Aspectos Civiles de La Partición de Bienes Hereditarios

Universidad Alberto Hurtado Fernando Ipinza Belmar
Derecho Civil VI: Sucesin por causa de muerte

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Aspectos civiles de la particin de bienes hereditarios
I. Generalidades

1. Introduccin
Cuando fallece el causante y le suceden dos o ms herederos se generan entre ellos una indivisin
o comunidad hereditaria, que ser necesario liquidar mediante la particin de los bienes.
Es preciso aclarar que la particin solo procede cuando los titulares tienen derechos de igual
naturaleza sobre una misma cosa. Por ello no cabe particin entre el nudo propietario y el
usufructuario, pues si bien ambos derechos recaen sobre un mismo objeto, se trata de derechos
de naturaleza diferente.
2. Disposiciones legales
Esta materia est regida en los art. 137 y sgtes y debe complementarse con los art. 646 y sgtes.
3. mbito de aplicacin de estas normas
No rigen exclusivamente para la particin de la herencia, sino que tambin sirven para poner fin a
cualquier indivisin o comunidad
4. Concepto de particin
Particin es la separacin, divisin o repartimiento que se hace de una cosa comn entre las
personas a quienes pertenece; y particin de herencia, la divisin y distribucin de los bienes
hereditarios entre los coherederos.
5. La particin no es la nica forma de poner trmino a una indivisin
Art. 2312. La comunidad termina:
1. Por la reunin de todas las cuotas de todos los comuneros en una sola persona
2. Por la destruccin de la cosa comn
3. Por la divisin del haber comn. Esta es la forma normal de poner trmino.

6. La particin no supone necesariamente un juicio
Ello porque el mismo causante (art. 1318) o los herederos de comn acuerdo pueden efectuar la
particin.

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II. De la accin de particin

1. Concepto
Es el derecho que tiene cada comunero para provocar la particin. Cuando se habla de accin de
particin, el leguaje no es adecuando, porque invoca la idea de un juicio.
2. Caractersticas
a. Es personal. Por lo que se debe demandar a todos los comuneros. Si alguno es
omitido, no le afecta el resultado de la particin
b. Imprescriptible. Art.1317. La particin del objeto asignado podr siempre pedirse
c. Irrenunciable. Puesto que mira no slo al inters particular de las partes, sino que
hay un inters pblico comprometido
d. Es un derecho absoluto. Se sigue que quien acciona no tiene que indicar los
motivos que lo llevan a pedir la particin. No cabe plantear la existencia de un
abuso del derecho.

III. Pacto de indivisin

1. Concepto
Los comuneros pueden limitar su ejercicio, acordando que lo que se ha dado en llamar un pacto
de indivisin. Art. 1317 establece que la particin podr siempre pedirse con tal que los
consignatarios no hayan estipulado lo contrario. El pacto no puede estipularse proindivisin por
ms de 5 aos, pero cumplido ese plazo puede renovarse.
El pacto debe celebrase por escroto.
Si no se fija plazo de duracin, tal pacto ser nulo puesto que con la misma razn con la
cual puede sostenerse que ha de admitirse su duracin por los primeros 5 aos, podra
afirmarse que no debi durar ms de un da.

2. Renovacin del pacto
Es necesario que el plazo original se encuentre vencido? La doctrina estima que se puede renovar
antes de vencer el plazo. Como la indivisin estipulada no puede durar ms de 5 aos, habra que
descontar de l el tiempo que faltara para completar los aos del pacto vigente.

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3. El testador no puede imponer la indivisin
La posibilidad de establecer la indivisin temporal de los bienes hereditarios es una facultad que
slo compete a los herederos, de tal suerte que no podra el testador disponer de ella.
Rodrguez Grez estima que el testador, al igual que sus sucesores, puede disponer que las cosas
asignadas se mantengan indivisas, pero, lo mismo que aquellos, no puede ordenar que esta
indivisin se prolongue por ms de 5 aos.
4. Efectos del pacto
El efecto del pacto es impedir que durante su vigencia se pueda pedir la particin. Esto importa
para la buena administracin.
5. Bienes susceptibles de particin
La regla general es que todas las cosas universales o singulares son susceptibles de particin. Por
excepcin hay bienes no que la admiten. Art. 1317: las disposiciones precedentes no se extienden
a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a la cosas que a ley manda a
tener indivisas, como la propiedad fiduciaria. Se comprende tambin aqu la medianera, los
bienes dominio comn de un condominio (art. 3 Ley 19.537)
IV. Formas de hacer la particin
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La particin puede hacerse:
a. Por el causante
b. Por los comuneros de comn acuerdo
c. Por un juez partidor

1. Particin efectuada por el causante
Art. 1318. Si el difunto ha hecho la particin por acto entre vivos o por testamento, se pasar por
ella en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno.
En especial, la particin se considerar contraria a derecho ajeno si no ha respetado el derecho que
el Art. 1, N 107 artculo 1337, regla 10, otorga al cnyuge sobreviviente.

Las limitaciones que tiene el causante para hacer la particin son:

a. Debe respetar las asignaciones forzosas y tambin las asignaciones preferencia que
corresponden al cnyuge sobreviviente, en conformidad al art. 1337 N10 CC.
b. Si tiene legitimarios, slo puede sealar las especies con que se las deba pagar, pero no las
puede tasar, de acuerdo a lo que establece el art. 1197 CC.

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De aqu en adelante es materia para la segunda prueba solemne.
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Si entre los interesados en la particin no hay legitimarios, el causante no tiene cortapisas
(limitaciones) para hacer la particin. En cambio, si los hay, la situacin es diferente, pues para
hacerla es necesario tasar previamente las especies a repartir, y el art. 1197 impide dicha tasacin.

Significa lo anterior que si hay legitimarios no podra el causante hacer la particin?

Es posible armonizar ambos artculos (1318 y 1197 CC) permitiendo que cada uno de ellos se
aplique con entera independencia en los distintos casos que, segn su tenor literal, estn llamados
a regir.

Cmo armonizar las disposiciones? Si el testador simplemente seala las especies con que haya
de pagarse una legtima, no puede tasar esos bienes, porque ello le est prohibido por el art. 1197
CC; pero si hace la particin en vida, aprovechando la facultad que le da el art. 1318, puede tasar
todos los bienes hereditarios, incluso los que se adjudiquen a los legitimarios en entero de
legtimas, porque sin ello no hay particin posible.

Adems, suponiendo que sea nulo el sealamiento de especies con que deba pagarse una legtima
cuando el causante hace uso del derecho que le confiere el art. 1197 CC, y suponiendo, adems,
que la prohibicin de tasar rige en el caso de art. 1318, la falta de tasacin no acarreara nulidad
cuando se aplica el art. 1318, ya que, para este ltimo caso, el legislador ha consultado
expresamente una sancin distinta de la nulidad, cual es que el legitimario afectado no est
obligado a pasar por la particin en cuanto contrare su legtima: se pasar por ella, dice el art.
1318 CC, en cuando no fuere contraria a derecho ajeno
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.

Somarriva y la Corte Suprema participan de la tesis anterior.

2. Forma y oportunidad en que el causante puede hacer la particin

Segn el art. 1318, el causante puede hacer la particin:

a. Por acto entre vivos. No es necesario que lo haga por escritura pblica, ya que la ley no
exige tal solemnidad, por lo que basta cualquier modo autntico posible de autenticarse,
como la escritura privada.
b. Por testamento.

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Todo lo anterior fue dicho por Marco Silva Bascun.
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3. La particin hecha por el causante debe someterse a la aprobacin judicial si tienen
inters en ella las personas que indica el art. 1342 CC.

La doctrina estima que dados los trminos del art. 1342 CC: siempre que en la particin,
cuando en la particin figura como interesada alguna de las personas del art. 1342, la particin
debe aprobarse judicialmente.

4. Particin hecha de comn acuerdo por los comuneros

Es la forma de particin que se da de forma mayoritaria en la prctica. Est establecida en el art.
1325 inc. 1 y 2 CC.

Art. 1325. Los coasignatarios podrn hacer la particin por s mismos si todos concurren al acto,
aunque entre ellos haya personas que no tengan la libre disposicin de sus bienes, siempre que no
se presenten cuestiones que resolver y todos estn de acuerdo sobre la manera de hacer la divisin.
Sern, sin embargo, necesarias en este caso la tasacin de los bienes por peritos y la aprobacin de
la particin por la justicia ordinaria del mismo modo que lo seran si se procediere ante un partidor.

5. Requisitos de la particin de comn acuerdo

Segn los incisos 1y 2 dl art. 1325 CC, los requisitos son:

a. Que no haya cuestiones previas que resolver. Esto significa que todos los interesados
deben estar de acuerdo respecto a quines son los comuneros, cules son los derechos de
cada uno y cules son los bienes a partir (art. 1330 y 1331 CC).
b. Que todos estn de acuerdo de acuerdo sobre la forma de hacer la particin. Los
comuneros deben concordar sobre los bienes que a cada uno se adjudicarn y las
condiciones en que se har la particin.
c. Que los bienes se tasen. El art. 1325 CC establece que es necesario tasar todos los bienes
por peritos. No obstante, la norma anterior ha sido modificada por el art. 657 del CPC, que
en su inciso 2 permite que se omita la tasacin si el valor de los bienes se fija por acuerdo
unnime de las partes, o de sus representantes, aun cuando haya entre ellos incapaces,
con tal que existan en los autos antecedentes que justifiquen la apreciacin hecha por las
partes, o que se trate de bienes muebles, o de fijar un mnimo para licitar bienes races
con admisin de postores extraos.
d. Que se apruebe judicialmente si entre los interesados existe alguna de las personas que
indica el art. 1342 CC. Es necesario cumplir con este requisito, por cuando el artculo 1342
CC es una norma que tiene por finalidad la proteccin de las personas que indica esa
disposicin.

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6. La particin de comn acuerdo es consensual

Normalmente la particin se hace por escritura pblica, aunque la ley no lo exige. Es sabido que la
regla general es que los actos jurdicos sean consensuales. No obstante lo anterior, ser necesaria l
la escritura pblica si existen bienes races, pues en caso contrario no se podrn inscribir las
adjudicaciones. Adems, rige en esta materia la limitacin probatoria del art. 1709 CC, por lo que
aunque no haya bienes races es conveniente hacerla por escrito.

Art. 1709. Debern constar por escrito los actos o contratos que contienen la entrega o promesa de
una cosa que valga ms de dos unidades tributarias.
No ser admisible la prueba de testigos en cuanto adicione o altere de modo alguno lo que se
exprese en el acto o contrato, ni sobre lo que se alegue haberse dicho antes, o al tiempo o despus
de su otorgamiento, aun cuando en algunas de estas adiciones o modificaciones se trate de una
cosa cuyo valor no alcance a la referida suma.
No se incluirn en esta suma los frutos, intereses u otros accesorios de la especie o cantidad
debida.

7. Naturaleza jurdica de la particin hecha de comn acuerdo

Es una convencin, y puede ser un contrato si de ella derivan obligaciones para las partes.

8. Particin hecha ante un juez partidor

Si la particin no ha sido hecha por alguna de las dos modalidades anteriores, la har un juez
partidor, que es un rbitro de derecho. Sin embargo, las partes mayores de edad y libres
administradoras de sus bienes podrn darle el carcter de arbitrador (art. 648 CPC). El testador no
puede dar al partidor el carcter de rbitro arbitrador.

9. Trmites previos a la particin

Estos trmites son:

a. Si el causante dej un testamento cerrado, se debe proceder a su apertura (art. 1025 CC).
b. Si el testamento se otorg slo ante 5 testigos, deber procederse a su publicacin (art.
1020 CC).
c. Si el testamento es verbal, tendr que ponerse por escrito (art. 1037 CC).
d. Deber obtenerse la posesin efectiva de la herencia, inventariar los bienes comunes y
tasarlos.
e. Deber designrseles representante a los herederos incapaces.

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10. Requisitos para ser partidor

Segn los art. 1323 CC y 225 COT, los requisitos son:

a. Se debe ser abogado.
b. Debe estar habilitado para ejercer la profesin
c. Debe tener la libre disposicin de sus bienes.

11. La mujer casada en sociedad conyugal puede ser partidora

Puede serlo dentro de su patrimonio reservado. Si acta fuera de ste, obligar los bienes a que se
refieren los art. 166 y 167 CC.

12. Inhabilidad para ser partidor

No pueden ser partidores:

a. Los jueces letrados y los ministros de los Tribunales Superiores de Justicia (art. 317 COT).
b. Los fiscales y los notarios (art. 480 COT).

13. A los partidores les son aplicables las causales de implicancia y de recusacin establecidas
para los jueces

Art. 1323. Slo pueden ser partidores los abogados habilitados para ejercer la profesin y que
tengan la libre disposicin de sus bienes.
Son aplicables a los partidores las causales de implicancia y recusacin que el Cdigo Orgnico
de Tribunales establece para los jueces.

14. Sancin cuando se designa un partidor que no cumple las calidades exigidas por la ley

La doctrina no est conteste al respecto:

Produce nulidad procesal, que como tal slo podra reclamarse durante el juicio (Patricio
Aylwin)
Produce nulidad absoluta (Silva Bascun - Fernando Alessandri)
Nulidad absoluta (Somarriva)

15. Las actuaciones de los partidores deben ser autorizadas por un actuario

Slo pueden ser actuarios los secretarios de los Tribunales Superiores de Justicia, o lo notarios o
los secretarios de un Juzgado de Letras (art. 648 CPC).

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16. Designacin del partidor

La designacin la puede hacer:

a. El causante, si se trata de una indivisin hereditaria
b. Los comuneros de comn acuerdo
c. La justicia ordinaria

17. Designacin del partidor por el causante

El causante puede designar partidor por instrumento pblico entre vivos o por testamento (art.
1324 CC).

Art. 1324. Valdr el nombramiento de partidor que haya hecho el difunto por instrumento pblico
entre vivos o por testamento, aunque la persona nombrada sea albacea o coasignatario, o est
comprendida en alguna de las causales de implicancia o recusacin que establece el Cdigo
Orgnico de Tribunales, siempre que cumpla con los dems requisitos legales; pero cualquiera de
los interesados podr pedir al Juez en donde debe seguirse el juicio de particin que declare
inhabilitado al partidor por alguno de esos motivos.
Esta solicitud se tramitar de acuerdo con las reglas que, para las recusaciones, establece el Cdigo
de Procedimiento Civil.

18. La designacin hecha por el causante no obliga a los herederos

Esto es as porque:

a. El art. 241 del COT establece que el compromiso se termina por revocacin hecha por las
partes de comn acuerdo, y ste es un precepto general.
b. El art. 1325 CC faculta a los comuneros para hacer la particin de comn acuerdo, lo que
implica que pueden desconocer la designacin de partidor hecha por el causante.
c. Como los herederos representan al causante, no se ve por qu no podran dejar sin efecto
lo que hizo este ltimo

19. Designacin del partidor hecha de comn acuerdo por los comuneros

Art. 1325 inc. 3: Los coasignatarios, aunque no tengan la libre disposicin de sus bienes, podrn
nombrar de comn acuerdo un partidor. Esta designacin podr recaer tambin en alguna de las
personas a que se refiere el artculo anterior, con tal que dicha persona rena los dems requisitos
legales.

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20. Si hay incapaces, la designacin hecha por los comuneros debe ser aprobada por la justicia

Art. 1326. Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposicin de sus bienes, el
nombramiento de partidor, que no haya sido hecho por el juez, deber ser aprobado por ste.

21. Si entre los interesados hay una mujer casada en sociedad conyugal, debe la mujer prestar
su consentimiento

Es necesario que el nombramiento de partidor cuente con el consentimiento de la mujer, o de la
justicia en subsidio (art. 1326 inc. 2 CC.). De faltar el consentimiento, no hay uniformidad en la
doctrina respecto de la sancin; se baraja la nulidad procesal, la nulidad relativa y la absoluta.

22. Nombramiento por la justicia ordinaria

Art. 1325 inc. Final: Si no se acuerdan en la designacin, el juez, a peticin de cualquiera de ellos,
proceder a nombrar un partidor que rena los requisitos legales, con sujecin a las reglas del
Cdigo de Procedimiento Civil.

Se ve clara la accin de particin, entendida como el derecho que asiste a cada comunero para
provocar la particin.

23. Forma de provocar la particin

La particin puede provocarla cualquiera de los asignatarios, recurriendo al tribunal ordinario que
corresponda, solicitando se cite a un comparendo para designar un juez partidor (art. 646 inc. 1
COT). Segn esta norma, se proceder en conformidad al nombramiento de peritos; la remisin
deber entenderse hecha al art. 414 del CPC, la que establece que para proceder al nombramiento
de peritos, el tribunal citar a las partes a una audiencia que tendr lugar con slo las que asistan
(inc. 1). El inciso 2 de esa norma establece que si las partes no se ponen de acuerdo sobre la
designacin de las personas, har el nombramiento el tribunal, no pudiendo recaer en tal caso en
ninguna de las dos primeras personas que hayan sido propuestas por cada parte.

Si alguno de los comuneros no es citado en forma legal, la sancin debe ser la inoponibilidad del
juicio de particin.

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24. Naturaleza jurdica de esta gestin (nombramiento del partidor)

Sobre el asunto surgen dudas. El punto recae en determinar si se trata de un asunto contencioso o
no; segn una parte de la doctrina es una gestin contenciosa en cuanto con ella se inicia el juicio
de particin (el CPC al tratar los asuntos no contenciosos no se refiere a esta materia).

Segn el autor, no se trata de una gestin con la cual se inicia el juicio de particin, porque se trata
de una gestin previa al juicio, el que slo se iniciar cuando el partidor constituya el compromiso
y cite a las partes al primer comparendo.

V. Titulares de la accin de particin

Son titulares de la accin de particin:

a. Cualquiera de los coasignatarios (art. 13137 CC).
b. Los herederos de los coasignatarios (art. 1321 CC).
c. El cesionario de una cuota en la comunidad hereditaria (art. 1320 CC).
d. El acreedor de un comunero (art. 524 CPC).

No tienen derecho a provocar la particin:

a. El cesionario de derechos sobre un bien determinado del as hereditario, pues slo ha
adquirido un derecho condicional suspensivo en orden a que slo adquirir la cosa en que
inciden tales derechos si se le adjudica a su cedente.
b. Los asignatarios sujetos a condicin suspensiva (art. 1319 CC).
c. Si el objeto asignado fuere un fideicomiso, los fideicomisarios no pueden pedir la
particin, porque su derecho est sujeto a una condicin suspensiva (art. 761 CC).
Tampoco pueden hacerlo los fiduciarios cuando son varios, en razn de que la propiedad
fiduciaria es indivisible (art. 751 y 1317 CC):

1. Capacidad para pedir la particin

En el caso de los incapaces, la particin debern provocarla sus representantes legales, que deben
actuar con autorizacin judicial.

Art. 1322. Los tutores y curadores, y en general los que administran bienes ajenos por disposicin
de la ley, no podrn proceder a la particin de las herencias o de los bienes races en que tengan
parte sus pupilos, sin autorizacin judicial.

En el caso de los hijos menores, la particin la provocar el padre que tenga la patria potestad,
pues l es quien administra sus bienes (art. 253 CC), debiendo para ello obtener autorizacin
judicial.
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2. Situacin especial de la mujer casada en sociedad conyugal

Art. 1322 inc. 2: Pero el marido no habr menester esta autorizacin para provocar la particin de
los bienes en que tenga parte su mujer: le bastar el consentimiento de su mujer, si sta fuere
mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en subsidio.

3. Situacin especial en que los representantes legales de los incapaces o el marido, en su
caso, no necesitan de autorizacin

Lo anterior ocurre:

a. Cuando la particin la provocare otro comunero. Meza Barro dice que es la solucin que
se da para el caso de las personas sometidas a tutela y curadura (art. 396 inc. 2 CC),
solucin que a su juicio debe generalizarse, pues no se concibe que si otro coparticipe
provoca la particin en uso del derecho del art. 1317 CC, sea menester tal autorizacin; el
art. 1322 CC corrobora lo anterior cuando exige que el marido obtenga autorizacin para
provocar la particin, con lo que debe entenderse que no la ha menester cuando es
arrastrado a ella.

b. En el caso de que la particin se haga de comn acuerdo, pues el art. 1325 CC no
menciona esta exigencia.

4. Puede la mujer casada en sociedad conyugal provocar por s sola la particin?

Se estima que no es posible, segn lo dispuesto en el art. 138 bis. Relacionando dicha norma con
el art. 1326 CC, la conclusin a que se llega es que la particin de bienes en que tenga inters la
mujer la debe pedir el marido con el consentimiento de ella y slo si el marido se negare
injustificadamente puede la mujer actuar por s sola, previa autorizacin judicial, obligando en este
caso sus bienes propios y los activos de su patrimonio reservado o especial, y los bienes sociales y
del marido slo hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido hubieren
reportado del acto.

VI. Plazo para efectuar la particin

1. El partidor tiene plazo para efectuar la particin

El plazo puede ser fijado por la ley, por el causante o por los comuneros.

El art. 1332 CC establece para el partidor el plazo de 2 aos para efectuar la particin, contados
desde la aceptacin del cargo. El art. 647 CPC dice que se debe deducir el tiempo durante el cual,
por la interposicin de recursos o por otra causa, haya estado totalmente interrumpida la
jurisdiccin del partidor.
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El testador puede fijar el plazo en que debe efectuarse la particin, pero no puede ampliar el lapso
de dos aos, pero si podr reducirlo.

El inciso final del art. 1332 CC permite a los coasignatarios ampliar o restringir el plazo, aun en
contra de la voluntad del testador.

Art. 1332. La ley seala al partidor, para efectuar la particin, el trmino de dos aos contados
desde la aceptacin de su cargo.
El testador no podr ampliar este plazo.
Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, aun contra la voluntad
del testador.

Si el partidor dicta el laudo una vez vencido el plazo, la sentencia adolece de nulidad procesal, que
debe ser alegada mediante el correspondiente recurso de casacin en la forma (art. 768 N1 CPC).

VII. Responsabilidad del partidor

El art. 1329 CC extiende la responsabilidad del partidor hasta culpa leve y en el caso de
prevaricacin, declarada por el juez competente, adems de estar sujeto a las indemnizaciones de
perjuicios ya las penas legales que corresponda al delito, se constituir indigno conforme a lo
dispuesto para los ejecutores de las ltimas voluntades en el art. 1300 CC.

Al ser el partidor un juez, est sujeto a la responsabilidad disciplinaria por los abusos cometidos
en el desempeo de sus funciones. Adems tiene la obligacin de formar la hijuela pagadora de
las deudas de la herencia y a omisin de esta obligacin le har responsable de todo perjuicio
causado a los acreedores (art. 1336 CC).

VIII. Competencia del partidor

En trminos generales, corresponde al partidor liquidar los bienes comunes y distribuir entre los
comuneros lo que a cada uno corresponda, segn sus cuotas. El partidor representa a los
comuneros en las adjudicaciones y enajenaciones que se efecten por su intermedio y en tal
carcter suscribir las escrituras pblicas de adjudicacin y venta (art.659 CPC).

En lo relativo a la competencia del partidor, se deben tener en cuenta 3 tipos de materia:

a. Materias de la competencia exclusiva del partidor.
b. Materias que no son de su competencia.
c. Materias que pueden conocer el partidor y la justicia ordinaria.

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1. Materias de la competencia exclusiva del partidor

Art. 651. (808). Entender el partidor en todas las cuestiones relativas a la formacin e
impugnacin de inventarios y tasaciones, a las cuentas de los albaceas, comuneros y
administradores de los bienes comunes, y en todas las dems que la ley especialmente le
encomiende, o que, debiendo servir de base para la reparticin, no someta la ley de un modo
expreso al conocimiento de la justicia ordinaria.

Segn esta disposicin, a modo de ejemplo, corresponde al partidor:

La interpretacin del testamento
La de determinar si un bien admite o no cmoda divisin
Si una donacin se hizo a ttulo de legtima o mejora
Determinar el monto de las recompensas que los cnyuges se adeudan entre s o a la
sociedad conyugal.

2. Fijacin de plazo a las partes para que formulen sus peticione sobre cuestiones que deban
servir de base a la particin

Art. 652. (809). Podr el partidor fijar plazo a las partes para que formulen sus peticiones sobre las
cuestiones que deban servir de base a la particin.
Cada cuestin que se promueva ser tramitada separadamente, con audiencia de todos los que en
ella tengan intereses, sin entorpecer el curso de las dems y sin que se paralice en unas la
jurisdiccin del partidor por los recursos que en otras se deduzcan. Podrn, sin embargo,
acumularse dos o ms de dichas cuestiones cuando sea procedente la acumulacin en conformidad
a las reglas generales.

3. Materias que no puede conocer el partidor

La competencia de las siguientes materias recae en la justicia ordinaria:

a. Determinar quines son los comuneros y sus respectivos derechos (art. 1330 CC).

Art. 1330. Antes de proceder a la particin, se decidirn por la justicia ordinaria las controversias
sobre derechos a la sucesin por testamento o abintestato, desheredamiento, incapacidad o
indignidad de los asignatarios.

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b. No puede el partidor conocer de la determinacin de los bienes comunes (art. 1331 CC).

Art. 1331. Las cuestiones sobre la propiedad de objetos en que alguien alegue un derecho exclusivo
y que en consecuencia no deban entrar en la masa partible, sern decididas por la justicia
ordinaria; y no se retardar la particin por ellas. Decididas a favor de la masa partible, se
proceder como en el caso del artculo 1349.
Sin embargo, cuando recayeren sobre una parte considerable de la masa partible, podr la
particin suspenderse hasta que se decidan; si el juez, a peticin de los asignatarios a quienes
corresponda ms de la mitad de la masa partible, lo ordenare as.

4. Materias que pueden conocer tanto el partidor como la justicia ordinaria

a. Si bien es de la competencia del partidor lo relativo a la formacin e impugnacin de
inventarios y tasaciones, cuentas de albaceas, comuneros y administradores de bienes
comunes, estas materias debern ser conocidas por la justicia ordinaria si no ha habido
aceptacin del compromiso, o ste ha caducado o no se ha constituido aun (art. 591 inc.
2 CPC)

b. Mientras no se haya constituido el juicio de particin, todo lo relativo a la administracin
pro indiviso es de la competencia de la justicia ordinaria. Constituido ste, corresponde al
partidor conocer de estas cuestiones (art. 653 CPC).

c. Conocen indistintamente la justicia y el partidor de los reclamos de terceros acreedores
que tengan derechos que hacer valer sobre los bienes comprendidos en la particin. La
eleccin corresponde al tercero (art. 656 CPC).

d. Para la ejecucin de la sentencia definitiva, se puede ocurrir al rbitro que la dict, si no
est vencido el plazo por e fue nombrado, o al tribunal ordinario correspondiente, a
eleccin del que pida su cumplimiento (art. 635 inc. 1 CPC)

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5. Separacin de patrimonios

Para realizar la particin, es necesario separar los bienes del causante de otros bienes con que se
puedan encontrar confundidos.

Art. 1341. Si el patrimonio del difunto estuviere confundido con bienes pertenecientes a otras
personas por razn de bienes propios o gananciales del cnyuge, contratos de sociedad, sucesiones
anteriores indivisas, u otro motivo cualquiera, se proceder en primer lugar a la separacin de
patrimonios, dividiendo las especies comunes segn las reglas precedentes.

El caso ms comn es la liquidacin de la sociedad conyugal.

6. Liquidacin y distribucin de bienes

Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la
distribucin de los efectos hereditarios

La liquidacin y la distribucin de los bienes son operaciones diferentes

a. Liquidacin: Consiste en determinar el valor en dinero de lo que corresponde a cada
comunero.
b. Distribucin: Es una operacin posterior mediante la cual se adjudica a cada comunero los
bienes que satisfagan sus derechos.

7. Reglas para distribuir los bienes comunes

Art. 1337. El partidor liquidar lo que a cada uno de los coasignatarios se deba, y proceder a la
distribucin de los efectos hereditarios, teniendo presentes las reglas que siguen:

1 Entre los coasignatarios de una especie que no admita divisin, o cuya divisin la haga
desmerecer, tendr mejor derecho a la especie el que ms ofrezca por ella; cualquiera de los
coasignatarios tendr derecho a pedir la admisin de licitadores extraos; y el precio se dividir
entre todos los coasignatarios a prorrata.

2 No habiendo quien ofrezca ms que el valor de tasacin o el convencional mencionado en el
artculo 1335, y compitiendo dos o ms asignatarios sobre la adjudicacin de una especie, el
legitimario ser preferido al que no lo sea.

3 Las porciones de uno o ms fundos que se adjudiquen a un solo individuo, sern, si posible fuere,
continuas, a menos que el adjudicatario consienta en recibir porciones separadas, o que de la
continuidad resulte mayor perjuicio a los dems interesados que de la separacin al adjudicatario.
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4 Se procurar la misma continuidad entre el fundo que se adjudique a un asignatario y otro
fundo de que el mismo asignatario sea dueo.

5 En la divisin de fundos se establecern las servidumbres necesarias para su cmoda
administracin y goce.

6 Si dos o ms personas fueren coasignatarios de un predio, podr el partidor con el legtimo
consentimiento de los interesados separar de la propiedad el usufructo, habitacin o uso para
darlos por cuenta de la asignacin.

7 En la particin de una herencia o de lo que de ella restare, despus de las adjudicaciones de
especies mencionadas en los nmeros anteriores, se ha de guardar la posible igualdad,
adjudicando a cada uno de los coasignatarios cosas de la misma naturaleza y calidad que a los
otros, o haciendo hijuelas o lotes de la masa partible.

8 En la formacin de los lotes se procurar no slo la equivalencia sino la semejanza de todos
ellos; pero se tendr cuidado de no dividir o separar los objetos que no admitan cmoda divisin o
de cuya separacin resulte perjuicio; salvo que convengan en ello unnime y legtimamente los
interesados.

9 Cada uno de los interesados podr reclamar contra el modo de composicin de los lotes, antes
de efectuarse el sorteo.

10 Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota hereditaria se entere con
preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la propiedad del inmueble en que resida y
que sea o haya sido la vivienda principal de la familia, as como del mobiliario que lo guarnece,
siempre que ellos formen parte del patrimonio del difunto.
Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del cnyuge, ste podr pedir que
sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se constituya en su favor derechos de
habitacin y de uso, segn la naturaleza de las cosas, con carcter de gratuitos y vitalicios.
El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la
resolucin que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto,
el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II.
El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni
transmitirse.

11 Cumplindose con lo prevenido en los artculos 1322 y 1326, no ser necesaria la aprobacin
judicial para llevar a efecto lo dispuesto en cualquiera de los nmeros precedentes, aun cuando
algunos o todos los coasignatarios sean menores u otras personas que no tengan la libre
administracin de sus bienes.

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8. Adjudicacin preferente establecida a favor del cnyuge sobreviviente.

Se encuentra contenido en el N10 del art. 1337 CC. Fue agregado por la ley 19.585 y tiene como
propsito evitar que al fallecimiento de uno de los cnyuges, al hacerse la particin, el viudo deba
abandonar la casa en que vive.

9. Requisitos e la adjudicacin preferente

a. La asignacin preferencial se hace efectiva sobre el inmueble en que a la fecha del
fallecimiento del causante resida el cnyuge sobreviviente y sobre el mobiliario que lo
guarnece.
b. El inmueble debe ser o haber sido la vivienda principal de la familia.
c. Tanto el inmueble como los bienes que lo guarnecen deben formar parte del patrimonio
del difunto.

10. Algunas consideraciones al respecto

a. El CC no define lo que se entiende por familia, lo que hace dudoso si el viudo tendra
derecho al beneficio si en el matrimonio no han nacido hijos y en la vivienda slo vivan el
marido y la mujer.
La jurisprudencia ha fallado que no procede la institucin por el hecho de no haber tenido
hijos, porque el matrimonio por s solo no constituye familia.
El razonamiento anterior est errado porque la adjudicacin preferente va dirigida a la
proteccin del cnyuge sobreviviente y no busca la proteccin de la familia. En opinin del
autor si corresponde la aplicacin del beneficio.

b. Cuando la norma exige que el inmueble haya sido la vivienda principal de la familia,
comprende tanto la familia matrimonial como la no matrimonial? Slo corresponde a la
familia matrimonial, por ser un beneficio establecido en favor del cnyuge.

c. Qu ocurre si el causante ha legado ese bien a un tercero? Tiene cabida la asignacin
preferencial? En este supuesto, como se trata de un legado de especie o cuerpo cierto en
que el legatario adquiere por el solo ministerio de la ley al momento de la apertura de la
sucesin, ese bien no ha sido nunca bien comn, por lo que est fuera de la masa partible
y, consecuencialmente, no puede ser objeto de asignacin preferencial.

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11. Situacin que se produce cuando el valor del inmueble y de los bienes que lo guarnecen,
excede a la cuota hereditaria del cnyuge

Art. 1337 N10, inc. 2 y 3 CC: Si el valor total de dichos bienes excede la cuota hereditaria del
cnyuge, ste podr pedir que sobre las cosas que no le sean adjudicadas en propiedad, se
constituya en su favor derechos de habitacin y de uso, segn la naturaleza de las cosas, con
carcter de gratuitos y vitalicios.
El derecho de habitacin no ser oponible a terceros de buena fe mientras no se inscriba la
resolucin que lo constituye en el Registro del Conservador de Bienes Races. En todo lo no previsto,
el uso y la habitacin se regirn por lo dispuesto en el Ttulo X del Libro II.
El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no puede transferirse ni
transmitirse.

12. El derecho de adjudicacin preferente e personalsimo
Art. 1337 N10, inc. Final CC: El derecho a la adjudicacin preferente de que habla esta regla no
puede transferirse ni transmitirse.

13. Reparto de los frutos percibidos despus de la muerte del testador

Art. 1338. Los frutos percibidos despus de la muerte del testador, durante la indivisin, se
dividirn del modo siguiente:

1. Los asignatarios de especies tendrn derecho a los frutos y accesiones de ellas desde el
momento de abrirse la sucesin; salvo que la asignacin haya sido desde da cierto, o bajo
condicin suspensiva, pues en estos casos no se debern los frutos, sino desde ese da, o desde el
cumplimiento de la condicin; a menos que el testador haya expresamente ordenado otra cosa.

2. Los legatarios de cantidades o gneros no tendrn derecho a ningunos frutos, sino desde el
momento en que la persona obligada a prestar dichas cantidades o gneros se hubiere constituido
en mora; y este abono de frutos se har a costa del heredero o legatario moroso.

3. Los herederos tendrn derecho a todos los frutos y accesiones de la masa hereditaria indivisa, a
prorrata de sus cuotas; deducidos, empero, los frutos y accesiones pertenecientes a los
asignatarios de especies.

4. Recaer sobre los frutos y accesiones de toda la masa la deduccin de que habla el inciso
anterior, siempre que no haya una persona directamente gravada para la prestacin del legado:
habindose impuesto por el testador este gravamen a alguno de sus asignatarios, ste slo sufrir
la deduccin.

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14. Situacin de los frutos pendientes al tiempo de la adjudicacin de las especies

Art. 1339. Los frutos pendientes al tiempo de la adjudicacin de las especies a los asignatarios de
cuotas, cantidades o gneros, se mirarn como parte de las respectivas especies, y se tomarn en
cuenta para la estimacin del valor de ellas.

15. Hipoteca legal

Art. 660. (817). Salvo acuerdo unnime de las partes, los comuneros que durante el juicio divisorio
reciban bienes en adjudicacin, por un valor que exceda del ochenta por ciento de lo que les
corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. La fijacin provisional de ste se har
prudencialmente por el partidor.

Art. 662. (819). En las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros durante
el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca sobre las propiedades
adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios,
siempre que no se pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al inscribir el
conservador el ttulo de adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por el valor de los alcances.
Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el partidor.

De acuerdo a las normas anteriores, los requisitos para la hipoteca legal son:
a. Que a un comunero se e adjudiquen bienes races cuyo valor exceda del 80% de su haber
probable.
b. Que dicho exceso no lo pague de contado
c. Que la hipoteca se inscriba en el Conservatorio de Bienes Races.

16. Trmino del juicio de particin. Laudo y ordenata
El juicio de particin termina con una sentencia definitiva llamado laudo.
Art. 663. (820). Los resultados de la particin se consignarn en un Laudo o sentencia final, que
resuelva o establezca todos los puntos de hecho y de derecho que deben servir de base para la
distribucin de los bienes comunes, y en una Ordenata o liquidacin, en que se hagan los clculos
numricos necesarios para dicha distribucin.

La ordenata es una liquidacin que contiene los clculos numricos necesarios para llevar a cabo
la distribucin decidida en el laudo, que contiene la resolucin de los puntos de hecho y de
derecho que sirven de base a la divisin del haber comn. En consecuencia, la ordenata ha de ser
la fiel expresin numrica del laudo, a fin de que pueda constituir la ejecucin de las decisiones de
este ltimo.

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17. Aprobacin judicial de la particin

Art. 1342. Siempre que en la particin de la masa de bienes, o de una porcin de la masa, tengan
inters personas ausentes que no hayan nombrado apoderados, o personas bajo tutela o
curadura, ser necesario someterla, terminada que sea, a la aprobacin judicial.

No es correcto afirmar que la particin debe ser aprobada cuando tienen inters personas
incapaces, pues puede haber incapaces interesados y no se requiere de la aprobacin, como
ocurre, por ejemplo, con los menores sometidos a patria potestad.

18. Efectos de la particin

Son dos:

a. El efecto declarativo de la particin (art. 1344 CC)
b. La obligacin de garanta que pesa sobre los asignatarios (art. 1345 al 1347 CC)

19. Efecto declarativo. Ideas previas

El efecto declarativo es el acto por el cual se entrega a uno de los indivisarios un bien determino
que equivale a los derechos que le correspondan en su cuota ideal o abstracta en la comunidad -
Somarriva.

Para que exista adjudicacin es requisito previo que el asignatario haya sido indivisario en el bien
que recibe. Por ello si en una particin se saca a remate un bien que lo adquiere un tercero, ste
no se lo est adjudicando, sino simplemente lo est comprando. En cabio, cuando el bien lo
adquiere un comunero, hay adjudicacin aunque el valor del bien que recibe sea superior a lo que
corresponde segn sus derechos en la comunidad.

Se sostiene por algunos que cuando el comunero paga ntegramente con bienes o dineros propios
el valor del bien que adquiere, no habra adjudicacin, sino adquisicin a ttulo oneroso, por lo que
no cabra aplicar el efecto declarativo de la particin; se trata simplemente de una venta.

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20. Establecimiento del efecto declarativo

Art. 1344. Cada asignatario se reputar haber sucedido inmediata y exclusivamente al difunto en
todos los efectos que le hubieren cabido, y no haber tenido jams parte alguna en los otros efectos
de la sucesin.
Por consiguiente, si alguno de los coasignatarios ha enajenado una cosa que en la particin se
adjudica a otro de ellos, se podr proceder como en el caso de la venta de cosa ajena.

Art. 718. Cada uno de los partcipes de una cosa que se posea proindiviso, se entender haber
posedo exclusivamente la parte que por la divisin le cupiere, durante todo el tiempo que dur la
indivisin.

21. El efecto declarativo es una ficcin que persigue proteger a los comuneros de los actos de
enajenacin practicados por alguno de ellos durante la indivisin

La expresin se reputar del art. 1344 CC est demostrando que el efecto declarativo o
retroactivo de la particin es una ficcin. Esta ficcin consiste en que se estima que cada
asignatario ha sucedido exclusivamente al difunto en todos los efectos que le hubiere cabido y n
haber tenido jams parte alguna en los otros efectos de la sucesin.

El fundamento del efecto declarativo de la particin radica en el principio fundamental de la
igualdad entre los copartcipes: el equilibrio de la particin se quebrantara si cada adjudicatario
debiera soportar el efecto de los actos concluidos por un copartcipe.

22. Alcance de la ficcin

La ficcin no puede destruir enteramente una realidad jurdica. Si bien puede decirse que el
periodo de la comunidad desaparece para ella, esa desaparicin no llega a desconocer los actos
vlidos realizados por todos los comuneros durante la indivisin. La ficcin sirve para impedir
manejos aislados e inescrupulosos; los actos realizados por a unanimidad de los comuneros tienen
el mrito de hacer retroceder la ficcin.

El efecto declarativo de la particin opera sea que la particin se haga por el causante, de comn
acuerdo por los herederos o en un juicio de particin.

23. La adjudicacin es un ttulo declarativo de dominio

La adjudicacin no es un ttulo traslaticio de dominio, puesto que, segn el art. 703 CC, tienen ese
carcter los que por su naturaleza sirven para transferirlo (el dominio), lo que no ocurre con las
adjudicaciones o con los actos propios de la particin, que no sirven para transferir el dominio. Por
eso se les considera ttulos declarativos.

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24. Consecuencias del efecto retroactivo de la particin

a. La enajenacin o gravamen que en el estado de indivisin hace un asignatario de un bien
posedo en comn, es inoponible al adjudicatario, siguindose los mismos efectos de la
venta de cosa ajena (art. 1344 inc. 2 CC). Por lo tanto, el adjudicatario puede reivindicar
su derecho.

b. Si un asignatario hipotec su cuota en in inmueble comn, la suerte de esa hipoteca
quedar determinada por los resultados de la particin. Si el bien se lo adjudica quien
haba constituido la hipoteca, sta queda firme; si se lo adjudica otro de los comuneros, se
siguen los efectos propios de la hipoteca sobre cosa ajena, es decir, le es inoponible al
adjudicatario (art. 2417 CC).

c. El embargo de la cuota indivisa no obsta a la adjudicacin, pues sta no constituye
enajenacin, no operando en consecuencia la causal de objeto ilcito del art. 1464 N3 CC.

d. Si se embarga la cuota de un comunero sobre el bien comn, y en la particin el bien se
adjudica a otro asignatario, el embargo caduca.

e. Si el asignatario que se adjudica el bien se encuentra casado en rgimen de sociedad
conyugal, el bien no ingresa al activo absoluto de la sociedad.

f. No se aplican las limitaciones establecidas por la ley para la enajenacin de los bienes de
los incapaces (art. 393 y 394 CC).

g. No cabe aplicar los impuestos propios de las enajenaciones.

25. Obligacin de garanta

El segundo efecto de la particin es el deber de garanta que tienen los dems asignatarios,
cuando el adjudicatario es perturbado o sufre su eviccin.

Art. 1345. El partcipe que sea molestado en la posesin del objeto que le cupo en la particin, o
que haya sufrido eviccin de l, lo denunciar a los otros partcipes para que concurran a hacer
cesar la molestia, y tendr derecho para que le saneen la eviccin.
Esta accin prescribir en cuatro aos contados desde el da de la eviccin.

Este efecto se fundamenta en que de no existir esta obligacin, el adjudicatario se vera
perjudicado frente a los dems asignatarios, rompindose as el principio de igualdad que existe
entre todos ellos.

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26. Casos en que no procede la accin de saneamiento

Art. 1346. No ha lugar a esta accin:
1. Si la eviccin o la molestia procediere de causa sobreviniente a la particin;
2. Si la accin de saneamiento se hubiere expresamente renunciado;
3. Si el partcipe ha sufrido la molestia o la eviccin por su culpa.

27. El pago del saneamiento se prorratea entre los copartcipes

Art. 1347. El pago del saneamiento se divide entre los partcipes a prorrata de sus cuotas.
La porcin del insolvente grava a todos a prorrata de sus cuotas; incluso el que ha de ser
indemnizado.

28. Nulidad de la particin

Art. 1348. Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las mismas reglas
que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad de su
cuota.

El hecho de que se anule o rescinda la particin de la misma forma que los contratos, no significa
atribuirle esta calidad, salvo que se haya hecho de comn acuerdo. Y justamente porque no es un
contrato, no procede la accin resolutoria.

La particin que se hace en un juicio de particin es susceptible de nulidad procesal cuando se
vulneren alguna de las normas del procedimiento, lo que deber alegarse en juicio.

29. Recisin de la particin por lesin enorme

Art. 1348 inc. 2 CC: La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms
de la mitad de su cuota

El CC no admite la lesin como vicio del consentimiento, pero siguiendo los principios romanos
que informaron las Partidas, la acepta expresamente para la compraventa de bienes races y para
las particiones.

La recisin de una particin puede generar graves consecuencias, por lo que el legislador trata de
evitar que ella pueda producirse. Ello explica que admita que los otros copartcipes puedan atajar
la accin rescisoria de uno de ellos, ofrecindole y asegurndole el suplemento de su porcin en el
numerario (art. 1350 CC). No puede intentar esta accin el participe que haya enajenado su
porcin en todo o parte (art. 1351 CC). La prescripcin de la accin rescisoria se rige por las reglas
generales (art. 1352 CC)
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30. Por el vicio de lesin slo se puede anular la totalidad de la particin, no las adjudicaciones
aisladas

La recisin se produce cuando alguno de los comuneros es perjudicado en ms de la mitad de su
cuota lo que forzosamente obliga a considerar la particin en conjunto, a revisar la totalidad de la
hijuela recibida por quien se siente perjudicado.

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Derecho Civil VI: Sucesin por causa de muerte

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