Manuel Atienza As razes do direito

Captulo 3 Perelman e a nova retrica

1 O surgimento da nova retrica
Lendo Aristteles, depara-se com os raciocnios dialticos, e
partindo da vem lanar A nova retrica: tratado da
argumentao. (1958)
2 A concepo retrica do raciocnio prtico
Ideias de Perelman sobre a retrica em geral.
Partindo da distino Aristotlica entre raciocnios lgico-
formais e dialticos, busca ampliar o campo da razo para
estes ltimos, buscando analis-los em termos lgicos,
analisando os raciocnios utilizados por juzes, advogados e
polticos.
Por no ficarem no plano do necessrio e apenas no do
plausvel, os argumentos devem levar em conta o auditrio
que se busca persuadir.
Na argumentao, para Perelman, os argumentos articulam-
se como numa tecido, e o estudo da argumentao divide-se
em: a) pressupostos ou limites da argumentao, b) pontos
ou teses de partida e c) tcnicas argumentativas
(argumentos).
a) Os pressupostos da argumentato
A argumentao diferencia-se em: auditrio universal,
dilogo e deliberao consigo mesmo. O conceito de
auditrio universal fez-se relevante nos ltimos tempos,
sendo um conceito-limite e uma entidade no objetiva,
sendo especfico de cada orador.
b) O ponto de partida da argumentao
H que partir-se de objetos de acordo, pontos aceitveis
como comuns e acreditados por todos geralmente fatos se
dirigidos a um auditrio universal e valores se dirigidos a
um auditrio particular. No entanto, possvel que nos
apoiemos em premissas nas quais no cr o interlocutor, e,
nesse caso, incorremos em petio de princpio, isto ,
postula-se o que se quer provar ao interlocutor, supondo
erroneamente que ele adota teses que ainda esto por provar.
importante o papel da interpretao, das qualificaes, das
noes (obscuras e mesmo valores universais, vagos) e que
haja um conjunto de objetos de acordo que sero
explicitados para que ocorra uma argumentao.
c) Classificao dos argumentos
Argumentos quase-lgicos:
Argumentos baseados na estrutura do real: argumentos que
se baseiam em unio por sucesso ou coexistncia. Temos
exemplo de sucesso o argumento pragmtico, que permite
apreciar um ato pelas suas consequncias ou os que se
baseiam na relao meio-fim. Outros argumentos de
sucesso que no se referem tanto ideia de causalidade so
os argumentos de esbanjamentos (uma vez iniciado, se
desistssemos os esforos teriam sido inteis) ou
argumentos de direo (se cedemos agora, cederemos nas
prximas vezes). Argumentos baseados na coexistncia
podem ser, por exemplo, os de relao ato-pessoa, como o
argumento de autoridade, utilizado para dar maior carter de
verdade a uma tese.
Argumentos que do base para a estrutura do real: so
mostra o exemplo (de um caso particular faz-se
generalizao), a ilustrao (uma determinada disposio
jurdica ilustra um princpio) e o modelo (um
comportamento particular passa a incitar aes que se
inspiram nele).
Argumentos de dissociao: buscam dissociar e distinguir
duas aparncias que se contradizem mutuamente, pois parte-
se do princpio que fatos do real necessariamente no se
podem contradizer.
Interao e fora dos argumentos: o que talvez mais importe
numa argumentao as relaes que eles mantm entre si,
com o todo, com as concluses estabelecidas e entre os
argumentos contidos no discursos e os que tm a este
como objeto. Dever tambm levar em conta a amplitude e
a ordem dos argumentos. A fora dos argumentos relaciona-
se, ainda que de maneira obscura no Tratado, com o critrio
de justia (o que vlido para uma situao vlido para
uma outra situao semelhante ou anloga), e leva em
grande conta o auditrio. Assim, pode ser eficaz, no sentido
de trazer convencimento, ou vlido, sendo, assim, de carter
normativo.

3. A lgica jurdica como argumentao
Devemos retomar a distino estabelecida por Aristteles
entre raciocnio analtico e raciocnio dialtico. A lgica
jurdica, no sendo uma lgica formal, uma vez que as suas
premissas so apenas aceitveis ou plausveis, tambm
difere do silogismo aplicado dialtica por Aristteles,
porquanto este toma como necessrias as concluses a partir
de pressupostos considerados como pontos de partida para
uma deciso, ao passo que, na argumentao jurdica,
encontramos a esfera do contingente, da possibilidade, da
deciso mesma.
Contudo, diferentemente dos raciocnios da filosfica e das
cincias humanas, a argumentao jurdica deve levar em
conta para a superao da contradio entre as partes a
figura da autoridade do juiz.
A partir do Cdigo Napolenico, Perelman identifica trs
concepes acerca raciocnio judicial: a) cole de lxgese;
b) Concepo teleolgica, na figura de Jhering, que
considera o Direito a partir das vontades do legislador e das
consequncias que ele traz sociedade; c) No ps-guerra,
uma concepo tpica que busca sintetizar tanto o
positivismo jurdico quanto a perspectiva sociolgica do
Direito de Jhering, passando a pr em relevo os princpios
sobre os quais o Direito se assenta e os lugares-comuns do
Direito. Ou seja, busca-se um equilbrio entre a consistncia
jurdica e a adequao social do Direito.
4. Uma avaliao crtica da teoria de Perelman
Como viu-se, Perelman, com o Tratado, busca estender o
campo da racionalidade das cincias lgico-dedutivas para
questes prticas, como Direito, moral, justia etc.,
buscando estabelecer uma fundamentao terica que nos
permita analisar a racionalidade de uma argumentao, ou
seja, dispor de critrios razoavelmente independentes que
nos permitam aferir a qualidade mesma de uma
argumentao. As crticas sua obra e s suas pretenses
condensam-se basicamente em trs aspectos: crticas
conceituais, crticas ideolgicas e crtica forma como ele
concebe o Direito e o raciocnio judicial.
Crtica conceitual: centra-se basicamente na falta da
clareza das definies e da terminologia utilizada por
Perelman, que acaba por resultar em uma ou outra confuso.
V-se a dificuldade de estabelecer em temos ao menos
relativamente precisos e em condies empiricamente
verificveis a anlise de um argumento, sua fora, sua
relao com os demais e com o discurso como um todo,
com o autor mesmo e com o auditrio. Auditrio universal
a dificuldade em articular o conceito de racionalidade e a
situao histrica e culturalmente identificvel em que os
argumentos devem desenvolver-se. Alexy verifica uma
aproximao entre o conceito de comunidade ideal
habbermasiana e o de auditrio universal, embora a
construo deste seja difcil, pois ora pode-se interpret-la
como uma construo do orador, ora como um conjunto dos
indivduos racionais em plenas condies de
desenvolvimento de uma argumentao racional.