Delitos contra la Administracin Pblica

http://www.youtube.com/watch?v=cb8MQeo18mw
Deber de lealtad de los Funcionarios:
Los funcionarios tienen un deber de sujecin, que implica un deber de lealtad (no al
funcionario o jefe, sino a las funciones) pues si no hay deber de sujecin se quiebra la sujecin
a la Constitucin.
Por ello, cuando escuchamos que el Derecho Penal no protege la lealtad de los funcionarios,
resulta errneo. La lealtad es un deber constitucional, lealtad a las funciones o a los servicios
pblicos. Si las funciones estn en manos de funcionarios delincuentes, el Estado es una
Republiqueta. Por eso el deber del funcionario no slo es un deber tico, sino un deber
constitucional.
Delitos:
Los delitos son de infraccin de deber. No se construyen en base a deberes ticos, morales,
sino en base a deberes de a quin se le imputa el delito. Para que existan los delitos,
previamente el funcionario ha debido de infringir normas administrativos.
Por ej. En un abuso de autoridad, funcionario que no emite una autorizacin para construccin
de un edificio. Aqu se infringe una norma administrativa, pues luego de analizar el
cumplimiento de los requisitos el funcionario debe emitir la autorizacin. Sobre esas normas
administrativas, se le agrega al supuesto de hecho que el tipo de abuso de autoridad exige. En
primer lugar, que sea un acto arbitrario, caprichoso.
Los abusos administrativos para que sean actos arbitrarios el analista debe observar
arbitrariedad, capricho del funcionario, sustituye el texto administrativo por su capricho.
Adems esa arbitrariedad debe causar perjuicio a alguien. Si no hay perjuicio, no habr abuso
de autoridad.
Lo mismo sucede en el Cohecho, el funcionario que acepte o que solicite un donativo para
violar sus obligaciones est infringiendo normas administrativas en primer lugar. Lnea base de
la carrera administrativa (276), tambin existen normas medias que sealan que los
funcionarios no deben recibir donativos. Para que sea delito se exige que el funcionario que
solicita un donativo a cambio de un acto de funcin o de servicio, es decir una
contraprestacin del funcionario. Si no hay contraprestacin slo sera una infraccin
administrativa.
Cohecho no es la sola recepcin de donativos desvinculados con la contraprestacin del
servicio, que lo condicione.
En el delito de colusin supone que en la base hay relaciones administrativas. El funcionario
celebra concertaciones, ajustes, trata de ver las mejores condiciones contractuales para el
Estado, pero est concertando. La norma ha sido modificada en el 2011, actualmente hay dos
modalidades de colusin: una de peligro y una de resultado.
Antes: Se refera a los procesos de seleccin y los mencionaba. Ahora ya no se menciona los
procesos de licitacin, dice simplemente el funcionario o servidor que interviniendo directa o
indirectamente (estar detrs del contrato para que los miembros del comit orienten la buena
pro).
Tambin se ampla la proteccin, ya no son slo las contrataciones o adquisiciones de obras de
bienes o de servicios, son tambin las concesiones y las operaciones a cargo del Estado. Por
qu antes el Derecho Penal se interesaba slo en las anomalas del proceso de seleccin y no
en las concesiones? Las concesiones son mayores, cubre gran parte de la economa nacional,
p.e. la concesin de telefona, gasfera camisea-, las mineras, de carreteras. Por ejemplo, el
caso de una petrolera donde se descubri que un ex funcionario aprista haba predeterminado
la direccin de la entrega de los pozos petroleros.
En el delito de colusin de peligro, lo que interesa que el funcionario negociador se concerta
ilegal con la empresa para defraudar a la administracin pblica. OJO: no se requiere
defraudacin patrimonial. Ej. El MINSA compra vacunas por cuarenta soles cuando el precio
real es veinte soles. Como an no se realiza la compra queda en actos de peligro.
Si se realiza la compra y se distribuye las vacunas, ya habr afectacin al patrimonio pblico y
la COLUSION ser de resultado (mayor pena).
OTRO EJEMPLO: se construye un colegio, y al mes se caen las paredes. Contralora investiga y
nota que no se ha realizado la construccin con materiales que se sealaron, entonces habr
Colusin de resultado.
OTRO EJEMPLO: Tanques chinos que en las pruebas resultaron absolutamente defectuoso. Si
se prueba que los funcionarios pblicos a sabiendas queran comprar esos tanques habra
Colusin, si se demuestra que fueron engaados no habr delito.
El delito de Peculado, intent modificarse, el funcionario que por razn del cargo se apropia de
cualquier forma de caudales y efectos, la CORTE SUPREMA quera modificar el funcionario
que se apropia de cualquier forma o permite que otro se apropie, as se buscaba incorporar la
modalidad de peculado omisivo. Y es que puede darse el caso que el funcionario de almacn
aparente estar dormido y le dice a su compinche: ese da voy hacerme el dormido, aparento
un peculado culposo, cuando en realidad he permitido que una tercera persona se lleve los
bienes. Muchos peculados culposos son peculados dolosos encubiertos. Pero esta
modificacin no lleg a cabo. Aunque s se acept una modalidad de peculado agravado
cuando la cuanta supere las 10 UIT la pena se eleva.
El otro tema que la CORTE SUPREMA propuso es que los delitos de peculado, de malversacin
y de peculado de uso menores a 2 UIT debera ser tratado como infracciones disciplinarias.
Pero en el Congreso no se acept porque se dijo: y cmo quedan los hurtos?
Caso: En Huancavelica sucedi un caso particular. Un funcionario de la Universidad Nacional de
Huancavelica se lleva por error o con intencin (es un tema probatorio) se lleva cuatro hojas
de papel bond con sello de agua de la Universidad. Este seor adems litigaba
independientemente. Un da alguien detect que le presentaron un escrito con hojas de papel
bond de la Universidad. Lo procesaron y sentenciaron por conclusin anticipada del juicio
incluso. Fidel Rojas: Una barbaridad, este es un acto de bagatela.
Caso: En Pucallpa sucedi algo parecido se llam el caso del Fiscal Parrandero. Un joven fiscal
se va a juerguear con un vehculo del MP. De 1pm a 5pm se va a realizar diligencias aun
cuando el auto no le estaba asignado. Y de 7pm a 10pm se va a juerguear. Fidel Rojas: de 1pm
a 5pm son actos funcionales, relevancia disciplinaria. Y de 7pm a 10pm es un uso para actos no
funcionales, pero la Corte Suprema dice que en Peculado debe acreditarse la afectacin al bien
jurdico, y el Fiscal no ha presentado ninguna pericia, mi pericia de parte arroja un sol, es un
acto de bagatela.
(Peculado de uso, segn el TC).
La Ejecutoria Suprema ha dicho que el hecho que un funcionario lleve a una persona a una
discoteca, cuando el vehculo es de uso personal, no comprende el Peculado de uso. Porque el
trmino uso personal no incluye slo al funcionario.
Caso- Peculado de Uso: En Ayacucho, una jefa de OSCE de un Municipio observa que a las 7pm
estaban luces prendidas, se acerca a la oficina y observa al Alcalde libando licor, fue al fiscal de
prevencin del delito para que siente un acta en peculado de uso. Ella sustent, el peculado de
uso dice el funcionario que usa o permite que otro use instrumentos de trabajo, mquinas y
vehculos (), ac estn utilizando instrumento de trabajo, las sillas, las mesas, etc. Fidel
Rojas: Cmo la mesa y las sillas son instrumentos de trabajo? No, eso es parte de la
infraestructura, no son instrumento de trabajo. Adems no hay aprovecho personal en sentido
econmico. Eso es un acto socialmente adecuado.
La Negociacin incompatible no hay que perder de vista que es un delito de corrupcin,
participa de los elementos tpicos de una corrupcin. Es decir, el funcionario que se interesa
para s o para otro en contrataciones pblicas. El funcionario tiene que sacar para s un
provecho personal. Para que llegue a ser un delito de corrupcin, debe demostrarse que el
funcionario se aprovech econmicamente de las contrataciones que l intervena. El delito
trabaja con dos elementos normativos: contratos y operaciones. Antes deca: proceso de
seleccin. Por ello tambin es mucho ms amplio que delito de corrupcin. Las operaciones
son actos unilaterales que realiza el funcionario en nombre del Estado, p.e. Disolucin de
empresas pblicas, embargos, incautaciones.
El delito de negociacin incompatible no est en los delitos de concusin, est ubicado en
delitos de corrupcin, por tanto tenemos que probar que el funcionario viol los deberes de
imparcialidad al intervenir en las contrataciones o en las operaciones. Es decir, que decidi a
favor de alguien a travs de mecanismos corruptores.
El Cohecho pasivo propio o impropio siempre supone una contraparte que es el particular.
Puede ser otro servidor tambin, pero siempre tiene que haber dos agentes.
En el Per no existe el Peculado de uso por mano de obra, que s lo tena el colombiano. En el
Per se orienta a utilizar bienes, caudales pero no fuerza de trabajo.

Delitos contra la Administracin Pblica
http://www.youtube.com/watch?v=ZbI_vJgL4As
En el delito de Peculado de uso, tiene como fin el uso del bien.
Caso: En Ayacucho un Alcalde estaba utilizando un vehculo para uso de sus familiares. El TC ha
dicho que el Peculado de uso se consuma cuando se produce varias veces la conducta.
Caso de Malversacin de Fondos: Sobre esto varios penalistas han sealado que debe ser una
infraccin administrativa, el funcionario no se apropia del dinero del Estado, slo es una
aplicacin distinta de la asignada.
Un Alcalde de Chiclayo tuvo que comprar leche, se presentaron tres postores. La Comisin
dara como ganador a quien dara ms barato la leche, pues as lo dispone la ley. En la
supervisin observaron que el postor que ofreca ms barato no tena buena infraestructura, y
contrataron con el postor que venda ms caro. La Corte Suprema lo absolvi por el delito de
malversacin de fondo.

http://www.mpfn.gob.pe/escuela/sec_galeria_video.php?codigo=2381&multimedia=52
(Caro John)
http://www.youtube.com/watch?v=ASFAN4WLox0
(Almanza)
http://www.youtube.com/watch?v=4qRLVjOBZwg
(General)

Fidel Rojas Vargas
http://www.youtube.com/watch?v=rD6Rb6QxrN8
Delito de Colusin (art. 384 C.P.)
Estamos frente a un delito que tiene en su base relaciones administrativas, contractuales, son
delitos de mnima intervencin, para que el delito no sea mal utilizado, conforme a la ltima
ratio del Derecho Penal.
El TC sac una resolucin donde consider que en la colusin se protege los intereses de la
contratacin, generar cuadro de igualdad de los postores. En base a eso colusin puede ser
cualquier cosa.
Es un delito grave en el cual los funcionarios que negocian con el Estado violan sus deberes de
funcin para confabularse con los postores, empresarios, con peligro de afectacin al
patrimonio pblico o afectando el patrimonio pblico.
Se vulnera tanto el patrimonio del Estado y se quiebra los deberes del funcionario pblico
(deslealtad, quiebre de confianza), no privilegia los intereses de la nacin sino privilegia los
intereses de los contratistas. El delito requiere un fraude.
Exaccin o Cobro Indebido (art. 383 C.P.):
Es una modalidad de Concusin. Aqu el funcionario obliga a un tercero a la entrega de un
dinero de un bien, patrimoniales. En la exaccin no hay confabulacin no hay fraude.
Delitos de corrupcin (Seccin IV C.P.):
Aqu tambin tratativas, pero estn en todos los negocios pblicos. En Colusin se orienta a
defraudar el patrimonio pblico. En los delitos de Corrupcin el funcionario trata de obtener el
dinero para s. En la Colusin no se exige que el funcionario pida donativo, que se enriquezca;
en los delitos de corrupcin s. En los delitos de corrupcin no hay fraude, hay acuerdos entre
los funcionarios y el usuario. En el delito de colusin debe haber fraude a los intereses del
Estado. Ambos se dan en un marco de clandestinidad.
Delito de extorsin:
Extorsin es obligar a una persona a la entrega de dinero. En la colusin no hay violencia, actos
de fuerza. La similitud estara en las lesiones patrimoniales al sujeto pasivo.

Bien jurdico proteccin:
En primer lugar, proteger el patrimonio del Estado o las expectativas del patrimonio del
Estado.
En segundo lugar, el profesionalismo o la confianza que se tiene con el Estado.
El sujeto pasivo:
En trminos generales la administracin pblica; en trminos especficos, la entidad pblica
agraviada.
Tipologa de Colusin:
El Cdigo Penal contempla dos modalidades de Colusin.
a) Como delito de peligro: (1er. Prrafo 384)
La concertacin no significa se produce defraudacin. Lo que interesa demostrar es que el
funcionario entr en tratativas ilegales para en el futuro defraudar los intereses del Estado.
Qu pasa si se descubre que el funcionario se concierta con los contratistas no para defraudar
al Estado sino para obtener un provecho? El contratista dice: Ok todo est bien, el expediente
tcnico su propuesta es la mejor, pero se har efectivo siempre que me des una cantidad de
dinero. Eso no es colusin, es un acto de corrupcin.
[Caso de Colusin: Se construye un colegio y al mes se caen las paredes. En este supuesto si
hubo colusin porque se defraud los intereses del Estado: se esperaba que la construccin
sea la idnea. (Pregunta personal: Qu pasa si adems se prueba que el sujeto recibi dinero?
Es tambin corrupcin? Concurso Real?]
No se requiere la efectiva defraudacin patrimonial. Pero s se verifica el quiebre de deberes
del funcionario.
Caso: Vamos a adquirir medicinas, y la empresa dice que ya est para expirar el funcionario
acepta de igual forma y ordena que se cambie la fecha de expiracin.
b) como delito de resultado: (2do. Prrafo 384)
Aqu no basta concertar para defraudar. La defraudacin es la va para afectar el patrimonio
estatal.
En este supuesto las pericias acreditan el fraude, para afirmar por prueba indiciaria que el
funcionario pblico se coludi.
La contratacin de profesores ser colusin?
La ley de Contrataciones seala que no se aplica a la contratacin de profesores puesto que
tiene su propia norma. Artculo 3 de la Ley de Contrataciones del Estado.
Elementos de Tipicidad:
a) Que el funcionario intervenga directa o indirectamente:
Quienes intervienen directamente son los que forman parte del grupo negociador, los que se
encargan del control de las obras, los que otorgan la conformidad de las obras. Intervienen
directamente los funcionarios de alto cargo, disponen.
Objetos de proteccin elementos normativos del tipo penal:
a) Los procesos de seleccin:
Licitaciones, adjudicaciones, subastas pblicas, concursos de precios y contratos de
suministros.
b) Las concesiones:
Se rige por normas propias de los Ministerios, tambin por la Ley General de Concesiones.
Aqu no hay mecanismos de control. P.e. en un proceso de seleccin debe existir una
necesidad de servicio, esto no opera en la concesin.
c) Las operaciones del Estado:
Negocios o actos unilaterales en la que el Estado interviene por acto propio. P.e. Disolucin de
personas de empresas privadas, confiscaciones, incautaciones.

El rol que se le asigna al contratista es la de cmplice primario, porque ste no infringe
deberes en la administracin pblica.

Sumilla de Jurisprudencia:

Para la Colusin de Peligro se requiere dos elementos: a) la concertacin de los funcionarios; y
b) defraudacin.

La defraudacin se pone de manifiesto por pagos sin realizacin de obras.

El funcionario o servidor debe de haber intervenido en el proceso de seleccin, tiene que tener
capacidad de decisin. Si es un sujeto que slo redacta no participa en Colusin.

Ejecutoria 11/2012.

Cmo acreditar la colusin con prueba indiciaria.


Prueba Indiciaria:
http://www.lozavalos.com.pe/alertainformativa/index.php?mod=contenido&com=contenido
&id=11793

Prueba indiciaria:
http://www.cedpe.com/blogs/Responsabilidad_penal_empresarial/?p=60


Jurisprudencia penal:
http://www.pj.gob.pe/wps/wcm/connect/3d45b6804122236381d8f154c6ece4d7/RPP+F3+-
+2013-02+-+Jurisprudencia+NCPP+25-2.pdf?MOD=AJPERES
p. 37, 38, 72, 79, 102, 111, 132, 152, 153, 155, 349,


El TC elimin el trmino patrimonialmente del delito de Colusin. Y es que en la modificatoria
se exiga la defraudacin patrimonial, entonces se sostena que si no haba defraudacin
patrimonial no habra delito. Para el Expositor esto es incorrecto pues si no hay defraudacin
patrimonial, en tanto es el resultado, sera tentativa de colusin.

El TC agrega que el patrimonio no es el nico bien jurdico que se protege en el delito de
colusin, sino tambin las condiciones de transparencia, imparcialidad y trato justo e
igualitario entre los postores Eso es correcto? No es acaso que siempre debemos buscar la
mejor satisfaccin a los intereses estatales, es decir ser parciales a nuestros intereses.

PECULADO- FIDEL ROJAS VARGAS
http://www.youtube.com/watch?v=yyKBo_7QDco

Delito de apropiacin de dinero del Estado o de fondos del Estado en provecho propio o de
terceros.

En la Colusin el ncleo es una defraudacin, actos de fraude. En el Peculado el ncleo del
delito es la apropiacin del dinero.

El delito exige tres condiciones: a) funcionario o servidor, b) Que el autor se vincule al
patrimonio pblico (vinculo por percepcin de caudales, administracin de caudales o custodia
de caudales), c) apropiacin para s o para otros.

En todos estos casos la conducta debe ser doloso, NO HAY PECULADO POR CULPA EN EL
SENTIDO QUE POR ERROR EL FUNCIONARIO SE APROPIA DE BIENES, SINO QUE LO REFERIDO
POR EL LTIMO PRRAFO DEL 387 ES QUE EL FUNCIONARIO POR NEGLIGENTE DEJA QUE
OTRO SE APROPIE DE LOS BIENES.

BIEN JURDICO PROTEGIDO:

La correcta administracin del patrimonio pblico, y deberes de probidad, honradez. Delito
pluriofensivo.

Problemtica: El patrimonio tiene que ser estrictamente estatal o tambin puede ser de
privados?

El concepto patrimonio pblico es un concepto funcional que abarca patrimonio estatal y
particular que temporalmente se encuentra bajo administracin o custodia del funcionario.
Por tanto, tambin se produce cuando el funcionario se apropia de bienes de privados bajo
custodia temporal de la administracin pblica.

Ej. Cajas Municipales que guardan bienes privados, si el funcionario se lleva ese bien cometer
peculado.
Por qu razn? Porque si se llevan esos bienes responde la adm. Pblica.

Qu funcin cumple el otro sujeto que se favorece de los bienes?

Cuando estamos en el supuesto de apropiacin para otros, se le imputa el delito de
receptador.

Y qu hacemos con los viticos?

Se trabaj en el Acuerdo Plenario 2012 Acaso es un Delito de Peculado? La Corte Suprema
est dividida. Fidel Rojas: Para que sea Peculado yo debo administrar para fines pblicos, los
viticos no me dan para el fin pblico (para eso est mi sueldo), sino que me lo dan para hacer
posible el fin pblico.

Peculado de uso:

El delito debe ser doloso, usando los bienes con fines no pblicos. La excepcin est en el
ltimo prrafo del artculo 388 donde seala que el peculado de uso no aplica a los vehculos
motorizados destinados al servicio personal por razn del cargo.

OJO: Uso oficial es para fines pblicos, uso personal es para lo que disponga el funcionario
pblico. El uso es un fin personal estrictamente, o es un uso familiar. El ponente opina que es
para un fin familiar. El TC tambin dijo que el uso implica uso familiar.


Trfico de Influencia
https://www.youtube.com/watch?v=iQ1BoBbJs38

Es un delito bastante impreciso. En Europa slo Espaa regula el delito. La Convencin de las
Naciones Unidas tampoco tipific el delito de Trfico de influencia.
La dificultad es que el sujeto activo tiene que invocar el nivel de influencias con el funcionario,
en la prctica es difcil observar a personas que sostengan tener influencias.

Est circunscrita a dos mbitos: justicia jurisdiccional y justicia administrativa.

En el caso Chehade trfico de influencias no hay, la figura est siendo forzada

http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2003/00006-2003-AI.html

Inmunidad y Antejuicio