forma de comunicacin privada, sea epistolar,
telefnica, radiales, por tlex, por fax, por correo electrnico o por
cualquier otro medio y comprende tanto el aspecto material,
como el contenido.
La inviolabilidad de los documentos privados ampara todos
aquellos que las personas lleven consigo, mantengan en su hogar
o en su lugar de trabajo y de que sean dueas o tenedoras
legtimas. La palabra "documentos" comprende un diploma, carta o
cualquier otra cosa que sirva para ilustrar o comprobar algo, incluso
las grabaciones.
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La Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin dej constancia
en actas que el precepto incluye todas las formas modernas que
permiten interceptar conversaciones a la distancia o captar imgenes,
"las que existen y se conocen en la actualidad o puedan en el
futuro descubrirse". La expresin "interceptar" significa apoderarse
de una cosa antes que llegue al lugar o a la persona que se destina,
es decir, detener una cosa en su camino.
Como sucede con la inviolabilidad del hogar, tambin en este caso
el principio tiene excepciones. El Cdigo Procesal Penal regula en los
artculos 217 y siguientes la incautacin de objetos y documentos,
la retencin e incautacin de correspondencia postal, telegrfica
o de otra clase y los envos dirigidos al imputado o remitidos por
l, aun bajo nombre supuesto, o de aqullos de los cuales, por razn
de especiales circunstancias, se presumiere que emanan de l o de
los que l pudiere ser el destinatario, cuando por motivos fundados
fuere previsible su utilidad para la investigacin. Igualmente, se
podr disponer la obtencin de copias o respaldos de la
correspondencia electrnica dirigida al imputado o emanada de l.
La ley ha tipificado los delitos que contravienen este derecho
constitucional. Por va de ejemplo, podemos mencionar que el artculo
155 del Cdigo Penal, sanciona al empleado pblico que abusando
de su oficio, hiciere registro en los papeles de cualquiera
persona; y la Ley N 19.223 tipifica figuras penales relativas a la
informtica, sancionando al que con el nimo de apoderarse, usar o
conocer indebidamente de la informacin contenida en un sistema de
tratamiento de la misma, lo intercepte, interfiera o acceda a l.
omisiones arbitrarios o ilegales que afecten el derecho la inviolabilidad
del hogar y las comunicaciones.
3. Derecho a la libertad de conciencia y de cultos:
6.- La libertad de conciencia, la manifestacin de todas las
creencias y el ejercicio libre de todos los cultos que no se opongan a la
moral, a las buenas costumbres o al orden pblico.
Las confesiones religiosas podrn erigir y conservar templos y sus
dependencias bajo las condiciones de seguridad e higiene fijadas por
las leyes y ordenanzas.
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Las iglesias, las confesiones e instituciones religiosas de cualquier
culto tendrn los derechos que otorgan y reconocen, con respecto a
los bienes, las leyes actualmente en vigor. Los templos y sus
dependencias, destinados exclusivamente al servicio de un culto,
estarn exentos de toda clase de contribuciones".
La Constitucin de 1833 estableca que la religin de la Repblica
de Chile era la Catlica Apostlica Romana, con exclusin del ejercicio
pblico de cualquiera otra. Una ley interpretativa dictada en 1865,
permiti el ejercicio privado de otros cultos. Esta situacin se
mantuvo hasta la Constitucin de 1925, que estableci la separacin
de la Iglesia del Estado y reconoci la libertad de todos los cultos
religiosos.
El texto de la Constitucin de 1980 comienza asegurando la
libertad de conciencia, lo que quiere decir es que, en el plano
subjetivo, el hombre tiene derecho a pensar y adherir a la verdad
de cualquier orden que se le presente a su inteligencia, sin
presin de ninguna especie. Esta consagracin constitucional de la
libertad de conciencia protege la libre adopcin de toda creencia o
adhesin intelectual, reconociendo la esencial identidad racional del
ser humano. Para Jaime Guzmn, "la libertad de conciencia es la
libertad de fuero interno y se puede extender a materias religiosas en
forma prioritaria, pero se puede extender a otras materias. La libertad
de conciencia no puede ser objeto de control, prohibicin,
sancin o restriccin por el ordenamiento jurdico, en tanto
permanezca en el plano interno".
La manifestacin de todas las creencias brinda proteccin a la
opinin religiosa que se d a conocer, se difunda o se propague,
consagrando un rgimen de pluralismo reflexivo de la separacin entre
el Estado y la Iglesia.
En el mismo sentido, se asegura la libertad de cultos, expresin
de la necesidad de los fieles de manifestar una fe religiosa. El
precepto establece que los lmites en el ejercicio del derecho son la
moral, las buenas costumbres y el orden pblico.
Adems, el N 6 del artculo 19 garantiza a los diversos credos
religiosos algunos derechos especficos respecto de sus templos,
es decir, de los lugares de culto: a) Erigirlos, o sea, proyectarlos y
edificarlos; b) Conservarlos, en las condiciones de seguridad e
higiene que fijen las leyes; y c) Los templos y sus dependencias que
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sean destinados exclusivamente al servicio de un culto, estn
exentos de contribuciones de cualquier naturaleza (fiscales,
municipales o de otro orden). Se excluyen de esta exencin aquellos
lugares que no constituyen recintos exclusivos para el ejercicio de
creencias religiosas, como por ejemplo establecimientos
educacionales, salones de conferencias, centros de pastoral u otros.
En cuanto a la personalidad jurdica de las Iglesias y confesiones e
instituciones religiosas, desde el siglo XIX, slo la Iglesia Catlica
Apostlica y Romana gozaba de personalidad jurdica de derecho
pblico, debiendo las otras confesiones religiosas acogerse a la
normas sobre personalidad jurdica de derecho privado de las
corporaciones y fundaciones sin fines de lucro. En 1972, mediante Ley
17.725, se concedi personalidad jurdica de derecho pblico a la
Arquidicesis Catlica Apostlica Ortodoxa de Chile. Bajo la vigencia
de la Constitucin de 1980 y con el fin de regularizar esta materia, se
dict la Ley 19.638, de 1999, que concedi personalidad jurdica de
derecho pblico a todas las dems iglesias y organizaciones
religiosas.
El recurso de proteccin es procedente frente a actos u
omisiones arbitrarios o ilegales que afecten la libertad de conciencia y
de cultos.
c) Libertades de integracin social:
Se incluyen bajo este concepto, las libertades de opinin e
informacin; los derechos de reunin y peticin; y la libertad de
asociacin. Estos derechos esenciales, tienen entre s una estrecha
relacin sistemtica: protegen las diferentes fases del proceso a travs
del cual los individuos se integran en sociedad y son decisivos para el
funcionamiento de la democracia.
1. Libertades de opinin e informacin:
La libertad de opinin es una proyeccin de la autonoma de la
persona humana, porque comprende el derecho de expresar
libremente y sin autorizacin previa, opiniones polticas, filosficas,
cientficas o religiosas, sea por la palabra, por la escritura o por
cualquier otro medio.
En sus orgenes, la libertad de opinin se vincul con la difusin de
las ideas a travs de la imprenta. Un testimonio muy valioso lo
encontramos en el Reglamento Constitucional de 1812, cuyo artculo
23 establece: "La imprenta gozar de una libertad legal; y para que
69
sta no degenere en licencia nociva de la religin, costumbres y honor
de los ciudadanos y del pas, se prescribirn reglas por el Gobierno y
el Senado".
La libertad de opinin es, dentro de los derechos esenciales del
individuo, uno de los principales y de mxima jerarqua, al constituir
una condicin que posibilita el ejercicio de casi la totalidad de los
dems derechos y el goce de las libertades fundamentales
reconocidas en una sociedad democrtica.
12.- La libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura
previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de
responder de los delitos y abusos que se cometan en el ejercicio de
estas libertades, en conformidad a la ley, la que deber ser de qurum
calificado.
La ley en ningn caso podr establecer monopolio estatal sobre los
medios de comunicacin social.
Toda persona natural o jurdica ofendida o injustamente aludida por
algn medio de comunicacin social, tiene derecho a que su
declaracin o rectificacin sea gratuitamente difundida, en las
condiciones que la ley determine, por el medio de comunicacin social
en que esa informacin hubiera sido emitida.
Toda persona natural o jurdica tiene el derecho de fundar, editar y
mantener diarios, revistas y peridicos, en las condiciones que seale
la ley.
El Estado, aquellas universidades y dems personas o entidades
que la ley determine, podrn establecer, operar y mantener
estaciones de televisin.
Habr un Consejo Nacional de Televisin, autnomo y con
personalidad jurdica, encargado de velar por el correcto
funcionamiento de este medio de comunicacin. Una ley de qurum
calificado sealar la organizacin y dems funciones y atribuciones
del referido Consejo.
La ley regular un sistema de calificacin para la exhibicin de la
produccin cinematogrfica".
Caractersticas de la libertad de opinin e informacin:
a) Esta garanta comprende tres aspectos: el derecho a emitir
opinin, facultad de toda persona para exteriorizar por cualquier
medio, sin coaccin, lo que piensa o cree; la libertad de informacin,
70
para hacer partcipes a los dems de esa opinin; y el derecho a
recibir informacin, que es el derecho que tiene la comunidad a estar
informada y a recibir la informacin o las opiniones que se emitan en
ejercicio de estas libertades.
b) Ampara toda opinin, expresin y comunicacin emitida por
cualquier medio; de palabra, por escrito, por la prensa, la radio, el
telfono, la televisin, o cualquier otro medio de difusin o
comunicacin que exista o que se pueda descubrir, crear o aplicar.
c) La garanta consiste, especficamente, en que no hay censura
previa que pueda impedir que se emita opinin, expresin o
comunicacin alguna por cualquier medio o sistema.
d) Como consecuencia lgica del ejercicio de estas libertades, la
Constitucin exige responsabilidad. Manteniendo la tradicin jurdica
chilena, se adopta el sistema represivo, que significa que si bien el
derecho se ejerce sin censura previa (nadie puede decidir
anticipadamente sobre qu puede o no opinarse y cules opiniones o
informaciones difundirse al medio social), al mismo tiempo se
establece el principio de responsabilidad: el ejercicio de estas
libertades implica responder de los delitos y abusos que se
cometan, en la forma y casos determinados por la ley. El que
injurie, calumnie, difame, cometa delito o incite a l, atente contra
valores morales que la sociedad acepta o incurra en otros abusos de
su libertad, por medio de la palabra, por escrito, por la prensa o
cualquier sistema de comunicacin, debe responder de ello. Conforme
a la ley, los responsables son juzgados por los Tribunales Ordinarios
de Justicia y las sanciones son pecuniarias y privativas de libertad, sin
perjuicio de afectar, mediante la suspensin, al medio mismo de
expresin, difusin o comunicacin, o de sus productos.
La ley N 19.733, de 2001, sobre libertades de opinin e
informacin y ejercicio del periodismo, dispone en su artculo 1,
que "su ejercicio incluye no ser perseguido ni discriminado a causa de
las propias opiniones, buscar y recibir informacin y difundirlas por
cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos y abusos que
se cometan en conformidad a la ley".
e) Se consagra el derecho de rectificacin o rplica, en cuya
virtud todo medio de comunicacin social est obligado a insertar o
difundir gratuitamente las aclaraciones o rectificaciones que les sean
dirigidas por cualquier persona natural o jurdica ofendida o
71
injustamente aludida por alguna informacin proporcionada por ese
medio. Lo anterior, significa que no cualquier alusin da derecho a
rectificacin, sino slo cuando sea contraria al derecho, a la
equidad o a la razn. La ley N 19.733 regula esta materia en el
Ttulo IV, denominado "Del derecho de aclaracin y de rectificacin".
f) Se hace expresa alusin a la titularidad de los derechos de
fundar, editar y mantener diarios, revistas y peridicos, y de
establecer, operar y mantener estaciones de televisin. El inciso 4 se
refiere a los medios de comunicacin escritos y el inciso 5, a los
medios de comunicacin televisivos.
g) Como manifestacin del principio de subsidiariedad y para
garantizar el sistema republicano democrtico, se prohbe a la ley,
en ningn caso, establecer el monopolio estatal sobre los medios
de comunicacin social.
h) Para el funcionamiento de los medios de comunicacin
televisivos, la Constitucin cre una institucin encargada de velar por
su correcto funcionamiento: el Consejo Nacional de Televisin. La Ley
de Qurum Calificado N 18.838, de 1989, organiz el Consejo
Nacional de Televisin y seal su organizacin y dems funciones y
atribuciones. Su naturaleza jurdica es la de un servicio pblico
autnomo, descentralizado funcionalmente, dotado de personalidad
jurdica de derecho pblico y de patrimonio propio, que se relaciona
con el Presidente de la Repblica a travs del Ministerio Secretara
General de Gobierno.
i) El inciso final del N 12 del artculo 19, dispone que "la ley
regular un sistema de calificacin para la exhibicin de la produccin
cinematogrfica".
El texto original de la Constitucin se refera a "un sistema de
censura", lo que representaba una contradiccin con lo dispuesto en el
inciso 1 del mismo nmero 12. Mediante la Ley de reforma
constitucional N 19.742 del ao 2001, se reemplaz la palabra
"censura" por "calificacin" y slo se permite su regulacin.
La Ley 19.846, de 2003, establece un sistema para la calificacin
de la produccin cinematogrfica destinada a su comercializacin,
exhibicin y distribucin pblica.
j) El recurso de proteccin es procedente, frente a actos u
omisiones arbitrarios o ilegales que afecten las libertades de opinin e
informacin.
72
2. Derecho de Reunin:
El derecho de reunin se traduce en la libertad que tiene un nmero
indeterminado de personas (pluralidad de personas naturales), para
agruparse momentneamente (temporalidad, que la diferencia de las
asociaciones), con el fin de plantear problemas comunes. Toda
reunin supone organizacin, es decir, una agrupacin que persigue
un determinado fin. El elemento vinculante de los reunidos son sus
intereses comunes, de cualquier ndole y, por consiguiente, la
convocatoria puede ser con finalidades polticas, religiosas,
sociales, culturales, laborales o con cualquier otro objetivo.
Para algunos, la libertad de reunin representa una expresin de la
libertad de movilizacin; para otros, es una manifestacin de la libertad
de opinin. Dependiendo de su naturaleza, las reuniones pueden ser
pblicas o privadas; slo las reuniones pblicas requieren
autorizacin previa de la autoridad.
En nuestro ordenamiento constitucional, el derecho de reunin se
reconoci por primera vez en las reformas de 1874 a la Constitucin
de 1833. Al igual que en la Constitucin de 1980, el texto de la reforma
de 1874 y del contenido en la Constitucin de 1925, atienden al lugar
donde se va a efectuar la reunin.
13.- El derecho a reunirse pacficamente sin permiso previo y sin
armas.
Las reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico,
se regirn por las disposiciones generales de polica".
De acuerdo a la Constitucin de 1980, el derecho de reunin tiene
las siguientes limitaciones:
a) Las reuniones deben tener carcter pacfico, lo que excluye
cualquier tipo de reunin con fines violentistas o terroristas, en
concordancia con las declaraciones internacionales de derechos
humanos y para dar mayor seguridad a los derechos de terceros.
b) Las reuniones deben ser sin armas. Para estos efectos, se
entiende por armas a los palos, bastones, fierros, herramientas,
barras metlicas, cadenas y, en general cualquier elemento de
naturaleza semejante, adems de los que seala la ley de control
de armas. En caso que en la reunin se utilicen armas o estos
elementos, las Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica ordenarn a los
73
portadores la entrega de estos utensilios o armas y si se niegan o se
producen situaciones de hecho, la reunin ser disuelta.
c) La reuniones pblicas requieren, adems, permiso previo de
la autoridad y se encuentran reguladas por las disposiciones
generales de polica, vale decir, por actos emanados de la potestad
reglamentaria del Presidente de la Repblica.
Como el ejercicio del derecho a reunin en las plazas, calles y
dems lugares de uso pblico, afecta o puede afectar otros
bienes jurdicos o derechos del resto de la poblacin que no
participa de la reunin, las normas complementarias, especialmente
el Decreto Supremo N 1.086, del Ministerio del Interior, de 1983,
denominado "Reuniones Pblicas", obliga a los organizadores de una
asamblea o reunin pblica que se desarrollar en lugares de uso
pblico, a dar aviso a la autoridad (Intendente o Gobernador), con dos
das hbiles de anticipacin, por escrito y firmado por los
organizadores, indicando el nombre, domicilio y RUT de los
solicitantes. Adems, debe expresarse quines la organizan, el objeto
de la reunin, donde se inicia, los recorridos, dnde se har uso de la
palabra, los oradores y el lugar donde se disolver la reunin. La
autoridad puede prohibir la reunin "en el sitio y hora"
propuestos, pero debe autorizarla en otro lugar, en que no afecte
el trnsito pblico y la tranquilidad de la poblacin.
La Ley N 17.398, de 1971, que reform la Constitucin de 1925,
conocida como "Estatuto de Garantas Constitucionales", reemplaz la
expresin "disposiciones generales de polica", por "disposiciones
generales que la ley establezca", texto que haba mantenido la
Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin, pero el Consejo de
Estado propuso redactar la norma como estaba establecida
originalmente, tanto en la Constitucin de 1833 (reforma de 1874)
como en la Constitucin de 1925.
omisiones arbitrarios o ilegales que afecten el legtimo ejercicio del
derecho de reunin.
3. Derecho de Peticin:
14.- El derecho de presentar peticiones a la autoridad, sobre
cualquier asunto de inters pblico o privado, sin otra limitacin que la
de proceder en trminos respetuosos y convenientes".
74
El derecho de peticin consiste en la facultad de las personas
para dirigirse a la autoridad constituida, con el objeto de formular
observaciones o presentar solicitudes sobre cualquier asunto,
con las nicas limitaciones de proceder en trminos respetuosos
y convenientes.
Este derecho tiene las siguientes caractersticas:
a) Puede ejercerlo cualquier persona, grupo o entidad; b) La
peticin puede referirse a cualquier materia, de inters pblico o de
simple inters privado; c) Todas las autoridades pueden recibir
peticiones; d) La peticin debe presentarse en trminos respetuosos,
verbal o por escrito, sin perjuicio que la ley exija el cumplimiento de
determinadas formalidades; e) La peticin debe ir dirigida al rgano o
autoridad que sea competente para resolverla ("trminos
convenientes"); f) La doctrina postula que deben ser contestadas, an
cuando no hay norma que lo establezca.
Tratndose de peticiones dirigidas a autoridades u rganos de la
Administracin del Estado, debe sealarse que la Ley N 19.880,
sobre Bases de los Procedimientos Administrativos, al tratar el Silencio
Negativo, en el artculo 65 dispone que se entender rechazada una
solicitud que no sea resuelta en el plazo legal, "cuando se ejercite
por parte de alguna persona el derecho de peticin consagrado
en el numeral 14 del artculo 19 de la Constitucin Poltica".
Las peticiones dirigidas al Congreso Nacional, estn sometidas a
los preceptos de los Reglamentos del Senado y de la Cmara de
Diputados, en cuanto las hayan previsto. Las presentaciones a los
Tribunales de Justicia, se rigen por las normas pertinentes del Cdigo
Orgnico de Tribunales y los Cdigos de Procedimiento Civil y
Procesal Penal.
El derecho de peticin NO se encuentra protegido por el
recurso de proteccin.
4. Libertad de Asociacin:
15.- El derecho de asociarse sin permiso previo.
Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern
constituirse en conformidad a la ley.
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.
Prohbense las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico
y a la seguridad del Estado.
75
Los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas a
las que les son propias ni tener privilegio alguno o monopolio de la
participacin ciudadana; la nmina de sus militantes se registrar en el
servicio electoral del Estado, el que guardar reserva de la misma, la
cual ser accesible a los militantes del respectivo partido; su
contabilidad deber ser pblica; las fuentes de su financiamiento no
podrn provenir de dineros, bienes, donaciones, aportes ni crditos de
origen extranjero; sus estatutos debern contemplar las normas que
aseguren una efectiva democracia interna. Una ley orgnica
constitucional establecer un sistema de elecciones primarias que
podr ser utilizado por dichos partidos para la nominacin de
candidatos a cargos de eleccin popular, cuyos resultados sern
vinculantes para estas colectividades, salvo las excepciones que
establezca dicha ley. Aquellos que no resulten elegidos en las
elecciones primarias no podrn ser candidatos, en esa eleccin, al
respectivo cargo. Una ley orgnica constitucional regular las dems
materias que les conciernan y las sanciones que se aplicarn por el
incumplimiento de sus preceptos, dentro de las cuales podr
considerar su disolucin. Las asociaciones, movimientos,
organizaciones o grupos de personas que persigan o realicen
actividades propias de los partidos polticos sin ajustarse a las normas
anteriores son ilcitos y sern sancionados de acuerdo a la referida ley
orgnica constitucional.
La Constitucin Poltica garantiza el pluralismo poltico. Son
inconstitucionales los partidos, movimientos u otras formas de
organizacin cuyos objetivos, actos o conductas no respeten los
principios bsicos del rgimen democrtico y constitucional, procuren
el establecimiento de un sistema totalitario, como asimismo aquellos
que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a ella como
mtodo de accin poltica. Corresponder al Tribunal Constitucional
declarar esta inconstitucionalidad.
Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la
Constitucin o en la ley, las personas que hubieren tenido
participacin en los hechos que motiven la declaracin de
inconstitucionalidad a que se refiere el inciso precedente, no podrn
participar en la formacin de otros partidos polticos, movimientos u
otras formas de organizacin poltica, ni optar a cargos pblicos de
eleccin popular ni desempear los cargos que se mencionan en los
76
nmeros 1) a 6) del artculo 57, por el trmino de cinco aos, contado
desde la resolucin del Tribunal. Si a esa fecha las personas referidas
estuvieren en posesin de las funciones o cargos indicados, los
perdern de pleno derecho.
Las personas sancionadas en virtud de este precepto no podrn ser
objeto de rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso anterior.
La duracin de las inhabilidades contempladas en dicho inciso se
elevar al doble en caso de reincidencia".
Las asociaciones son agrupaciones, ms o menos
permanentes, que persiguen fines comunes, sean religiosos,
polticos, laborales, profesionales, culturales u otros; vnculo del
cual surgen derechos y deberes para los integrantes de la entidad
y que estn previstos en el pacto social o estatuto que las rige.
En Chile, el reconocimiento con rango constitucional de este
derecho se produjo en la reforma de 1874 ("el derecho de asociarse
sin permiso previo"). La Constitucin de 1925 fue muy escueta en esta
materia, limitndose a asegurar a todos los habitantes de la Repblica
el derecho de asociarse sin permiso previo y en conformidad a la ley.
Son textos complementarios de la normativa constitucional, el Ttulo
XXXIII del Libro I del Cdigo Civil, modificado por la Ley N 20.500, de
2011; la misma Ley N 20.500, sobre Asociaciones y Participacin
Ciudadana en la Gestin Pblica; el Decreto Supremo N 110, del
Ministerio de Justicia, que contiene el Reglamento sobre Concesin de
Personalidad Jurdica; el Cdigo del Trabajo, en lo relativo a las
organizaciones sindicales; el Cdigo Penal; la Ley N 12.927, sobre
Seguridad del Estado y la LOC N 18.603, Orgnica Constitucional
sobre Partidos Polticos.
El derecho de asociacin es una consecuencia de la naturaleza
eminentemente social del ser humano, que necesita del concurso
de sus semejantes para su ms plena y efectiva realizacin.
La Constitucin reconoce el derecho de asociacin y garantiza que
puede ejercerse sin necesidad de autorizacin previa de ninguna
autoridad.
No obstante, para actuar como entes jurdicos, capaces de
ejercer derechos y contraer obligaciones por s misma, en forma
diferenciada de sus integrantes, y de ser representadas judicial y
extrajudicialmente, deben gozar de personalidad jurdica, para lo
cual las asociaciones deben constituirse en conformidad a la ley.
77
El artculo 5 de la Ley N 20.500, en concordancia con el artculo
546 del Cdigo Civil, establece que "Las asociaciones se constituirn y
adquirirn personalidad jurdica conforme al Ttulo XXXIII del Libro I
del Cdigo Civil, sin perjuicio de lo que dispongan leyes especiales".
Sin embargo, el artculo 7 de la misma ley 20.500, agrega que
"podrn constituirse libremente agrupaciones que no gocen de
personalidad jurdica", lo que significa que si una asociacin no
tiene existencia legal, vale decir, no es persona jurdica, sus actos
colectivos obligan a todos y cada uno de sus miembros
solidariamente.
En trminos generales, las asociaciones se dividen entre las que
persiguen un fin moral o ideal y las que se proponen un fin de lucro.
Las primeras se llaman corporaciones o asociaciones y
fundaciones.
Las que persiguen fines de lucro, adoptan el nombre genrico de
sociedades y no se rigen por las disposiciones del Ttulo XXXIII del
Libro I del Cdigo Civil, en cuanto a su organizacin, derechos y
obligaciones.
Otra distincin de las asociaciones, que emana del artculo 547 del
Cdigo Civil, es entre personas jurdicas de derecho privado y
personas jurdicas de derecho pblico.
Las personas jurdicas de derecho pblico son aquellas que han
obtenido su personalidad jurdica de la propia Constitucin (Ejemplos:
las Municipalidades, los Gobiernos Regionales, el Consejo Nacional
de Televisin) o a travs de una ley (Ejemplos: Banco Central,
Consejo para la Transparencia, las empresas del Estado, los servicios
pblicos descentralizados). Las personas jurdicas de derecho pblico,
"se rigen por leyes y reglamentos especiales".
Un elemento esencial de las asociaciones es el consentimiento
de los asociados para constituir una asociacin. La adhesin a las
normas de la organizacin y a sus estatutos, es la expresin de ese
consentimiento y de la libertad de cada persona.
Tomando como referencia el artculo 20 de la Declaracin Universal
de los Derechos Humanos, la Constitucin establece como norma
general la libertad de asociacin. La persona ingresa a una
asociacin por propia voluntad y es libre para retirarse de ella. El
inciso 3 del artculo 15 expresa "nadie puede ser obligado a
78
pertenecer a una asociacin", lo que significa que cada persona es
libre para pertenecer o no a una asociacin.
La Constitucin prohbe la formacin y existencia de las
asociaciones que atenten contra la moral, el orden pblico y contra la
seguridad del Estado.
El artculo 292 del Cdigo Penal seala que constituye asociacin
ilcita toda asociacin formada con el objeto de atentar contra el
orden social, contra las buenas costumbres, contra las personas
o las propiedades y que "importa un delito que existe por el solo
hecho de organizarse".
En el derecho de asociacin quedan comprendidos los partidos
polticos, que son algunas de las asociaciones ms relevantes del
sistema democrtico y por esta razn, el N 15 del artculo 19 los
menciona expresamente.
El artculo 1 de la LOC 18.603, define a los partidos polticos
como "asociaciones voluntarias, dotadas de personalidad
jurdica, formadas por ciudadanos que comparten una misma
doctrina poltica de gobierno, cuya finalidad es contribuir al
funcionamiento del rgimen democrtico constitucional y ejercer
una legtima influencia en la conduccin del Estado, para alcanzar
el bien comn y servir al inters nacional".
Normas que establece la Constitucin, en relacin a los
partidos polticos:
a) Los partidos polticos no podrn intervenir en actividades ajenas
a las que les son propias, ni tener privilegio alguno o monopolio de la
participacin ciudadana;
b) Su contabilidad debe ser pblica;
c) Las fuentes de su financiamiento no podrn provenir de dineros,
bienes, donaciones, aportes ni crditos de origen extranjero;
d) Sus estatutos debern contemplar las normas que aseguren una
efectiva democracia interna;
e) La nmina de sus militantes se registrar en el Servicio Electoral,
el que guardar reserva de la misma, la cual ser accesible a los
militantes del respectivo partido;
f) La parte final del inciso 5 contiene lo que se conoce con el
nombre de "privilegio de los partidos polticos", al establecer que las
asociaciones, movimientos, organizaciones o grupos de personas que
79
persigan o realicen actividades propias de los partidos polticos son
ilcitos;
g) Mediante la Ley de reforma constitucional N 20.414, de 2010, se
estableci que "una ley orgnica constitucional establecer un sistema
de elecciones primarias que podr ser utilizado por dichos partidos
para la nominacin de candidatos a cargos de eleccin popular, cuyos
resultados sern vinculantes para estas colectividades, salvo las
excepciones que establezca dicha ley. Aquellos que no resulten
elegidos en las elecciones primarias no podrn ser candidatos, en esa
eleccin, al respectivo cargo". La LOC N 20.640, de 2012, regul el
sistema de Elecciones Primarias y en su artculo 2 establece: Los
partidos polticos, cuando as lo determinen sus organismos internos,
en conformidad a sus estatutos y a las disposiciones de la ley
N18.603, Orgnica Constitucional de Partidos Polticos, podrn
participar en procesos de elecciones primarias para la nominacin de
candidatos a cargos de Presidente de la Repblica, Senador, Diputado
y Alcalde en la forma y condiciones que establece esta ley;
h) Todas las dems materias que conciernan a los partidos polticos
y las sanciones que se aplicarn por el incumplimiento a sus
preceptos, dentro de las cuales podr considerar su disolucin,
corresponde a una ley orgnica constitucional (LOC 18.603);
i) En el inciso 6, se expresa que la Constitucin garantiza el
pluralismo poltico. En esta virtud, declara inconstitucionales los
partidos polticos, movimientos u otras formas de organizacin
cuyos objetivos, actos o conductas no respeten los principios
bsicos del rgimen democrtico y constitucional, procuren el
establecimiento de un sistema totalitario, como asimismo
aquellos que hagan uso de la violencia, la propugnen o inciten a
ella como mtodo de accin poltica. Corresponder al Tribunal
Constitucional declarar esta inconstitucionalidad;
j) Sin perjuicio de otras sanciones que establecen la Constitucin y
las leyes, para las personas que hubieren tenido participacin en los
hechos que motiven la declaracin de inconstitucionalidad por el
Tribunal Constitucional, los incisos 7 y 8 establecen las siguientes
inhabilidades: 1) Para participar en la formacin de otros partidos
polticos, movimientos u otras formas de organizacin poltica; 2) Para
optar a cargos de eleccin popular; 3) Para desempear los cargos de
Ministros de Estado, Intendentes, Gobernadores, Alcaldes, miembros
80
del Consejo del Banco Central, Contralor General de la Repblica,
magistrados de los Tribunales Superiores de Justicia y Jueces de
Letras, miembros del Tribunal Constitucional, miembros del Tribunal
Calificador de Elecciones y de los Tribunales Electorales Regionales.
Si a la fecha de la resolucin, las personas referidas estuvieren en
posesin de las funciones o cargos indicados, los perdern de pleno
derecho.
Las inhabilidades son por 5 aos, contados desde la resolucin del
Tribunal Constitucional, no pudiendo ser rehabilitados y, en caso de
reincidencia, la duracin de la inhabilidad se elevar al doble.
derecho de asociacin.
d) Libertades culturales:
Derecho a la Educacin:
10.- El derecho a la educacin.
La educacin tiene por objeto el pleno desarrollo de la persona en
las distintas etapas de su vida.
Los padres tienen el derecho preferente y el deber de educar a sus
hijos. Corresponder al Estado otorgar especial proteccin al ejercicio
de este derecho.
Para el Estado es obligatorio promover la educacin parvularia y
garantizar el acceso gratuito y el financiamiento fiscal al segundo nivel
de transicin, sin que ste constituya requisito para el ingreso a la
educacin bsica.
La educacin bsica y la educacin media son obligatorias,
debiendo el Estado financiar un sistema gratuito con tal objeto,
destinado a asegurar el acceso a ellas de toda la poblacin. En el caso
de la educacin media este sistema, en conformidad a la ley, se
extender hasta cumplir los 21 aos de edad.
Corresponder al Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de la
educacin en todos sus niveles; estimular la investigacin cientfica y
tecnolgica, la creacin artstica y la proteccin e incremento del
patrimonio cultural de la Nacin.
Es deber de la comunidad contribuir al desarrollo y
perfeccionamiento de la educacin".
81
La Constitucin de 1980 es la primera Carta Fundamental chilena
que consagra el derecho a la educacin. La Constitucin de 1822,
estableca en el artculo 230 que "la educacin ser uniforme en todas
la escuelas y se le dar toda la extensin posible en los ramos del
saber, segn lo permitan las circunstancias". La Constitucin de 1823,
dispona en el artculo 9, que la instruccin de los ciudadanos es uno
de los gastos esencialmente nacionales; en el artculo 254, que la
Patria "se encarga de la educacin graciosa de los hijos de los
benemritos, en todo o parte, segn las circunstancias"; y en el
artculo 255, que "se encarga en la misma forma de la educacin de
los jvenes en quienes se conozcan singulares talentos para las artes
o ciencias".
La Constitucin de 1925, slo establece que la educacin pblica
es una atencin preferente del Estado y que la educacin primaria es
obligatoria.
El derecho a la educacin fue definido por la Comisin de
Estudio de la Nueva Constitucin, como el derecho a acceder al
saber, a la instruccin y a la formacin necesaria en las distintas
etapas de la vida, para que las personas puedan lograr su
desarrollo y ser tiles a la sociedad. Concordante con este
concepto, el inciso 2 dispone que la educacin tiene por objeto el
pleno desarrollo de la persona en las distintas etapas de su vida,
lo que significa que es un proceso que no se acaba, sino que es
permanente, a travs de toda la vida de las personas.
El derecho a la educacin tiene los siguientes aspectos de
inters especial:
a) Se impone como criterio que los padres, como primeros
educadores de los hijos, tienen el deber y derecho preferente de
darles la educacin que requieran, pudiendo libremente elegir el
establecimiento de enseanza que complemente la educacin que les
dan en el hogar familiar. Al mismo tiempo, se impone al Estado el
deber de otorgar especial proteccin al ejercicio de este derecho;
b) Se encarga al Estado una actitud activa frente a la educacin
parvularia, imponindole la obligacin de promoverla, junto con
garantizar el acceso gratuito y el financiamiento fiscal al segundo nivel
de transicin. Sin embargo, esta reforma del ao 2007, estableci en
la disposicin transitoria 21 de la Constitucin, que dicho acceso
gratuito y financiamiento fiscal, en relacin al segundo nivel de
82
transicin de la educacin parvularia, entrar en vigencia
gradualmente, en la forma que establezca la ley.
c) Obligatoriedad y gratuidad de la educacin bsica y media,
debiendo el Estado financiar este sistema y asegurar el acceso a
ellas de toda la poblacin. En el caso de la educacin media, el
sistema se extiende hasta los 21 aos cumplidos.
Este sistema no abarca a la educacin tcnica ni universitaria,
donde los criterios de seleccin de los postulantes son relevantes
en su ingreso;
d) Se encomiendan tareas y funciones al Estado y a la sociedad,
para hacer realidad el derecho a la educacin.
Es as como se declara que la educacin tiene por objeto el pleno
desarrollo de la persona, lo que exige que el Estado fomente el
desarrollo de la educacin en todos sus niveles, estimule la
investigacin cientfica y tecnolgica, fomente la creacin
artstica y tutele el patrimonio cultural de la nacin.
Son obligaciones que el Estado debe ir cumpliendo en forma
paulatina y que si bien no le son perentoriamente exigibles,
comprometen la responsabilidad tica y poltica de las
autoridades ante la opinin pblica. Si el Estado abandona o slo
cumple parcialmente estas funciones, estar comprometiendo
seriamente el desarrollo integral de las personas;
e) No existe en el mbito social otro grupo de tareas estatales
de mayor trascendencia que stas y para cumplirlas, el Estado
puede requerir la colaboracin de la comunidad, que debe
prestarla, para contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la
educacin, conforme al inciso final de este nmero 10, en que se
aprecia que la aplicacin del principio de subsidiariedad opera de
un modo diferente.
Recurso de Proteccin: El ejercicio del derecho a la educacin
NO se encuentra protegido por el recurso de proteccin. Sin
embargo, los Tribunales, en determinados casos, han estimado que se
estara vulnerando el derecho de propiedad del derecho a la
educacin.
Libertad de Enseanza:
11.- La libertad de enseanza incluye el derecho de abrir,
organizar y mantener establecimientos educacionales
83
La libertad de enseanza no tiene otras limitaciones que las
impuestas por la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la
seguridad nacional.
La enseanza reconocida oficialmente no podr orientarse a
propagar tendencia poltico partidista alguna.
Los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de
enseanza para sus hijos.
Una ley orgnica constitucional establecer los requisitos mnimos
que debern exigirse en cada uno de los niveles de la enseanza
bsica y media y sealar las normas objetivas, de general aplicacin,
que permitan al Estado velar por su cumplimiento. Dicha ley, del
mismo modo, establecer los requisitos para el reconocimiento oficial
de los establecimientos educacionales de todo nivel".
La libertad de enseanza se consagr en la Constitucin de 1833,
mediante una de las reformas del ao 1874, lo que fue mantenido en
la Constitucin de 1925.
La libertad de enseanza es el derecho que asiste a todas las
personas para participar en los procesos de enseanza y
aprendizaje y comprende tanto la enseanza reconocida
oficialmente o sistemtica, como la informal o experimental.
Caractersticas de la libertad de enseanza:
a) El texto del N 11, explicita lo que antes siempre sostuvo la
doctrina, pero que no se haba reconocido en la Constitucin, en
cuanto a que la libertad de enseanza incluye el derecho de
apertura, organizacin y mantencin de establecimientos
educacionales.
b) La limitacin a la libertad de enseanza son las impuestas por la
moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad
nacional.
c) El adoctrinamiento poltico partidista queda proscrito, al
establecer que la enseanza reconocida oficialmente no podr
orientarse a propagar tendencia poltico partidista alguna.
d) Como un reconocimiento ms a la importancia que la
Constitucin otorga a la familia, se puntualiza que los padres tienen
el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus
hijos, reafirmando el principio de que los primeros educadores de sus
hijos son los padres.
84
e) Se encarga a una ley orgnica constitucional, el establecimiento
de los requisitos de los niveles de enseanza, sealando las normas
objetivas para que el Estado vele por dicho cumplimiento y los
requisitos para el reconocimiento oficial de los establecimientos
educacionales de todo nivel.
Dicha Ley es la N 20.370, Ley General de Educacin (que derog
la Ley N 18.682, de 1990, conocida como LOCE), y cuyo texto
refundido se fij mediante DFL N 2, del Ministerio de Educacin,
publicado en el Diario Oficial de 02 de Julio de 2010, modificado por la
LOC 20.668, de 2013.
f) La doctrina considera que la libertad de enseanza, aunque no lo
exprese el N 11, incluye la libertad de ctedra.
La libertad de ctedra consiste en la libertad que ha de tener
todo profesor para investigar, exponer y transmitir el saber
mediante lecciones, seminarios, conferencias, experimentos,
escritos, operaciones u otros medios a quien quiera aprender.
La libertad de ctedra habilita al profesor para desarrollar sus
propias opiniones y comprende la objetividad de la enseanza, la
racionalidad de su exposicin y fundamentacin y la tolerancia de
las opiniones divergentes.
omisiones arbitrarios o ilegales que afecten el legtimo ejercicio de la
libertad de enseanza.
e) Libertades econmicas: libertad de trabajo y su proteccin,
derecho a sindicarse, libertad para el ejercicio de actividades
econmicas, libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes y
derecho de propiedad:
1. Libertad de trabajo y su proteccin:
16.- La libertad de trabajo y su proteccin.
Toda persona tiene derecho a la libre contratacin y a la libre
eleccin del trabajo con una justa retribucin.
Se prohbe cualquiera discriminacin que no se base en la
capacidad o idoneidad personal, sin perjuicio de que la ley pueda
exigir la nacionalidad chilena o lmites de edad para determinados
casos.
Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga
a la moral, a la seguridad o a la salubridad pblicas, o que lo exija el
85
inters nacional y una ley lo declare as. Ninguna ley o disposicin de
autoridad pblica podr exigir la afiliacin a organizacin o entidad
alguna como requisito para desarrollar una determinada actividad o
trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. La ley
determinar las profesiones que requieren grado o ttulo universitario y
las condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. Los colegios
profesionales constituidos en conformidad a la ley y que digan relacin
con tales profesiones, estarn facultados para conocer de las
reclamaciones que se interpongan sobre la conducta tica de sus
miembros. Contra sus resoluciones podr apelarse ante la Corte de
Apelaciones respectiva. Los profesionales no asociados sern
juzgados por los tribunales especiales establecidos en la ley.
La negociacin colectiva con la empresa en que laboren es un
derecho de los trabajadores, salvo los casos en que la ley
expresamente no permita negociar. La ley establecer las
modalidades de la negociacin colectiva y los procedimientos
adecuados para lograr en ella una solucin justa y pacfica. La ley
sealar los casos en que la negociacin colectiva deba someterse a
arbitraje obligatorio, el que corresponder a tribunales especiales de
expertos cuya organizacin y atribuciones se establecern en ella.
No podrn declararse en huelga los funcionarios del Estado ni de
las municipalidades. Tampoco podrn hacerlo las personas que
trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera que sea su
naturaleza, finalidad o funcin, que atiendan servicios de utilidad
pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la
economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad
nacional. La ley establecer los procedimientos para determinar las
corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarn sometidos a la
prohibicin que establece este inciso".
La Constitucin de 1925 aseguraba la proteccin al trabajo y que
ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, a menos que se oponga
a las buenas costumbres, a la seguridad o a la salubridad pblica o
que lo exija el inters nacional y una ley as lo declare. La reforma
constitucional de 1971 (Estatuto de Garantas), estableci que "toda
persona tiene derecho al trabajo, a la libre eleccin de ste, a una
remuneracin suficiente que asegure a ella y su familia un bienestar
acorde a la dignidad humana". El Acta Constitucional N 3, de 1976,
86
asegura a todas las personas en el N 20 del artculo 1, "La libertad
de trabajo y su proteccin. Toda persona tiene derecho al trabajo".
El estudio del precepto actual se dificulta, porque la proposicin de
la Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin fue objeto de
importantes reformas, tanto por el Consejo de Estado como por la
Junta de Gobierno. Por ejemplo, en el anteproyecto de la Comisin,
se reconoca el "derecho al trabajo" y la referencia que se hace a
la justa retribucin, era aquella que "asegurara a la persona y a su
familia, a lo menos, un bienestar acorde con la dignidad humana",
normas que fueron modificadas o suprimidas.
Caractersticas de la libertad de trabajo y su proteccin, en la
Constitucin de 1980:
1. Se reemplaz la palabra "remuneracin" de la Constitucin de
1925, por "retribucin", porque es ms amplia y comprende cualquier
tipo de trabajo que se pague, sea por honorarios, sea por
remuneracin, sueldo o salario, sea por participacin en utilidades o
cualquier forma de pago.
2. La Constitucin es extremadamente cautelosa, en lo que se
refiere a posibles discriminaciones en el mbito laboral, estableciendo
que slo pueden basarse en la capacidad o idoneidad personal,
precisando que excepcionalmente la ley (no la autoridad ni los
particulares) podra establecer exigencias de nacionalidad o lmites de
edad para determinados casos.
3. El reconocimiento a la libertad de trabajo no obsta a que la
Constitucin pueda prohibir ciertas actividades, para proteger valores
de jerarqua superior, como son la moral, la seguridad o la salubridad
pblicas, o lo exija el inters nacional y una ley as lo declare.
4. En relacin con el principio de libertad de asociacin en materia
laboral, se prohbe expresamente que la ley o disposicin de autoridad
pblica pueda exigir la afiliacin a organizacin o entidad alguna,
como requisito para desarrollar una determinada actividad o trabajo, ni
la desafiliacin para mantenerse en stos.
5. Se autoriza al legislador para sealar las profesiones que
requieren grado o ttulo universitario y para fijar las condiciones para
ejercerlas, entre las cuales no puede estar la afiliacin obligatoria a
un colegio profesional o entidad gremial.
Recogiendo la aspiracin de los colegios profesionales para
conocer de las reclamaciones que se interpongan sobre la conducta
87
de sus miembros y controlar el comportamiento tico de sus afiliados,
la Ley de reforma constitucional 20.050 del ao 2005, incorpor el
siguiente prrafo al inciso 4, Los colegios profesionales constituidos
en conformidad a la ley y que digan relacin con tales profesiones,
estarn facultados para conocer de las reclamaciones que se
interpongan sobre la conducta tica de sus miembros. Contra sus
resoluciones podr apelarse ante la Corte de Apelaciones respectiva.
Los profesionales no asociados sern juzgados por los tribunales
especiales establecidos en la ley.
6. En el mismo prrafo transcrito del inciso 4, la Constitucin
llama al legislador a crear tribunales especiales para el
conocimiento de reclamos acerca de la conducta tica de los
profesionales que no estn asociados o sean miembros de un
colegio profesional, de lo que resulta que existirn dos jurisdicciones
para conocer de estas materias. Mientras esos tribunales especiales
no se creen, la materia es de competencia de los tribunales ordinarios
de justicia, tal como lo establece la disposicin vigsima transitoria de
la Constitucin.
7. En el inciso 5, se consagra el derecho a la negociacin colectiva
de los trabajadores con la empresa, salvo que la ley prohba
expresamente negociar. En general, no existe negociacin colectiva
en las empresas dependientes o que se relacionen con el Ministerio de
Defensa Nacional ni en las empresas o instituciones privadas en que
el Estado o sus organismos participen o tengan representacin, cuyo
presupuesto, en los dos ltimos aos, hayan sido financiados en ms
del 50% por el Estado directamente, o a travs de derechos o
impuestos, lo que no se aplicar, sin embargo a los establecimientos
educacionales subvencionados.
La Negociacin Colectiva puede definirse como el
procedimiento a travs del cual uno o ms empleadores se
relacionan con una o ms organizaciones sindicales o con
trabajadores que se unan para tal efecto, o con unos y otros, con
el objeto de establecer condiciones comunes de trabajo y de
remuneraciones por un tiempo determinado.
8. En cuanto a las modalidades de la negociacin colectiva, los
procedimientos para lograr en ella una solucin justa y pacfica y
la determinacin de los casos en que la negociacin deba
someterse a arbitraje, la Constitucin remiti la regulacin de tales
88
materias a la ley, de manera que salvo la facultad de negociacin,
que es un derecho constitucional, los elementos que la configuran,
tienen jerarqua legal.
9. El inciso final del N 16 se refiere a la huelga, pero no como un
derecho constitucional, sino para sealar en qu casos no procede
la huelga. Salvo los casos expresamente prohibidos por la
Constitucin, la normativa sobre la huelga se encuentra regulada por
la ley. La huelga puede definirse como la suspensin temporal y
colectiva del trabajo de personas que bajo subordinacin o
dependencia estn vinculadas por un mismo oficio, que se realiza
en forma concertada por los trabajadores, para imponer ciertas
condiciones comunes de trabajo y de remuneraciones a su
empleador.
En general, en las distintas legislaciones se ha reconocido la huelga
como un derecho slo de los trabajadores del sector privado, no as
del sector pblico.
La reforma constitucional de 1971 (Estatuto de Garantas) consagr
constitucionalmente "el derecho a la huelga en conformidad a la ley",
pero tanto el Acta Constitucional N 3, como la Constitucin de 1980,
slo establecen la prohibicin de declararse en huelga de los
siguientes funcionarios:
a) Los funcionarios del Estado y de las Municipalidades; y b) Las
personas que trabajen en corporaciones o empresas, cualquiera sea
su naturaleza jurdica, finalidad o funcin, que atiendan servicios de
utilidad pblica o cuya paralizacin cause grave dao a la salud, a la
economa del pas, al abastecimiento de la poblacin o a la seguridad
nacional. La Constitucin entrega a la ley los procedimientos para
determinar las corporaciones o empresas cuyos trabajadores estarn
sometidos a esta prohibicin, lo que significa que en ningn caso,
podran establecerse por reglamentos del Presidente de la Repblica.
10. El Recurso de Proteccin, slo est referido a la libertad de
trabajo y al derecho a su libre eleccin y libre contratacin y a lo
establecido en el inciso 4, no procediendo como mecanismo
jurdico de proteccin respecto del derecho a la negociacin ni de
la huelga.
2. El Derecho de Sindicarse:
89
19.- El derecho de sindicarse en los casos y forma que seale la
ley. La afiliacin sindical ser siempre voluntaria.
Las organizaciones sindicales gozarn de personalidad jurdica por
el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la
forma y condiciones que determine la ley.
La ley contemplar los mecanismos que aseguren la autonoma de
estas organizaciones. Las organizaciones sindicales no podrn
intervenir en actividades poltico partidistas".
El sindicato, es la organizacin voluntaria formada por
trabajadores de una o de varias empresas, constituida con el
objeto de representarlos en el ejercicio de los derechos
emanados de los contratos individuales de trabajo, de
representarlos en las instancias de negociacin colectiva y, en
general, destinada a la defensa de sus intereses comunes.
El derecho a sindicarse se encontraba contemplado en las reformas
de 1971 a la Constitucin de 1925 ("el derecho a sindicarse en el
orden de sus actividades o en la respectiva industria o faena....., todo
ello en conformidad a la ley").
Caractersticas del Derecho a Sindicarse:
A. Se asegura el derecho a sindicarse en los casos y en la forma
que establezca la ley. El artculo 212 del Cdigo del Trabajo reconoce
a los trabajadores del sector privado y de las empresas del Estado,
cualquiera sea su naturaleza jurdica, el derecho de constituir, sin
autorizacin previa, las organizaciones sindicales que estimen
convenientes, con la sola condicin de sujetarse a la ley y a los
estatutos de las mismas.
B. Reconoce el principio de la libre afiliacin sindical, en armona
con la normativa general establecida en el inciso 3 del N 15,
respecto de la libertad de asociacin. La afiliacin a un sindicato es
siempre un acto voluntario. En consecuencia, un trabajador puede
afiliarse o desafiliarse libremente de uno o ms sindicatos, ya que
pueden coexistir en una empresa, actividad o faena, dos o ms
organizaciones sindicales.
C. Las organizaciones sindicales gozan de personalidad jurdica
por el solo hecho de registrar sus estatutos y actas constitutivas en la
forma y condiciones que determine la ley, lo que impide la intervencin
decisoria de la Administracin para reconocer o negar la personalidad
jurdica.
90
D. Se encomienda al legislador contemplar los mecanismos que
aseguren la autonoma de estas organizaciones. Las organizaciones
sindicales se regulan en el Libro III del Cdigo del Trabajo, cuyo texto
refundido fue fijado por DFL N 1, del ao 2002, publicado en el Diario
Oficial de 16 de Enero de 2003 y su ltima modificacin es la Ley N
20.729, publicada en el Diario Oficial de 04 de Marzo de 2014.
E. Se declara que las organizaciones sindicales no podrn
intervenir en actividades poltico partidistas. Esta norma debe
compatibilizarse con el segundo prrafo del inciso 1 del artculo 23 de
la Constitucin: "Son incompatibles los cargos directivos superiores de
las organizaciones gremiales con los cargos directivos superiores,
nacionales y regionales, de los partidos polticos. El inciso 2 agrega:
La ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los
dirigentes gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas
y a los dirigentes de los partidos polticos, que interfieran en el
funcionamiento de las organizaciones gremiales y dems grupos
intermedios que la propia ley seale".
F. El recurso de proteccin es procedente, frente a actos u
derecho de sindicarse.
3. Libertad para el Ejercicio de Actividades Econmicas:
21.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que
no sea contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional,
respetando las normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades
empresariales o participar en ellas slo si una ley de qurum calificado
los autoriza. En tal caso, esas actividades estarn sometidas a la
legislacin comn aplicable a los particulares, sin perjuicio de las
excepciones que por motivos justificados establezca la ley, la que
deber ser, asimismo, de qurum calificado".
Este es un nuevo derecho constitucional consagrado por la
Constitucin de 1980. Su objeto, dentro de los principios del Orden
Pblico Econmico, es dar mayor relevancia a la libertad de las
personas para iniciar actividades econmicas y crear riqueza, sin
que tal libertad pueda coartarse por decisiones estatales que
impidan el ejercicio de actividades empresariales lcitas o bien
91
reserven al Estado el ejercicio de ellas en perjuicio de la
capacidad creadora del ser humano.
El Orden Pblico Econmico puede ser definido como el
conjunto de principios y normas jurdicas que organizan la
economa de un pas y facultan a la autoridad para regularla, en
armona con los valores de la sociedad nacional, formulados en la
Constitucin Poltica.
Dentro de los aspectos relevantes de este derecho fundamental,
est la plena libertad de emprender o de iniciativa econmica,
salvo aquellas que sean contrarias a los bienes de importancia
jurdica superior, como son la moral, el orden pblico y la
seguridad nacional.
Tal libertad, sin embargo, debe ejercerse sometida a la normativa
regulatoria de la actividad econmica en la que se manifiesta,
debiendo tenerse presente que slo corresponde al legislador fijar el
marco general en que se desenvuelve el ejercicio de determinadas
actividades empresariales, en caso de tratarse de aquellas
indispensables para la sociedad o que por su intermedio se
comprometa la fe pblica.
El Tribunal Constitucional ha desarrollado dos criterios doctrinarios
en torno al sometimiento a las normas legales que regulen la actividad
econmica:
a) reserva legal absoluta, en que se sostiene que slo la ley
puede regular la materia y no mediante normas administrativas
(Ejemplo: fallos de 1992 y 1993, sobre Publicidad Caminera), y
b) reserva legal relativa, que reconoce la participacin de la
administracin en la regulacin de esta materia, con ciertas
limitaciones, en cuanto a que si bien es cierto que a la ley le
corresponde la determinacin y especificidad de la regulacin, el
reglamento puede complementarlas (Ejemplo: fallo de 2001, sobre
Catalticos).
El inciso segundo del N 21, es una clara manifestacin del
principio de subsidiariedad, que se traduce en que la actividad
empresarial del Estado queda supeditada al otorgamiento de una
autorizacin otorgada mediante ley aprobada con qurum
calificado, esto es, mayora absoluta de los diputados y senadores en
ejercicio, y adems, el ejercicio de esas actividades queda sujeta a
la legislacin que se aplica a los particulares. Si por motivos
92
justificados, a la actividad econmica del Estado o de alguno de sus
organismos o empresas se le confiere un estatuto especial, sea
normativo, tributario u otro, esas excepciones tambin deben ser
aprobadas por qurum calificado.
omisiones arbitrarios o ilegales que afecten el legtimo ejercicio
de la libertad para el ejercicio de actividades econmicas.
Sin perjuicio de ello, la Ley N 18.971, de 10 de Marzo de 1990, que
"Establece recurso especial que indica", incorpor en nuestro sistema
jurdico, una figura que en doctrina se ha llamado "Accin de Amparo
Econmico", que posibilita que cualquier persona pueda
denunciar las infracciones al artculo 19 N 21 de la Constitucin,
no necesitando inters actual en los hechos denunciados,
configurando de esta manera una accin popular: " Artculo nico.-
Cualquier persona podr denunciar las infracciones al artculo 19,
nmero 21, de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile. El
actor no necesitar tener inters actual en los hechos denunciados. La
accin podr intentarse dentro de seis meses contados desde que se
hubiere producido la infraccin, sin ms formalidad ni procedimiento
que el establecido para el recurso de amparo, ante la Corte de
Apelaciones respectiva, la que conocer de ella en primera instancia.
Deducida la accin, el tribunal deber investigar la infraccin
denunciada y dar curso progresivo a los autos hasta el fallo respectivo.
Contra la sentencia definitiva, proceder el recurso de apelacin, que
deber interponerse en el plazo de cinco das, para ante la Corte
Suprema y que, en caso de no serlo, deber ser consultada. Este
Tribunal conocer del negocio en una de sus Salas. Si la sentencia
estableciere fundadamente que la denuncia carece de toda base, el
actor ser responsable de los perjuicios que hubiere causado".
4. Derecho a la no Discriminacin Arbitraria en Materia
Econmica:
22.- La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el
Estado y sus organismos en materia econmica.
Slo en virtud de una ley, y siempre que no signifique tal
discriminacin, se podrn autorizar determinados beneficios directos o
indirectos en favor de algn sector, actividad o zona geogrfica, o
establecer gravmenes especiales que afecten a uno u otras. En el
93
caso de las franquicias o beneficios indirectos, la estimacin del costo
de stos deber incluirse anualmente en la Ley de Presupuestos".
Este derecho constitucional tambin es una innovacin consagrada
por la Constitucin de 1980 y se incluye dentro de los principios del
Orden Pblico Econmico. La no discriminacin arbitraria en
materia econmica, consiste en que la Constitucin prohbe al
Estado y a cualquier entidad que cumpla funciones pblicas,
hacer distinciones o diferencias caprichosas o infundadas entre
los agentes econmicos.
La Constitucin prohbe otorgar privilegios y crear o imponer
cargas que implique cualquier forma de distincin o
diferenciacin entre las actividades econmicas que no tengan
como sustento intelectual una clara connotacin de racionalidad.
Por consiguiente, cualquier intento del Estado, de cualquier
organismo o autoridad, aunque ejerza funciones encomendadas
por la ley, o del legislador, para imponer gravmenes,
restricciones o cargas que no tengan una clara e indiscutible
justificacin objetiva, fundada en hechos y no en temores o
suspicacias administrativas subjetivas, constituye una
discriminacin arbitraria e inconstitucional. En este numerando
hay, adems, una limitacin a la discrecionalidad administrativa, lo que
fortalece el Estado de Derecho.
Como una sntesis del objetivo de este derecho, puede sealarse
que la Constitucin materializa el principio de igualdad ante la ley del
N 2 del artculo 19, asegurando a todas las personas la Igualdad
en el trato que el Estado y sus organismos deben dar en materia
econmica. Ante situaciones similares, no debe haber personas, ni
grupos o sectores perjudicados, en relacin con sus competidores o
con otros grupos o sectores.
La expresin "igualdad en el trato", fue la que utiliz la Comisin
de Estudio de la Nueva Constitucin en 1978, cuando propuso este
derecho. El vocablo "trato", de acuerdo a lo que consta en las
actas de la Comisin, debe interpretarse como el efecto del
manejo que el Estado o sus organismos hacen en materia
econmica.
El inciso 2 del N 22, faculta a la ley, y siempre que no signifique
una discriminacin arbitraria respecto de otras personas, para
autorizar determinados beneficios en favor de algn sector, actividad o
94
zona, o para crear gravmenes especiales para uno u otras. Se
establecen los siguientes lmites al legislador: a) la autorizacin para
conceder beneficios o gravmenes deben estar referidos a una
designacin especfica y no general, esto es, slo a un sector,
actividad o zona geogrfica determinada; y b) en el caso de
franquicias o beneficios indirectos, la estimacin del costo deber
incluirse anualmente en la Ley de Presupuestos.
del derecho a la no discriminacin arbitraria en materia
econmica.
5. Libertad para Adquirir el Dominio de toda clase de bienes:
23.- La libertad para adquirir el dominio de toda clase de bienes,
excepto aquellos que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres o que deban pertenecer a la Nacin toda y la ley lo declare
as. Lo anterior es sin perjuicio de lo prescrito en otros preceptos de
esta Constitucin.
Una ley de qurum calificado y cuando as lo exija el inters
nacional puede establecer limitaciones o requisitos para la adquisicin
del dominio de algunos bienes".
Este precepto es una novedad de la Constitucin de 1980 y
consagra lo que en doctrina se denomina "derecho a la propiedad",
aunque otros lo llaman "derecho al derecho de propiedad". En su
esencia, asegura el libre acceso al dominio privado de las
personas a toda clase de bienes, sean muebles o inmuebles,
corporales o incorporales y de todas las cosas susceptibles de
ser incorporadas a un patrimonio personal. Su finalidad ha sido
proteger a los particulares de actos legislativos o de autoridad que
excluyan de este libre acceso a alguna categora de bienes, salvo las
excepciones que contempla la misma disposicin.
Los motivos que se tuvieron en consideracin para incorporar este
derecho, fueron ampliamente debatidos en el seno de la Comisin de
Estudio de la Nueva Constitucin, no habiendo existido unanimidad
en cuanto a la conveniencia de incluirlo. El comisionado Enrique
Evans vot en contra de la consagracin de este derecho, porque
sostuvo que la expresin "libertad" empleada en este precepto era
equvoca y porque en definitiva esta libertad est necesariamente
95
limitada y circunscrita a lo que establezca la ley: modos de adquirir
la propiedad, de usar, gozar y disponer de ella y la determinacin de
las limitaciones y obligaciones que deriven de su funcin social. En
definitiva, la mayora aprob su inclusin, con el propsito de "que no
vuelva a ocurrir en Chile lo que ya aconteci con anterioridad, en el
sentido de que el sector pblico prcticamente arras o pretendi
arrasar con todo el sector privado, lo que pudo efectivamente
hacer sin faltar en forma sustancial a la normativa constitucional,
toda vez que no haba un lmite demarcatorio entre la actividad
del Estado y la actividad privada".
El precepto establece tres clases de bienes que no es posible de
adquirir libremente por los particulares:
a) Bienes que la naturaleza ha hecho comunes a todos los
hombres, como el aire, el mar o el sol. Estos bienes no pueden ser
adquiridos por particulares ni por el Estado y no pueden ser
desafectados, o sea, jams podrn ser objeto de dominio;
b) Bienes que deben pertenecer a la nacin toda y la ley lo declare
as: son los bienes nacionales de uso pblico como las calles, plazas y
caminos; estos bienes pueden ser desafectados por el propio
legislador; y
c) Bienes que la Constitucin seale en otros preceptos, como por
ejemplo, el dominio patrimonial del Estado sobre los yacimientos
mineros.
El inciso 2 del N 23 contempla las limitaciones al ejercicio del
derecho a la libre adquisicin de bienes, disponiendo que el
establecimiento de limitaciones o requisitos para la adquisicin del
dominio de algunos bienes, cuando lo exija el inters nacional, slo
puede hacerse mediante una ley de qurum calificado. Como el
inters nacional es un concepto jurdico indeterminado, ser la misma
ley de qurum calificado la que lo determinar, no pudiendo esta ley
afectar al derecho en su esencia ni imponer condiciones, tributos o
requisitos que impidan su libre ejercicio, en relacin con el N 26 del
artculo 19.
Se han sealado como ejemplos de estas limitaciones o requisitos,
los bienes inmuebles situados en zonas fronterizas y la normativa que
pudiera establecerse para evitar el control o la concentracin en la
propiedad de las instituciones bancarias.
96
del derecho a la propiedad.
6. Derecho de Propiedad:
En la Constitucin de 1818, su artculo 1 del Captulo Primero,
dispona que "los hombres por su naturaleza gozan de un derecho
inajenable e inamisible a su...hacienda"; el artculo 9 agregaba que
"no puede el Estado privar a persona alguna de la propiedad y libre
uso de sus bienes, si no lo exige la defensa de la Patria, y an en ese
caso, con la indispensable condicin de un rateo proporcionado a las
facultades de cada individuo". El Artculo 221 de la Constitucin de
1822, dispona que Todo ciudadano tiene la libre disposicin de sus
bienes. La Constitucin de 1823, en el Artculo 117, estableca que
A ninguno puede privarse de su propiedad, sino por necesidad
pblica, calificada por el Senado de notoriamente grave y con previa
indemnizacin. En la Constitucin de 1828, el artculo 10 expresa "La
Nacin asegura a todo hombre como derechos imprescriptibles e
inviolables", la libertad, la seguridad, la propiedad, el derecho de
peticin y la facultad de publicar sus opiniones"; el artculo 17 agrega
"Ningn ciudadano podr ser privado de los bienes que posee, o de
aquellos a que tiene legtimo derecho, ni de una parte de ellos por
pequea que sea, sino en virtud de sentencia judicial".
El estudio de las Constituciones de 1833 y de 1925 permite apreciar
la evolucin constitucional de la normativa del derecho de propiedad,
en los siguientes puntos:
a) La Constitucin de 1833, en el N 5 del artculo 12, dispuso que
la Constitucin asegura a todos los habitantes de la Repblica: 5 La
inviolabilidad de todas las propiedades, sin distincin de las que
pertenezcan a particulares o comunidades, y sin que nadie pueda ser
privado de la de su dominio, ni de una parte de ella por pequea que
sea, o del derecho que a ella tuviere, sino en virtud de sentencia
judicial; salvo el caso en que la utilidad del Estado, calificada por una
ley, exija el uso o enajenacin de alguna; lo que tendr lugar dndose
previamente al dueo la indemnizacin que se ajustare con l, o se
avaluare a juicio de hombres buenos;
b) La Constitucin de 1925 estableci que se ampara toda clase de
bienes y no slo los cuerpos ciertos, muebles o inmuebles;
97
c) La Constitucin de 1925 reemplaz la expresin "utilidad del
Estado" que empleaba la Constitucin de 1833, por "utilidad pblica",
como causal justificativa de la expropiacin, y
d) La Constitucin de 1925 someti el ejercicio del derecho de
propiedad a las limitaciones o reglas que exijan el mantenimiento y el
progreso del orden social, facultando a la ley para imponer
obligaciones o servidumbres de utilidad pblica.
Tres reformas importantes a la Constitucin de 1925 tuvieron
relacin directa con el derecho de propiedad:
1) En 1963, por Ley 15.295, se aprob en el Gobierno de Jorge
Alessandri un rgimen especial sobre los predios rsticos
abandonados o mal utilizados, inicindose la primera reforma agraria,
que estaba prevista en la Ley 15.020, de 1962;
2) En 1967, por Ley 16.615, en el Gobierno de Eduardo Frei
Montalva, se consagr por primera vez el concepto de funcin
social de la propiedad, establecindose limitaciones y obligaciones al
dominio, profundizando el proceso de reforma agraria, para lo cual se
dict ese mismo ao la Ley 16.640; y
3) En 1971, durante el Gobierno de Salvador Allende, la Ley 17.450
volvi a modificar la normativa constitucional sobre el derecho de
propiedad, para permitir la nacionalizacin de la Gran Minera del
Cobre y de la Compaa Minera Andina.
En la Constitucin de 1980, el Derecho de Propiedad presenta las
siguientes caractersticas generales:
a) Se fortalece la garanta del derecho de propiedad, amparando
sus atributos esenciales;
b) Se admite la funcin social de la propiedad, pero sin que ello
pueda afectar el ejercicio del derecho de propiedad, en su esencia; y
c) En caso de expropiacin autorizada por ley, exige el pago de la
indemnizacin total al contado y en dinero, como requisito previo a la
toma de posesin material del bien expropiado.
El N 24 del artculo 19 es una de las disposiciones ms extensas
de la Constitucin de 1980, despus del resto del mismo artculo 19 y
del artculo 93, referente a la atribuciones del Tribunal Constitucional.
El N 24 consta de once incisos, que pueden ser agrupados en
torno a las siguientes materias:
1) Los primeros cinco incisos se refieren al estatuto constitucional
general, es decir, al derecho de propiedad propiamente tal;
98
2) Desde el inciso 6 al 10, se refiere slo a la propiedad minera,
y
3) El inciso 11, trata de la propiedad de los derechos de
aprovechamiento sobre las aguas, que se rige, supletoriamente por
el ordenamiento comn, asegurado en los cinco primeros incisos.
1) Derecho de Propiedad propiamente tal:
24.- El derecho de propiedad en sus diversas especies sobre toda
clase de bienes corporales o incorporales.
Slo la ley puede establecer el modo de adquirir la propiedad, de
usar, gozar y disponer de ella y las limitaciones y obligaciones que
deriven de su funcin social. Esta comprende cuanto exijan los
intereses generales de la Nacin, la seguridad nacional, la utilidad y la
salubridad pblicas y la conservacin del patrimonio ambiental.
Nadie puede, en caso alguno, ser privado de su propiedad, del bien
sobre que recae o de alguno de los atributos o facultades esenciales
del dominio, sino en virtud de ley general o especial que autorice la
expropiacin por causa de utilidad pblica o de inters nacional,
calificada por el legislador. El expropiado podr reclamar de la
legalidad del acto expropiatorio ante los tribunales ordinarios y tendr
siempre derecho a indemnizacin por el dao patrimonial
efectivamente causado, la que se fijar de comn acuerdo o en
sentencia dictada conforme a derecho por dichos tribunales.
A falta de acuerdo, la indemnizacin deber ser pagada en dinero
efectivo al contado.
La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar
previo pago del total de la indemnizacin, la que, a falta de acuerdo,
ser determinada provisionalmente por peritos en la forma que seale
la ley. En caso de reclamo acerca de la procedencia de la
expropiacin, el juez podr, con el mrito de los antecedentes que se
invoquen, decretar la suspensin de la toma de posesin."
El "dominio" o propiedad, es el derecho real que se tiene sobre
una cosa corporal o incorporal, para usar, gozar y disponer de
ella segn lo resuelva el dueo, sin atentar contra la ley o el
derecho ajeno. La propiedad, cuyos titulares son las personas
naturales o jurdicas, es:
a) Absoluta, es decir, se ejerce respecto de todos;
b) Exclusiva, porque sus atributos slo pertenecen al dueo;
99
c) Perpetua: termina por fallecimiento o voluntad del propietario; y
d) Inviolable, porque nadie puede ser privado del dominio o de sus
atributos, sino en la forma y con los resguardos prescritos por la ley.
Al establecer el inciso 1 del N 24, que la propiedad comprende
tanto a los bienes corporales como incorporales, se han elevado a
rango constitucional las disposiciones de los artculos 582 y 583 del
Cdigo Civil.
De la primera parte del inciso 2 del N 24, se desprende lo
siguiente: a) slo la ley puede establecer los modos de adquirir; b) el
ejercicio de los atributos del dominio (usar, gozar y disponer) slo
puede ser establecido por la ley; y c) las limitaciones y obligaciones
que deriven de su funcin social, slo pueden ser establecidos por la
ley.
La funcin social de la propiedad: En la reforma del ao 1967 a
la Constitucin de 1925, la funcin social de la propiedad, abarcaba
"cuanto exijan los intereses generales del Estado, la utilidad y la
salubridad pblicas, el mejor aprovechamiento de las fuentes y
energas productivas al servicio de la colectividad y la elevacin de la
vida en comn de los habitantes".
La Constitucin de 1980 reduce el mbito en que pueden
imponerse por ley limitaciones u obligaciones al dominio. Ello slo
procede cuando estn en juego:
1) los intereses generales de la Nacin;
2) la seguridad nacional;
3) la utilidad pblica;
4) la salubridad pblica y
5) la conservacin del patrimonio ambiental.
Todo otro bien jurdico, cualquiera sea su importancia, como la
difusin de la propiedad, el inters social, el inters de los afiliados,
previsionales u otros; son muy valiosos y pueden ser cautelados
por preceptos legales que otorguen a organismos estatales
facultades fiscalizadoras, de control o de sancin, pero la
Constitucin slo ha previsto la procedencia de las limitaciones u
obligaciones sealadas en forma taxativa, y toda otra restriccin es
inconstitucional.
Si bien los cinco motivos constituyen una enunciacin cerrada
y taxativa y el legislador no puede crear, nuevas causas o
finalidades distintas de las mencionadas en la Constitucin,
100
porque es una norma exclusiva y excluyente, existe una amplitud
considerable en cada una de dichas derivaciones de la funcin
social, operando de esta manera como clusulas abiertas.
Ejemplos de lo anterior, lo constituyen los conceptos de "los intereses
generales de la Nacin", que comprende cuanto convenga o
beneficie al pas en su conjunto; y de "la utilidad pblica", que es el
provecho, adelanto o desarrollo de la comunidad nacional.
La Expropiacin: La expropiacin es un acto administrativo,
fundado en una ley que lo autoriza, en virtud de la cual se priva a
una persona del dominio, del bien sobre el cual recae ese derecho
o de alguno de sus atributos o facultades esenciales, por causa
de utilidad pblica o de inters nacional, calificada por ley general
o especial, con sujecin a un procedimiento legalmente
determinado y pagando al expropiado la indemnizacin justa, que
se acuerde con l o se determine por los tribunales de justicia.
El expropiado tiene dos derechos fundamentales:
a) Reclamar ante los tribunales ordinarios de justicia, de la
legalidad del acto expropiatorio, es decir, de la resolucin
administrativa que ordena la expropiacin, y
b) Derecho a la indemnizacin por el dao patrimonial
efectivamente causado.
En cuanto a la determinacin de la indemnizacin, hay que
distinguir si existe o no acuerdo entre las partes:
1) Si existe acuerdo entre expropiante y expropiado, se determina
la indemnizacin a travs de un proceso de negociacin directo, y
2) Si no existe acuerdo, se har a travs de una sentencia dictada
por los tribunales ordinarios de justicia, y en este caso, el pago debe
ser en dinero en efectivo y al contado.
El Decreto Ley 2.186, de 1978, modificado por la Ley 18.932, de
1992, contiene la Ley Orgnica de Procedimiento de
Expropiaciones. Esta ley regula los aspectos procesales de la
expropiacin, aunque tambin se refiere a algunos aspectos
sustantivos, como por ejemplo, seala los rganos pblicos
competentes para expropiar, lo que se entiende por acto expropiatorio
y cmo se calcula la indemnizacin Decreto Ley 2.186, Artculo 6. El
Presidente de la Repblica dispondr la expropiacin por decreto
supremo. Cuando corresponda a alguna entidad pblica
desconcentrada o descentralizada, se har mediante resolucin de
101
sta, previo acuerdo adoptado en conformidad a las normas legales
por las que se rija. Para todos los efectos legales, tal decreto supremo
o resolucin constituir el acto expropiatorio."
Entre otras materias, el D.L. 2.186, de 1978:
a) regula los reclamos contra el acto expropiatorio y establece que
deben ser formalizados ante los tribunales ordinarios, excluyendo a la
jurisdiccin especial;
b) precisa que hay derecho a indemnizacin por el dao patrimonial
efectivamente causado con la expropiacin, pero debe ser como
consecuencia directa e inmediata de la misma;
c) especifica el contenido del acto expropiatorio, su notificacin, y la
reclamacin que en su contra puede deducir el expropiado;
d) contiene normas aplicables a la fijacin definitiva de la
expropiacin, lo cual se hace de comn acuerdo y en su defecto por el
tribunal competente;
e) regula los efectos del desistimiento de la entidad expropiante y
de la resolucin que deje sin efecto la expropiacin, a solicitud del
expropiado;
f) se refiere a los derechos de los terceros afectados por el acto
expropiatorio; y
g) seala expresamente que la entidad expropiante est obligada a
instar judicialmente por la toma de posesin material del bien
expropiado dentro del plazo legal de 60 das, contados desde la
publicacin del extracto del acto expropiatorio en el Diario Oficial y que
si as no lo hiciere, el expropiado podr pedir al tribunal que declare
dejar sin efecto el acto expropiatorio.
La toma de posesin material del bien expropiado tendr lugar
previo pago del total de la indemnizacin. Si convenida una poca
para la toma de posesin material, hubiere oposicin, ya sea del
propio expropiado o de terceros, la entidad expropiante solicitar el
auxilio de la fuerza pblica directamente del Tribunal del lugar donde
se encuentre ubicado el bien objeto de la expropiacin, el que deber
concederla sin ms trmite.
2) La Propiedad Minera:
"Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas
(N 24, incisos 6 al 10):
El Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e
imprescriptible de todas las minas, comprendindose en stas las
102
covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn
e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las
arcillas superficiales, no obstante la propiedad de las personas
naturales o jurdicas sobre los terrenos en cuyas entraas estuvieren
situadas. Los predios superficiales estarn sujetos a las obligaciones y
limitaciones que la ley seale para facilitar la exploracin, la
explotacin y el beneficio de dichas minas.
Corresponde a la ley determinar qu sustancias de aquellas a que
se refiere el inciso precedente, exceptuados los hidrocarburos lquidos
o gaseosos, pueden ser objeto de concesiones de exploracin o de
explotacin. Dichas concesiones se constituirn siempre por
resolucin judicial y tendrn la duracin, conferirn los derechos e
impondrn las obligaciones que la ley exprese, la que tendr el
carcter de orgnica constitucional. La concesin minera obliga al
dueo a desarrollar la actividad necesaria para satisfacer el inters
pblico que justifica su otorgamiento. Su rgimen de amparo ser
establecido por dicha ley, tender directa o indirectamente a obtener el
cumplimiento de esa obligacin y contemplar causales de caducidad
para el caso de incumplimiento o de simple extincin del dominio
sobre la concesin. En todo caso dichas causales y sus efectos deben
estar establecidos al momento de otorgarse la concesin.
Ser de competencia exclusiva de los tribunales ordinarios de
justicia declarar la extincin de tales concesiones. Las controversias
que se produzcan respecto de la caducidad o extincin del dominio
sobre la concesin sern resueltas por ellos; y en caso de caducidad,
el afectado podr requerir de la justicia la declaracin de subsistencia
de su derecho.
El dominio del titular sobre su concesin minera est protegido por
la garanta constitucional de que trata este nmero.
La exploracin, la explotacin o el beneficio de los yacimientos que
contengan sustancias no susceptibles de concesin, podrn
ejecutarse directamente por el Estado o por sus empresas, o por
medio de concesiones administrativas o de contratos especiales de
operacin, con los requisitos y bajo las condiciones que el Presidente
de la Repblica fije, para cada caso, por decreto supremo.
Esta norma se aplicar tambin a los yacimientos de cualquier
especie existentes en las aguas martimas sometidas a la jurisdiccin
nacional y a los situados, en todo o en parte, en zonas que, conforme
103
a la ley, se determinen como de importancia para la seguridad
nacional. El Presidente de la Repblica podr poner trmino, en
cualquier tiempo, sin expresin de causa y con la indemnizacin que
corresponda, a las concesiones administrativas o a los contratos de
operacin relativos a explotaciones ubicadas en zonas declaradas de
importancia para la seguridad nacional".
Son textos complementarios de la normativa constitucional sobre la
propiedad minera, la Ley Orgnica Constitucional N 18.097, de 1982,
sobre Concesiones Mineras y el Cdigo de Minera, de 1983, cuya
ltima modificacin es la Ley N 19.719, del ao 2001.
Caractersticas de la Propiedad Minera:
1) El precepto consagra la Teora Regalista o del dominio
patrimonial del Estado, por cuanto considera que corresponde al
Estado el dominio de todas las minas y sus cualidades de
dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible, indican
que el Estado no puede desprenderse de l, por ningn ttulo.
La otra postura, que en trminos generales adopt Chile hasta
1971, es la Teora del Dominio eminente del Estado, que sostiene
que las minas son del Estado, pero para el solo efecto de entregarlas
a los particulares.
2) La propiedad del Estado se ejerce sobre todas las minas,
comprendindose las covaderas, las arenas metalferas, los salares,
los depsitos de carbn e hidrocarburos y las dems sustancias
fsiles, no considerando a las arcillas superficiales. La LOC 18.097,
agrega que no se consideran sustancias minerales las arcillas
superficiales, las salinas artificiales, las arenas, rocas y dems
materiales aplicables directamente a la construccin, todas las cuales
se rigen por el derecho comn o por las normas especiales que a su
respecto dicte el Cdigo de Minera.
3) Los dueos de los predios en cuyas entraas se hallen las minas
y dems sustancias de dominio del Estado, conservan la propiedad
superficial, debiendo someterse a las limitaciones y obligaciones que
imponga la ley para explotar y extraer minerales.
4) La ley determina las sustancias que pueden ser objeto de
concesiones de exploracin o de explotacin. Las concesiones se
constituirn siempre por resolucin judicial. Los derechos del
concesionario son derechos reales, ya que crean un vnculo y se
poseen y se ejercen directamente sobre un objeto, sin referencia a
104
determinada persona, razn por la cual son oponibles a todos y
susceptibles de todo acto o contrato.
Adems, las concesiones son derechos reales inmuebles,
porque el objeto sobre que recaen es la sustancia mineral que
forma la mina, que es un inmueble, que se distingue y se
considera separado de la propiedad del terreno superficial.
5) La solicitud de concesin se presenta ante el juez de letras en lo
civil que tenga jurisdiccin en el lugar ubicado en el punto medio de la
cara superior del pedimento, que se indica mediante coordenadas
geogrficas (solicitud de concesin minera de exploracin) o el punto
de inters de la manifestacin, en razn del territorio (solicitud de
concesin minera de explotacin, llamada tambin pertenencia).
6) El concesionario tiene la propiedad sobre su concesin minera y
el derecho de usar, gozar y disponer de los resultados, beneficios y
utilidades de la exploracin y de la explotacin minera. El
concesionario debe cumplir con las obligaciones que le imponga su
rgimen de amparo. As, deber desarrollar la actividad necesaria para
satisfacer el inters pblico que justifica el otorgamiento de la
concesin, bajo sancin de caducidad.
7) Las concesiones pueden terminar por caducidad, en cuyo caso el
concesionario puede impetrar la subsistencia de su concesin a la
justicia ordinaria, o por extincin, siempre en los casos o situaciones
previstos por la ley. Corresponder a los tribunales ordinarios declarar
el trmino de las concesiones, y resolver las disputas sobre su
caducidad o su extincin.
8) Los yacimientos mineros que contengan sustancias que el
Estado no puede entregar en concesin, como los hidrocarburos
lquidos o gaseosos y los dems que seale la ley, pueden ser
explotados mediante alguno de los siguientes sistemas:
a) Directamente por el Estado o por sus empresas;
b) Por concesiones administrativas, que no pueden tener, para
ningn efecto, el carcter de concesiones de exploracin o
explotacin; y
c) Por contratos especiales de operacin sometidos a las
condiciones y requisitos que el Presidente de la Repblica fije por
decreto supremo.
9) Las concesiones administrativas son verdaderos contratos de
adhesin; en cambio, los contratos especiales de operacin
105
constituyen arrendamientos de servicios entre el Estado y una
empresa contratista. El Presidente de la Repblica podr poner
trmino, en cualquier tiempo, sin expresin de causa y con la
indemnizacin que corresponda, a las concesiones administrativas o a
los contratos especiales de operacin, relativos a explotaciones
ubicadas en zonas declaradas de importancia para la seguridad
nacional.
3) Propiedad de los Derechos de Aprovechamiento de las
Aguas:
"Artculo 19.- La Constitucin asegura a todas las personas
(N 24, inciso final):
Los derechos de los particulares sobre las aguas, reconocidos o
constituidos en conformidad a la ley, otorgarn a sus titulares la
propiedad sobre ellos".
Hasta la Ley 16.615, de 1967, fecha en que se reform por
segunda vez la normativa relativa al derecho de propiedad en la
Constitucin de 1925, las aguas eran de propiedad de su titular, quien
adquira el dominio sobre las mismas. En esa oportunidad, se
expropiaron las aguas de propiedad privada, las que pasaron a
ser bienes nacionales de uso pblico y no se contempl
indemnizacin alguna para los afectados, porque se los
transform en concesionarios de un derecho real de
aprovechamiento de aguas, que les permita usar y gozar de ellas.
La nica situacin en que consider una indemnizacin, fue cuando
por la extincin del derecho, la persona hubiera sido efectivamente
privada del agua suficiente para satisfacer sus necesidades de
consumo de manera racional.
La Constitucin de 1980 mantuvo este rgimen de propiedad de las
aguas, introducido por esa reforma de 1967. El Cdigo de Aguas
dispone en el artculo 5: "Las aguas son bienes nacionales de uso
pblico y se otorga a los particulares el derecho de
aprovechamiento de ellas, en conformidad a las disposiciones del
presente cdigo."
El derecho de aprovechamiento es un derecho real que recae
sobre las aguas y consiste en el uso y goce de ellas, con los
requisitos y en conformidad a las reglas que prescribe el Cdigo
de Aguas. El derecho de aprovechamiento sobre las aguas es de
106
dominio de su titular, quien podr usar, gozar y disponer de l en
conformidad a la ley.
Recurso de Proteccin: El recurso de proteccin es
procedente, frente a actos u omisiones arbitrarios o ilegales que
afecten el legtimo ejercicio del derecho de propiedad, en las
diferentes especies que contiene el N 24 del artculo 19.
7. Derecho de la Propiedad Intelectual, Artstica e Industrial:
25.- La libertad de crear y difundir las artes, as como el derecho
del autor sobre sus creaciones intelectuales y artsticas de cualquier
especie, por el tiempo que seale la ley y que no ser inferior al de la
vida del titular.
El derecho de autor comprende la propiedad de las obras y otros
derechos, como la paternidad, la edicin y la integridad de la obra,
todo ello en conformidad a la ley.
Se garantiza, tambin, la propiedad industrial sobre las patentes de
invencin, marcas comerciales, modelos, procesos tecnolgicos u
otras creaciones anlogas, por el tiempo que establezca la ley.
Ser aplicable a la propiedad de las creaciones intelectuales y
artsticas y a la propiedad industrial lo prescrito en los incisos segundo,
tercero, cuarto y quinto del nmero anterior".
Este precepto asegura conjuntamente la libertad para crear y
difundir las artes y la propiedad intelectual, con sus formas
especficas de propiedad literaria, artstica y de propiedad
industrial (marcas, modelos industriales, modelos de utilidad,
patentes de invencin, diseos industriales, entre otras).
Son textos complementarios, la Ley 19.039 de Propiedad Industrial;
el Convenio de Pars para la Proteccin Industrial, de 1991; la Ley
17.336, sobre Propiedad Intelectual y la Ley 19.981, sobre Fomento
Audiovisual.
Estos derechos presentan las siguientes caractersticas:
1) Asegura la plena libertad creadora de las diversas
manifestaciones artsticas y que, una vez creadas, ellas pueden ser
difundidas o dadas a conocer por sus autores.
2) El amparo de este tipo de propiedad es temporal y corresponde
a la ley sealar su duracin. As, en materia de propiedad intelectual,
el dominio protegido por nuestra legislacin se extiende durante toda
107
la vida del autor y por los setenta aos inmediatamente siguientes a su
muerte, en beneficio de sus herederos.
La propiedad industrial se extiende por plazos que varan entre diez
y veinte aos, sin perjuicio que hay algunos registros que tienen una
duracin indefinida.
3) En el derecho de autor, se comprenden derechos patrimoniales y
morales.
Son derechos patrimoniales el de propiedad de la obra, el de
utilizarla directamente o de autorizar su utilizacin por terceros, el de
edicin y el de transferirla.
Son derechos morales, el de paternidad, es decir, asociar su
nombre o seudnimo a la obra, el de integridad de la obra, que impide
cualquier mutilacin o deformacin, el de mantenerla indita y el de
autorizar a terceros terminar una obra inconclusa. De acuerdo al
artculo 16 de la Ley 17.336, los derechos morales son inalienables y
es nulo cualquier pacto en contrario.
4) Estas especies de propiedad son expropiables y la privacin del
dominio se rige por las normas de la expropiacin comn o general del
inciso tercero del N 24 del artculo 19 de la Constitucin.
Recurso de Proteccin: El recurso de proteccin es procedente,
frente a actos u omisiones arbitrarios o ilegales que afecten el
legtimo ejercicio del derecho de la propiedad intelectual, artstica
e industrial.

Proteccin Jurdica de la Esencia y del Libre Ejercicio de los
Derechos:
26.- La seguridad de que los preceptos legales que por mandato
de la Constitucin regulen o complementen las garantas que sta
establece o que las limiten en los casos en que ella lo autoriza, no
podrn afectar los derechos en su esencia, ni imponer condiciones,
tributos o requisitos que impidan su libre ejercicio".
Este precepto es una de las novedades ms importantes de la
Constitucin de 1980. Sin embargo, no se trata de una creacin del
constituyente chileno, ya que tiene su origen, en cuanto precepto
positivo, en el artculo 19 N 2 de la Constitucin alemana de 1949, y
en el artculo 51 de la Constitucin espaola de 1978.
108
Su anlisis, debe hacerse tomando en cuenta los siguientes
aspectos:
1) La norma corresponde a un valor esencial en un ordenamiento
jurdico legtimo, al satisfacer uno de los objetivos que el Derecho est
siempre llamado a realizar, cual es la certeza o seguridad jurdica de
la convivencia humana. Si la Constitucin asegura los derechos
subjetivos, y al mismo tiempo son susceptibles de limitaciones y
restricciones a su ejercicio, se torna indispensable precisar la
competencia de la autoridad estatal para hacerlo.
2) Es una garanta de los restantes derechos constitucionales,
en cuanto a la inalterabilidad de la esencia de tales derechos, por
actos u omisiones de autoridad que afecten su ejercicio. Un
derecho es afectado en su esencia, cuando se le priva de un
elemento que le es consustancial o se lo somete a requisitos o
exigencias que lo hacen irrealizable.
Por esta razn, lo hemos llamado "principio de la esencialidad
de los derechos". Otros, lo denominan "supragaranta" de la
seguridad jurdica, o tambin como garanta de las garantas.
3) Como clusula de garanta general de los derechos
humanos, debe ser vinculado con todos los numerales del
artculo 19. Si bien el precepto se refiere slo a "las garantas" que
establece la Constitucin, la expresin debe extenderse a todos
"los derechos" y garantas constitucionales.
4) Constituye una clara limitacin al legislador, pues en los
casos que ste puede regular, complementar o limitar el ejercicio
de un derecho constitucional, la ley no puede incorporar
preceptos que establezcan condiciones, tributos o requisitos que
impidan su libre ejercicio.
5) La proteccin se refiere a los preceptos legales, ajustndose al
principio doctrinario de que las garantas y derechos constitucionales
se regulan slo por ley, pero hay que comprender en la garanta
"las disposiciones generales de polica", que corresponden al
ejercicio de la potestad reglamentaria el Presidente de la
Repblica y que regulan el derecho de reunin, en conformidad al N
13 del artculo 19, las cuales no podrn lesionar al derecho de reunin
en su esencia.
Si al legislador le est vedado lesionar los derechos en su
esencia, con mayor razn le est prohibido a los rganos de la
109
Administracin del Estado, en la emisin de los actos
administrativos, emanados de la potestad reglamentaria que sean
de su competencia.

Ejercicio de la Autonoma reconocida a los Grupos
Intermedios:
"Artculo 23.- Los grupos intermedios de la comunidad y sus
dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les
reconoce, interviniendo indebidamente en actividades ajenas a sus
fines especficos, sern sancionados en conformidad a la ley. Son
incompatibles los cargos directivos superiores de las organizaciones
gremiales con los cargos directivos superiores, nacionales y
regionales, de los partidos polticos.
La ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los
dirigentes gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas
y a los dirigentes de los partidos polticos, que interfieran en el
funcionamiento de las organizaciones gremiales y dems grupos
intermedios que la propia ley seale."
Uno de los paradigmas inspiradores de la Constitucin de 1980, es
el principio de subsidiariedad del Estado, al cual nos referimos en las
Bases de la Institucionalidad.
La garanta de la autonoma de que deben gozar los grupos
intermedios frente al Estado, a que se refiere el inciso 3 del artculo
1, supone a cambio que sus organizadores y dirigentes no hagan uso
indebido de esos atributos. La Constitucin considera que ese uso
indebido se presenta en los siguientes casos:
a) Cuando intervengan indebidamente en actividades ajenas a los
fines especficos de la respectiva agrupacin o grupo; y
b) Cuando intervengan en actividades poltico partidistas los
directivos superiores de las organizaciones gremiales, considerando
incompatibles sus cargos con los de directivos superiores, nacionales
y regionales de los partidos polticos; previendo en el inciso 2 que la
ley establecer las sanciones que corresponda aplicarles, en caso de
incumplimiento.
La proteccin a la autonoma de los grupos intermedios se
intensifica, al encomendarse a la ley que establezca sanciones a los
dirigentes de partidos polticos que interfieran en el funcionamiento de
110
organizaciones gremiales y dems grupos intermedios que la misma
ley seale.

DEBERES CONSTITUCIONALES

"Artculo 22.- Todo habitante de la Repblica debe respeto a Chile y
a sus emblemas nacionales.
Los chilenos tienen el deber fundamental de honrar a la patria, de
defender su soberana y de contribuir a preservar la seguridad
nacional y los valores esenciales de la tradicin chilena.
El servicio militar y dems cargas personales que imponga la ley
son obligatorios en los trminos y formas que sta determine.
Los chilenos en estado de cargar armas debern hallarse inscritos
en los Registros Militares, si no estn legalmente exceptuados."
La Constitucin de 1818, en el Ttulo Primero "De los Derechos y
Deberes del Hombre en Sociedad", trataba en el Captulo II, titulado
"De los deberes del hombre social", en cinco artculos. Estableca, en
sntesis, que todo hombre que vive en sociedad, debe una completa
sumisin a la Constitucin, sus estatutos y leyes, haciendo lo que ellos
prescriben y huyendo de lo que prohben; que debe obedecer a todos
los magistrados y funcionarios pblicos; que debe contribuir con parte
de sus bienes a los gastos ordinarios del Estado; que est obligado a
dirigir sus acciones respecto de los dems hombres por el principio
moral "no hagas a otro lo que no quieren hagan contigo"; y que debe
ser un verdadero patriota, siendo virtuoso, honrado, benfico, buen
padre de familia, buen hijo, buen amigo, buen soldado y obediente a la
ley.
El Acta Constitucional N 3, de 1976, llevaba por ttulo "De los
derechos y deberes constitucionales", y su considerando 13
expresaba: "Que en el entendido que la vida en sociedad no slo
implica la existencia de derechos, sino que, adems, de deberes,
procede contemplar un captulo que contenga los deberes
constitucionales, como lo son, entre otros, el respecto a Chile y a sus
emblemas; el de honrar a la Patria y defender su soberana e
integridad, el de contribuir a preservar la seguridad nacional, el de
acatar las Actas Constitucionales, la Constitucin y las leyes, que
comprende el de obedecer las rdenes de las autoridades
111
constituidas; el de concurrir a los gastos pblicos; el de alimentar,
educar y amparar a los hijos y de honrar y socorrer a los padres,
todo ello sin perjuicio de los dems deberes que impongan las
leyes".
La Comisin de Estudio de la Nueva Constitucin mantuvo el
captulo relativo a los deberes constitucionales en el anteproyecto de
la Constitucin, pero el Consejo de Estado lo reemplaz por el texto
que se aprob en definitiva por la Junta de Gobierno, por considerar
que el resto de las materias era desaconsejable incluirlos en una
Constitucin, por corresponder a deberes de conciencia.
El inciso 1 del artculo 22, establece que todo habitante de la
Repblica debe respeto a Chile y a sus emblemas nacionales, lo que
significa que a toda persona natural, de cualquier edad, etnia o
nacionalidad, le es aplicable nuestro ordenamiento jurdico, por el
solo hecho de hallarse en el territorio. Esta norma debe
concordarse con el artculo 2, que establece que son emblemas
nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la Repblica y
el himno nacional.
El inciso 2 del artculo 22, establece que los chilenos, esto es,
slo los nacionales, tienen el deber fundamental de honrar a la
patria, de defender su soberana y de contribuir a preservar la
seguridad nacional y los valores esenciales de la tradicin
chilena.
En cuanto al inciso tercero, que trata de la obligatoriedad del
servicio militar y dems cargas personales que imponga la ley, qued
expresa constancia en actas de la Comisin de Estudio de la Nueva
Constitucin, que estas cargas personales tienen como lmite los
derechos y garantas constitucionales, lo que significa que en ningn
caso estas cargas o servicios personales podran afectar, en su
esencia, los derechos o garantas constitucionales.
La Constitucin no considera el reconocimiento de la objecin de
conciencia, de quienes, en razn de sus creencias, manifiestan su
rechazo al empleo de las armas. Algunas Constituciones, como la
alemana y la espaola, establecen un servicio civil, sustitutivo del
servicio militar. No obstante, la objecin de conciencia podra ser
acogida por la ley, ya que el precepto constitucional remite los
trminos y formas de estas cargas a lo que determine la ley.
112
La objecin de conciencia se produce como consecuencia del
conflicto, en la conciencia de la persona, entre dos sistemas
normativos, el de las normas jurdicas y el de las normas morales.

V UNIDAD: RECURSOS O ACCIONES CONSTITUCIONALES

Los derechos constitucionales pueden ser objeto de privaciones,
amenazas, perturbaciones o ser desconocidos, tanto por parte de
autoridades pblicas como de particulares. Si la Constitucin no
proveyera medios jurdicos para asegurarlos, quedaran como simples
declaraciones programticas. Las garantas constitucionales son
mecanismos jurdicos, que tienden exclusivamente a amparar los
derechos constitucionales y evitar que sean atropellados o
desconocidos.
Las garantas constitucionales especficas, que son aquellas que la
Constitucin contempla para un derecho constitucional, fueron
estudiadas al analizar cada uno de los derechos o instituciones y su
regulacin. Ejemplos: la prohibicin de aplicar apremios ilegtimos; la
interdiccin de la arbitrariedad; la accin de reclamacin por prdida o
desconocimiento de nacionalidad; o la accin constitucional
indemnizatoria por error judicial.
Los recursos o acciones constitucionales que se expondrn son las
garantas constitucionales generales, que se refieren a todos los
derechos o a algunos de ellos y que la Constitucin organiz
institucionalmente, con la nica finalidad de asegurarlos. Son el
Recurso de Amparo y el Recurso de Proteccin.
Adems, haremos un breve anlisis acerca de la Proteccin
Supranacional de los derechos fundamentales.
El Recurso de Amparo:
El amparo o "habeas corpus", ha sido considerado universalmente
como el instrumento jurdico por excelencia llamado a proteger la
libertad personal. La institucin registra antecedentes en la Carta
Magna inglesa de 1215, adquiriendo una mayor sistematizacin en el
"Habeas Corpus" ingls de 1679.
113
En Chile, se ha contemplado desde las Cartas Fundamentales del
siglo XIX, evolucionando desde esa poca y perfeccionndose su
normativa, para que cumpla en forma eficaz su trascendental tutela.
En la actualidad, en nuestro ordenamiento jurdico el recurso de
amparo se encuentra regulado en al artculo 21 de la Constitucin, el
Cdigo Procesal Penal y el Auto Acordado de la Corte Suprema de 19
de Diciembre de 1932.
"Artculo 21.- Todo individuo que se hallare arrestado, detenido o
preso con infraccin de lo dispuesto en la Constitucin o en las leyes,
podr ocurrir por s, o por cualquiera a su nombre, a la magistratura
que seale la ley, a fin de que sta ordene se guarden las
formalidades legales y adopte de inmediato las providencias que
juzgue necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar
la debida proteccin del afectado.
Esa magistratura podr ordenar que el individuo sea trado a su
presencia y su decreto ser precisamente obedecido por todos los
encargados de las crceles o lugares de detencin. Instruida de los
antecedentes, decretar su libertad inmediata o har que se reparen
los defectos legales o pondr al individuo a disposicin del juez
competente, procediendo en todo breve y sumariamente, y corrigiendo
por s esos defectos o dando cuenta a quien corresponda para que los
corrija.
El mismo recurso, y en igual forma, podr ser deducido en favor de
toda persona que ilegalmente sufra cualquiera otra privacin,
perturbacin o amenaza en su derecho a la libertad personal y
seguridad individual. La respectiva magistratura dictar en tal caso las
medidas indicadas en los incisos anteriores que estime conducentes
para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado."
Doctrinariamente, el amparo no puede calificarse de recurso,
porque no siempre existe una resolucin judicial que sea objeto
de impugnacin, que es el supuesto necesario de todo recurso.
Por ello, es ms correcto referirse al amparo como una accin de
rango constitucional, que permite poner en movimiento al rgano
jurisdiccional, a fin de que en virtud de sus facultades
conservadoras otorgue tutela a uno de los derechos
fundamentales ms bsicos, como es la libertad personal.
114
La accin constitucional de amparo o habeas corpus, puede
definirse como aquella accin que puede deducirse, sin mayor
formalidad, ante la Corte de Apelaciones respectiva, cuando se ha
producido una detencin, apresamiento o una condena
inconstitucionales o ilegales o cualquiera otra privacin,
perturbacin o amenaza en el derecho a la libertad personal y
seguridad individual, a fin de que se restablezca el imperio del
derecho y se ponga en libertad al afectado o se reparen los
defectos con que se ha procedido.
Esta accin constitucional tiene las siguientes caractersticas:
1. De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 21, los presupuestos
para la interposicin de un recurso de amparo son los siguientes:
a) Que la persona se encuentre arrestada, detenida o presa o
que sufra cualquiera otra privacin, perturbacin o amenaza en
su derecho a la libertad personal y seguridad individual; y
b) Que esta privacin, perturbacin o amenaza de su libertad
se haya consumado con infraccin a lo dispuesto en la
Constitucin (artculo 19, N 7) o las leyes.
2. De lo anterior, se desprende que hay dos tipos de amparo:
a) Amparo Correctivo, que busca corregir un arresto, detencin o
prisin producida con infraccin a la Constitucin o a la ley, y
b) Amparo Preventivo, que busca prevenir toda perturbacin o
amenaza a la libertad personal y seguridad individual.
3. La accin de amparo puede ser interpuesta por el propio
interesado, o en su nombre por cualquiera persona, lo que
constituye una verdadera accin popular de amparo, ante la Corte
de Apelaciones respectiva, que es aquella que tiene jurisdiccin en
el territorio en que se cometi la infraccin que se reclama.
4. En cuanto a la manera de interponerse, no est sujeta a
ninguna formalidad especial y puede presentarse por escrito o
verbalmente, incluso telegrficamente. El Auto Acordado de 1932,
autoriza para "hacer uso en todas sus fases de los ms rpidos
medios de comunicacin".
5. La Corte de Apelaciones puede, antes de dictar su fallo,
ordenar que el individuo sea trado a su presencia y su decreto
ser precisamente obedecido por todos los encargados de las
crceles o lugares de detencin, lo que explica su carcter de
habeas corpus.
115
6. Instruida de los antecedentes, la Corte puede:
a) Decretar la libertad inmediata del arrestado, detenido o
preso;
b) Corregir ella misma los defectos legales o dar cuenta a
quien corresponda para que los corrija y repare, haciendo que se
guarden las formalidades legales;
c) Poner al individuo a disposicin del juez competente;
d) Adoptar las providencias que juzgue necesarias para
restablecer el imperio del Derecho y asegurar la debida
proteccin del afectado.
7. El Cdigo Procesal Penal vigente, no regula lo relativo a la
accin constitucional de amparo, porque en su tramitacin
legislativa se concluy que, "entendiendo que la expresin final del
amparo es el derecho de la persona privada de libertad a ser llevada
ante el juez".
El nuevo Cdigo contempla expresamente en el artculo 95, una
accin rpida, que se puede interponer por cualquier persona
ante el juez de garanta, con el objeto de que examine la legalidad
de la detencin y las condiciones en que se encontrare el
detenido, as como para que ordene su libertad o adopte las
medidas que fueren procedentes:
Artculo 95.- Amparo ante el juez de garanta. Toda persona
privada de libertad tendr derecho a ser conducida sin demora ante un
juez de garanta, con el objeto de que examine la legalidad de su
privacin de libertad y, en todo caso, para que examine las
condiciones en que se encontrare, constituyndose, si fuere necesario,
en el lugar en que ella estuviere. El juez podr ordenar la libertad del
afectado o adoptar las medidas que fueren procedentes.
El abogado de la persona privada de libertad, sus parientes o
cualquier persona en su nombre podrn siempre ocurrir ante el juez
que conociere del caso o aqul del lugar donde aqulla se encontrare,
para solicitar que ordene que sea conducida a su presencia y se
ejerzan las facultades establecidas en el inciso anterior.
Con todo, si la privacin de libertad hubiere sido ordenada por
resolucin judicial, su legalidad slo podr impugnarse por los medios
procesales que correspondan ante el tribunal que la hubiere dictado,
sin perjuicio de lo establecido en el artculo 21 de la Constitucin
Poltica de la Repblica.
116
8) Del fallo de la Corte de Apelaciones, en la accin
constitucional de amparo o habeas corpus, se puede recurrir por
la va de la apelacin ante la Corte Suprema, dentro del plazo de 24
horas.
El Recurso de Proteccin:
Al igual que el amparo o habeas corpus, la naturaleza jurdica del
recurso de proteccin es de una accin cautelar de rango
constitucional y no de un recurso. Est contemplado en el artculo
20 de la Constitucin y su tramitacin fue regulada por el Auto
Acordado de la Corte Suprema de 1992, que reemplaz al Auto
Acordado de 1977. El Auto Acordado de 1992, fue modificado por los
Autos Acordados de la Corte Suprema de 4 de Mayo de 1998 y 8 de
Junio de 2007.
El recurso de proteccin naci a la vida jurdica en el artculo 2 del
Acta Constitucional N 3, de 1976. No obstante, la iniciativa tuvo su
origen en el ao 1972, en el Congreso Nacional, sobre la base de dos
anteproyectos, uno elaborado por el profesor Jorge Guzmn Dinator y
otro, por los profesores Eduardo Soto Kloss y Jaime Navarrete, siendo
este ltimo el que tom como base la Comisin de Estudio de la
Nueva Constitucin. Al comienzo, fue concebido como una ampliacin
del amparo, extendiendo la tutela que esta accin proporciona a la
libertad personal a otros derechos garantizados en el ordenamiento
constitucional. Posteriormente, se consider conveniente dar
autonoma a esta nueva accin tutelar, en atencin a su
trascendencia y mbito de aplicacin. El nombre de "proteccin" fue
propuesto por el profesor Jorge Guzmn Dinator.
Conforme al artculo 20 de la Constitucin, el recurso de
proteccin puede ser definido como una accin cautelar de
ciertos derechos fundamentales, frente a los menoscabos que
pueden experimentar, como consecuencia de acciones u
omisiones ilegales o arbitrarias que provengan de una autoridad
o de particulares.
"Artculo 20.- El que por causa de actos u omisiones arbitrarios o
ilegales sufra privacin, perturbacin o amenaza en el legtimo
ejercicio de los derechos y garantas establecidos en el artculo 19,
nmeros 1, 2, 3 inciso quinto, 4, 5, 6, 9 inciso final, 11,12, 13,
15, 16 en lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre
eleccin y libre contratacin, y a lo establecido en el inciso cuarto, 19,
117
21, 22, 23, 24, y 25 podr ocurrir por s o por cualquiera a su
nombre, a la Corte de Apelaciones respectiva, la que adoptar de
inmediato las providencias que juzgue necesarias para restablecer el
imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, sin
autoridad o los tribunales correspondientes.
Proceder, tambin, el recurso de proteccin en el caso del N8 del
artculo 19, cuando el derecho a vivir en un medio ambiente libre de
contaminacin sea afectado por un acto u omisin ilegal imputable a
una autoridad o persona determinada."
Aspectos ms relevantes de la accin constitucional de
proteccin:
A. La norma persigue la proteccin de los derechos
constitucionales que taxativamente seala:
1) Derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de la persona
(artculo 19, N 1);
2) La igualdad ante la ley (artculo 19, N 2);
3) Nadie puede ser juzgado por comisiones especiales, sino por el
tribunal que seale la ley y que se halle establecido con anterioridad
por sta (artculo 19, N 3, inciso 5);
4) El respeto y proteccin a la vida privada y a la honra de la
persona y su familia (artculo 19, N 4);
5) La inviolabilidad del hogar y toda forma de comunicacin privada
(artculo 19, N 5);
6) La libertad de conciencia, la manifestacin de todas las creencias
y el ejercicio de libre de todos los cultos (artculo 19, N 6);
7) Cada persona tendr derecho a elegir el sistema de salud al que
desee acogerse, sea ste estatal o privado (artculo 19, N 9, inciso
final);
8) La libertad de enseanza (artculo 19, N 11);
9) La libertad de opinin y de informacin, sin cesura previa
(artculo 19, N 12);
10) El derecho de reunin (artculo 19, N 13);
11) El derecho de asociacin (artculo 19, N 15);
12) En lo relativo a la libertad de trabajo y al derecho a su libre
eleccin y libre contratacin (artculo 19, N 16) slo el inciso 1,
primera parte, el inciso 2 (excepto parte final) y el inciso 4;
13) El derecho de sindicarse (artculo 19, N 19);
118
14) El derecho a desarrollar cualquier actividad econmica (artculo
19, N 21);
15) La no discriminacin arbitraria en el trato que deben dar el
Estado y sus organismos en materia econmica (artculo 19, N 22);
16) La libertad para adquirir el dominio de toda clases de bienes o
"derecho a la propiedad" (artculo 19, N 23);
17) El derecho de propiedad, en sus diversas especies (artculo 19,
N 24);
18) La libertad de crear y difundir las artes, as como el derecho del
autor sobre sus creaciones intelectuales y artsticas y la propiedad
industrial (artculo 19, N 25); y
19) En el caso del N 8 del artculo 19, cuando el derecho a vivir en
un medio ambiente libre de contaminacin sea afectado por un acto u
omisin ilegal imputable a una autoridad o persona determinada.
B. Para la procedencia de la accin de proteccin, deben
reunirse copulativamente los siguientes requisitos:
1) Que hayan ocurrido actos u omisiones arbitrarios o ilegales.
Se trata de conductas que pueden consistir en actuaciones o en falta
de actuacin, en una omisin. Pueden provenir de cualquier persona,
sea la Administracin del Estado u otra autoridad o de un particular,
sea persona natural o jurdica.
Se han rechazado recursos de proteccin interpuestos contra
resoluciones judiciales, por estimar que los hechos ya se
encuentran bajo el amparo del Derecho, como tambin se han
declarado inadmisibles los deducidos contra actos legislativos,
por estimarse que la va idnea es el recurso de inaplicabilidad
por inconstitucionalidad.
Adems, la accin u omisin debe ser ilegal o arbitraria, lo que
tiene diferentes significados. Se estima que lo ilegal representa una
contravencin formal al texto legal y lo arbitrario una ausencia de
fundamento racional, o sea una manifestacin del simple
capricho del sujeto. Tratndose de una omisin ilegal o arbitraria,
obviamente debe existir la obligacin legal de actuar para el
agente, porque slo as podr cometerse un agravio a travs de la
inactividad.
2. Que por causa de los actos u omisiones arbitrarios o ilegales, se
haya producido una privacin, perturbacin o amenaza en el
119
legtimo ejercicio de los derechos y garantas protegidos por esta
accin constitucional:
a) La privacin es el despojo o desconocimiento de un derecho o
el impedimento definitivo de su ejercicio;
b) La perturbacin dice relacin con la alteracin de una situacin
pacfica, tranquila, es decir, el trastorno en el goce de un derecho o en
su ejercicio regular; y
c) La amenaza es un mal futuro, cierto o predecible, el cual no es
procedente que lo soporte quien lo sufre. A la certeza o prediccin, es
necesario agregar que la amenaza sea precisable en la formulacin
concreta de sus resultados.
3. El recurso o accin de proteccin se interpondr ante la Corte
de Apelaciones en cuya jurisdiccin se hubiere cometido el acto o
incurrido en la omisin arbitraria o ilegal que ocasionen privacin,
perturbacin o amenaza en el legtimo ejercicio de las garantas
constitucionales respectivas, dentro del plazo fatal de treinta das
corridos, contados desde la ejecucin del acto o la ocurrencia de
la omisin o, segn la naturaleza de stos, desde que se haya
tenido noticias o conocimiento cierto de los mismos.
4. El recurso se interpondr por el afectado o por cualquiera
otra persona en su nombre, capaz de parecer en juicio, aunque no
tenga para ello mandato especial, por escrito en papel simple y an
por telgrafo o tlex.
5. La Corte apreciar de acuerdo con las reglas de la sana
crtica los antecedentes que se acompaen al recurso y los
dems que se agreguen durante su tramitacin. La sentencia que
se dicte, ya sea que lo acoja, rechace o declare inadmisible el recurso,
ser apelable ante la Corte Suprema. La sentencia se notificar
personalmente o por el estado a la persona que hubiere deducido el
recurso y a los recurridos que se hubieren hecho parte en l.
La apelacin se interpondr en el trmino fatal de cinco das
hbiles, contados desde la notificacin por el estado diario de la
sentencia que decide el recurso. En contra de la sentencia que expida
la Corte de Apelaciones no proceder el recurso de casacin.
6. Dos grandes finalidades de la accin de proteccin, son:
a) adoptar de inmediato las medidas que considere necesarias
para restablecer el imperio del derecho y
b) asegurar la debida proteccin del afectado.
120
Es importante destacar la amplitud de la competencia y la
discrecionalidad para ejercerla que, en materia de proteccin, tienen
los tribunales. Un ejemplo de frecuente aplicacin es la facultad que
tiene la Corte de Apelaciones, para decretar orden de no innovar
cuando lo juzgue conveniente, para los fines del recurso; esta orden
de no innovar consiste en paralizar los efectos del acto que est
privando, perturbando o amenazando el legtimo ejercicio de un
derecho fundamental, mientras se renen los antecedentes que
permitan al tribunal emitir su sentencia definitiva.
7. El recurso de proteccin puede siempre ser deducido, sin
autoridad o los tribunales correspondientes. El precepto
constitucional deja a salvo las dems acciones y derechos que el
afectado pueda hacer valer con posterioridad al recurso de
proteccin, sea durante su tramitacin o despus de su fallo, ante
cualquiera autoridad o ante otros tribunales.
8. Si la persona, el funcionario o el representante o Jefe del rgano
del Estado, ya tenga ste la calidad de titular, interino, suplente o
subrogante, o cualquiera otra, no evacuare los informes o no diere
cumplimiento a las diligencias, resoluciones y sentencias dentro
de los plazos que la Corte de Apelaciones o la Corte Suprema
ordenaren, podrn stas imponer al renuente, oyndolo o en su
rebelda alguna o algunas de las siguientes medidas:
a) amonestacin privada;
b) censura por escrito;
c) multa a beneficio fiscal que no sea inferior a una unidad tributaria
mensual, ni exceda de cinco unidades tributarias mensuales; y
d) suspensin de funciones hasta por cuatro meses, tiempo durante
el cual el funcionario gozar de medio sueldo. Todo ello, adems de la
responsabilidad penal en que pudieran incurrir dichas personas.

Proteccin Supranacional de los derechos fundamentales:
La defensa de los derechos fundamentales no slo es una
preocupacin de los rganos internos de los Estados. Poco despus
de finalizada la Segunda Guerra Mundial, se firm en San Francisco la
Carta de las Naciones Unidas, que, pese a sus falencias evidentes, es
el intento ms logrado hasta ahora de organizacin de la comunidad
121
internacional, asumiendo las organizaciones internacionales un rol
trascendente en materia de derechos humanos.
La Carta de las Naciones Unidas fue el puntapi inicial del proceso
de internacionalizacin, entendido ste como el esfuerzo realizado por
los Estados para la construccin de un sistema de proteccin de los
derechos humanos a nivel mundial.
Otro acontecimiento histrico de singular importancia es la
celebracin de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados de 1969, incorporada al sistema jurdico chileno en 1980
mediante la Ley N 19.895.
La caracterstica sobresaliente de la Convencin de Viena puede
sintetizarse en la positivizacin de los siguientes principios del derecho
internacional pblico, hasta entonces reservados al mbito de la
costumbre internacional:
a) El reconocimiento expreso del carcter particular de las normas
de ius cogens, dentro de las cuales se cuentan las relacionadas con
los derechos fundamentales;
b) la regla de pacta sunt servanda, que rige entre las partes del
acuerdo);
c) la prohibicin de alegar el derecho interno para justificar el
incumplimiento de un tratado, salvo la excepcin prevista en el artculo
46.9; y
d) la interpretacin de buena fe de las clusulas del tratado.
En la proteccin supranacional de los derechos fundamentales, es
esencial la Convencin Americana sobre Derechos Humanos o Pacto
de San Jos de Costa Rica, que regula la Comisin Interamericana
de Derechos Humanos y la Corte Interamericana de Derechos
Humanos, suscrita por Chile con fecha 22 de Noviembre de 1969 en la
ciudad de San Jos, Costa Rica, y ratificada por el Presidente Patricio
Aylwin con fecha 05 de Enero de 1991.
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos tiene como
funcin principal la observancia y la defensa de los derechos
humanos. Cualquier persona o grupo de persona o entidad no
gubernamental legalmente reconocida en uno o ms Estados
Miembros de la OEA puede presentar a la Comisin peticiones que
contengan denuncias o quejas de violacin de alguno de los derechos
reconocidos en la Convencin.
122
La Comisin Interamericana de Derechos Humanos est integrada
por siete miembros, personas de alta calidad moral y reconocida
versacin en materia de derechos humanos, elegidos a ttulo personal
por la Asamblea General de la Organizacin de Estados Americanos,
de una lista de candidatos propuestos por los gobiernos de los
Estados Miembros. Se eligen por 4 aos y slo podrn ser reelegidos
una vez, no pudiendo formar parte ms de un nacional de un mismo
Estado.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos, a la que slo
podrn recurrir los Estados Partes y la Comisin, decidir si hubo
violacin de un derecho o libertad protegidos por la Convencin. En tal
caso, la Corte dispondr que garantice al lesionado en el goce de su
derecho o libertad conculcados. Si fuere procedente, dispondr que se
reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha
configurado la vulneracin de estos derechos y el pago de una justa
indemnizacin a la parte lesionada.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos est integrada por
siete jueces, nacionales de los Estados Miembros de la OEA, elegidos
a ttulo personal entre juristas de la ms alta autoridad moral, de
reconocida competencia en materia de derechos humanos. No debe
haber dos jueces de la misma nacionalidad. Se eligen en votacin
secreta y por mayora absoluta de los Estados Partes en la
Convencin, en la Asamblea General de la OEA, de una lista de
candidatos propuestos por los mismos Estados. Duran por un perodo
de 6 aos y slo podrn ser reelegidos una vez. El qurum para las
deliberaciones de la Corte es de cinco jueces.
La incorporacin de tratados en materia de derechos humanos en
Chile, hasta la sentencia del Tribunal Constitucional de 2002, que se
pronunci sobre la constitucionalidad del Tratado de Roma "Estatuto
de la Corte Penal Internacional", era un tema discutible en doctrina, en
cuanto a si dichos tratados tendran una jerarqua normativa igual o
superior a la Constitucin o slo tendran valor de ley.
El Tribunal Constitucional expresa en el citado fallo que los
tratados sobre derechos humanos en ningn caso modifican a la
Constitucin, por lo que slo tendran valor de ley, advirtiendo que
el Captulo XIV de la Constitucin (actual Captulo XV), sobre reforma
de la misma, quedara parcialmente sin sentido si por la va de los
tratados internacionales sobre derechos humanos se pudiera
123
enmendar su texto (considerando 70), descartando que a tales
tratados pueda reconocrseles rango constitucional.

VI UNIDAD: ESTADOS DE EXCEPCIN CONSTITUCIONAL

Los Estados de Excepcin Constitucional constituyen una
institucin destinada a regir situaciones de anormalidades o
alteraciones polticas, econmicas o sociales, nacionales o
internacionales y cuyo efecto incide principalmente en ampliar las
facultades de la autoridad poltica y administrativa para restringir,
limitar o suspender los derechos individuales o sociales.
Desde los primeros textos constitucionales, en Chile se ha
observado la tendencia a dar al Ejecutivo facultades suficientes para
enfrentar las emergencias producidas en la vida nacional. El artculo
26 del Reglamento Constitucional de 1812, expresaba "Slo se
suspendern todas estas reglas invariables en el caso de importar a la
salud de la Patria amenazada, pero jams la responsabilidad del que
las altere sin grave motivo". La Constitucin de 1833 en el artculo 36,
dispona que era atribucin exclusiva del Congreso "autorizar al
Presidente de la Repblica para que use de facultades extraordinarias,
debiendo siempre sealarse expresamente las facultades que se le
conceden y fijar un tiempo determinado a la duracin de esta ley".
La Constitucin de 1980 es la primera que dedica un prrafo
especial a los estados de excepcin, que se ubica dentro del Captulo
IV Gobierno, y comprende los artculos 39, 40, 41, 42, 43, 44 y 45.
"Artculo 39.- El ejercicio de los derechos y garantas que la
Constitucin asegura a todas las personas slo puede ser afectado
bajo las siguientes situaciones de excepcin: guerra externa o interna,
conmocin interior, emergencia y calamidad pblica, cuando afecten
gravemente el normal desenvolvimiento de las instituciones del
Estado."
Las situaciones de excepcin estn expresamente sealadas
en el artculo 39, correspondiendo a cada una de ellas un
determinado estado de excepcin, y no pueden establecerse otros
regmenes de excepcin, fuera de los establecidos por la Constitucin:
1) A la guerra externa, el estado de asamblea;
124
2) A la guerra interna o conmocin interior, el estado de sitio;
3) En casos de grave alteracin del orden pblico, dao o
peligro para la seguridad nacional, el estado de emergencia, y
4) En caso de calamidad pblica, el estado de catstrofe.
La normativa sobre estados de excepcin fue sustancialmente
modificada por la ley de reforma constitucional N 20.050, del ao
2005, especialmente en lo que deca relacin:
a) con la participacin del Consejo de Seguridad Nacional en la
declaracin de los estados de excepcin;
b) con la reduccin de los plazos a que podr extenderse la
declaracin de algunos de ellos;
c) con las facultades del Congreso Nacional en estas materias, y
d) con las atribuciones de los Tribunales de Justicia.
Los Estados de Excepcin constitucional son regmenes de
excepcin y transitorios, especialmente establecidos por la
Constitucin, para resguardar la integridad de los elementos que
conforman el Estado, a saber el territorio amenazado por una
invasin extranjera o una guerra con otro Estado; el poder
legtimamente constituido amenazado por una insurreccin o
cualquier atentado o dao al orden institucional, o bien a sus
habitantes, en razn de catstrofes naturales, o de la destruccin
del medio ambiente.
"Artculo 40.- El estado de asamblea, en caso de guerra exterior, y
el estado de sitio, en caso de guerra interna o grave conmocin
interior, lo declarar el Presidente de la Repblica, con acuerdo del
Congreso Nacional. La declaracin deber determinar las zonas
afectadas por el estado de excepcin correspondiente.
El Congreso Nacional, dentro del plazo de cinco das contado
desde la fecha en que el Presidente de la Repblica someta la
declaracin de estado de asamblea o de sitio a su consideracin,
deber pronunciarse aceptando o rechazando la proposicin, sin que
pueda introducirle modificaciones. Si el Congreso no se pronunciara
dentro de dicho plazo, se entender que aprueba la proposicin
del Presidente.
Sin embargo, el Presidente de la Repblica podr aplicar el estado
de asamblea o de sitio de inmediato mientras el Congreso se
pronuncia sobre la declaracin, pero en este ltimo estado slo podr
restringir el ejercicio del derecho de reunin. Las medidas que
125
adopte el Presidente de la Repblica en tanto no se rena el
Congreso Nacional, podrn ser objeto de revisin por los
tribunales de justicia, sin que sea aplicable, entre tanto, lo
dispuesto en el artculo 45.
La declaracin de estado de sitio slo podr hacerse por un
plazo de quince das, sin perjuicio de que el Presidente de la
Repblica solicite su prrroga. El estado de asamblea mantendr su
vigencia por el tiempo que se extienda la situacin de guerra
exterior, salvo que el Presidente de la Repblica disponga su
suspensin con anterioridad."
"Artculo 41.- El estado de catstrofe, en caso de calamidad
pblica, lo declarar el Presidente de la Repblica, determinando
la zona afectada por la misma.
El Presidente de la Repblica estar obligado a informar al
Congreso Nacional de las medidas adoptadas en virtud del estado de
catstrofe. El Congreso Nacional podr dejar sin efecto la
declaracin transcurridos ciento ochenta das desde sta si las
razones que la motivaron hubieran cesado en forma absoluta. Con
todo, el Presidente de la Repblica slo podr declarar el estado de
catstrofe por un perodo superior a un ao con acuerdo del
Congreso Nacional. El referido acuerdo se tramitar en la forma
establecida en el inciso segundo del artculo 40.
Declarado el estado de catstrofe, las zonas respectivas
quedarn bajo la dependencia inmediata del Jefe de la Defensa
Nacional que designe el Presidente de la Repblica. Este asumir
la direccin y supervigilancia de su jurisdiccin con las
atribuciones y deberes que la ley seale."
"Artculo 42.- El estado de emergencia, en caso de grave
alteracin del orden pblico o de grave dao para la seguridad de
la Nacin, lo declarar el Presidente de la Repblica,
determinando las zonas afectadas por dichas circunstancias. El
estado de emergencia no podr extenderse por ms de quince
das, sin perjuicio de que el Presidente de la Repblica pueda
prorrogarlo por igual perodo. Sin embargo, para sucesivas
prrrogas, el Presidente requerir siempre del acuerdo del
Congreso Nacional. El referido acuerdo se tramitar en la forma
establecida en el inciso segundo del artculo 40.
126
Declarado el estado de emergencia, las zonas respectivas
quedarn bajo la dependencia inmediata del Jefe de la Defensa
Nacional que designe el Presidente de la Repblica. Este asumir
la direccin y supervigilancia de su jurisdiccin con las
atribuciones y deberes que la ley seale. El Presidente de la
Repblica estar obligado a informar al Congreso Nacional de las
medidas adoptadas en virtud del estado de emergencia."
"Artculo 43.- Por la declaracin del estado de asamblea, el
Presidente de la Repblica queda facultado para suspender o
restringir la libertad personal, el derecho de reunin y la libertad
de trabajo. Podr, tambin, restringir el ejercicio del derecho de
asociacin, interceptar, abrir o registrar documentos y toda clase
de comunicaciones, disponer requisiciones de bienes y
establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad.
Por la declaracin de estado de sitio, el Presidente de la
Repblica podr restringir la libertad de locomocin y arrestar a
las personas en sus propias moradas o en lugares que la ley
determine y que no sean crceles ni estn destinados a la
detencin o prisin de reos comunes. Podr, adems, suspender
o restringir el ejercicio del derecho de reunin.
Por la declaracin del estado de catstrofe, el Presidente de la
Repblica podr restringir las libertades de locomocin y de
reunin. Podr, asimismo, disponer requisiciones de bienes,
establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad y
adoptar todas las medidas extraordinarias de carcter
administrativo que sean necesarias para el pronto
restablecimiento de la normalidad en la zona afectada.
Por la declaracin del estado de emergencia, el Presidente de la
Repblica podr restringir las libertades de locomocin y de
reunin."
En el artculo 43, la Constitucin utiliza los verbos suspender y
restringir, al referirse a las medidas de afectacin de los derechos
fundamentales que la declaracin de cada estado de excepcin
autoriza. El artculo 12 de la Ley Orgnica Constitucional N 18.415,
sobre Estado de Excepcin, dispone que se entiende "que se
suspende una garanta constitucional cuando temporalmente se
impide del todo su ejercicio durante la vigencia de un estado de
excepcin constitucional" y que se entiende "que se restringe una
127
garanta constitucional cuando, durante la vigencia de un estado
de excepcin, se limita su ejercicio en el fondo o en la forma."
"Artculo 44.- Una ley orgnica constitucional regular los estados
de excepcin, as como su declaracin y la aplicacin de las medidas
legales y administrativas que procediera adoptar bajo aqullos. Dicha
ley contemplar lo estrictamente necesario para el pronto
restablecimiento de la normalidad constitucional y no podr afectar las
competencias y el funcionamiento de los rganos constitucionales ni
los derechos e inmunidades de sus respectivos titulares.
Las medidas que se adopten durante los estados de excepcin no
podrn, bajo ninguna circunstancia, prolongarse ms all de la
vigencia de los mismos."
La ley orgnica constitucional a que se refiere el artculo 44, es la
LOC N 18.415, de 1985, modificada por la Ley N 18.906, de 1990.
"Artculo 45.- Los tribunales de justicia no podrn calificar los
fundamentos ni las circunstancias de hecho invocados por la
autoridad para decretar los estados de excepcin, sin perjuicio de
lo dispuesto en el artculo 39. No obstante, respecto de las medidas
particulares que afecten derechos constitucionales, siempre existir la
garanta de recurrir ante las autoridades judiciales a travs de los
recursos que corresponda.
Las requisiciones que se practiquen darn lugar a indemnizaciones
en conformidad a la ley. Tambin darn derecho a indemnizacin las
limitaciones que se impongan al derecho de propiedad cuando
importen privacin de alguno de sus atributos o facultades esenciales
y con ello se cause dao."
La LOC 18.415, en su Artculo 8, dispone que Los estados de
excepcin constitucional se declararn mediante decreto
supremo firmado por el Presidente de la Repblica y los Ministros
del Interior y de Defensa Nacional, y comenzarn a regir desde la
fecha de su publicacin en el Diario Oficial.
Estado de Asamblea: es el que se decreta el Presidente de la
Repblica en situacin de guerra externa con los efectos que previene
el inciso primero del artculo 43, previa determinacin de las zonas del
pas y acuerdo del Congreso Nacional. El estado de asamblea
mantendr su vigencia por el tiempo que se extienda la situacin de
guerra exterior, salvo que el Presidente de la Repblica disponga su
suspensin con anterioridad. Por la declaracin del estado de
128
asamblea, el Presidente de la Repblica queda facultado para
suspender o restringir la libertad personal, el derecho de reunin
y la libertad de trabajo. Podr, tambin, restringir el ejercicio del
derecho de asociacin, interceptar, abrir o registrar documentos y
toda clase de comunicaciones, disponer requisiciones de bienes
y establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad.
Estado de Sitio: se declara en caso de guerra interna o grave
conmocin interior, observndose los trmites y acuerdos sealados
para el estado de asamblea y con los efectos descritos en el artculo
43, inciso segundo. El plazo de la declaracin de estado de sitio no
puede extenderse ms all de 15 das, sin perjuicio de la facultad del
Presidente de la Repblica para solicitar al Congreso Nacional su
prrroga. El estado de sitio, faculta al Presidente de la Repblica
para restringir la libertad de locomocin y arrestar a las personas
en sus propias moradas o en lugares que la ley determine y que
no sean crceles ni estn destinados a la detencin o prisin de
reos comunes. Podr, adems, suspender o restringir el ejercicio
del derecho de reunin.
Estado de Emergencia: es el que se declara en caso de grave
alteracin del orden pblico,o dao o peligro para la seguridad de la
nacin, el que debe adoptarse en la forma prevista en el artculo 42,
sindole aplicables los efectos descritos en el artculo 43, inciso final.
Por regla general, el estado de emergencia no puede durar ms de 15
das, sin perjuicio de la facultad del Presidente para solicitar al
Congreso Nacional su prrroga. Por la declaracin del estado de
emergencia, el Presidente de la Repblica podr restringir las
libertades de locomocin y de reunin.
Estado de Catstrofe: se declara en casos de calamidad pblica.
Su declaracin la hace el Presidente de la Repblica, quien est
obligado a informar al Congreso Nacional de las medidas que adopte
en este caso. El Congreso Nacional podr dejar sin efecto la
declaracin de estado de catstrofe transcurridos 180 das, si las
razones que la motivaron hubieran cesado en forma absoluta. Con
todo, el Presidente de la Repblica slo podr declarar el estado de
catstrofe por un perodo superior a un ao con acuerdo del Congreso
Nacional. Por la declaracin del estado de catstrofe, el Presidente
de la Repblica podr restringir las libertades de locomocin y de
reunin. Podr, asimismo, disponer requisiciones de bienes,
129
establecer limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad y
adoptar todas las medidas extraordinarias de carcter
administrativo que sean necesarias para el pronto
restablecimiento de la normalidad en la zona afectada.
Los estados de asamblea, de sitio y de emergencia, pueden
declararse para una parte o todo el territorio nacional. El estado de
catstrofe puede declararse en la zona afectada por la catstrofe o
cualquiera que lo requiera como consecuencia de la calamidad
pblica.
Las requisiciones de bienes decretadas en los estados de
excepcin, dan lugar a indemnizaciones, en conformidad a la ley. Las
requisiciones son prstamos impuestos por la autoridad para
satisfacer necesidades urgentes de servicio pblico, que
conllevan la obligacin de restituirlos o pagar su valor.
Las medidas que se adopten durante los estados de excepcin
no podrn, bajo ninguna circunstancia, prolongarse ms all de la
vigencia de los mismos.
Atribuciones de los Tribunales de Justicia en los Estados de
Excepcin: Los tribunales de justicia no podrn calificar los
fundamentos ni las circunstancias de hecho invocados por la
autoridad para decretar los estados de excepcin, pero nada
impide que califiquen las circunstancias de derecho. Respecto de
las medidas particulares que afecten derechos constitucionales,
siempre existir la garanta de recurrir ante las autoridades judiciales,
a travs de los recursos que corresponda.
Sin embargo, en conformidad con lo dispuesto en el artculo 40,
inciso tercero, las medidas que adopte el Presidente de la Repblica
en los casos de Estado de Asamblea y de Estado de Sitio, en tanto no
se rena el Congreso Nacional, podrn ser objeto de revisin por parte
de los Tribunales de Justicia.

SANTIAGO, MAYO DE 2014

2014-Apuntesderechoconstitucional II-segunda Parte

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Apuntes de Derecho Constitucional II

Profesor Sr. Daniel Munizaga Munita

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