Condicion A Les

461
450. Enunciacin. En los ltimos captulos hemos estudiado obli-

gaciones complejas en cuanto a su objeto y sus sujetos; las obligaciones
sujetas a modalidades son consideradas tambin complejas en cuanto
al vnculo jurdico, cuyo nacimiento, exigibilidad o extincin quedan
sujetos a reglas diversas de las normales.
La regla general es que la obligacin sea pura y simple, y produzca
sus efectos sin alteracin alguna; jurdicamente, segn veremos (N 452),
las modalidades constituyen una excepcin.
En sucesivas secciones estudiaremos las modalidades en general,
las obligaciones a plazo, las condicionales y modales, detenindonos
mayormente en las segundas, a las que destinaremos varias de ellas.
Seccin primera
LAS MODALIDADES
451. Concepto. En el N 48 nos referimos a la clasificacin tripartita
de los elementos propios de cada contrato que hace el Art. 1444 en
esenciales, naturales y accidentales, siendo estos ltimos aquellos que
ni esencial ni naturalmente le pertenecen y las partes los agregan por
medio de clusulas especiales.
Las modalidades por regla general son accidentales al acto o contrato,
como se ver en el nmero que sigue; se caracterizan, adems, porque
modifican las normas generales en cuanto a la existencia, exigibilidad
o extincin de la obligacin. Tal es el objeto de ellas, como se dir a
propsito de su estudio particular.
Por ello es que se las define habitualmente como aquellas clusulas que
las partes introducen al acto o contrato para modificar los efectos normales
de la obligacin en cuanto a su existencia, exigibilidad o extincin.
CAPTULO V
LAS OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDADES
462
LAS OBLIGACIONES
452. Carcter accidental de las modalidades. Consecuencias. Las mo-
dalidades requieren en general estipulacin de las partes; sin ellas
normalmente no existen. Y tambin, por lo general, no son esenciales
en el acto o contrato; si ellas no existen, ste producir sus efectos
normales sin alteracin alguna. De ah, pues, que las modalidades sean
elementos accidentales de acuerdo a la clasificacin del Art. 1444, segn
dejamos ya dicho.
Por excepcin, las modalidades pasan a ser un elemento de la
naturaleza, cuando el legislador las subentiende sin necesidad de
estipulacin de las partes, pero stas pueden modificar las reglas
legales a su voluntad, y tambin hay modalidades esenciales en
los casos en que el legislador impone a las partes la necesidad de
convenirlas.
Las primeras son modalidades tcitas, como por ejemplo, la condicin
resolutoria tcita que va envuelta en todo contrato bilateral para el caso
de no cumplirse por la contraparte lo pactado (Art. 1489). Ella existe
en todo contrato de este tipo sin necesidad de estipulacin expresa,
pero las partes pueden alterarla, segn veremos ms adelante (N 537).
Es por tanto un elemento de la naturaleza del contrato. Otro caso es el
del plazo tcito a que se refiere el Art. 1494 y que es el indispensable
para cumplir la obligacin (N 460).
La modalidad es esencial en el contrato de promesa a que se refiere
el Art. 1554. Este precepto le impone para su validez una serie de requi-
sitos, entre ellos que la promesa contenga un plazo o condicin que
fije la poca de la celebracin del contrato prometido. Si no acompaa
a la promesa de una de las modalidades que exige la disposicin, ella
es nula absolutamente. En consecuencia, es requisito esencial de este
contrato una modalidad.
Como consecuencia del carcter accidental de que por regla general
estn revestidas las modalidades:
1. Son excepcionales.
Ya haba quedado sealado; jurdicamente lo normal es que las
obligaciones produzcan sus efectos de inmediato y no que queden
sujetas a modalidades, aunque en la prctica ellas sean de aplicacin
muy frecuente.
Si jurdicamente son excepcionales, deben ser interpretadas en
forma restrictiva;
2. No se presumen.
Si requieren una estipulacin expresa de las partes, las modalida-
des no se presumen; en consecuencia, quien alegue que ellas se han
establecido debe probarlo. Probada la existencia de la modalidad, co-
rresponder acreditar que se ha verificado el hecho en que consiste
463
3 PARTE. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
a quien beneficia esta circunstancia. As, por ejemplo, si el cobro del
crdito estaba suspendido por un plazo, al acreedor que quiere exigirlo
le corresponde probar que l ya se cumpli.
Por excepcin el legislador presume modalidades, como ocurre,
por ejemplo, con la condicin resolutoria tcita del Art. 1489, que va
envuelta en todo contrato bilateral. El acreedor no tiene que probar la
existencia de la condicin, puesto que est establecida en la ley, pero
s que ha ocurrido el hecho en que ella consiste: el incumplimiento
(N 531).
Otro caso es el del fideicomiso que en s mismo es una institucin
condicional, como que est sujeto al gravamen de pasar a otra mano por
el hecho de cumplirse una condicin, pero, adems, por disposicin
expresa de la ley, en la propiedad fiduciaria hay otra condicin: la de
que el fideicomiso exista al tiempo de cumplirse la condicin:
3. No constituyen modalidades los hechos jurdicos esenciales
para el perfeccionamiento de un acto o contrato.
Segn veremos en este captulo, todas las modalidades consisten en
un hecho futuro, pero existen en el Derecho otros casos que requieren
tambin la ocurrencia de un hecho futuro, pero que no es accidental,
sino esencial, no puede faltar para la eficacia del acto o contrato. El suceso
no es un accidente debido a la voluntad de las partes, sino impuesto por
el legislador: un requisito del acto o contrato.
Algunos lo llaman condicin impropia o de derecho; otros hablan
de derechos eventuales.
Podemos citar como ejemplos tpicos las capitulaciones matrimo-
niales y las donaciones por causa de matrimonio. Ambas, para su plena
eficacia, suponen un hecho futuro, la celebracin del matrimonio,
pero no es una condicin que las partes puedan alterar diciendo, por
ejemplo, que las capitulaciones valdrn aunque no se otorgue aqul.
Es un requisito de la eficacia del acto o contrato, un presupuesto de
l, impuesto por la ley.
453. Aplicacin de las modalidades. Para determinar el campo de
aplicacin de las modalidades es preciso distinguir entre los actos pa-
trimoniales y de familia.
Los primeros, donde impera la voluntad de las partes y el legislador
se limita normalmente a suplirla cuando no la han manifestado, admiten
por regla general toda clase de modalidades, y slo por excepcin la
ley las excluye de ciertos actos o contratos.
Por ejemplo, de acuerdo al Art. 1227 no se puede aceptar o repudiar
la herencia condicionalmente ni hasta o desde cierto da, esto es, debe
ser un acto puro y simple. En materia sucesoria tambin, el Art. 1192
464
LAS OBLIGACIONES
declara que la legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo,
modo o gravamen alguno, aunque ello se debe a que esta asignacin for-
zosa es mixta, patrimonial en parte y de Derecho de Familia en otra.
Porque en ste la regla es justamente la inversa de los actos patri-
moniales, pues el legislador reglamenta imperativamente los actos de
familia por el inters general en ellos involucrado, y por ello el matri-
monio segn la propia definicin del Art. 102, el reconocimiento de
hijo natural, la legitimacin, la adopcin (Art. 9 de la Ley 7.613: no
podr sujetarse a condicin, plazo, modo o gravamen alguno), etc.,
no admiten ninguna clase de modalidades.
454. Enumeracin. Las principales modalidades que reglamenta
la ley son el plazo, la condicin y el modo, aunque este ltimo es ms
propio de las liberalidades, por lo cual daremos de l una muy somera
resea en la ltima seccin de este captulo.
En cambio, el plazo y la condicin son de mucha aplicacin en materia
de obligaciones y los estudiaremos en las secciones siguientes.
Seccin segunda
OBLIGACIONES A PLAZO
455. Reglamentacin y pauta. El Cdigo fue algo desordenado para la
reglamentacin del plazo; dio las reglas de su computacin en el Ttulo
Preliminar, Arts. 48 a 50; trat De las obligaciones a Plazo en el Ttulo
5 del Libro 4, Arts. 1494 a 1498, en que por lo dems se refiri slo al
plazo suspensivo y no al extintivo. Finalmente, debe tenerse presente
que de acuerdo al Art. 1498 lo dicho en el Ttulo IV del Libro III sobre
las asignaciones testamentarias a da se aplica a las convenciones, esto
es, tambin rigen las disposiciones dadas por el Cdigo para la sucesin
por causa de muerte.
Trataremos la materia dividida en tres prrafos: concepto y clasifi-
cacin; efectos y extincin del plazo.
Prrafo 1
Concepto y Clasificacin
456. Concepto. De acuerdo al Art. 1494: el plazo es la poca que se
fija para el cumplimiento de la obligacin. La definicin abarca una
sola clase de plazo, segn decamos, el suspensivo, ya que al otro, el
465
extintivo, y que es una forma de extinguir las obligaciones (N 1.169),
no se refiere el Ttulo 5 del Libro 4.
Ampliando la definicin para comprenderlo, podemos decir con la
mayora de los autores que el plazo es el hecho futuro pero cierto del
cual depende la exigibilidad o extincin de un derecho.
La diferencia fundamental del plazo con la otra principal modali-
dad, la condicin, y de la cual todas las dems son meras consecuencias,
es la certidumbre que existe en el primero en cuanto a que el hecho
ocurrir, y que no hay en la condicin (N 479).
En el plazo, pues, se sabe que el hecho futuro ha de ocurrir, es in-
eludible que llegar por las leyes propias de la naturaleza; la condicin
puede ocurrir o no, y de ah que hay condiciones fallidas (N 493),
cuando se sabe que no suceder el hecho si es positivo, o aconteci si
es negativo. No hay plazos fallidos.
En el prrafo 3 del Ttulo 4 del Libro 3 a propsito de las asigna-
ciones testamentarias a da se preocup el Cdigo de precisar cundo
hay certidumbre de que el hecho ocurrir, y en consecuencia, plazo, y
cundo condicin.
585
Es fcil en todo caso resumir las reglas all conte-
nidas: si hay incertidumbre en que el hecho ha de ocurrir, se trata de
una condicin, y plazo si aqul tiene que suceder.
Y as son plazos: una fecha determinada: el 15 de octubre de tal
ao; tantos das, horas, meses o aos. No importa tampoco que no se
sepa cundo el hecho va a ocurrir, como en los plazos indeterminados
(N 458) y por ello la muerte de una persona es un plazo, porque se
sabe que ha de venir, aunque no en qu momento.
Como decamos, de esta diferencia entre plazo y condicin nacen
todas las dems, y que irn apareciendo en este captulo, pero quere-
mos destacar desde luego que la condicin cumplida opera para ciertos
efectos retroactivamente, como si ella nunca hubiera existido, mientras
que el plazo opera siempre para lo futuro (N 496).
457. Clasificacin del plazo. Enunciacin. El plazo admite diversas
clasificaciones, de las cuales las ms importantes que estudiaremos en
los nmeros siguientes son:
1. Determinado e indeterminado;
2. Fatal y no fatal;
3. Expreso y tcito;
4. Convencional, legal y judicial;
5. Continuo y discontinuo, y
6. Suspensivo y extintivo.
585
Vase Derecho Sucesorio, N 332, pgs. 238 y siguientes.
466
LAS OBLIGACIONES
458. I. Plazo determinado e indeterminado. Lo que distingue el plazo
determinado del que no lo es, segn decamos, es el conocimiento que
se tiene de cundo ha de ocurrir el hecho en que consiste.
Siempre se sabe que el hecho suceder, pues si no habra condicin
y no trmino, pero se ignora en qu momento.
Por ejemplo, el plazo ser determinado si vendo un vehculo a
una persona, y sta se compromete a pagarlo en tal fecha, a 90 das,
etctera.
El plazo es indeterminado si necesariamente ha de llegar, pero no
se sabe cundo, como el da de la muerte de una persona (Art. 1081,
inc. 2). Se sabe que tal sujeto debe morir, por lo cual hay certidumbre
en el hecho, pero se ignora cundo.
Veremos que tambin la condicin puede tener uno u otro carcter,
y as ser condicin determinada aquella en que el hecho puede ocurrir
o no, pero suponiendo que llegara, se sabe cundo, como el da en
que una persona cumpla cierta edad (Art. 1081, inc. 3) (N 487). No
se sabe si dicha persona cumplir la edad prevista, pues puede fallecer
antes, pero si lo hace, se conoce en qu momento lo har.
En cambio, en la condicin indeterminada no se sabe si el hecho va
a ocurrir ni cundo, como el da en que una persona se case (Art. 1081,
inc. final) (N 487).
La regla general es la de los plazos determinados, pues es difcil
dar otro ejemplo contrario que el del propio Cdigo; la muerte de
una persona.
459. II. Plazos fatales y no fatales. El plazo es fatal cuando llegado su
vencimiento, se extingue irrevocablemente el derecho que debi ejercitarse
dentro del trmino sealado; y no lo es, si no obstante haberse cumplido
el plazo, el derecho an puede ejercerse vlida y eficazmente. O sea, el
transcurso del plazo no ha extinguido irrevocablemente el derecho.
El Art. 49 dispone al respecto: cuando se dice que un acto debe
ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender que vale si se ejecuta
antes de la medianoche en que termina el ltimo da del plazo; y cuando
se exige que haya transcurrido un espacio de tiempo para que nazcan o
expiren ciertos derechos, se entender que estos derechos no nacen o
expiran sino despus de la media noche en que termine el ltimo da
de dicho espacio de tiempo. El concepto lo repite en cierto sentido
el Art. 64 del C.P.C., porque justamente esta clasificacin adquiere su
mayor trascendencia en el Derecho Procesal en que abundan los plazos
fatales, como para intentar determinados recursos, etc. Pero ello no
obsta a que tambin se aplique la clasificacin en las convenciones.
586
586
RDJ, T. 55, sec. 1
a
, pg. 212.
467
Como lo seala el Cdigo, estos plazos se reconocen por el uso de
la expresin en o dentro de propias de los fatales, pero no es ello
indispensable, pues hay casos en que la propia ley les da este carcter,
o seala los efectos propios del mismo, o utiliza otras expresiones se-
mejantes, etc.
Los plazos fatales estn muy relacionados con la caducidad de los
derechos (N 1.222).
460. III. Plazo expreso o tcito. El inc. 1 del Art. 1494 tras sealar la
definicin ya comentada del plazo, agrega que ste puede ser expreso
o tcito.
El primero es el que se establece en trminos formales y explcitos,
por la estipulacin de las partes, y por ser el plazo una modalidad,
constituye la regla general.
Es tcito el indispensable para cumplirlo. En efecto, hay ciertas
obligaciones que, aun cuando no se estipule un plazo, lo requieren por
razones de distancia, de cosecha, fabricacin, etc.; no se pueden pagar de
inmediato. Y as en una compra al extranjero si no se fija fecha de entrega,
cuando menos se demorar todo el tiempo necesario para que la merca-
dera llegue a nuestro pas. ste es el plazo tcito de la obligacin.
461. IV. Plazos convencionales, legales y judiciales. Como su propio
nombre lo seala, esta clasificacin atiende a quin establece el plazo,
si las partes, la ley o el juez.
Plazo convencional, o mejor dicho voluntario, es el que establecen
las partes de comn acuerdo, o el testador en su testamento. Constituyen
la regla general en materia de plazos, porque siendo stos modalidades
rara vez el legislador o el juez intervienen fijndolos.
Los plazos legales son escasos en materia civil, no as en derecho
procesal, por ejemplo, en que se les seala para las diversas etapas y
actuaciones del proceso.
En materia de obligaciones podemos sealar algunos casos, como
ocurre con los de prescripcin que establecen numerosas disposiciones
(N
os
1.230 y siguientes), el del Art. 1879 para el pacto comisorio calificado
en la compraventa por no pago del precio, que otorga al comprador
un trmino de 24 horas para enervar la resolucin ipso facto, pagando
el precio adeudado (N 541); el caso del Art. 2200 en el mutuo: si no
se hubiere fijado trmino para el pago, no habr derecho de exigirlo
dentro de los diez das subsiguientes a la entrega, etctera.
Saliendo del Derecho de las Obligaciones y siempre en el Cdigo
Civil, pueden sealarse el plazo que el Art. 1304 otorga a los albaceas
para el ejercicio de su cometido: un ao; al partidor, el Art. 1332 de
dos aos, etctera.
468
LAS OBLIGACIONES
Por regla general al juez slo le corresponde respecto de los plazos
una labor interpretativa de las disposiciones legales, convencionales
o testamentarias, y no fija plazos.
587
Slo puede hacerlo cuando la ley
expresamente lo faculta para ello.
As lo seala el inc. 2 del Art. 1494: no podr el juez sino en casos
especiales que las leyes designan, sealar plazo para el cumplimiento de
una obligacin: slo podr interpretar el concebido en trminos vagos
u oscuros, sobre cuya inteligencia y aplicacin discuerden las partes.
Por ello son excepcionales los plazos judiciales en nuestra legisla-
cin, sin embargo de lo cual podemos mencionar los siguientes en el
Cdigo Civil:
El Art. 904 en las prestaciones mutuas de la accin reivindicatoria,
segn el cual el poseedor vencido restituir la cosa en el plazo que el
juez sealare;
El Art. 1094, que faculta al juez para fijar el tiempo en que ha de
cumplirse el modo, si el testador no lo ha determinado (N 571);
El Art. 2201, que dispone: si se hubiere pactado que el mutuario
pague cuando sea posible, podr el juez, atendidas las circunstancias,
fijar un trmino;
El Art. 378, inc. 2, faculta al juez para ampliar o restringir el plazo
de 90 das que tienen los guardadores para confeccionar inventario;
El Art. 1276 faculta al juez para fijar un plazo, a fin de que el albacea
concurra a ejercer su cargo, y el Art. 1305 para ampliar el que tiene
para efectuar el encargo, etctera.
El plazo que fija el juez no es fatal.
588
462. El plazo de gracia en la legislacin francesa y en la nuestra. El C-
digo chileno, al establecer la regla de que el juez slo fija plazos en los
casos especficos en que la ley lo ha facultado para ello, se apart del
francs en que el juez puede conceder un plazo de gracia al deudor
para que cumpla su obligacin.
Esta institucin que se suele fundar en la equidad ha permitido en
el mismo pas sostener que el juez no est obligado a aceptar siempre la
resolucin solicitada por el incumplimiento de las obligaciones prove-
nientes de un contrato bilateral, sino que puede calificar aqul (N 532),
y constituye, en consecuencia, una limitacin a la fuerza obligatoria del
vnculo contractual, puesto que la obligacin no se cumple en la forma
estipulada, y llega a importar una revisin del contrato (N 105).
Nuestra legislacin rechaz expresamente esta solucin en el inc. 2
del Art. 1494; cierto que el Art. 1656 en la compensacin menciona el
587
RDJ, T. 58, sec. 1
a
, pg. 179.
588
RDJ, T. 58, sec. 1
a
, pg. 170.
469
plazo de gracia, pero es uno que otorga el propio acreedor al deudor
y no el juez, y que adems no limita en forma alguna los derechos
del acreedor y no es, en consecuencia, obstculo a la compensacin
(N 727).
463. V. Plazos continuos y discontinuos. El plazo continuo es el que
corre sin interrumpirse por la interposicin de das feriados en su
transcurso, y es discontinuo cuando se suspende durante ellos, los que
no se toman en cuenta para el cmputo del plazo.
De acuerdo al Art. 50 la regla general en nuestra legislacin es la
continuidad de los plazos. Dice el precepto: en los plazos que se sea-
laren en las leyes, o en los decretos del Presidente de la Repblica, o
de los tribunales o juzgados, se comprendern an los das feriados; a
menos que el plazo sealado sea de das tiles, expresndose as, pues
en tal caso no se contarn los feriados.
La excepcin ms amplia al precepto es la de los plazos de das del
C.P.C., que no corren en los das feriados, a menos que el tribunal por
motivos calificados haya dispuesto expresamente lo contrario (Art. 66
C.P.C.); debe tenerse cuidado, no son los plazos procesales los no con-
tinuos, sino los de das del C.P.C. Si un trmino procesal no es de das o
est contenido en otro texto legal que no contenga igual excepcin, no
se suspende por la interposicin de das feriados.
464. VI. Plazo suspensivo y extintivo. Como decamos, el Ttulo 5 del
Libro 4 no contempla esta clasificacin y el Art. 1494 limita su defini-
cin al suspensivo, como el que excluye la exigibilidad de un derecho
y su obligacin correlativa, mientras no se cumple. Los tribunales han
reconocido, sin embargo, esta clasificacin.
589
Plazo extintivo es el que por su llegada extingue el derecho y la
obligacin correlativa. Es, en consecuencia, un modo de extinguir
las obligaciones, aunque el Cdigo no lo enumera entre ellos en el
Art. 1567 (N 1.169), ni le destine ninguna disposicin de carcter
general, reglamentndolo en los distintos contratos: arrendamiento,
sociedad, mandato, etc.
590
Como sabemos, existen contratos cuyos efectos se extienden en el
tiempo y no se agotan en una ejecucin nica, aunque ella sea poster-
gada en el tiempo (N 81). La forma en que se pone trmino a estos
589
Por va de ejemplo, RDJ, T. 58, sec. 1
a
, pg. 170. En el contrato de promesa
hubo una poca en que se discuti mucho el punto ante los tribunales, por el uso en
los contratos de la expresin dentro de o en. Vase mi libro sobre Contrato de
Promesa, ob. cit. N 44, pg. 59, y un fallo reciente de la C.S. de 22 de abril de 2003,
en G.J. N 274, pg. 99, y otro en G.J. N 282, pg. 136.
590
RDJ, T. 55, sec. 1
a
, pg. 212.
470
LAS OBLIGACIONES
contratos es fijndoles un plazo, ms all del cual dejan de producir
efectos. Y si no se les seala uno, van generalmente acompaados del
derecho de las partes de finiquitarlos unilateralmente mediante el
desahucio, revocacin, renuncia, etctera.
Prrafo 2
Efectos del plazo
465. Enunciacin. Para estudiar los efectos del plazo es menester
una distincin entre los que genera el suspensivo y los que derivan del
extintivo, y tanto en uno como en el otro, los que se originan pendiente
el plazo y a su vencimiento.
466. I. Efectos del plazo suspensivo antes de su vencimiento. El plazo sus-
pensivo, segn lo veremos, se asemeja a la condicin suspensiva (N 508),
porque en ambos hay un hecho futuro afectando a la obligacin.
Pero como en la condicin hay incertidumbre rodeando al hecho
y su acaecimiento, el derecho y la obligacin no nacen mientras no se
cumple la condicin suspensiva.
Muy distinta es la situacin en el plazo suspensivo mientras est
pendiente, porque, como es evidente que llegar su vencimiento, no
estn afectados el derecho y la obligacin mismos; ellos existen, y slo
est comprometida la exigibilidad, En consecuencia, el acreedor tiene
su derecho, y el deudor su obligacin, pero aqul no puede exigir el
cumplimiento ni ste est obligado a cumplir mientras no se venza el
plazo.
As lo prueba el Art. 1084, aplicable a las obligaciones por la remisin
general del Art. 1498: la asignacin desde da cierto y determinado da
al asignatario, desde el momento de la muerte del testador, la propiedad
de la cosa asignada y el derecho de enajenarla y transmitirla; pero no el
de reclamarla antes que llegue el da. Vertido a los crditos, el precepto
significa que el acreedor condicional es acreedor, y su nica limitacin,
que no puede exigir el cumplimiento.
De aqu deriva:
1. Que lo que se paga antes de cumplirse el plazo no est sujeto
a restitucin (Art. 1495, inc. 1).
Como la obligacin existe, si se paga antes de vencerse el plazo, lo
que ha pasado es que el deudor ha renunciado al plazo (N 471), y el
cumplimiento tiene causa suficiente ante la ley.
La solucin es justamente inversa en la condicin suspensiva, segn
veremos, porque como la obligacin no existe an mientras ella no se
471
cumple, el deudor condicional puede repetir lo dado o pagado si lo ha
hecho pendiente la condicin (Art. 1485, N 510).
La regla de que el deudor a plazo no puede repetir lo pagado an-
tes de su vencimiento tiene una excepcin en el inc. 2 del Art. 1495
en los plazos que tienen el valor de condiciones. Hay una evidente
impropiedad de lenguaje del legislador al decir que hay plazos que
tienen el valor de condiciones; el precepto quiso referirse a la situacin
prevista en el Art. 1085, en que existe una condicin impuesta por la
ley; en consecuencia, el derecho y la obligacin estn sujetos a condi-
cin suspensiva y por ello procede la repeticin de lo dado o pagado
antes de cumplirse.
Dice el inc. 1 del Art. 1085 que la asignacin desde el da cierto,
pero indeterminado, es condicional y envuelve la condicin de existir el
asignatario en ese da. En las asignaciones sucesorias y en las donaciones
la ley impone, dado el carcter intuito personae que tienen, la exigencia
de que el heredero, legatario o donatario, segn los casos, exista, est
vivo el da que adquiere su asignacin o donacin. Por ejemplo, le dono
un vehculo a A el da que B fallezca. El fallecimiento de B es un plazo,
porque tiene que ocurrir, pero es indeterminado, por cuanto no se sabe
cundo. En consecuencia, mi obligacin como donante es a plazo, pero
en virtud del precepto envuelve la condicin de que A sobreviva a B, lo
que es un hecho incierto; si muere antes que B, nada transmite a sus
herederos, dado el carcter personal de la donacin, y eso es lo que ha
querido significar el inc. 2 del Art. 1495. Si en el ejemplo yo entrego el
vehculo a A antes del fallecimiento de B, puedo exigir su devolucin.
2. El acreedor a plazo puede impetrar medidas conservativas.
Si se otorga esta facultad al acreedor condicional que no tiene an
derecho, con mayor razn, aunque la ley no lo diga aqu expresamente,
debemos reconocrselo al acreedor a plazo (N 512).
3. El derecho y la obligacin a plazo se transmiten.
As lo dej sealado el Art. 1084 ya transcrito. El acreedor transmite
su crdito y el deudor su obligacin a plazo, y el precepto tambin le
reconoce a aqul la facultad de enajenar la cosa que se le debe sujeta
a un trmino.
4. Si bien el derecho existe, no puede exigirse, y de ah que el
acreedor no puede demandar el cumplimiento, el deudor no est en
mora mientras no se cumple el plazo, no est corriendo la prescripcin
ni puede operar la compensacin.
467. II. Efectos del plazo suspensivo a su vencimiento. Cumplido el
trmino se extingue el nico efecto que la existencia de un plazo pen-
diente provocaba; el acreedor puede exigir ya el cumplimiento, y en
consecuencia:
472
LAS OBLIGACIONES
1. Comienza a correr la prescripcin, que de acuerdo al inc. fi-
nal del Art. 2514 se cuenta desde que la obligacin se hizo exigible
(N 1.231);
2. Puede operar la compensacin que supone, entre otros requisi-
tos, que las deudas que se extinguen por este medio sean actualmente
exigibles (Art. 1656, regla 3
a
N 727), y
3. Si el plazo es convencional, por regla general a su sola llega-
da el deudor queda constituido en mora si no cumple su obligacin
(Art. 1551 N 1, N 873).
468. III. Efectos del plazo extintivo. Mientras el plazo extintivo est
pendiente, el acto o contrato cuya terminacin est sujeta a l, produce
todos sus efectos normales, como si fueren puro y simple. Y as en un
arrendamiento a 3 aos plazo, mientras ellos transcurren, el arrendatario
goza de la cosa arrendada y debe pagar las rentas, etctera.
Vencido el plazo, se produce de pleno derecho la extincin del de-
recho y la obligacin correlativa. Es un efecto semejante al que produce
el cumplimiento de la condicin resolutoria, segn lo veremos, pero
con la diferencia de que esta ltima tiene para ciertos efectos carcter
retroactivo, del que carece totalmente el plazo extintivo (N 496); ade-
ms, algunas de ellas, como la condicin resolutoria tcita, requieren
sentencia judicial, mientras que el plazo extintivo siempre opera de
pleno derecho.
Ms semejante es entonces su efecto al de la terminacin que tam-
poco tiene efecto retroactivo, pero, en cambio, requiere sentencia
judicial (N 528), y supone incumplimiento.
En ciertos contratos, como el de promesa, el plazo extintivo tiene
otros efectos; en dicho contrato el plazo extintivo suele colocarse para
que dentro de l se cumpla la obligacin de extender el contrato defi-
nitivo. Pasado el trmino, la obligacin est incumplida.
591
Prrafo 3
Extincin del plazo
469. Enunciacin. El plazo puede extinguirse de tres maneras:
1. Por su cumplimiento, que toma el nombre de vencimiento;
2. Por la renuncia, y
591
Por ello en este caso puede haber culpabilidad del deudor si no se ha otorgado
la escritura dentro del plazo estipulado; por ejemplo, vase RDJ, T. 41, sec. 1
a
, pg. 354,
y nuestra obra El contrato de promesa.
473
3. Por la caducidad, formas que estudiaremos en los nmeros
que siguen.
470. I. Vencimiento del plazo. La llegada o cumplimiento del plazo,
que usualmente se denomina vencimiento, es la forma normal en que
ste se extingue.
Para determinar cundo el plazo est cumplido deben aplicarse las
reglas generales para computarlo, contenidas en el Ttulo Preliminar.
Arts. 48 y siguientes.
471. II. Renuncia del plazo. El plazo est establecido en beneficio
de una o ambas partes, por lo cual es perfectamente renunciable de
acuerdo a la regla general del Art. 12.
Corresponder el derecho a renunciar el plazo a aquel en cuyo
beneficio se encuentre establecido, y al respecto lo normal ser que el
trmino aproveche al deudor, pero tambin puede hacerlo al acreedor
o a ambas partes. Veremos estas situaciones.
El Art. 1497 se refiere a la renuncia del deudor, porque habitual-
mente es el nico interesado en el plazo, y por ello se la permite, por
regla general, salvo que el testador haya dispuesto o las partes estipulado
lo contrario.
Se exceptan igualmente el caso en que la anticipacin del pago
ocasiona perjuicios al acreedor y el mutuo con intereses.
El deudor no puede renunciar al plazo si la anticipacin del pago
acarrea al acreedor un perjuicio que por medio del plazo se propuso
manifiestamente evitar. El plazo estaba establecido en beneficio de
ambas partes, y de ah que el deudor no pueda renunciarlo por s solo,
como si por ejemplo una persona que tiene que alejarse de la ciudad
por dos meses da en comodato su vehculo por este trmino a otra.
El plazo beneficia a ambas partes: al comodatario que podr usar el
vehculo durante la ausencia del comodante y a ste tambin, porque
si aqul pretendiera devolverle anticipadamente el vehculo le causara
un perjuicio que justamente con el contrato quiso evitar. En semejante
situacin, el deudor no puede renunciar por s solo al plazo.
En el caso del mutuo a inters, el inc. 2 del Art. 1497 se remite al
Art. 2204, que dispone: podr el mutuario pagar toda la suma prestada, aun
antes del trmino estipulado, salvo que se hayan pactado intereses.
Es preciso distinguir entonces segn si se han estipulado intereses o
no. En este ltimo caso el mutuo est establecido en beneficio exclusivo
del deudor y de ah que ste puede renunciar al plazo libremente
592
y
592
Sin embargo, aun en el mutuo sin intereses o que los devenga, y el deudor se
allana a pagarlos por el plazo ntegro, no procedera el pago anticipado si existe para
474
LAS OBLIGACIONES
pagar anticipadamente. En cambio, si se devengan intereses, el plazo
beneficia a ambas partes: al deudor, porque impide que se le pueda
cobrar la deuda antes de su vencimiento, y al acreedor, porque mientras
est pendiente el crdito gana intereses. De ah que el plazo para ser
renunciado anticipadamente, tiene que hacerse de comn acuerdo, y
por ello es muy frecuente en los contratos que el deudor de una suma
de dinero que devenga intereses se reserva el derecho de pagar antici-
padamente el todo o parte de la deuda, economizndose los intereses
respectivos. Sin esta estipulacin, ello no sera posible.
El Art. 10 de la Ley 18.010 estableca el derecho del deudor a pre-
pagar su crdito, lo que fue modificado por la Ley N 19.528, de 4 de
noviembre de 1997, limitando este derecho al prepago del deudor en
la forma que luego veremos.
La regla general la establece el inciso 1 del actual Art. 10, en cuya
virtud los pagos anticipados sern convenidos libremente entre el acree-
dor y el deudor.
Sin embargo, tratndose de operaciones de crditos de dinero que
cumplan los requisitos establecidos en los dems incisos del precepto,
el deudor conserva el derecho irrenunciable de prepagar sus crditos.
Estos requisitos son los siguientes:
1. Que el capital de la operacin del crdito no supere al equiva-
lente de 5.000 UF;
2. Que el deudor no sea una institucin sujeta a la fiscalizacin de
la Superintendencia de Bancos, el Fisco o el Banco Central de Chile;
3. Que los pagos anticipados sean iguales o superiores al 25% del
saldo de la obligacin, ya que el precepto declara que si son inferiores,
requerirn siempre el consentimiento del proveedor, y
4. Deben cumplirse las condiciones sealadas en la letra a) o b) del
precepto, segn se trate de operaciones no reajustables o reajustables,
respectivamente. La Ley N 19.951, de 26 de junio de 2004, volvi a mo-
dificar estas letras a) y b). La redaccin actual implica que en ambas se
debe pagar el capital que se anticipa y los intereses pactados calculados
hasta la fecha de pago efectivo, ms la comisin de prepago.
Lo nico que cambia es esta comisin. En el primer caso, ella no
puede exceder el valor de un mes de intereses pactados calculados
sobre el capital que se prepaga, y en el caso de las operaciones reajus-
tables, no puede exceder el valor de un mes y medio de los mismos
intereses.
el acreedor otro beneficio ligado al transcurso del trmino, como el que derivara de la
circunstancia de haberse estipulado reajustes o pago en moneda extranjera. As lo ha
resuelto la Corte Suprema en sentencia publicada en RDJ, T. 37, sec. 1
a
, pg. 56.
475
472. III. La caducidad del plazo. La caducidad del plazo consiste
en la extincin anticipada de ste en los casos previstos por la conven-
cin o sealados por la ley. O sea, no obstante no haber transcurrido
ntegramente el trmino, el acreedor puede exigir el cumplimiento
anticipado de la obligacin, porque ciertas situaciones producidas es-
pecialmente en relacin con la solvencia del deudor hacen temer que
de esperarse el vencimiento, el acreedor no pueda ya cobrar ntegro su
crdito. Es, pues, una institucin establecida en beneficio del acreedor
y en resguardo de su acreencia. La legal se presenta en los dos casos
del Art. 1496.
De acuerdo a esto estudiaremos en los nmeros siguientes:
1. La caducidad convencional;
2. La quiebra o notoria insolvencia del deudor, y
3. La prdida o disminucin de las cauciones del crdito.
473. A. Caducidad convencional. Este punto que tratamos so-
meramente en las anteriores ediciones de esta obra, ha adquirido
ltimamente gran importancia ante los tribunales. Para destacar
toda esta nutrida jurisprudencia nos referiremos al tema tal como
est hoy da, con la jurisprudencia reciente, y la dictacin de la Ley
N 19.951, de 26 de junio de 2004, que modific la Ley N 18.010,
agregndole un Art. 30, todo lo cual se analiza en el Apndice N 1,
relativo a este tema.
La caducidad convencional se produce en los casos expresamente
previstos en el contrato, esto es, el acreedor se reserva el derecho a
exigir anticipadamente el todo o parte de la obligacin en el evento
de cumplirse alguna condicin.
En el lenguaje forense se conoce la institucin con el nombre de
clusula de aceleracin del pago.
Es muy frecuente semejante estipulacin en los casos de obligacio-
nes de cumplimiento fraccionado; por ejemplo, un saldo de precio de
compraventa pagadero en 10 cuotas mensuales, iguales y consecutivas.
Si alguna de ellas no se cumple, el acreedor estara obligado a esperar
el vencimiento de la ltima para poder cobrar el total de la deuda;
para prevenir tal inconveniente se inserta una clusula en cuya virtud
el no pago de alguna de dichas cuotas a su respectivo vencimiento
hace exigible el total de la obligacin, da por vencido el plazo u otra
expresin semejante.
El tema se ha discutido con frecuencia en los tribunales, porque
tiene mucha importancia para determinar desde cundo se cuenta la
prescripcin.
En efecto, en ciertas prescripciones de tiempos breves, como
las de los pagars, u otras obligaciones convenidas en cuotas, en
476
LAS OBLIGACIONES
determinadas ocasiones si hubiere operado la clusula de acelera-
cin, el deudor estara en condiciones de oponer la prescripcin
de toda la obligacin, mientras que en el caso contrario podra su-
ceder que determinadas cuotas quedaran afectas a la prescripcin
y otras no.
Podemos sealar que las reglas que ha sentado la jurisprudencia
en esta materia son:
1. Se ha aceptado plenamente la validez de estas estipulaciones,
593
lo que es lgico en virtud de la libertad contractual que permiti a las
partes fijar plazo y, en consecuencia, tambin las faculta para establecer
su extincin anticipada.
2. En general se ha estimado que es una facultad establecida en
beneficio del acreedor y, en consecuencia, ste puede renunciarla y,
en tal caso, la prescripcin comienza a correr desde el vencimiento de
cada cuota y no de la ltima de ellas.
594
3. Ello es as a menos que la clusula de aceleracin se haya pactado
en forma imperativa,
595
y
4. Ejercitada la clusula de aceleracin, comienza a correr el plazo
de prescripcin de toda la obligacin.
596
El Art. 30 de la Ley N 18.010, agregado, como hemos dicho, por
la Ley N 19.951, reglament en forma muy semejante al prepago la
aceleracin del pago, distinguiendo entre operaciones reajustables y
no reajustables.
Nos remitimos al N 11 del Apndice N 1 de esta obra.
5. La exigibilidad se genera cuando el acreedor ejerce su opcin,
y decide cobrar el total de la obligacin.
Hay quienes piensan que ello slo se produce con la demanda judi-
cial debidamente notificada, otros pensamos que es un acto unilateral
del acreedor, y por ende, produce efectos desde que ste se pronuncia
en uno u otro sentido.
593
Por va de ejemplo, RDJ, Ts. 13, sec. 2, pg. 30; 27, sec. 1, pg. 55. Reciente-
mente RDJ, T. 89, sec. 1, pg. 78; G.J. N 139, sent. 1, pg. 54; 144, sent. 6, pg. 48, y
183, sent. 1, pg. 13, y F.M. N 403, sent. 4, pg. 297.
Vase la nutrida jurisprudencia sobre el tema en el Repertorio Cdigo Civil 1998,
T. 11, pgs. 255 y sgtes.
594
F.M. N
os
383, sent. 4, pg. 577; 403, sent. 3, pg. 291; 432, sent. 10, pg. 825;
441, sent. 10, pg. 960, 449, sent. 13, pg. 606; 460, sent. 5, pg. 21; 468, sent. 17, pg.
2048; G.J. N 119, sent. 3, pg. 38. RDJ, T. 89, sec. 1, pg. 122.
595
F.M. N
os
403, sent. 4, pg. 297; 432, sent. 10, pg. 895; 452, sent. 12, pg. 1632;
466, sent. 11, pg. 1519.
596
F.M. N
os
383, sent. 4, pg. 577; 470, sent. 6, pg. 2470. Igualmente se ha fallado
que si el acreedor hace valer la clusula de la aceleracin, ello afecta a toda la obliga-
cin y, por ende, al plazo de prescripcin de la accin de desposeimiento de la finca
hipotecada; F.M. N
os
461, sent. 21, pg. 362, y 466, sent. 12, pg. 530.
477
Otros creen que slo ocurre cuando el deudor toma conocimiento
de que el acreedor se pronunci, pero ello s que importara darle al
acto un carcter de bilateral que no tiene.
En cambio, la caducidad legal es de excepcin. As lo seala el en-
cabezamiento del Art. 1496: el pago de la obligacin no puede exigirse
antes de expirar el plazo, si no es.... Por la misma razn se ha resuelto
que afecta al deudor, pero no al fiador.
597
Mi experiencia como abogado integrante de la Excma C.S. me
revel una dolorosa realidad: un volumen exagerado de problemas en
torno a una institucin tan sencilla. Por su habitualidad redact, en base
a las experiencias de la poca, una pequea monografa que, dada su
vigencia, me permito agregar como un Apndice N 1 de este libro,
al que me remito.
474. B. Quiebra o notoria insolvencia del deudor. De acuerdo al N 1 del
Art. 1496 el pago anticipado de la obligacin puede exigirse: al deudor
constituido en quiebra o que se halla en notoria insolvencia.
Son dos las situaciones, muy relacionadas, pero que no deben confun-
dirse, las que contempla la disposicin: la quiebra y la notoria insolvencia.
Al hablar de ellas veremos la conexin que las relaciona (N 962), pero
dejemos constancia por el momento que si bien normalmente la quiebra
supone insolvencia, esto es, que el deudor no est en situacin de pagar
todas sus deudas, no es un requisito indispensable para su declaracin, y
as, si el deudor comerciante cesa en el cumplimiento de una obligacin
mercantil, puede ser llevado a la quiebra, aunque su activo sea muy superior
a su pasivo. Y a la inversa, si bien normalmente el deudor insolvente ser
declarado en quiebra, puede perfectamente ocurrir que no sea as.
La quiebra es un juicio universal, al que deben concurrir todos
los acreedores del fallido, a fin de cobrar sus crditos; se realizan los
bienes del deudor y con el producto de la subasta se hace pago a los
acreedores en la forma que veremos en su oportunidad (N 964). Se
comprende entonces la caducidad del plazo: si el acreedor no pudiera
presentarse de inmediato a cobrar su crdito, correra el riesgo de que
al vencerse el plazo se hubieran agotado los bienes del deudor, y ya
nada cobrar.
Al respecto se ha resuelto que si bien el Art. 67 de la Ley de Quiebras
(vase N 964) determina que por la declaracin de quiebra todas las
deudas del fallido quedan vencidas y exigibles, el plazo de prescripcin
del pagar se cuenta desde su vencimiento, y no se anticipa para el aval
del mismo.
598
597
G.T. de 1864, N 874, pg. 326.
598
F.M. N 405, sent. 9, pg. 512.
478
LAS OBLIGACIONES
Igualmente, si el deudor es insolvente los dems acreedores que no
estn sujetos a plazo se apresurarn a cobrar sus crditos en los bienes
de aqul, con la misma probabilidad para el acreedor a plazo de no
poder hacerlo. La insolvencia debe ser notoria, cuestin de hecho que
debe apreciar el juez, pero no es necesario que la justicia la declare
previamente para que el acreedor pueda cobrar su crdito. Opera de
pleno derecho la caducidad una vez que ella se produce.
599
475. C. Prdida o disminucin de las cauciones. El N 2 del Art. 1496
permite al acreedor cobrar su crdito, no obstante existir plazo pen-
diente, al deudor cuyas cauciones, por hecho o culpa suya, se han
extinguido o disminuido considerablemente de valor.
El legislador considera que el acreedor ha otorgado el crdito por
la seguridad que le conferan las garantas establecidas; si ellas desapa-
recen o disminuyen considerablemente, existe el justo temor de que el
acreedor no pueda cobrar en su oportunidad, y por ello se le permite
hacerlo anticipadamente.
Pero la caducidad no es irrevocable; nuestro Cdigo, a diferencia
del francs, le permite al deudor atajarla renovando o mejorando
las cauciones, esto es, otorgando nuevas garantas o aumentando las
disminuidas. Con ello ha desaparecido el peligro para el acreedor y ya
no se justifica la caducidad del plazo.
Para que ella tenga lugar, el precepto presupone la concurrencia
de tres circunstancias:
1. Que el crdito tenga cauciones, de acuerdo al concepto de
stas del Art. 46 (N 72);
2. Que estas cauciones se hayan extinguido o disminuido consi-
derablemente de valor; esto puede deberse a causas jurdicas o mate-
riales, como, si por ejemplo, en el primer caso, se hipoteca una casa
y ella no perteneca al constituyente y el verdadero dueo obtiene la
cancelacin del gravamen, y en el segundo, si se incendia la propiedad
hipotecada, y
3. La extincin o disminucin deben ser imputables al deudor,
ya que el precepto exige el hecho o culpa suyos. Si ellas se deben a
caso fortuito, no caduca el plazo, salvo el caso de la hipoteca, pues el
Art. 2427 en ella ubicado no exige este requisito y no hace distincin
alguna. Por ello se ha resuelto que si rematada la finca hipotecada el
producto de la subasta alcanza para el pago de una parte de la deuda,
el resto, no obstante tener plazo pendiente, se hace exigible, puesto
que ha quedado sin garanta.
600
599
RDJ, T. 56, sec. 1
a
, pg. 386. Un caso de trmino anticipado de un contrato por
insolvencia o quiebra de la otra parte en G.J. N 301, pg. 133, C.S. 25 de julio de 2005.
600
RDJ, T. 26, sec. 1
a
, pg. 332.
479
Seccin tercera
OBLIGACIONES CONDICIONALES. CONCEPTO Y CLASES
476. Reglamentacin. Tampoco el Cdigo formul una teora general
de las condiciones, sino que las reglament en el Ttulo 4 del Libro
4, Arts. 1473 a 1493, De las obligaciones condicionales y modales,
y tambin en el Ttulo 4 del Libro 3, De las asignaciones testamen-
tarias condicionales. Por ltimo, tambin se les aplican normas del
fideicomiso.
De acuerdo al Art. 1493, que cierra el Ttulo de las obligaciones
condicionales, las disposiciones del Ttulo IV del Libro III sobre las
asignaciones testamentarias condicionales o modales, se aplican a las
convenciones en lo que no pugne con lo dispuesto en los artculos
precedentes. Recprocamente el Art. 1070, inc. final, dispone: las
asignaciones testamentarias condicionales se sujetan a las reglas dadas
en el Ttulo De las obligaciones condicionales, con las excepciones y
modificaciones que van a expresarse. Finalmente, el Art. 1079 estable-
ce que las disposiciones condicionales que establecen fideicomisos y
conceden una propiedad fiduciaria, se reglan por el Ttulo 8 del Libro
2, Arts. 732 y siguientes, De la propiedad fiduciaria.
477. Concepto. De acuerdo al Art. 1473, es obligacin condicional
la que depende de una condicin, esto es, de un acontecimiento futuro
que puede suceder o no.
Agregando los efectos de ella, se la define habitualmente en base
a este precepto como el hecho futuro e incierto del cual depende el
nacimiento o extincin de un derecho y su obligacin correlativa.
Adems de este sentido propio, el Cdigo utiliza la expresin con-
dicin en otros, como ocurre en los Arts. 55, 1456, 467 y 471, para re-
ferirse al estado o situacin personal de un individuo, y en el Art. 1956,
inc. 3, en que le da su significacin vulgar de las distintas estipulaciones
y requisitos del acto, como cuando se dice: le vendo mi casa en tales y
cuales condiciones.
Pero el significado jurdico de la condicin es el indicado. No hay
trminos sacramentales para establecerla, pero en todo caso debe ser clara
la intencin de estipularla, ya que las condiciones como modalidades que
son, no se presumen.
601
Por ello veremos que las condiciones concebidas
en trminos ininteligibles se asimilan a las imposibles (N 483).
De acuerdo a la definicin dada, dos son los elementos de la con-
dicin, que veremos en los nmeros siguientes:
601
RDJ, T. 27, sec. 2
a
, pg. 49.
480
LAS OBLIGACIONES
1. El hecho en que consisten debe ser futuro, y
2. El hecho debe ser incierto.
478. I. Hecho futuro. Ya hemos dicho que es un elemento comn
a toda modalidad.
Puede ocurrir que las partes estipulen como condicin un hecho
presente o pasado. Se ha fallado que si se conviene un hecho presente,
coexistente con el contrato, no hay condicin.
602
Si el hecho es presente o pasado, el legislador previ la situacin
en el Art. 1071 para las asignaciones condicionales, aplicables a las
obligaciones por la remisin general del Art. 1493.
Lo presente o pasado del hecho se refiere al momento de la con-
vencin (inc. 2 del precepto, vertido a los contratos).
Debe distinguirse segn si el hecho presente o pasado ocurri o no.
Si se verific, la condicin se mira por no escrita, o sea, el acto es puro
y simple y no hay condicin por faltar la incertidumbre de si el hecho
ocurrir o no. Y as, por ejemplo, si digo te doy $ 1.000 si gano a la lotera
y ya he ganado, no hay condicin y debo pagar esta suma.
Y si el hecho no ha sucedido, no vale la disposicin. Por ejemplo, si
ofrezco los mismos $ 1.000 a otra persona si un tercero resulta elegido
diputado y el candidato ya ha sido derrotado, la condicin ha fallado;
ya no puede ocurrir el hecho y por ello no tiene valor la estipulacin.
Carece de influencia en las soluciones anteriores la circunstancia
de que las partes hayan sabido o ignorado la verificacin o no acaeci-
miento del hecho.
479. II. La incertidumbre de la condicin. Es el elemento que distingue
precisamente la condicin de las dems modalidades: el hecho puede
ocurrir o no, segn las circunstancias.
603
Ya lo veamos en el N 456 que
en el plazo el hecho fatalmente tiene que ocurrir, aun cuando no se
sepa cundo; en cambio, en la condicin es posible que el hecho no
ocurra, y por ello la condicin puede quedar fallida, lo que no ocurre
jams en el plazo.
De manera que siempre que estemos frente a una incertidumbre
en el suceso futuro, hay condicin y no plazo; de ah que dijramos
que la muerte de una persona es de acuerdo al Art. 1081, plazo y no
condicin,
604
pues forzosamente tiene que ocurrir. Sin embargo, si se
la une a otras circunstancias inciertas pasa a ser condicin, y as si digo:
te doy $ 1.000, pero tus herederos me los devolvern si mueres antes
602
RDJ, T. 35, sec. 2
a
, pg. 65.
603
RDJ, T. 8, sec. 1
a
, pg. 426.
604
G.T. de 1920, 1
er
sem., N 93, pg. 453.
481
de los 25 aos, hay condicin, porque no se sabe si esta persona vivir
hasta esa edad; por esta razn siempre que el hecho sea el cumplimiento
de una determinada edad, hay condicin y no plazo, segn lo seala
el mismo Art. 1081.
Por ello se ha resuelto que hay condicin si se ha estipulado que la
muerte del asegurado debe sobrevenir en cierto plazo.
605
480. Clasificacin de la condicin. Enunciacin. La condicin, al igual
que el plazo, admite clasificaciones, a saber:
1. Suspensiva y resolutoria;
2. Positiva y negativa;
3. Posible e imposible, lcita e ilcita;
4. Expresa y tcita;
5. Determinada e indeterminada, y
6. Potestativa, casual y mixta.
Las analizaremos en los nmeros siguientes.
481. I. Condicin suspensiva y resolutoria. Es la mxima clasificacin,
porque influye en los efectos de la condicin, segn lo veremos en las
secciones siguientes. Por ahora nos limitaremos a sealar el concepto
de una y otra.
Dice el Art. 1479 del Cdigo: la condicin se llama suspensiva, si
mientras no se cumple, suspende la adquisicin de un derecho, y reso-
lutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho.
Por ello habitualmente se define la condicin suspensiva como aque-
lla en que hay un hecho futuro e incierto que suspende el nacimiento
del derecho y de la obligacin correlativa, como si una persona ofrece
un automvil a otra, si sta se recibe de abogado.
Y es resolutoria aquella que depende de un hecho futuro e incierto,
cuyo cumplimiento extingue un derecho, como si por ejemplo arriendo
mi casa con la condicin de que si regreso del extranjero, el arrendatario
me la restituya. Mientras est ausente, el arriendo subsiste, pero si regreso,
se extingue y el arrendatario deber restituirme mi casa.
Un anlisis ms detenido revela que esta concepcin peca de super-
ficial, pues en realidad toda condicin es suspensiva de acuerdo a estas
definiciones, porque la que hemos llamado as suspende el nacimiento
del derecho, y la denominada resolutoria, suspende la extincin del
derecho. Y an ms, la misma condicin tiene uno y otro carcter, segn
el punto de vista que se adopte, y as en el primer ejemplo mientras la
persona no se reciba de abogado, la condicin para l es suspensiva,
porque su derecho no nace mientras no obtenga el ttulo, y resoluto-
605
RDJ, T. 1, 2
a
parte, pg. 556.
482
LAS OBLIGACIONES
ria para quien hizo la oferta, porque si la otra llega a ser abogado, se
extingue su derecho al automvil que deber entregar. Y en el otro
ejemplo, el arrendamiento est sujeto a resolucin si yo regreso al
pas, pero mi derecho al goce de la cosa arrendada est en suspenso
mientras yo est ausente.
La diferencia fundamental entre ambas condiciones estriba en lo
sealado: en la suspensiva, el derecho no nace ni hay obligacin co-
rrelativa. En la resolutoria, el derecho ha nacido sujeto a la posibilidad
de extinguirse por el cumplimiento de la condicin; las obligaciones
del contrato deben cumplirse, como en el ejemplo propuesto entre-
gar la cosa arrendada, slo que estn amenazadas de extincin por la
resolucin.
482. II. Condicin positiva y negativa. Esta clasificacin la enuncia
el Art. 1474, y por s sola no tiene mayor trascendencia; viene a adqui-
rirla en relacin con la posibilidad y licitud de la condicin, a que nos
referimos en el nmero siguiente, y para determinar cundo ella est
cumplida y en qu casos fallida.
La condicin positiva consiste en acontecer una cosa, como si
digo: te doy $ 1.000 si llueve maana.
Y la negativa en que una cosa no acontezca, como si te ofrezco
$ 1.000 si no llueve maana.
483. III. Posibilidad y licitud de las condiciones. Esta clasificacin s
que tiene importancia, porque no todas ellas son vlidas y eficaces.
La contemplan los Arts. 1475, 1476 y 1480. El primero de ellos exige
que la condicin positiva debe ser fsica y moralmente posible. Es
fsicamente imposible la que es contraria a las leyes de la naturaleza
fsica y moralmente imposible la que consiste en un hecho prohi-
bido por las leyes, o es opuesta a las buenas costumbres o al orden
pblico.
Debe tenerse presente que de acuerdo al inciso final del precepto,
y a los incs. 2 y 4 del Art. 1480 se asimilan a las condiciones imposibles
las concebidas en trminos ininteligibles en cuanto a su sentido y el
modo de cumplirlas.
Segn los preceptos sealados, hay cuatro clases de condiciones:
1. Condicin fsicamente posible.
Es la que puede acontecer segn las leyes de la naturaleza: te doy
$ 1.000 si maana amanece lloviendo.
2. Condicin fsicamente imposible.
Es la contraria a las leyes de la naturaleza fsica. Desde el Derecho
Romano vienen ejemplos clsicos en la materia: te doy $ 1.000 si tomas
483
una estrella con la mano. Otro que figur en muchos textos de estudio,
dej de ser totalmente imposible: te doy $ 1.000 si vas a la Luna.
3. Condicin moralmente posible o lcita.
Es aquella que no contraviene las leyes, las buenas costumbres ni el
orden pblico. El mismo ejemplo de la fsicamente posible.
4. Condicin moralmente imposible o ilcita.
Consiste en un hecho prohibido por las leyes, u opuesto a las buenas
costumbres o el orden pblico: te doy $ 1.000 si me nombras heredero,
ya que la ley prohbe los pactos sobre sucesin futura.
En cuanto a su eficacia y validez, de ms est decir que las fsica y
moralmente posibles lo son siempre, pero respecto de las imposibles
e ilcitas, debe distinguirse segn si son positivas (Art. 1480) o nega-
tivas (Art. 1476). As lo haremos para mayor claridad en los nmeros
siguientes.
484. A. Eficacia de las condiciones positivas imposibles o ilcitas. Estas
condiciones producen distintos efectos, segn sean suspensivas o re-
solutorias.
En las suspensivas hay un hecho fsica o moralmente imposible
que est suspendiendo el nacimiento de un derecho; ejemplo de las
primeras, el sealado en el nmero anterior de tomar una estrella con
la mano, y del segundo: te doy $ 1.000 si matas a Fulano.
De acuerdo al Art. 1480, si la condicin suspensiva es o se hace
imposible, se tendr por fallida (inc. 1). Agrega que a la misma regla se
sujetan las condiciones inductivas a un hecho ilegal o inmoral (inc. 3).
Y se las considera fallidas, porque es evidente que el derecho nunca
podr nacer; no hay incertidumbre, antes por el contrario, la evidencia
de que no puede ocurrir, porque ni podr tomarse una estrella con la
mano ni matarse a Fulano.
En la condicin resolutoria la extincin del derecho y la obliga-
cin dependen de un hecho fsica o moralmente imposible, y como
ello no es posible no existe condicin; son los mismos ejemplos
anteriores con la diferencia que los $ 1.000 se entregan sujetos a la
eventualidad de restituirse si se toma una estrella con la mano o se
mata a Fulano. Como ninguna de las dos cosas pueden ocurrir, el
acto es puro y simple. Es lo que dispone el inciso final del Art. 1480:
la condicin resolutoria que es imposible por su naturaleza, o inin-
teligible, o inductiva a un hecho ilegal o inmoral, se tendr por no
escrita. Decir que se tiene por no escrita equivale a afirmar que el
acto es puro y simple; no hay condicin, pues tampoco existe incer-
tidumbre alguna.
484
LAS OBLIGACIONES
485. B. Eficacia de las condiciones negativas imposibles o ilcitas. Se
refiere a ella el Art. 1476. Aqu no se distingue entre la suspensiva y
la resolutoria, sino segn a la clase de imposibilidad, si ella es fsica o
moral.
En la condicin negativa fsicamente imposible, la obligacin es
pura y simple; no hay condicin, porque falta el elemento incertidum-
bre. Y as en el clsico ejemplo que venimos utilizando, si ofrezco a una
persona $ 1.000 si no toma una estrella con la mano, es evidente que
nunca se podr cumplir el hecho, y no hay condicin alguna.
La solucin debera ser la misma en la condicin negativa ilcita,
porque si he ofrecido los $ 1.000 a una persona siempre que no mate
a Fulano, es evidente que el hecho no puede ocurrir. La obligacin
debera ser pura y simple, y sin embargo, segn el precepto si la con-
dicin consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho inmoral
o prohibido, vicia la disposicin.
Esto es, es nula toda la obligacin, y es un caso muy curioso de
nulidad, porque un elemento accidental del acto o contrato, como es
la condicin, tiene la fuerza por su ilicitud de comunicarla a toda la
estipulacin.
486. IV. Condicin expresa y tcita. La regla general es la de la con-
dicin expresa, que necesita estipulacin de las partes para existir,
606

dado que las modalidades no se presumen (N 452, 2).
Por excepcin, la condicin es tcita cuando la ley la subentiende
sin necesidad de que las partes la establezcan. Si jurdicamente de
excepcin, la ms importante de todas las condiciones es tcita: la re-
solutoria del Art. 1489, para el caso de no cumplirse por la otra parte
lo estipulado en un contrato bilateral (N 521).
487. V. Condicin determinada e indeterminada. Puede sta cumplirse en
cualquier poca? En el N 458 vimos que el plazo puede ser determinado
o indeterminado segn si se sabe o no cundo llegar su vencimiento, y
que la regla general es el primero. De los mismos Arts. 1081 y siguientes
emana que tambin la condicin puede tener una u otra calidad; el
hecho en ninguna de ellas se sabe si ocurrir, pero supuesto que llegue,
en la condicin determinada, se sabe cundo. El ejemplo es el tantas
veces citado del cumplimiento de una edad.
En s, en consecuencia, las condiciones son normalmente indeter-
minadas, pero pueden adquirir la categora contraria, agregndoles un
plazo mximo para que se cumpla el hecho en que consisten; por ejemplo,
diciendo: te doy $ 1.000 si te recibes de abogado antes de 3 aos.
606
RDJ, Ts. 3, sec. 1
a
, pg. 66, y 27, sec. 2
a
, pg. 49.
485
Condicin indeterminada es aquella que no tiene plazo ni poca
prefijada para su cumplimiento; como por ejemplo: te dar $ 1.000 el
da que te recibas de abogado.
En la condicin determinada no se sabe cundo ocurrir, pero s
queda prefijado cundo debe estimarse fallida: si no se cumple en el
plazo sealado, en el ejemplo, transcurridos los 3 aos sin que el acreedor
se reciba de abogado. En principio, la indeterminada puede cumplirse
en cualquier momento y, en consecuencia, slo estar fallida cuando
es evidente que no puede cumplirse, como si el acreedor fallece antes
de recibirse de abogado.
Y decimos que en principio puede cumplirse en cualquier momento,
porque se ha discutido justamente si realmente ella no tiene lmite, si puede
acontecer en cualquier poca, pasen los aos que transcurran, o si por el
contrario existe un plazo tope vencido el cual toda condicin, aunque sea
determinada, se considerar fallida si no se ha cumplido dentro de l.
Todo el problema, aun en su planteamiento, ha sido alterado por la
modificacin de los plazos de prescripcin del Cdigo, efectuada por la
Ley N 16.952, de 1 de octubre de 1968. En efecto, el Art. 739 dispone
que toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que
tarde ms de cinco aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que
la muerte del fiduciario sea el evento de que penda la restitucin. Este
plazo que ahora fue fijado en 5 aos por la ley referida, al promulgarse
el Cdigo era de 30 aos, y haba pasado a ser de 15 por la Ley N 6.162,
de 28 de enero de 1938 (N 1.234).
Pues bien, el mismo plazo de 30 aos, rebajado a 15 por esta ltima
ley, era el plazo mximo que fijaba el Cdigo, a fin de que todas las
situaciones jurdicas adquieran estabilidad y se consoliden. En efecto,
tal era el plazo para el saneamiento de la mxima sancin, la nulidad
absoluta (Art. 1683); del Art. 82 para la posesin definitiva de los
bienes del desaparecido, de la prescripcin adquisitiva extraordina-
ria (Art. 2511), para la suspensin de la nulidad relativa (Art. 1692),
etc. Innecesario parece insistir en la tremenda importancia prctica y
economa que significa decidir que pasado semejante trmino ya no
sea necesario investigar ms hacia el pasado.
Pues bien, una gran parte de la doctrina sostena que el Art. 739, no
obstante su ubicacin, era de aplicacin general a toda clase de actos con-
dicionales, y en consecuencia la condicin indeterminada deba conside-
rarse fallida si pasados 15 aos no se cumpla;
607
la jurisprudencia, aunque
vacilante, se inclinaba ms bien por esta misma solucin.
608
607
Por ejemplo, Alessandri, ob. cit., pg. 144; Fueyo, ob. cit., T. 1, pg. 101 (quien
habla de caducidad de la condicin); Somarriva en sus clases.
608
RDJ, Ts. 44, sec. 1
a
, 591, y 60, sec. 2
a
, pg. 87. En contra, T. 15, sec. 1
a
,
pg. 601.
486
LAS OBLIGACIONES
Los argumentos se basaban en gran parte en lo dicho, esto es, el de-
seo del legislador claramente manifestado para obtener la estabilizacin
de todas las situaciones jurdicas. Pero se agregaba, adems, que Bello
lo dijo as en el Mensaje del Cdigo: Es una regla fundamental en este
proyecto la que prohbe dos o ms usufructos o fideicomisos sucesivos;
porque unos y otros embarazan la circulacin y entibian el espritu de
conservacin y mejora, que da vida y movimiento a la industria. Otra
que tiende al mismo fin es la que limita la duracin de las condiciones
suspensivas y resolutorias, que en general se reputan fallidas si tardan
ms de treinta aos en cumplirse.
Finalmente, el Art. 962, inc. 3, contempla un caso de asignacin
condicional (el de las asignaciones a personas que no existen, pero se
espera que existan) y lo limita tambin en el plazo: en el solo Cdigo,
30 aos, que pasaron a ser 15 por la Ley 6.162 y 10 por la Ley 16.952.
Veremos luego los argumentos de la contraria, pero la verdad es que,
como decamos, esta ltima ley, por inadvertencia o intencionalmente,
rompi todo el sistema en que se basaba la doctrina expuesta, porque el
plazo general mximo del Cdigo que era de 30 aos, posteriormente
de 15, ha pasado a ser 10 aos en todas las diposiciones citadas, menos
precisamente en el Art. 739, en que fue rebajado a 5. De manera que
hoy no cabe sostener la aplicacin analgica del precepto, que por otra
parte era siempre muy discutible, dado el carcter excepcional que ella
tiene y justificado por el propio Mensaje por tratarse de una institucin
que entraba la libre circulacin de los bienes.
Nos parece que esta doctrina debe, pues, limitarse a los dems
argumentos, que la tesis contraria, muy bien expuesta por Jorge Sols
de Ovando,
609
rebata, adems de sealar el carcter excepcional del
Art. 739, con las siguientes razones:
1. El argumento del Mensaje, a pesar de la amplia redaccin, queda
limitado por su misma ubicacin al fideicomiso, pues justamente est
colocada la frase a propsito de las restricciones a l impuestas.
No nos parece que as sea, porque justamente Bello declar que
ello era en general para las condiciones suspensivas y resolutorias.
2. Por una razn histrica, ya que el Art. 1482, que dice que la
condicin ha fallado cuando expira el plazo dentro del cual ha debi-
do verificarse (N 493), est tomada del Art. 1176 del Cdigo francs
y de Pothier, y tanto uno como otro dicen expresamente que si no
609
RDJ, T. 37, 1
a
parte, pg. 24. La doctrina de la aplicacin extensiva del Art. 739
podra sostenerse, aunque bastante debilitada, aun despus de la reforma, pero importara
limitar toda condicin a 5 aos, lo que resulta francamente exagerado y desproporcio-
nado. Sin embargo, cabe destacar que la Comisin Informante del Senado pareci as
entenderlo, pues habl de las condiciones en general.
487
se ha estipulado plazo, la condicin puede cumplirse en cualquier
momento.
Pero el argumento es justamente el contrario, porque lo extrao
sera que si fuese as en nuestro Cdigo, Andrs Bello no lo hubiere
sealado como lo hicieron sus presuntos inspiradores. Ntese, por
lo dems, la diferente redaccin: el Cdigo francs habla del plazo
estipulado para que la condicin se cumpla, y el chileno, de que haya
expirado el tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido veri-
ficarse, expresin que comprende tanto el estipulado por las partes
como el mximo prefijado por la ley.
Por lo dems, el Mensaje deja clara constancia, y como novedad,
del cambio de posicin.
3. Finalmente, se dice que con la tesis contraria no existira la
distincin entre condiciones determinadas e indeterminadas, que va-
rios preceptos del Cdigo efectan. La verdad es que se trata de una
distincin doctrinaria, y por lo dems siempre se mantendra: condicin
determinada es aquella en que las partes fijan un plazo mximo para que
se cumpla el hecho, e indeterminada, la que por no tener plazo fijado
por las partes, puede verificarse dentro del mximo fijado por la ley.
A pesar del dao hecho a esta teora por la modificacin del Art. 739,
610

nos inclinamos por reconocer que ninguna condicin que dure ms
de 10 aos en cumplirse, salvo que sea la muerte de una persona en los
casos que ella es condicin, puede an considerarse pendiente, pero
no estara de ms una aclaracin legislativa en el mismo Art. 1482.
488. VI. Condicin potestativa, casual y mixta. Esta ltima clasificacin
la contemplan los Arts. 1477 y 1478, y slo tiene importancia porque
algunas de ellas no son vlidas: las meramente potestativas que depen-
den de la sola voluntad del deudor.
Atiende esta clasificacin a la persona o hecho de que depende el
cumplimiento de la condicin, y as:
1. Se llama condicin potestativa la que depende de la voluntad
del acreedor o deudor (Art. 1477). Del primero, por ejemplo, si una
persona ofrece a otra $ 1.000 si sta va al da siguiente a Valparaso, y
del deudor, si la condicin depende de que el oferente vaya al mismo
lugar.
Como lo veremos en el nmero siguiente, admiten una subclasifi-
cacin en simple y meramente potestativas.
610
Por otra parte, la intencin del legislador del ao 1968 al acortar los plazos fue
evidentemente dar una mayor rapidez en la estabilizacin en las instituciones jurdicas,
pero al parecer no advirti los problemas que creaba al rebajar en mayor extensin el
sealado en el Art. 739. Son los peligros justamente de las modificaciones de parche.
488
LAS OBLIGACIONES
2. Es casual la que depende de la voluntad de un tercero o de un
acaso (Art. 1477), por ejemplo, de un tercero si en el mismo anterior
la entrega de los $ 1.000 depende del viaje de un tercero a Valparaso,
y del acaso, si ellos deben darse si maana llueve.
611
3. Es mixta la condicin que en parte depende de la voluntad
del acreedor, y en parte de la voluntad de un tercero, o de un acaso.
Por ejemplo, A ofrece a B una recompensa si se casa con C. Depende
de la voluntad de B, el acreedor, y de un tercero, C.
Pero el Cdigo cometi un pequeo error, porque tambin es
mixta la que en parte depende de la voluntad del deudor y en el resto
de la de un tercero o de un hecho ajeno a las partes, como si en el
mismo ejemplo la oferta es para el caso de que A se case con C.
Las condiciones casuales y mixtas son siempre vlidas, pero en las
potestativas hay que hacer algunos distingos que veremos en el nmero
siguiente.
489. Condicin simple y meramente potestativa. Aqu adquiere impor-
tancia la clasificacin que estudiamos, porque de acuerdo al Art. 1478
son nulas las obligaciones contradas bajo una condicin potestativa que
consista en la mera voluntad de la persona que se obliga. Si la condicin
es un hecho voluntario de cualquiera de las partes, valdr.
El precepto recoge una distincin que efecta la doctrina y acepta
la jurisprudencia
612
entre condiciones mera o puramente potestativas,
como se las llama en forma indistinta, y simplemente potestativas o
potestativas ordinarias, como tambin se las denomina.
Estas ltimas son aquellas que dependen de un hecho voluntario
de cualquiera de las partes, y a ellas se refiere el inc. 2 del Art. 1478,
antes transcrito, para afirmar su validez. Son los ejemplos de potestativas
del nmero anterior.
La mera o puramente potestativa depende de la sola voluntad de
alguna de las partes, como si ofrezco $ 1.000 a una persona si ella
quiere.
Es bastante sutil la diferencia entre unas y otras, pero de gran im-
portancia; en ambas se depende de la voluntad de las partes, pero en las
simplemente potestativas no es la sola voluntad, sino tambin concurren
circunstancias exteriores; en los casos de los ejemplos del viaje a Valparaso
del deudor o acreedor, ste en definitiva podr no realizarse, porque el
viajero se enferme, por una huelga en los ferrocarriles, etc. Pero estas
611
Se ha fallado que la condicin de pagar una deuda cuando haya fondos para
ello es positiva, suspensiva, casual y posible: RDJ, T. 9, sec. 1
a
, pg. 426.
612
Por va de ejemplo, G.T. de 1901, T. 2, N 2.883, pg. 1.041; RDJ, Ts. 19, sec. 1
a
,
pg. 5; 35, sec. 2
a
, pg. 19, y T. 43, sec. 1
a
, pg. 399.
489
circunstancias no deben estar tomadas en cuenta en la estipulacin, en
cuyo caso hay condicin mixta; en todo caso, carece de importancia la
distincin, porque ambas son vlidas. Y as, por ejemplo, se ha fallado
que si el deudor promete pagar cuando venda una propiedad, la con-
dicin es simplemente potestativa,
613
aunque ms bien parece mixta,
porque se requiere la voluntad de un tercer comprador.
Las meramente potestativas dependen de la sola voluntad, del ca-
pricho de las partes, y por ello es que no siempre son vlidas, porque
como lo seala el Art. 1478, si se est a la sola voluntad de quien dice
obligarse, en realidad l no se obliga a nada, porque cumplir si se le
antoja. En cambio, en las simplemente potestativas intervienen hechos
ajenos a las partes, y por ello el vnculo siempre se forma, hay intencin
de obligarse.
Entre las meramente potestativas, las que dependen de la sola volun-
tad del acreedor, sean suspensivas o resolutorias, son siempre vlidas. Un
ejemplo de suspensiva es: te doy $ 1.000 si t quieres. Es la sola voluntad
del acreedor la que suspende el nacimiento del derecho y su correspon-
diente obligacin, pero hay perfecto vnculo jurdico, ya que el deudor
deber cumplir en cuanto se lo exija el acreedor. Y comprobacin de lo
mismo es el Art. 1823, que acepta la llamada venta a prueba: se entiende
no haber contrato mientras el comprador no declara que le agrada la
cosa de que se trata. Es una condicin meramente potestativa, porque
depende de la sola voluntad del comprador, y depende de la voluntad
del acreedor porque el vendedor le debe la cosa bajo condicin. Final-
mente, es suspensiva, porque como lo seala la ley, no hay compraventa
mientras el comprador no declare que le agrada la cosa.
Ejemplos de meramente potestativa resolutoria, que dependen de
la sola voluntad del acreedor, son el comodato precario del Art. 2194,
en que el comodante (acreedor) se reserva la facultad de pedir la
restitucin de la cosa prestada, en cualquier tiempo, y el pacto de
retroventa del Art. 1881, en que el vendedor se reserva la facultad de
recobrar la cosa vendida, pagando su precio. Este pacto envuelve una
condicin resolutoria,
614
y depende de la sola voluntad del acreedor,
ya que el deudor, cuando aqul se lo requiera, deber restituirle la
cosa vendida.
No cabe duda, entonces, que las meramente potestativas que de-
penden de la voluntad del acreedor son todas vlidas; hay siempre
obligacin para el deudor.
En cambio, como veamos, la meramente potestativa que depende
de la sola voluntad del deudor es nula, porque no hay obligacin, pues
613
G.T. de 1906, T. 2, N 782, pg. 137.
614
RDJ, T. 48, sec. 2
a
, pg. 93.
490
LAS OBLIGACIONES
no hay intencin de obligarse. La voluntad debe ser seria para que haya
contrato (N 47); el que cumple si quiere, no est obligado a nada, y
de ah la nulidad que establece el Art. 1478, inc. 1.
615
El fundamento
es el mismo del Art. 1465, que prohbe la condonacin del dolo futuro,
porque igualmente el deudor cumple si quiere (N 866).
Una parte de la doctrina,
616
seguida por cierta jurisprudencia,
617

pretende que la sancin se limita a las condiciones suspensivas me-
ramente potestativas y no a las resolutorias, porque en stas la obli-
gacin ha podido formarse y producir todos sus efectos, ya que la
condicin resolutoria no afecta a la existencia de la obligacin, sino
nicamente a su extincin (Alessandri). Y se agrega que el mismo
Cdigo las acepta, como ocurre en las donaciones revocables, en que
el donante se reserva la facultad de recobrar la cosa donada cuando
quiera (Art. 1136).
No obstante tan autorizada opinin, discrepamos de ella,
618
porque
nada autoriza a sostenerla. Desde luego, no slo el precepto no efecta
la distincin, sino que es anterior al que clasifica las condiciones en
suspensivas y resolutorias (Art. 1479).
619
En seguida, es nula la obliga-
cin que depende de la mera voluntad de la persona que se obliga,
y tanto en la suspensiva como en la resolutoria ocurre as, porque si
por ejemplo digo: te presto mi casa y me la devuelves si quieres, no
hay obligacin del comodatario. ste a nada se obliga. Finalmente, la
donacin revocable no depende de la voluntad del que se obliga bajo
condicin, el donatario, sino del acreedor condicional, el donante. El
derecho es de ste: solicitar la devolucin; la obligacin del donatario:
restituir a la sola voluntad del acreedor.
615
Casos en que se ha declarado esta nulidad, vase Repertorio, T. 4, 2
a
ed., juris-
prudencia del Art. 1478, pgs. 107 y sigtes. En fallo publicado en la RDJ, T. 50, sec. 2
a
,
pg. 60, se anul una promesa de compraventa en que la celebracin del contrato defi-
nitivo deba hacerse cuando el promitente comprador lo pidiera. El punto se relaciona
con el requisito del Art. 1554, regla 3
a
, y lo veremos en el Vol. 2, parte primera.
616
Alessandri, ob. cit., pg. 137. Lo sigue Fueyo, ob. cit., N 86, pg. 105.
617
Fallos citados en la nota 612 de este primer tomo.
618
No hace ninguna distincin Claro Solar, ob. cit., T. 10, N 80, pg. 89.
619
Y el argumento no es balad, porque en la imposible positiva, no obstante que
la distincin la hace el Art. 1475, slo estableci su eficacia en el Art. 1480, porque
justamente distingue entre la suspensiva y resolutoria (N 484), o sea, no quiso hacerlo
el legislador hasta no efectuar en el texto del Art. 1479 esta divisin de las condiciones.
Vase N 562 y nota 700 de este primer tomo.
491
Seccin cuarta
EFECTOS DE LA CONDICIN EN GENERAL
490. Enunciacin. Ya hemos advertido que los efectos de la condi-
cin varan segn si ella es suspensiva o resolutoria. Antes de entrarlos
a estudiar as separados, conviene sealarlos en general, porque ellos,
adems, dependen del estado en que se encuentre la condicin: pen-
diente, cumplida y fallida, a lo que destinaremos un primer prrafo. El
cumplimiento de la condicin nos llevar a referirnos en un segundo
prrafo al principio de la retroactividad de la condicin cumplida, y a
las variaciones y prdida de la cosa debida bajo condicin en un ltimo
acpite.
Prrafo 1
Los estados de la condicin
491. Condicin pendiente, cumplida y fallida. Segn dejamos advertido,
stas son las tres situaciones en que puede encontrarse una condicin.
Una de ella jams puede faltar: la pendencia; de ah es donde disyun-
tivamente la condicin puede derivar en cumplida o fallida.
492. I. Condicin pendiente. La condicin est pendiente mientras
subsiste la incertidumbre de si el hecho se va a verificar o no. ste puede
ocurrir o no, como si el padre ofrece un automvil a su hijo si se recibe
de abogado, y ste an estudia la carrera.
Distintos son los efectos de la condicin pendiente, si ella es sus-
pensiva (N 509), o resolutoria (N 518).
493. II. Condicin fallida. Se refiere al punto el Art. 1482, y es ne-
cesario efectuar un doble distingo, segn si la condicin es positiva o
negativa, determinada o indeterminada.
La condicin positiva determinada falla si transcurre el plazo con-
venido dentro del cual la condicin debi verificarse y ello no ha ocu-
rrido, o bien no ha transcurrido an el trmino, pero ya es imposible
que el hecho ocurra como si en el ejemplo anterior el ofrecimiento del
padre ha sido sujeto a que el hijo se reciba de abogado en tres aos, y
ellos pasan sin obtenerse el ttulo, o el hijo fallece antes que transcurra
todo el plazo.
Si la condicin positiva es indeterminada, fallar en el segundo
caso, o sea, si ya no puede verificarse, y para quienes pensamos que
492
LAS OBLIGACIONES
todas estn sujetas a un plazo mximo, si transcurren 10 aos y el hecho
no ocurre (N 487). Valga el mismo ejemplo anterior, pero sin que el
padre haya fijado plazo.
En la condicin negativa, en cambio, no se precisa la subdistincin.
Ella fallar nicamente si acaece el hecho en que consiste. Por ejemplo, te
ofrezco $ 1.000 si no te casas con Fulana, y se efecta el matrimonio.
Puede ocurrir que la condicin falle por hecho o culpa del deu-
dor. Contempla esta situacin el inc. 2 del Art. 1481, referido a las
asignaciones condicionales, pero que evidentemente se aplica igual
a las obligaciones. En su virtud, si la persona que debe la prestacin
condicional se vale de medios ilcitos para que la condicin no pueda
cumplirse, o para que la otra persona de cuya voluntad depende en parte
el cumplimiento, no coopere a l, se tendr por cumplida. Por ejem-
plo, A ofrece a B $ 1.000 si se casa con C antes del 1 de abril prximo,
y posteriormente ofrece $ 500 a C si se casa en una fecha posterior, o
rapta a C para evitar el matrimonio; la condicin ha fallado por culpa
del deudor, y por ello se la considera cumplida.
En un caso de aplicacin de la regla nemo auditur propiam suam
turpitu dinem allegans:
620
nadie puede alegar su propio acto ilegtimo,
aprovecharse de su propio dolo.
494. III. Condicin cumplida. La condicin se considera cumplida,
adems del caso excepcional recin sealado, segn distinciones jus-
tamente inversas a su falencia (Art. 1482).
La positiva est cumplida cuando se verifica el hecho futuro e in-
cierto que la constitua: en el ejemplo sealado si el hijo se recibe de
abogado. Si es determinada, el hecho debe ocurrir dentro del plazo
fijado, los tres aos del ejemplo.
Es en la negativa donde adquiere ahora inters la distincin
entre determinadas e indeterminadas. Las primeras estn cumplidas
si transcurre el plazo prefijado sin que ocurra el hecho. Por ejem-
plo, te doy $ 1.000 si no te casas antes de dos aos, y ellos pasan sin
celebrarse el matrimonio, y aun antes de que transcurra el trmino,
si el hecho no puede ya verificarse, como si en el ejemplo anterior
la recompensa es para el caso de no contraer matrimonio con una
persona determinada antes del plazo de 2 aos, y sta fallece sin que
l se haya cumplido.
Si la condicin negativa es indeterminada, se considera cumplida
en esta segunda situacin, o sea, cuando el hecho no puede verificarse,
y en todo caso, si pasan 10 aos sin que suceda, siempre que se acep-
te que ste es el plazo mximo para las condiciones indeterminadas
620
RDJ, T. 53, sec. 1
a
, pg. 130.
493
(N 487). Valen los mismos ejemplos anteriores, pero con la variante
que no se ha sealado plazo.
495. Cmo deben cumplirse las condiciones. Los Arts. 1483 y 1484 con-
tienen al respecto dos reglas aparentemente contradictorias: primero,
que las condiciones deben cumplirse del modo que las partes lo han
entendido, y segundo, que el cumplimiento ha de ser literal.
Dispone el inc. 1 del Art. 1483: la condicin debe ser cumplida
del modo que las partes han probablemente entendido que lo fuese,
y se presumir que el modo ms racional de cumplirla es el que han
entendido las partes.
Dicho de otra manera, el precepto no hace sino aplicar a las condi-
ciones la regla general de interpretacin de los contratos del Art. 1560:
hay que estarse a la intencin de las partes (N 90).
El inc. 2 seala un ejemplo: cuando la condicin consiste en pagar
una suma de dinero a una persona que est bajo tutela o curadura, no
se tendr por cumplida la condicin, si se entrega a la misma persona
y sta lo disipa.
Por otra parte, las condiciones deben cumplirse literalmente, en
la forma convenida (Art. 1484).
Pareciere, como decamos, haber una contradiccin entre decir que
la condicin ha de cumplirse literalmente e interpretarla conforme a la
voluntad de las partes, pero no hay tal, porque el objeto del Art. 1484 es
muy claro, y tiene una explicacin histrica. En efecto, en el Derecho
Romano se admita el cumplimiento de la condicin por equivalencia,
y as, si una persona ofrece a otra una recompensa si se titula de inge-
niero civil, y en vez de esto se recibe de ingeniero agrnomo, en Roma
se consideraba cumplida la condicin por analoga, y esto es lo que el
precepto, siguiendo el Cdigo francs, rechaza.
Por ltimo, la condicin debe cumplirse ntegramente. As lo se-
ala el inc. 1 del Art. 1485: no puede exigirse el cumplimiento de la
condicin, sino verificada la condicin totalmente.
Prrafo 2
La retroactividad de la condicin cumplida
496. Concepto. Si se cumple la condicin suspensiva, el derecho se
adquiere pura y simplemente; concluye la suspensin en el nacimiento
del derecho y su correlativa obligacin (N 514). Y cumplida la resolu-
toria, igualmente el acreedor tiene derecho a reclamar la prestacin
pura y simplemente (N 520). En el intertanto, mientras la condicin
494
LAS OBLIGACIONES
estuvo pendiente, el deudor ha tenido en su poder la cosa debida bajo
condicin.
El principio de la retroactividad de la condicin hace suponer por
una ficcin legal que cumplida la condicin suspensiva, el derecho del
acreedor no existe slo desde el momento en que se verifica el hecho en
que consiste la condicin, sino desde la celebracin del acto o contrato,
y tratndose de la resolutoria, se supone que cumplida la condicin el
deudor jams tuvo la cosa en su poder bajo condicin de restituirla; ella
siempre ha estado en manos del acreedor. Dicho de otra manera, en
virtud de la retroactividad el acto condicional no ha existido como tal;
ella hace desaparecer el estado de pendencia como si nunca hubiera
existido y, en consecuencia, todos los actos realizados por el deudor
en el tiempo intermedio.
Es sta una defensa para el acreedor condicional que as no se ve
perjudicado en sus derechos a la poca de cumplirse la condicin por
los actos que el deudor pueda haber realizado en el tiempo intermedio,
pero es, en cambio, un grave inconveniente para los terceros, pues ve-
rn afectados los actos o contratos celebrados con el deudor mientras
la condicin estuvo pendiente. Ello puede llevarlos a abstenerse de
contratar, con lo cual se entraba la libre circulacin de los bienes, que
es un anhelo del legislador.
497. Desarrollo y tendencias actuales. Aunque hay muchas interpreta-
ciones, al parecer en el Derecho Romano se aceptaba en forma limitada
el principio retroactivo de la condicin cumplida, especialmente para
explicar dos fenmenos jurdicos:
1. El que entre nosotros seala el Art. 1492, y en cuya virtud el
derecho del acreedor y la obligacin del deudor condicionales que
fallecen, pendiente la condicin, se transmiten a sus respectivos here-
deros, lo que no tiene nada de extrao en la resolutoria, pues en ella
el derecho existe desde un comienzo (N 518), pero s en la suspensiva,
en que no nace mientras la condicin no se cumple (N 510).
2. La hipoteca sujeta a condicin suspensiva, cuya fecha, cumplida
la condicin, se retrotrae a la fecha de su constitucin (Art. 2413), lo
que tiene gran trascendencia, porque estas cauciones prefieren entre
s de acuerdo a sus fechas (de inscripcin, actualmente: N 1.017).
Hay autores que consideran que la retroactividad no tuvo otro
alcance en Roma, aunque se sostiene tambin lo contrario.
En cambio, el Cdigo francs, siguiendo a Pothier, declar que la
condicin cumplida tiene efecto retroactivo al da en que se haya con-
trado la obligacin (Art. 1179). No obstante la amplitud de la disposi-
cin, se ha discutido el alcance que debe drsele a su aplicacin, y hay
quienes pretenden su vigencia general para toda clase de situaciones,
495
mientras otros sostienen que el Code no pretendi innovar respecto
a lo que haba anteriormente y son partidarios de aplicar el precepto
en forma restringida. De todos modos, unnimemente se le reconocen
algunas excepciones a la retroactividad: el riesgo de la cosa es de cargo
del deudor (N 506); ste tiene derecho a los frutos producidos por
la cosa debida condicionalmente (N 505), y son vlidos los actos de
administracin por l efectuados (N 500, 4).
Se ha pretendido fundar el principio de la retroactividad en una
interpretacin de la voluntad presunta de las partes. Se supone que
ella ha sido que una vez cumplida la condicin, el acreedor adquiera
su derecho desde la celebracin misma del acto o contrato, pura y sim-
plemente, porque ha desaparecido el obstculo que las mismas partes
haban colocado. Hay quienes tambin lo comparan con el efecto de
los ttulos declarativos: la verificacin de la condicin, como en ellos,
se limita a reconocer un derecho que ya haba nacido con anterioridad
al celebrarse el acto o contrato.
La verdad es que el principio no es de la esencia de la condicin, y
si bien es necesario y til para algunas soluciones entre las partes, tiene
los inconvenientes ya sealados respecto de los terceros adquirentes. Es
por ello que las legislaciones contemporneas lo establecen en forma
limitada. El Cdigo alemn, en su Art. 159, no lo acepta como norma
general, aunque permite a las partes estipularlo, pero al mismo tiempo
quedan afectados algunos actos de disposicin (Art. 161). Soluciones
parecidas dan los Cdigos suizo y polaco; en cambio, el italiano, en su
Art. 1360, establece como regla general la retroactividad a la fecha del
contrato, salvo que por voluntad de las partes o por la naturaleza de la
relacin los efectos del contrato o de la resolucin se deban fijar en un
momento distinto, se afectan los actos de disposicin (Art. 1357), pero
se establecen algunas limitaciones al principio.
498. La retroactividad de la condicin en nuestra legislacin. Nuestro
Cdigo no contiene una norma anloga al Art. 1179 del Cdigo fran-
cs. La verdad es que a travs de los distintos proyectos de elaboracin
del Cdigo definitivo se advierten claramente las vacilaciones de An-
drs Bello. As, en el Libro de las Obligaciones de 1846, se estableca
la obligacin de restituir los frutos, una vez verificada la condicin
resolutoria (Arts. 43 y 44), solucin justamente la inversa a la que
consagra el actual Art. 1488 (N 505), y por otro lado, quedaban sin
efecto todas las enajenaciones y gravmenes del deudor condicio-
nal, sin hacer las distinciones que hoy efectan los Arts. 1490 y 1491
(N
os
561 y siguientes).
En el Proyecto de 1853, el Art. 1664 dispona que, cumplida la
condicin resolutoria, el contrato se reputar no haber existido jams,
496
LAS OBLIGACIONES
clara consagracin de la retroactividad que no conserv el Cdigo
definitivo.
En ste existen numerosos casos de aplicacin de ella, y otros en
que se la rechaza; tales situaciones se resuelven de acuerdo a las dis-
posiciones respectivas, que se enumeran en los acpites siguientes.
El problema se presenta para dilucidar aquellos casos que no estn
expresamente previstos.
Hay quienes sostienen que nuestro Cdigo acoge en general la
retroactividad y que aquellas disposiciones de excepcin son meras
limitaciones al principio habitual, de manera que conforme a l deben
resolverse las situaciones no previstas por la ley.
621
Manuel Somarriva opinaba en sus clases que la solucin es justa-
mente la inversa: la retroactividad es de excepcin en nuestra legisla-
cin, y como ficcin que es, no puede extenderse a otros casos que los
previstos expresamente.
Daremos nuestra opinin tras el examen de las disposiciones rela-
cionadas con el problema.
499. I. Casos en que el Cdigo acoge la retroactividad. Son los princi-
pales:
1. El Art. 1486, que analizamos en el prrafo siguiente, y que
en sntesis declara pertenecer al acreedor los aumentos, mejoras y
deterioros y prdida fortuita de la cosa debida, ocurridos pendiente
la condicin.
En consecuencia, aplicando ntegramente la retroactividad, se considera
que al acreedor, en la condicin suspensiva, perteneca la cosa debida
desde el primer momento, y el deudor que debe restituir, jams fue
dueo, perteneciendo al acreedor sus variaciones, conforme al principio
de que las cosas producen y perecen para su dueo. Sin embargo, los
dos ltimos aspectos, de deterioros y prdida, estn muy relacionados
con el problema del riesgo (N 1.212).
2. Los Arts. 1490 y 1491, en los casos en que quedan sin efecto las
enajenaciones del deudor condicional, ya que en tales situaciones se
supone que el acreedor era dueo pendiente la condicin (N 561).
3. Las disposiciones ya citadas (N 497), en cuanto a la trans-
misibilidad de los derechos y obligaciones condicionales suspensivos
(Art. 1492), y el Art. 2413 que, cumplida la condicin, retrotrae la fecha
de la hipoteca a la de su inscripcin.
500. II. Casos en que el Cdigo rechaza la retroactividad. Son ellos:
1. El mismo Art. 1486, en cuanto a la prdida y deterioros cul-
pables, pues ellos siempre deberan corresponder al acreedor si se
621
Alessandri, ob. cit., pg. 152; Claro Solar, ob. cit., T. 10, N 130, pg. 137.
497
supusiera que era dueo pendiente la condicin, pero la situacin no
es tan clara, porque, segn dijimos, se entrecruza con el problema del
riesgo (N 1.212);
2. El deudor no debe los frutos producidos por la cosa pendiente
la condicin. As lo veremos en el N 505. Si operara la retroactividad,
debera considerarse que el acreedor fue dueo pendiente la condicin,
y, en consecuencia, le corresponderan los frutos; no obstante lo cual,
los Arts. 1078, inc. final; 1338, regla 1
a
, y 1488, dan expresamente la
solucin contraria;
3. Los Arts. 1490 y 1491, en los casos que dejan a firme las enaje-
naciones efectuadas por el deudor condicional, son tambin contrarios
al principio retroactivo, en cuya virtud todas ellas deberan quedar sin
efecto (N
os
561 y siguientes);
4. Es universalmente aceptado que los actos de administracin
del deudor condicional quedan a firme, no se ven afectados por el
cumplimiento, como por ejemplo los arrendamientos efectuados por
l. As lo dispone el Art. 758 para el fideicomiso.
501. III. Conclusin. Como se ve, nuestro Cdigo adopt una po-
sicin eclctica; no acept la retroactividad como regla general, como
lo revelan sus vacilaciones en los Proyectos y el hecho muy sugestivo de
que se haya apartado de las soluciones del Cdigo francs.
En consecuencia, no puede aceptarse a priori en los casos de duda
la aplicacin de la retroactividad que en s misma es excepcional,
sino que debe reconocerse al intrprete la facultad de interpreta-
cin ms prxima a las soluciones dadas por el Cdigo a situaciones
similares.
Prrafo 3
Forma de entregar la cosa debida cumplida la condicin
502. Enunciacin. Cumplida la condicin, el deudor deber entregar
al acreedor la cosa que deba bajo condicin suspensiva o tena sujeta
a una condicin resolutoria.
En la obligacin genrica normalmente no habr problema algu-
no, porque el gnero por regla general ni perece, ni aumenta, ni se
deteriora (N 354).
No ocurre lo mismo en la obligacin de especie o cuerpo cierto,
pues respecto de sta pueden haber ocurrido, mientras la condicin
estuvo pendiente, una serie de acontecimientos que analizaremos en
este prrafo, a saber:
498
LAS OBLIGACIONES
1. La cosa puede haber experimentado mejoras y aumentos;
2. La misma puede haber sufrido deterioros;
3. Es posible tambin que haya producido frutos;
4. Puede haberse destruido, y
5. Puede haber sido enajenada o gravada por el deudor condi-
cional.
Este ltimo punto lo trataremos ms adelante (N
os
561 y siguientes),
porque es previo el estudio de las condiciones suspensivas y resolutorias
en particular.
503. I. Los aumentos y mejoras pertenecen al acreedor. As lo seala la
primera parte del inc. 2 del Art. 1486: si la cosa existe al tiempo de
cumplirse la condicin, se debe en el estado en que se encuentre, apro-
vechndose el acreedor de los aumentos o mejoras que haya recibido
la cosa, sin estar obligado a dar ms por ella.
La disposicin es una aplicacin lisa y llana del principio de la re-
troactividad de la condicin cumplida (N 499, 1); el ejemplo tpico es
el de una vaca que tiene una cra mientras la condicin est pendiente.
Ella pertenece tambin al acreedor a quien la ley reputa dueo al mo-
mento de nacer el ternero.
La solucin a que la retroactividad lleva respecto de las mejoras
es francamente inequitativa, es contraria a los principios generales de
la legislacin y a lo que disponen para situaciones semejantes otros
preceptos del Cdigo.
A tal extremo llega esto, que de acuerdo a los Arts. 904 y siguientes,
que reglamentan las prestaciones mutuas de la accin reivindicatoria,
el reivindicante debe indemnizar al poseedor vencido an de mala
fe las mejoras necesarias. Y la justificacin es muy lgica, porque si
el dueo hubiere tenido la cosa en su poder, de todos modos habra
debido efectuar las mejoras necesarias, y si no se las paga a quien las
realiz, obtiene un enriquecimiento injusto (N 192, 1).
Lo mismo pasa en el caso del Art. 1486, y al no tener que indemnizar
las mejoras de ninguna clase, ya que el precepto no distingue, el acree-
dor obtiene un enriquecimiento totalmente injustificado respecto de
las necesarias, que l tambin habra debido efectuar si hubiera tenido
la cosa. An ms, el propio Cdigo en casos especficos de condiciones
da la solucin contraria: en la retroventa, que hemos visto ya, es una
condicin resolutoria (Art. 1883); en la resolucin de la compraventa
por el no pago del precio (Art. 1875), y en el fideicomiso (Art. 756).
Queda en claro, pues, la inconveniencia de la retroactividad como
principio general. Se suele pretender justificacin para el precepto, por-
que, segn veremos en el nmero siguiente, el acreedor sufre tambin
los deterioros de la cosa, pero ello es siempre que sean fortuitos.
499
504. II. Los deterioros y disminuciones de la cosa los sufre el acreedor. As
lo seala la parte siguiente a la transcrita del inc. 2 del Art. 1486: y
sufriendo su deterioro o disminucin, sin derecho alguno a que se le
rebaje el precio.
Se trata de un caso de prdida parcial (N 1.201), y la ley distingue
segn si ella es fortuita o culpable.
Si lo primero, la sufre ntegramente el acreedor por aplicacin de
la retroactividad y de la teora del riesgo, segn la disposicin general
del Art. 1550: el riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe, es por
regla general del acreedor. En consecuencia, ste debe cumplir ntegra-
mente su propia obligacin, sin poder pedir rebaja de ella. Tambin,
como decamos, se seala que hay reciprocidad con el hecho de que
se aduea de los aumentos y mejoras, y as, si la misma vaca que tuvo
una cra ha perdido un ojo, el acreedor la recibe con la cra sin pagar
nada por sta, pero tambin con el ojo menos, sin derecho a indem-
nizacin alguna.
Pero si el deterioro o disminucin es culpable, se vuelve a las reglas
generales, ya que la teora del riesgo supone la ausencia de culpa del
deudor. As lo seala la parte final del inc. 2 del Art. 1486: salvo que el
deterioro o disminucin proceda de culpa del deudor; en cuyo caso el
acreedor podr pedir o que se rescinda el contrato, o que se le entregue
la cosa, y adems de lo uno o lo otro tendr derecho a indemnizacin
de perjuicios.
Lo que el precepto otorga al acreedor no es ms que el derecho
alternativo del Art. 1489: o exigir el cumplimiento (que se le entregue
la cosa), o la resolucin (rescisin dice equivocadamente el precepto)
del acto y contrato, y en ambos casos la indemnizacin de perjuicios
(N 521). La solucin es muy semejante a la que da el Art. 1590, ubicado
en el pago, y que permite deducir la regla general de nuestra legislacin
para la imposibilidad parcial en el cumplimiento (N 617).
505. III. Los frutos pertenecen al deudor. As lo seal reiteradamente
el legislador.
Dice el Art. 1488: verificada una condicin resolutoria, no se de-
bern los frutos percibidos en el tiempo intermedio, salvo que la ley,
el testador, el donante o los contratantes, segn los varios casos, hayan
dispuesto lo contrario.
Para la suspensiva, la regla est en el Art. 1078 aplicable a las obliga-
ciones por la referencia general del Art. 1493. Dice la disposicin que
cumplida la condicin suspensiva, el asignatario (acreedor) no tendr
derecho a los frutos percibidos en el tiempo intermedio si el testador
no se los hubiere expresamente concedido. El Art. 1338, regla 1
a
, repite
la norma.
500
LAS OBLIGACIONES
Hay una absoluta negacin de la retroactividad (N 500, 2), por
evidentes razones de equidad, las mismas que debieron mover al legis-
lador a ordenar el pago de las mejoras necesarias.
Sin embargo, los frutos pueden corresponder al acreedor si la ley, el
testador o las partes, segn los casos, lo han dispuesto as o convenido,
respectivamente.
Un caso en que la ley lo ordena es el Art. 1875, en la resolucin de
la compraventa por no pago del precio.
506. IV. Prdida de la cosa debida bajo condicin. Esta situacin est
reglamentada en el Art. 1486, inc. 1, y como veremos, distingue segn
si la prdida es fortuita o imputable al deudor condicional.
En todos los casos, debe tenerse presente lo dispuesto en el inc. final
del precepto: todo lo que destruye la aptitud de la cosa para el objeto a
que segn su naturaleza o segn la convencin se destina, se entiende
destruir la cosa. Es un caso de prdida parcial, pero que se asimila a
la total, por la razn que seala el precepto. El ejemplo es tpico: si lo
debido es un caballo de carrera y antes de la entrega queda cojo, se ha
destruido el animal, puesto que ha perdido su aptitud para el objeto a
que se le destina: las carreras.
622
No obstante su ubicacin, el precepto es
considerado de aplicacin general, y no nicamente a las condiciones,
ya que hay la misma razn en cualquier caso (N 1.192).
Ahora bien, si la prdida es fortuita, se extingue la obligacin. As lo
seala el inc. 1 del Art. 1486 en su primera parte: si antes del cumpli-
miento de la condicin la cosa prometida perece sin culpa del deudor,
se extingue la obligacin. El deudor nada debe entregar, ni tampoco
est obligado a la indemnizacin de perjuicios, porque es se el efecto
del caso fortuito: extinguir la obligacin sin ulterior responsabilidad
para el deudor (N 845).
623
Si la prdida se debe a la culpa del deudor y, con mayor razn, al
dolo, aunque el precepto no lo diga, es obligado al precio y a la indem-
nizacin de perjuicios (N 815).
624
622
RDJ, T. 36, sec. 1
a
, pg. 28.
623
En la opinin ms comn (Alessandri, ob. cit., pg. 147; Fueyo, ob. cit., T. 1,
pg. 95, N 71, y Claro Solar, ob. cit., N 199, pg. 234), el precepto resuelve el problema
del riesgo y da la solucin contraria al Art. 1550, pues el peligro es del deudor. Nada
debe entregar, pero tampoco nada recibe si el contrato es bilateral. El precepto no lo
dice as, pues extinguir la obligacin del deudor no significa que por ello quede extin-
guida tambin la del acreedor. Se basan en una cita a Pothier en el Proyecto de 1853,
quien as lo enseaba, y en que el Art. 1820 lo dice as para la condicin suspensiva en
la compraventa. Vase N 1.212, pues el problema parece discutible.
624
El precepto da derecho al acreedor al precio y a la indemnizacin. Querr
ello decir que no podra pedir la resolucin si se trata de un contrato bilateral? Es ms
curioso an, porque el inc. 2 para la prdida parcial lo permite expresamente. Sin
501
507. V. Enajenacin y gravmenes del deudor condicional. Referencia. Co-
mo queda dicho, preferimos efectuar su estudio una vez analizadas las
condiciones suspensivas y resolutorias (N
os
561 y siguientes).
Seccin quinta
LA CONDICIN SUSPENSIVA
508. Concepto. Recordemos que de acuerdo al Art. 1479 la condicin
se llama suspensiva si mientras no se cumple suspende la adquisicin de
un derecho, y que de acuerdo a la doctrina la hemos definido como el
hecho futuro e incierto, del cual depende el nacimiento de un derecho
y su obligacin correlativa (N 481).
Lo que caracteriza a la condicin suspensiva y la diferencia de la
resolutoria es que en ella el derecho no ha nacido an. No hay obliga-
cin mientras la condicin no se cumple, mientras que en la resolutoria
el acto o contrato produce sus efectos pero queda sujeto a extincin
por la resolucin.
Los efectos de la condicin suspensiva varan segn el estado en
que ella se encuentre: si pendiente, cumplida o fallida.
509. I. Efectos de la condicin suspensiva pendiente. Enunciacin. Mientras
no se sepa si la condicin va a cumplirse o no, son tres los principios
que gobiernan los efectos de la condicin suspensiva:
1. No nacen el derecho y su obligacin correspondiente;
2. El vnculo jurdico existe, y
3. El acreedor tiene expectativa.
Los veremos en los nmeros siguientes, con sus consecuencias.
510. A. Ni el derecho ni la obligacin existen. Es el efecto tpico de la
condicin suspensiva, que obsta al nacimiento del derecho y su correla-
tiva obligacin. Mientras subsista la incertidumbre, ni el acreedor tiene
derecho, porque l no ha nacido an,
625
ni el deudor obligacin.
De aqu derivan variadas consecuencias de gran inters:
embargo, no creemos que el legislador se haya apartado de la regla general, porque
adems sera absurdo que permitiera la resolucin del contrato en la prdida parcial y
no en la total, siendo ambas imputables.
Finalmente, sobre este precepto, es evidente que se aplica a las condiciones sus-
pensivas y resolutorias, porque no distingue, a diferencia del Cdigo francs, que lo
establece slo para las primeras.
625
RDJ, T. 1, 2
a
parte, pg. 556.
502
LAS OBLIGACIONES
1. El acreedor no puede exigir el cumplimiento.
As lo seala el inc. 1 del Art. 1485, y ello es lgico porque no hay
obligacin alguna an que exigir.
2. Si el deudor paga pendiente la condicin, hay pago de lo no
debido.
Vimos que en el plazo si se paga anticipadamente, no hay derecho a
exigir la restitucin, porque se cumple una obligacin existente pero no
exigible (N 466, 1), y el deudor en el fondo ha renunciado al plazo.
En cambio, todo lo que se hubiere pagado antes de efectuarse la
condicin suspensiva, podr repetirse mientras no se hubiere cumpli-
do. Y ello porque an no haba obligacin alguna, que slo nace al
cumplimiento de la condicin; el pago carece, pues, de causa y puede
repetirse (N 687).
3. El acreedor no puede ejercer la accin pauliana que establece
el Art. 2468, ya que an no tiene la calidad de tal, y, en consecuencia,
no lo perjudican los actos del deudor (N 780).
4. No hay obligacin exigible.
En consecuencia:
A. La prescripcin no est corriendo, porque ella comienza a trans-
currir desde que la obligacin se hace exigible (N 1.231) (Art. 2514), y
si no hay obligacin an, mal puede haber prescripcin;
B. No hay novacin pendiente la obligacin (Art. 1633)
(N 1.106);
C. No puede operar la compensacin (Art. 1656) (N 727).
D. No puede haber mora del deudor, etctera.
511. B. El vnculo jurdico existe. No ha nacido el derecho y su obligacin
correspondiente, pero el acto o contrato existe, y en consecuencia:
1. Al contraerse la obligacin, deben cumplirse los requisitos de
existencia y validez del acto o contrato.
Todos los requisitos que hemos estudiado o sealado para la va-
lidez de las obligaciones, consentimiento, capacidad, objeto, causa, y
solemnidad, cuando la ley la exige, deben concurrir al momento de
contraerse la obligacin condicional.
2. El deudor no puede retractarse.
Puesto que existe vnculo jurdico vlido, el deudor no puede des-
vincularse por su propia voluntad de la obligacin condicional. Y tanto
es as, que el inciso final del Art. 1481, segn vimos en el N 493, da por
cumplida la condicin que falla por el hecho o culpa del deudor.
3. La obligacin condicional se rige por la ley vigente al tiempo
de otorgarse el contrato.
503
Segn el Art. 22 de la Ley de Efecto Retroactivo de las Leyes del
ao 1861, inc. 1, en todo contrato se entienden incorporadas las le-
yes vigentes al tiempo de su celebracin, lo cual tambin rige para los
contratos sujetos a condicin suspensiva, porque el vnculo jurdico
existe, y no se ve, en consecuencia, afectado por un cambio de legisla-
cin (N 104).
512. C. El acreedor tiene una legtima expectativa de llegar a serlo. Ya hemos
reiterado que mientras la condicin no se cumple, el derecho no existe
ni tampoco hay obligacin del deudor, pero el acreedor condicional
tiene cuando menos la legtima esperanza, la expectativa de llegar a
ser acreedor puro y simple, y titular de su derecho.
626
Los autores dan
diferentes nombres a esta expectativa del acreedor condicional: germen
de derecho, rudimento de derecho, derecho eventual, aunque ste es
impropio, pues hay diferencias entre uno y otro (N 452, 3). Quizs si
lo ms apropiado sera hablar de derecho en potencia o latente.
Es ste el que explica dos efectos que produce la obligacin condi-
cional pendiente: que el acreedor pueda impetrar medidas conservativas,
y su transmisibilidad activa y pasiva.
El derecho a solicitar medidas conservativas se lo conceden al acree-
dor condicional suspensivo el Art. 1492, en su inciso final, el Art. 721,
inc. 2 en el fideicomiso, y el Art. 1078, inc. 1 en las asignaciones testa-
mentarias. Estas medidas y providencias conservativas tienen por objeto
amparar la legtima expectativa que tiene el acreedor de adquirir un
derecho.
Sin embargo, la ley no ha dicho en qu consisten ellas, por lo cual
queda al criterio del juez su eleccin; podrn consistir en una caucin,
un nombramiento de depositario, etctera.
Tanto esta expectativa del acreedor como la obligacin en latencia
del deudor, se transmiten a sus respectivos herederos. As lo establece
el inc. 1 del Art. 1492: El derecho del acreedor que fallece en el in-
tervalo entre el contrato condicional y el cumplimiento de la condicin
se transmite a sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin del
deudor.
Ya hemos dicho que esta solucin se justifica habitualmente con la
retroactividad de la condicin cumplida.
627
Esta regla tiene dos excepciones: no se aplica a las asignaciones
626
No se habla de expectativa, en el sentido que se utiliza en el tema del efecto
retroactivo, por oposicin al derecho adquirido. En este sentido habra derecho adqui-
rido, segn dijimos en el nmero anterior.
627
No creemos que en el estado actual del derecho sea necesaria esta ficcin para
explicar la transmisin hereditaria, ya que ella es de por s amplia y tiene la fuerza sufi-
ciente para incluir este derecho y obligacin latentes.
504
LAS OBLIGACIONES
testamentarias, ni a las donaciones entre vivos (Art. 1492, inc. 2). El
precepto est repetido en el inc. 2 del Art. 1078 para las asignaciones
testamentarias. Y por la misma razn, los Arts. 962, inc. 2 y 1390, inc. 2
exigen al asignatario bajo condicin suspensiva y al donatario de igual
categora, existir al tiempo de cumplirse la condicin, y nacer por
tanto su derecho a la asignacin y la donacin, respectivamente. Si el
asignatario o donatario fallecen pendiente la condicin, ya no podrn
satisfacer esta exigencia, y ni ellos ni sus herederos pueden adquirir lo
donado o asignado.
La justificacin de estas excepciones es que la donacin es un
contrato intuito personae y la asignacin testamentaria tambin un
acto gratuito en consideracin a la persona, y en consecuencia, si sta
fallece sin haber adquirido lo donado o asignado, nada transmite a
sus herederos.
513. II. Efectos de la condicin suspensiva fallida. Si la condicin suspensiva
falla, quiere decir que el derecho y su obligacin correlativa no van ya a
nacer, y por tanto la expectativa que el acreedor tena se extingue.
En consecuencia, ya no podr exigirse nunca el cumplimiento; las
medidas conservativas solicitadas por el acreedor condicional quedan
sin efecto, y todos los actos de administracin y disposicin efectuados
por el deudor, pendiente la condicin, quedan a firme.
514. III. Efectos de la condicin suspensiva cumplida. Desde el momento
que el hecho en que consiste la condicin acaece, nacen el derecho del
acreedor y la obligacin correspondiente del deudor. De all:
1. El acreedor puede exigir el cumplimiento, incluso forzado, de
la obligacin;
2. Si el deudor paga, cumple su obligacin, y si el pago lo efec-
tu pendiente la condicin, ya no puede repetir lo dado o pagado
(Art. 1485, inc. 2). El pago que era indebido pasa a ser perfecto;
3. Siendo la obligacin exigible, comienza a correr el plazo de la
prescripcin extintiva, el acreedor puede ejercer la accin pauliana, es
posible la compensacin, queda perfecta la novacin, el deudor puede
ser colocado en mora, etctera.
4. Se sostiene que el cumplimiento opera retroactivamente, lo
que es discutible que en nuestra legislacin se aplique a otras materias
que las expresamente previstas en la ley (N 501).
5. Debe entregarse la cosa debida condicionalmente, a lo que se
aplican las reglas ya estudiadas, y a que nos remitimos:
A. Los aumentos y mejoras (N 503) y las disminuciones y deterioros
fortuitos (N 504) corresponden al acreedor sin que tenga que dar ms
ni pueda pedir rebaja, respectivamente, por la cosa;
505
B. La prdida fortuita ha extinguido la obligacin, y la culpable la
sustituye por el pago del precio y la indemnizacin (N 506);
C. Los frutos corresponden por regla general al deudor (N 505);
D. Los actos de administracin efectuados por ste quedan a firme
(N 500, 4), y
E. La suerte de las enajenaciones y gravmenes constituidos por el
deudor los trataremos en los N
os
561 y siguientes.
Seccin sexta
LA CONDICIN RESOLUTORIA
515. Concepto. Segn el Art. 1479 se llama resolutoria la condicin
cuando por su cumplimiento se extingue un derecho, y habitualmente
se la define como el hecho futuro e incierto del cual depende la extin-
cin de un derecho (N 481).
Ya hemos destacado lo que separa fundamentalmente la condicin
resolutoria de la suspensiva; mientras en sta el derecho no nace hasta
que la condicin se cumple, en la resolutoria ha nacido desde un co-
mienzo y produce todos sus efectos, slo que uno y otros se encuentran
amenazados de resolucin, esto es, de extincin. Y de esta circunstancia
nacen todas las diferencias que hay entre unas y otras.
Desde otro punto de vista hay una distincin ms: la mayor impor-
tancia prctica de la condicin resolutoria, debida especialmente a un
tipo de ella, la tcita, que va envuelta en todo contrato bilateral para
el caso de no cumplirse la contraprestacin del otro contratante.
516. Clasificacin y enunciacin. La condicin resolutoria admite
una triple clasificacin en ordinaria, tcita y comisoria o pacto comi-
sorio.
La condicin resolutoria ordinaria consiste en cualquier hecho
futuro e incierto que no sea el incumplimiento de una obligacin, y
que de ocurrir extingue el derecho, como por ejemplo si te presto mi
casa y me la devuelves cuando yo retorne del extranjero.
La condicin resolutoria tcita es la que deriva del Art. 1489,
ya citado varias veces, y podemos definirla como la que va envuelta
en todo contrato bilateral para el caso de no cumplirse por la otra
parte lo pactado. Por ejemplo, en la compraventa, si al vendedor no
se le ha pagado el precio, puede pedir la resolucin del contrato,
esto es, que se deje sin efecto la venta, y el comprador le restituya la
cosa vendida, si ha mediado entrega, y adems, la indemnizacin de
perjuicios (N 521).
506
LAS OBLIGACIONES
La condicin o pacto comisorio no es sino la condicin resolutoria
tcita cuando las partes la expresan. En el mismo ejemplo, vendedor
y comprador han dejado constancia que si ste no paga el precio, el
vendedor puede pedir que se deje sin efecto la venta. Si a l se le agre-
ga una clusula de resolucin ipso facto, se le denomina habitualmente
pacto comisorio calificado (N 539).
Destinaremos sendos prrafos a cada uno de estos tres tipos de
condicin resolutoria, el que sigue a ellos a la accin resolutoria, y el
ltimo de esta seccin a los efectos de la resolucin.
Prrafo 1
La condicin resolutoria ordinaria
517. Enunciacin. Tal como los de la suspensiva, los efectos de la
resolutoria deben estudiarse a travs de los tres estados en que ella
puede encontrarse: pendiente, fallida y cumplida.
518. I. Condicin resolutoria pendiente. Como la condicin resoluto-
ria, al cumplirse extingue el derecho, ste, mientras ella pende, existe;
el acto o contrato, segn decamos, produce todos sus efectos, como si
fuere puro y simple, y se puede exigir el cumplimiento y realizar toda
clase de actos respecto de la cosa como si no estuviere afectada por una
condicin. El que tiene la cosa bajo condicin resolutoria, deudor de
ella, ejerce, en consecuencia, todos los derechos que le otorga su ttulo,
con las limitaciones que derivan del hecho de que su derecho puede
quedar sin efecto.
519. II. Condicin resolutoria fallida. Si la condicin resolutoria
falla, el derecho del deudor condicional pasa a ser puro y simple,
y si se trataba de una cosa, pasa a ser dueo quien la tena sujeta
a la posibilidad de resolucin sin limitacin alguna, quedando a
firme todos los actos efectuados por l mientras la condicin estaba
pendiente, incluso las enajenaciones realizadas y los gravmenes
constituidos.
520. III. Condicin resolutoria cumplida. Cmo opera. A los efectos
de la condicin resolutoria cumplida no nos referiremos por ahora,
sino despus de haber estudiado las categoras restantes de ella, en
el ltimo prrafo de esta Seccin, porque son los mismos para todas
las resolutorias, y difieren solamente en cuanto a la forma en que
operan.
507
Digamos nicamente por el momento que cumplida la condicin
resolutoria ordinaria se extingue el derecho del que tena la cosa
bajo condicin, y por ello el Art. 1567, N 9, enumera la condicin
resolutoria como un modo de extinguir las obligaciones. Nace para
l en cambio la obligacin de restituir (Art. 1487, N 560), a cuyos
efectos se aplican las normas ya estudiadas en cuanto a mejoras y
aumentos, deterioros y disminuciones, frutos y prdida de la cosa
(N
os
503 y siguientes).
Determinar la forma en que opera la condicin resolutoria ordi-
naria consiste en resolver si ella opera de pleno derecho o requiere
sentencia judicial. No hay problema alguno al respecto, porque la
unanimidad de los autores y de la jurisprudencia
628
estn de acuerdo
en que esta condicin resolutoria opera de pleno derecho, por el solo
hecho de cumplirse el evento de la condicin; si el asunto se llega a
llevar a pleito, la sentencia se limitar a constatar que oper la condi-
cin resolutoria y a ordenar el efecto pedido por el acreedor, ya sea
la restitucin de la cosa, etc., pero ellos se han producido desde que
se cumple la condicin.
Toda condicin opera en principio de pleno derecho, se requiere
disposicin especial para que no sea as, y ello ocurre en la condicin
resolutoria tcita (N 535). No existiendo nada semejante para la or-
dinaria, se aplica la regla general, que es muy fcil de comprobar.
En efecto, el Art. 1479 define la condicin resolutoria como la
que extingue un derecho, y no como la que da derecho al acreedor
para que se declare extinguido; el Art. 1487 dispone que cumplida
la condicin resolutoria deber restituirse lo que se ha recibido a tal
ttulo, sin exigir en momento alguno la declaracin judicial. Ella, en
cambio, est claramente establecida para la condicin resolutoria
tcita por el Art. 1489, y debe pedirse siempre al tribunal respectivo
que la declare.
Del hecho de que la condicin resolutoria ordinaria opere de pleno
derecho deriva otra consecuencia: que produce efectos universales, y
puede invocarla quien tenga inters en ella, pues no proviene de una
sentencia judicial de efectos relativos que la declare, sino de la ley.
628
Repertorio, T. IV, 2
a
ed., N 24, pg. 119.
508
LAS OBLIGACIONES
Prrafo 2
La condicin resolutoria tcita
629
521. Concepto. El Art. 1489 la establece en los siguientes trminos:
En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de
no cumplirse por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir a su arbitrio o
la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin de
perjuicios.
Podemos, pues, definirla como aquella que va envuelta en todo con-
trato bilateral, y en que el hecho futuro e incierto que puede provocar
la extincin del derecho de una de las partes es el incumplimiento de
sus obligaciones. La condicin resolutoria tcita se funda en la falta de
cumplimiento por el deudor.
El incumplimiento imputable de ste da un derecho alternativo al
acreedor: o exigir el cumplimiento o pedir la resolucin, y en ambos
casos, justamente porque la falta de pago obedece a dolo o culpa del
deudor, adems la indemnizacin de perjuicios.
522. Origen y desarrollo. El Derecho Romano no conoci la condi-
cin resolutoria tcita en los trminos del derecho moderno: si una de
las partes no cumpla su obligacin, el acreedor tena derecho a exigir
el cumplimiento; sin embargo, en la compraventa apareci algo seme-
jante, la ley comisoria, que era una estipulacin de las partes destinada
a dejar sin efecto el contrato si el comprador no pagaba el precio. En
los pactos innominados se reconoca tambin el derecho del acreedor
a dejarlos sin efecto, pidiendo la restitucin de lo dado o pagado por
l cuando no haba obtenido la contraprestacin.
Su origen prximo parece haber estado en el Derecho Cannico,
que la estableci por razones de equidad y de respeto a la palabra dada.
Ella lleg a ser subentendida en todo contrato bilateral, y as la estableci
el Cdigo francs (Art. 1184), del cual la recogi el nuestro, aunque con
algunas diferencias, principalmente que aqul permite al juez conceder un
plazo al demandado para el cumplimiento, segn las circunstancias.
630
629
La condicin resolutoria tcita es una modalidad en el incumplimiento del
contrato bilateral ms que del acto o contrato mismo. Su tratamiento lgico es, pues, en
los efectos de aqul, pero hemos preferido estudiarla como es tradicional entre nosotros
en la condicin misma, de cuyos caracteres y efectos participa, con la salvedad de ser
tcita y requerir declaracin judicial.
630
Un extenso estudio sobre la materia, en Arturo Alessandri Rodrguez, De la
compraventa y de la promesa de venta, M. de P., Santiago, 1918, T. 2, N
os
1.604 y siguientes,
pgs. 466 y siguientes.
509
Ella es aceptada generalmente por las legislaciones, que incluso,
segn veremos, tienden a hacerla ms estricta (N 535).
523. Fundamento. Mucho se ha discutido sobre el fundamento de
la condicin resolutoria tcita o pacto comisorio tcito, como tambin
se la llama, y se han dado numerosas interpretaciones al respecto:
1. La equidad.
Es evidente la razn de equidad y justicia que hay en que si una
de las partes no cumple su obligacin en un contrato bilateral, la otra
pueda a su vez desligarse del vnculo jurdico, dejando sin efecto el
contrato.
631
2. Voluntad presunta de las partes.
Se dice tambin que el legislador interpreta la voluntad presunta
de las partes, pues parece lgico concluir que el contratante diligente
no desea seguir ligado con quien no ha cumplido su obligacin, y esta
intencin ha estado presente al otorgarse el contrato.
3. La causa.
Para Henri Capitant, y sus seguidores, entre ellos Joulliot de la Mo-
randire, la condicin resolutoria tcita es una aplicacin de la teora
de la causa. Para estos autores, en los contratos bilaterales la causa de
la obligacin de una de las partes es la recproca obligacin de la con-
traparte; si ella no se cumple, no habra causa para el cumplimiento
del otro contratante.
632
Se ha rebatido esta teora diciendo que el contratante diligente
tiene una opcin para pedir el cumplimiento, y si puede hacerlo, es
porque el contrato tiene causa; pero a ello se ha replicado que si el
contratante diligente est facultado para exigir el cumplimiento, es
precisamente porque la obligacin cuyo pago solicita tiene causa, ya
que l ha cumplido su propia obligacin.
En cambio, hay otro argumento ms decisivo en contra de esta doc-
trina, y es que la causa es requisito de validez del acto o contrato, y basta,
en consecuencia, con que concurra al momento de su otorgamiento. Si
faltara la causa, la sancin sera la nulidad y no la resolucin. La verdad
es que la causa existi, pues ambas partes contrajeron obligaciones, la
una en beneficio de la otra, y la resolucin proviene del hecho de que
una de ellas no se cumpli.
631
RDJ, T. 28, sec. 1
a
, pg. 689.
632
RDJ, T. 30, sec. 2
a
, pg. 1. Vase Alessandri, ob. cit., T. 2, N 1.632, pg. 491.
510
LAS OBLIGACIONES
4. Interdependencia de las obligaciones.
Derivada de la anterior, pero evitando la crtica sealada, esta doc-
trina destaca que existe una ntima dependencia entre las obligaciones
recprocas del contrato bilateral, de manera que todo cuanto ocurra
con la obligacin de una de las partes, repercute necesariamente en la
obligacin de la otra.
Esta conexin se pone de manifiesto justamente en el incumplimiento
de algunas de las obligaciones, en una verdadera graduacin, que va
desde el caso en que ninguna de las partes cumpla su obligacin, en
que no pueden exigrselo recprocamente (excepcin del contrato no
cumplido, N 941), pasando a aquel en que una cumple o est llana a
cumplir, y la otra no, pero por caso fortuito, por lo que se extingue su
obligacin (teora del riesgo, N 1.205), y finalmente, si la obligacin no
se cumple por hecho o culpa del deudor, nace el derecho del acreedor
a pedir la resolucin.
524. La condicin resolutoria tcita como sancin, reparacin y garanta. To-
das las doctrinas sealadas tienen su parte de verdad, pero tambin es
cierto que el legislador establece la condicin resolutoria tcita como
proteccin al acreedor diligente, y una sancin al deudor que ha faltado
a su compromiso.
El acreedor se ve protegido por la resolucin que viene a cons-
tituir, unida a la indemnizacin de los perjuicios, una reparacin al
dao que sufre por el incumplimiento imputable, porque recupera
su propia prestacin, o ya no tendr que cumplirla, pues ha quedado
sin efecto el contrato.
Es al mismo tiempo una garanta para l, en el sentido amplio
del trmino (N 72), en su doble aspecto, porque frente a la amenaza
de verse privado del contrato, el deudor puede sentirse compelido
a cumplir la obligacin, y porque en caso de insolvencia de ste, si
la resolucin es oportuna, puede evitarse la necesidad de concurrir
con los dems acreedores con el riesgo de no pagarse en forma
ntegra.
Finalmente, la resolucin sanciona enrgicamente al deudor in-
cumplidor, privndolo de los beneficios del contrato, e imponindole,
adems, la obligacin de indemnizar los perjuicios.
525. Caractersticas de la condicin resolutoria tcita. Dentro de la
clasificacin de las condiciones, es:
1. Resolutoria, ya que tiene por objeto extinguir un derecho;
2. Es tcita, puesto que el legislador la subentiende en todo contrato
bilateral. No necesitan las partes estipularla, aunque pueden hacerlo,
tomando entonces el nombre de pacto comisorio.
511
Por ello se ha resuelto que la condicin resolutoria tcita es un
elemento de la naturaleza del contrato bilateral, y las partes pueden
acordar toda clase de estipulaciones al respecto,
633
en cuanto a su pro-
cedencia, renuncia, efectos, etctera.
3. Es negativa, pues consiste en que no ocurra un hecho: que una
de las partes no cumpla su obligacin;
4. Es simplemente potestativa, pues depende de un hecho volun-
tario del deudor.
526. Requisitos de la condicin resolutoria tcita. Enunciacin. Para que
opere la condicin resolutoria tcita es necesario:
1. Que se trate de un contrato bilateral;
2. Que haya incumplimiento imputable de una obligacin;
3. Que quien la pide, haya cumplido o est llano a cumplir su
propia obligacin, y
4. Que sea declarada por sentencia judicial.
Los examinaremos en los nmeros siguientes.
634
527. I. La condicin resolutoria tcita slo opera en los contratos
bilaterales. Que la condicin resolutoria tcita tiene lugar nicamente
en los contratos con prestaciones recprocas es una caracterstica de la
institucin, como que deriva de su propio fundamento en la interde-
pendencia de las obligaciones recprocas de las partes.
La ley lo dice expresamente, ya que el Art. 1489 comienza diciendo:
en todo contrato bilateral..., etc., disposicin que no podra aplicarse
por analoga por ser doblemente excepcional, en cuanto establece una
modalidad, y ms an porque ella es tcita.
Dentro de los contratos bilaterales, en cambio, se aplica a todos
ellos: arrendamiento,
635
compraventa, aun forzada,
636
permuta,
637
edi-
cin,
638
promesa,
639
etc.
No hay duda eso s que principalmente tiene lugar en la compra-
venta, donde incluso se la reglamenta especialmente.
Los tribunales han declarado en forma casi unnime que la con-
dicin resolutoria tcita tiene lugar nicamente en los contratos con
633
RDJ, T. 53, sec. 1
a
, pg. 165.
634
Una sentencia publicada en la RDJ, T. 90, sec. 1, pg. 14, seal el siguiente
presupuesto para que opere la accin resolutoria por incumplimiento: a. Que el contrato
sea bilateral; b. Que exista una obligacin pendiente; c. Que una de las partes no cumpla
su obligacin, y d. Que la contraparte haya cumplido la suya o est llana a hacerlo.
635
Repertorio, T. 4, 2
a
ed., pg. 128, N 64.
636
G.T. 1922, 2 sem., N 254, pg. 1084.
637
G.T. 1871, N 48, pg. 15.
638
RDJ, T. 37, sec. 1
a
, pg. 479.
639
a
, pg. 689.
512
LAS OBLIGACIONES
prestaciones recprocas.
640
Tambin han exigido que el contrato est
vigente.
641
Sobre este punto veremos sucesivamente:
1. La condicin resolutoria tcita en los contratos unilaterales;
2. La resolucin en los contratos de tracto sucesivo;
3. La resolucin en la particin, y
4. La resolucin en la sociedad. . La resolucin en la sociedad. La resolucin en la sociedad.
528. A. Situacin de los contratos unilaterales. Se ha discutido en Francia
si podra extenderse la resolucin por incumplimiento a los contratos
unilaterales. Ya hemos dicho que en nuestra legislacin ello no cabe,
aunque lo haya sostenido Luis Claro Solar.
642
En general, la resolucin no puede tener lugar en los contratos
unilaterales, y normalmente se traducira en una anticipacin en el
cumplimiento de la obligacin, una especie de caducidad del plazo
por el incumplimiento.
Y as, en el comodato si el comodatario infringe su obligacin de
emplear la cosa de acuerdo al contrato o su uso ordinario, el comodante
puede exigir la restitucin anticipada e inmediata de ella, aunque se
haya estipulado plazo para la devolucin (Art. 2177); igualmente, si el
acreedor prendario abusa de la cosa dada en prenda, el deudor puede
pedir su inmediata restitucin (Art. 2396, inc. final). Se trata, pues, de
obligaciones accesorias cuya infraccin permite exigir el cumplimiento
inmediato, mas no resolucin.
Donde ella podra tener lugar, en la renta vitalicia, pues si no se
pagara la renta cabra pedir la restitucin del precio, la ley la rechaza
expresamente (Art. 2271) y debe estipularse para que tenga lugar.
Tampoco si el contrato unilateral llega a ser sinalagmtico im-
perfecto, tendr aplicacin la resolucin, porque en tal caso el
acreedor debe indemnizaciones, y el deudor querr retener la cosa
que las ha producido y no devolverla como ocurrira con la reso-
lucin. Para el primer objeto la ley le otorga el derecho legal de
retencin (N 947).
Y hemos dejado para el ltimo el mutuo, porque es en torno a l
que ms se ha discutido el problema, y se ha producido un fallo aislado,
aceptando la resolucin.
643
Efectivamente, debe reconocerse que en el
mutuo se justifica si no la resolucin, cuando menos una disposicin que
640
Repertorio, T. 5, 3
a
ed., pg. 156, N 4. Aisladamente al mutuo, G.T. 1825,
N 2.635, pg. 1.574.
641
G.J. N 246, pg. 79.
642
Ob. cit., T. 10, N 157, pgs. 169 y sgtes.
643
Vase nota 640 de este primer tomo.
513
permita exigir el cumplimiento anticipado en caso de incumplimiento
parcial, como si deja de pagarse una cuota o los intereses en la opor-
tunidad convenida. En todo caso, en el estado actual de la legislacin
nuestra, no es procedente la resolucin.
529. B. La resolucin en los contratos de tracto sucesivo. La condi-
cin resolutoria tcita opera tambin en estos contratos, si ellos son
bilaterales, como el arrendamiento, pero toma el nombre especial
de terminacin y no de resolucin, porque produce efectos dife-
rentes.
Lo que caracteriza a tales contratos es que las obligaciones de las
partes se van cumpliendo y renovando peridicamente (N 81), y por ello
la terminacin opera slo hacia el futuro. El contrato se extingue, deja
de producir efectos, pero no se alteran los ya generados. Ellos quedan
a firme. Lo que diferencia la terminacin de la resolucin es que sta
tiene efectos retroactivos, de que carece totalmente la primera. Y as,
en un arrendamiento a dos aos plazo, si el arrendatario paga la renta
de los primeros 6 meses, pero deja entonces de cumplirlas, el contrato
puede darse por terminado, pero el arrendador no deber restituir las
rentas percibidas, porque mal podra a su vez el arrendador devolver
el uso y goce de la cosa arrendada.
644
530. C. La resolucin no tiene lugar en la particin. La particin, aun
cuando se haga por la va judicial, es un acto complejo, que participa
de ciertos caracteres del contrato, y desde luego puede ser fuente de
obligaciones para el adjudicatario, como por ejemplo en el caso de la
adjudicacin con alcances, esto es, si a un interesado se le dan bienes
que exceden su cuota en la comunidad y queda debiendo el saldo.
Hay unanimidad en los autores
645
y jurisprudencia
646
para negar a
los dems interesados la accin resolutoria, en caso de que el adjudi-
catario no pague los alcances.
Las razones son varias:
1. Porque si bien la particin participa de ciertos caracteres del
contrato, no lo es, y menos uno bilateral, y sabemos que la condicin
resolutoria tcita slo opera en stos, no pudiendo ampliarse su apli-
cacin por analoga, por las razones ya vistas;
644
Por va de ejemplo, RDJ, Ts. 22, sec. 1
a
, pg. 547, y 29, sec. 1
a
, pg. 262.
645
Claro Solar, ob. cit., T. 10. N 160, pg. 175. Manuel Somarriva, Indivisin y
Particin, 2
a
edicin. Santiago, 1956. Editorial Jurdica, T. 2, N 585, pg. 372. Marcos
Silva Bascun, La Particin de Bienes, 3
a
edicin. Santiago, 1948, N 365, pg. 286.
646
RDJ. Ts. 3, sec. 1
a
, pg. 66, y 5, sec. 1
a
, pg. 400; GT de 1915, sent. 468, pg. 1.223
y de 1922, sent. N 290, pg. 1.189. Declar la resolucin de una particin, RDJ, T. 46,
sec. 1
a
, pg. 459, pero por falla en la interposicin del recurso.
514
LAS OBLIGACIONES
2. Se opone igualmente el efecto declarativo de la particin, pues
no obstante los alcances, se supone que el adjudicatario ha sucedido
directamente al causante y no ha adquirido el derecho de sus comu-
neros (Art. 1344).
3. El Art. 1348 hizo aplicables a la particin las acciones de nulidad
y rescisin, pero nada dijo de la resolucin; cierto que el Art. 1353 agrega
que si no puede o no quiere intentarlas, el comunero conservar los
otros recursos legales para ser indemnizado, pero la accin resolutoria
no es indemnizatoria (N 814).
530 bis. D. La resolucin en el contrato de sociedad. La exclusin del socio.
En nuestra legislacin la sociedad es un contrato, y para los efectos de
la accin resolutoria tcita, debe considerarse bilateral.
Sin embargo, mientras en la doctrina se considera que el Art. 2101
del Cdigo Civil es una mera aplicacin de la condicin resolutoria
tcita al contrato de sociedad,
647
un fallo de la Corte de Concepcin
considera que el precepto es especial respecto al Art. 1489, por lo que
prima sobre ste.
648
El citado Art. 2101 dispone:
Si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa
de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el con-
trato, los otros tendrn derecho para dar la sociedad por disuelta.
Por cierto, pensamos que el precepto no es ms que una aplicacin
de la condicin resolutoria tcita, y por la gravedad de la infraccin re-
marca el derecho de los socios a disolver la sociedad, pero no creemos
que los priva del derecho alternativo de exigir el cumplimiento, y adems,
la indemnizacin de perjuicios. Por lo dems el Art. 2155 del Cdigo
Civil utiliza otras expresiones incluso ms drsticas, diciendo que no hay
sociedad si los socios no ponen algo en comn, lo que confirma que se
trata de meras expresiones legislativas.
Otra cosa muy distinta es lo altamente inconveniente que resulta
para los socios cumplidores tener que llegar a la disolucin de la so-
ciedad, o si exigen el cumplimiento, permanecer en sociedad con un
socio incumplidor. Ello ha hecho que se haya desarrollado en el exterior
la teora de la exclusin del socio,
649
que permite que la sociedad
647
Arturo Davis, Sociedades Civiles y Comerciales, pg. 274, Editorial del Pacfico S.A.,
Santiago de Chile, 1963; lvaro Puelma Accorsi, Sociedades, T. I, pg. 366, Editorial
Jurdica de Chile, 1996.
648
G.T., 1920, 1
er
sem., N 134, pg. 600.
649
Vase La exclusin del socio, traduccin y notas de derecho espaol por Juan
Magem Morgades, Editorial AHR, Barcelona, ao 1958, y La exclusin de socios-causas
legales, Rafael Garca Villaverde, Editorial Montecorvo S.A., 1977.
En fallo publicado en la G.J. N 256, pg. 17, la C.S. declar arbitrario e ilegal y
acogi una proteccin en un caso de exclusin de un socio de una cooperativa.
515
contine entre quienes han cumplido el pacto social, dejando fuera
al incumplidor.
El Cdigo de Comercio espaol desarrolla ampliamente esta teora
(Arts. 186 a 220). Nuestra legislacin la contempla parcialmente para
algunas situaciones, por ejemplo, en los Arts. 2072 y 2073 la establece
para el caso de justa renuncia o justa remocin del socio administrador
designado en el acto constitutivo, pero no est claro que con ello sea
excluido de la sociedad el socio administrador. Ms claros son al res-
pecto los Arts. 379 y 404 N 2 del Cdigo de Comercio para la sociedad
colectiva comercial, y que se aplican a las sociedades de responsabilidad
limitada en virtud de lo dispuesto en el N 4 de la Ley N 3.918, de 14
de marzo de 1923.
Dispone el Art. 379:
El retardo en la entrega del aporte, sea cual fuere la causa que lo
produzca, autoriza a los asociados para excluir de la sociedad al socio
moroso o proceder ejecutivamente contra su persona y bienes para
compelerle al cumplimiento de su obligacin.
En uno y otro caso el socio moroso responder de los daos y per-
juicios que la tardanza ocasionare a la sociedad.
Por su parte, el Art. 404 establece las prohibiciones de los socios,
y entre ellas aplicar los fondos comunes a sus negocios particulares y
usar en stos los de la firma social.
Segn el inciso final de la disposicin, fuera de otras sanciones el in-
fractor podr tambin ser excluido de la sociedad por sus consocios.
Puede apreciarse que se trata de una resolucin parcial (rescisin
parcial dice equivocadamente el Cdigo espaol).
En materia de sociedades annimas de acuerdo al Art. 17 de la Ley
N 18.046, de 22 de octubre de 1981, cuando un socio no pague el todo
o parte de las acciones por l suscritas, la sociedad podr vender en la
bolsa de valores, por cuenta y riesgo del moroso, las acciones que sean
necesarias para el pago, sin perjuicio de otras sanciones que pudieran
contemplar los estatutos. En tal caso el excluido disminuye su participa-
cin social pudiendo quedar hasta excluido de la sociedad. Pero adems
la exclusin se puede producir, por ejemplo, por el embargo y remate
de acciones, por el caso del Art. 18, por fallecimiento no registrado en la
sociedad dentro del plazo de cinco aos contado desde que ocurri, etc.
Por eso la institucin de la exclusin del socio tiene mayor resistencia y
gravedad en las sociedades de personas y menos en las de capital.
La pregunta que cabe es si puede aplicarse conforme a nuestra legis-
lacin la exclusin del socio en cualquier caso de incumplimiento grave
o slo procede en los eventos expresamente previstos por la ley.
Como habr siempre argumentos poderosos en uno u otro sentido,
sera conveniente establecerla como regla general, porque la disolucin
516
LAS OBLIGACIONES
de la sociedad siempre ser un perjuicio para los socios y tambin puede
serlo para terceros contratados por ella.
La teora econmica de la empresa moderna exige su permanencia,
por los conflictos, para los proveedores, para sus clientes, acreedores
y contratantes en general que provoca su desaparicin jurdica. Para
solucionar estos problemas se ha recurrido a figuras jurdicas, como
es hacer responsables a quienes realmente estn detrs de la persona
jurdica (231 bis). Otra solucin es esta de permitir que la sociedad
contine excluyendo al socio incumplidor.
531. II. Incumplimiento culpable de la obligacin. El hecho del cual
depende la resolucin es el incumplimiento de alguna obligacin, por
parte de uno de los contratantes; por ejemplo, el comprador no paga
el precio de la compraventa, el vendedor no entrega la cosa vendida,
el socio no entrega el aporte prometido, el prometiente vendedor se
niega a otorgar la escritura definitiva de compraventa prometida, etc.
Veremos en los nmeros siguientes tanto el incumplimiento como
la imputabilidad del mismo al deudor.
532. A. El incumplimiento. La condicin resolutoria tcita pertenece
al captulo del incumplimiento (N 790).
650
Cuando estudiemos ste
veremos que admite varias clasificaciones; aqu se est hablando del
incumplimiento voluntario imputable. Por ello no procedera la reso-
lucin si se deja de cumplir por haberse extinguido la obligacin por
algn otro modo, como sera la novacin,
651
nulidad, etc.
El incumplimiento tambin puede ser total o parcial, en dos sentidos:
ya sea porque no se ha cumplido ntegramente una obligacin, o porque
siendo ellas varias, se han cumplido algunas y otras no. En ambos casos se
ha discutido en doctrina la procedencia de la resolucin.
En Francia se reconoce al juez facultad para negar la resolucin aun si
hay incumplimiento imputable, si en su concepto no ha tenido la suficiente
gravedad; esta facultad la derivan de la que le concede al juez el mismo
precepto del Art. 1184 para otorgar un plazo de gracia al deudor para el
cumplimiento. El Cdigo italiano lo dice expresamente en su Art. 1455.
En consecuencia, si el deudor ha cumplido parcialmente o el in-
cumplimiento incide en una obligacin secundaria, es posible que
no se d lugar a la resolucin, sino nicamente al cumplimiento si es
posible, o la indemnizacin de perjuicios.
650
Vase nota 629 de este primer tomo.
651
G.T. de 1875, N 2.037, pg. 921. En el mismo sentido si ha operado algn
modo de extinguir la obligacin: RDJ, Ts. 4, sec. 1
a
, pg. 14; 26, sec. 2
a
, pg. 26, y 33,
sec. 2
a
, pg. 49.
517
En nuestra legislacin se han planteado ambos problemas; y a falta
de una disposicin como la del francs, la opinin dominate es que el
juez carece de facultades para calificar en el Cdigo chileno la resolu-
cin y debe otorgarla si se cumplen los requisitos de ella. Quienes as
piensan se fundan, adems, en la letra misma del Art. 1489, que no hace
distincin alguna y habla en general de no cumplirse la obligacin, y
tanto deja ella de cumplirse si la falta de pago es parcial como si es total.
As se ha resuelto reiteradamente.
652
De ello fluyen dos consecuencias, una plenamente justificada y la
otra ya no tanto y que no podemos compartir.
La primera, que si la obligacin se ha cumplido en una parte y en el
resto no, procede la resolucin. Es el caso tan frecuente de las ventas a
plazo, con pagos fraccionados, en que el deudor deja de cumplir alguna
de ellas, habiendo pagado las dems. Tan procedente es la resolucin
que el Art. 1875 declara que si la compraventa se resuelve por no pago
del precio, el comprador, a su vez, tiene derecho para que se le restituya
la parte del mismo que hubiere pagado (N 560).
653
En cambio, no estamos de acuerdo en que el incumplimiento de
algunas obligaciones del mismo contrato, de carcter totalmente acce-
sorio y secundario, no obstante haberse cumplido las principales, pueda
dar lugar a la resolucin.
654
En primer lugar, porque puede dejarse sin
efecto un contrato por minucias, y en seguida porque no corresponde a
la esencia de la institucin, derivada de la infraccin de las obligaciones
recprocas que constituyen la bilateralidad del contrato: el precio y la
cosa en la venta, la renta y el goce en el arrendamiento, etc.
533. B. La imputabilidad del incumplimiento. Ya decamos que no
todo incumplimiento dar lugar a la resolucin del contrato; debe ser
voluntario e imputable, esto es, con culpa o dolo del deudor. Si es por
caso fortuito o fuerza mayor no habr lugar a la resolucin, porque
la obligacin se habr extinguido por otro modo de poner trmino
a las obligaciones: la imposibilidad en el cumplimiento (N 1.187),
que nuestro Cdigo reglamenta bajo el nombre de prdida de la cosa
debida.
652
Por va de ejemplo, RDJ, Ts. 18, sec. 1
a
, pg. 355; 27, sec. 1
a
, pg. 177, y 37, sec. 1
a
,
pg. 479. En el segundo caso una persona haba adquirido en una casa comercial un
automvil de tal marca, ao y modelo, y slo le haban respetado la marca, pero el ao y
modelo eran diferentes. Con toda justicia se acogi la demanda de resolucin. Alessandri,
De la compraventa, etc., T. 2, N
os
1.662 y siguientes, pgs. 543 y siguientes.
653
En fallo publicado en L.S. N 29, pg. 81, no se acoge una resolucin parcial
de contrato de ejecucin de obra.
654
Dio lugar a resolucin por tal concepto, RDJ, T. 35, sec. 1
a
, pg. 400, y T. 92,
sec. 2, pg. 7. En contra, G.T. de 1920, 2 sem., N 142, pg. 610.
518
LAS OBLIGACIONES
El Art. 1489 no lo dice as expresamente, pero es obvio que el in-
cumplimiento debe ser imputable al deudor, por la razn ya sealada, y
porque, adems, el precepto permite cobrar perjuicios, y el deudor slo
los debe cuando hay dolo o culpa de su parte (N 825). Finalmente, en
la resolucin de la compraventa por el no pago del precio, el Art. 1873
exige expresamente que el comprador est en mora de pagarlo en el
lugar y tiempo estipulado.
As lo ha reconocido la jurisprudencia,
655
que adems ha agregado
que el deudor debe estar colocado en mora.
656
534. III. El acreedor debe haber cumplido su propia obligacin o estar llano
a cumplirla. Tampoco lo dice expresamente el Art. 1489, pero deriva
de las disposiciones que rigen el incumplimiento. En efecto, veremos
en su oportunidad el Art. 1552, segn el cual en los contratos bilate-
rales ninguno de los contratantes est en mora de cumplir lo pactado
mientras el otro no cumple o se allana a cumplir la suya en la forma y
tiempos debidos.
Pues bien, si el acreedor incumpliente demanda la resolucin, el
deudor le opondr a su requerimiento la excepcin derivada de dicho
precepto y que toma el nombre de excepcin del contrato no cumpli-
do. Cuando lo estudiemos, sealaremos sus caractersticas y requisitos
(N
os
941 y siguientes).
Pero desde ya queremos destacar que la jurisprudencia ha reconocido
ampliamente la procedencia de esta excepcin a la resolucin
657
y que
existe una verdadera laguna en nuestra legislacin, como en muchas
otras en este sentido.
En efecto, la excepcin del contrato no cumplido tiene un efecto
meramente paralizador de la demanda contraria, pero no la fuerza
sino indirectamente a cumplir. Normalmente el acreedor se allanar a
hacerlo, para poder pedir la resolucin o el cumplimiento, pero bien
puede ocurrir que ninguna de las partes quiera cumplir, en cuyo caso
si no lo hacen de comn acuerdo no hay solucin legal para poner tr-
mino al contrato, que quedar en el aire hasta que alguna de las partes
se decida a cumplir o se venzan los plazos de prescripcin.
La dificultad para el acreedor es comprobar este requisito, por lo
que en muchos casos la excepcin termina siendo una mera excusa
para justificar un incumplimiento.
Ante nuestros tribunales se han presentado dos casos en que el
promitente vendedor peda la resolucin de una promesa de venta
655
RDJ, T. 33, sec. 1
a
, pg. 486.
656
Repertorio, T. 4, 2
a
ed., pg. 115, N 6.
657
Repertorio, T. 4, 2
a
ed., pg. 115, N 7.
519
porque el promitente comprador no haba cumplido su obligacin,
y ste se defendi alegando que el primero tampoco haba cumplido
la suya. La Corte Suprema, reconociendo la existencia de la laguna
jurdica, opt por dar lugar a la extincin del contrato, ya que nin-
guno de los contratantes quera seguir ligado por el vnculo jurdico,
pero no a la indemnizacin de perjuicios que requiere mora, y en
este caso no poda existir para ninguna de las partes, de acuerdo al
citado Art. 1552.
658
535. IV. La condicin resolutoria tcita requiere sentencia judicial. Vimos
en su oportunidad que la condicin resolutoria ordinaria opera de
pleno derecho, por el solo hecho de producirse el evento previsto para
la resolucin (N 520).
En cambio, la condicin resolutoria tcita no opera de pleno de-
recho, sino que requiere sentencia judicial. El Cdigo francs lo dijo
en forma expresa, y el nuestro no, pero igualmente la jurisprudencia
y doctrina son unnimes al respecto.
659
Lo prueba la letra del precepto que comienza diciendo en su inc. 2:
pero en tal caso, expresin que no tiene otro sentido que contraponer
los efectos de la condicin resolutoria tcita a la ordinaria. Es como decir:
pero entonces la extincin no se produce de pleno derecho, sino que el
acreedor puede pedirla u optar por el cumplimiento. Y al decir que el
acreedor puede pedirla, est demostrando que no ha operado an, pues
de no ser as no habra necesidad de solicitarla.
Se ha dicho tambin que prueba lo mismo el hecho de que el acreedor
pueda pedir el cumplimiento, y que si le es posible hacerlo es porque el
contrato no est resuelto, porque si as fuera la obligacin estara ya extin-
guida. Se dice que mal puede exigirse el cumplimiento de una obligacin
que ya termin. Pero la verdad es que el argumento no es convincente,
porque el Art. 1487 establece para toda condicin resolutoria, incluidas,
naturalmente, tanto la ordinaria como la tcita, la posibilidad para el
acreedor de renunciar la resolucin; en consecuencia, aun cuando ella
operara de pleno derecho, al acreedor le bastara con manifestar su
renuncia, para poder exigir el cumplimiento.
658
RDJ, Ts. 28, sec. 1
a
, pg. 689 y 57, sec. 1
a
, pg. 274.
En igual sentido, C.S. de 4 de diciembre de 2003: G.J. N 282, pg. 37.
659
Por va ejemplar, RDJ, Ts. 48, sec. 1
a
, pg. 574; 60, sec. 1
a
, pg. 58; 61, sec. 1
a
,
pg. 58, y 65, sec. 1
a
, pg. 314. Fallos del Mes, N 119, pg. 217, sentencia N 5, y G.J.
N 175, sent. 3, pg. 30, y 87, sec. 2
a
, pg. 432. Se ha sostenido aisladamente Ales-
sandri cita a Ruperto Bahamondes en tal sentido en ob. cit., pg. 161 que la resolucin
se produce al solicitarse y la sentencia se limita a constatarla, lo que tendra como con-
secuencia que el pago posterior no la inhibe. Vase tambin al mismo Alessandri, De la
Compraventa, etc., T. 2, N 1.682, pgs. 590 y siguientes.
520
LAS OBLIGACIONES
Ello no quita que por las razones claras del texto apuntadas, la
condicin resolutoria tcita requiera sentencia judicial, lo que se ha
pretendido justificar doctrinariamente argumentando que si no que-
dara al arbitrio del deudor negligente romper el vnculo contractual,
bastndole para ello con dejar de cumplir su obligacin. Ya hemos visto
que el argumento es muy dbil, porque el acreedor puede renunciar
a la resolucin y pedir el cumplimiento, y porque, adems, el deudor
queda sujeto a la indemnizacin de perjuicios.
La verdad es que la solucin es altamente inconveniente, sobre
todo en los tiempos que corren, porque da al deudor la posibilidad de
postergar el pago durante toda la secuela del juicio ordinario, como
es el de resolucin, y cumplir la obligacin posteriormente, si es de
dinero, con moneda desvalorizada.
La nica justificacin real es el derecho optativo del acreedor, pues
es preciso que ste se pronuncie por cul de los caminos va a tomar:
si el de la resolucin o del cumplimiento, decisin que importa no
slo al deudor, sino a terceros. Las legislaciones ms modernas, como
la alemana, suiza, polaca, austriaca, italiana, etc., han solucionado el
punto, estableciendo un requerimiento al deudor para que cumpla o
quede constituido en mora, ocurrido lo cual el acreedor pronuncia su
opcin, o queda resuelto ipso facto el contrato. Pero posteriormente ya
no se puede cumplir la obligacin en el curso del juicio (Arts. 1453,
inc. final, y 1454 del Cdigo italiano).
En nuestra legislacin, en cambio, el acreedor tiene que demandar
la resolucin por medio de la accin resolutoria (N 545), y como ella
no se produce mientras no es declarada, el deudor puede, segn deca-
mos, pagar la obligacin impidiendo la resolucin hasta el momento
en que se dicte la sentencia respectiva. As lo han estimado en forma
unnime la doctrina y jurisprudencia.
660
De acuerdo al Art. 310 del C.P.C., la excepcin perentoria de pago
de la deuda que se funde en antecedente escrito puede oponerse
hasta la citacin para sentencia en primera instancia y hasta antes de
la vista de la causa en segunda. Hasta ese momento el deudor puede
pagar.
661
660
Vase Repertorio, T. 5, 3 ed., pg. 162, N 36. Por excepcin, en contra G.T.
1915, 1
er
sem., N 349, pg. 868, y 1917, 2 sem., N 306, pg. 983.
661
Igual nota anterior, y RDJ, Ts. 48, sec. 1, pg. 547, y 65, sec. 1, pg. 314. Se ha
fallado que esto se aplica incluso ante jueces rbitros: F.M. N 417, sent. 4, pg. 553.
Otro fallo publicado en la RDJ, T. 60, sec. 2, pg. 106, sostiene que en el caso
propuesto el deudor no tiene que oponer excepcin de pago, y no se aplica el precepto
citado, porque con ello cumple el objeto mismo del juicio, y por tanto puede pagar en
cualquier momento, lo que es un evidente error.
521
Si el acreedor se niega a recibir el pago, el deudor deber hacerlo
por consignacin (N 628).
662
Junto con el pago de la deuda misma,
debe hacerlo de sus intereses, si los hay, y de las costas judiciales, porque
son gastos del pago.
663
536. Paralelo entre la condicin resolutoria ordinaria y la tcita. Se asi-
milan por sus caractersticas y efectos, que son en general los mismos;
difieren nicamente:
1. En la ordinaria, el hecho futuro e incierto del cual depende
la resolucin puede ser cualquiera, menos el incumplimiento de una
obligacin de un contrato bilateral, que es precisamente el evento de
que ella depende en la resolutoria tcita;
2. sta se subentiende en todo contrato bilateral; la ordinaria se
aplica a cualquier negocio jurdico, pero siempre que se la estipule;
3. La condicin resolutoria ordinaria opera de pleno derecho, y
la tcita en virtud de sentencia judicial;
4. En la primera, slo hay resolucin, nunca por s sola da derecho
al cumplimiento ni a la indemnizacin de perjuicios; en la tcita, hay
incumplimiento, derecho optativo del acreedor al cumplimiento o la
resolucin y en ambos casos, indemnizacin de perjuicios;
5. En sta, el deudor puede atajarla pagando; la ordinaria no puede
ser enervada porque se produce de pleno derecho, y
6. La condicin resolutoria tcita debe demandarla el acreedor,
mientras que la ordinaria puede hacerla efectiva a quien interese la
resolucin.
Prrafo 3
El pacto comisorio
537. Concepto y reglamentacin. El Cdigo se refiere al pacto comi-
sorio en el prrafo 10 del Ttulo 23 del Libro 4, que es el ttulo de
la compraventa. Quiso prevenir con ello algunos inconvenientes de
interpretacin que se presentaban en Francia por no haberse regla-
mentado esta estipulacin, pero desgraciadamente, lejos de conseguir
su objetivo, cre complicaciones mayores, que afortunadamente hoy
da deben considerarse superadas.
El Art. 1877 dispone: por el pacto comisorio se estipula expresa-
mente que, no pagndose el precio al tiempo convenido, se resolver
el contrato de venta.
662
RDJ, T. 46, sec. 2
a
, pg. 3. Considerada que no es pago por consignacin, RDJ,
T. 61, sec. 1
a
, pg. 58.
663
RDJ, T. 60, sec. 2
a
, pg. 106. Vase N 619.
522
LAS OBLIGACIONES
Entindase siempre esta estipulacin en el contrato de venta; y
cuando se expresa, toma el nombre de pacto comisorio, y produce los
efectos que van a indicarse.
El inc. 2 es redundante para evitar malentendidos, porque temi
el legislador que se pensara que por reglamentarse el pacto comisorio,
no operaba en la compraventa la clusula resolutoria tcita; sin em-
bargo de haberlo dicho en el Art. 1826, inc. 2, para la obligacin del
vendedor de entregar la cosa, y en el Art. 1873, para la del comprador
de pagar el precio.
En seguida, el mismo inc. 2 repite al 1 y han permitido entender
que el pacto comisorio slo tiene lugar en la compraventa y para la
obligacin de pagar el precio. Sin embargo, como lo diremos en el
nmero siguiente, el pago comisorio es de aplicacin general a todos
los contratos. En consecuencia, el pacto comisorio no es sino la misma
condicin resolutoria tcita del Art. 1489, pero expresada por las partes
en el contrato.
538. El pacto comisorio es de aplicacin general. Como lo decamos,
la manera de reglamentar el legislador la institucin podra llevar a
pensar que slo procede en la compraventa y respecto de la obligacin
del comprador de pagar el precio.
Pero ello evidentemente no es as, y la condicin resolutoria tcita
puede estipularse en cualquier contrato, respecto de cualquiera de las
obligaciones de las partes, y desde luego en la misma compraventa, para
la del vendedor de entregar la cosa vendida.
664
Las principales razones
para as concluirlo son varias:
1. Es slo una razn histrica la que llev al legislador a tratar el pacto
comisorio en la compraventa y referido a la obligacin de pagar el precio,
como un recuerdo de la ley comisoria romana limitada a ella (N 522);
2. Pero lo ms importante es que esta estipulacin, aunque el legis-
lador no la hubiere contemplado expresamente, es perfectamente lcita,
porque estamos en el terreno de la libertad contractual. El Art. 1489 es
meramente supletorio de la voluntad de las partes; de comn que era
la condicin resolutoria tcita pas a subentenderse, pero no se divisa
qu inconveniente puede haber para que las partes estipulen aquello
que sin el pacto de todos modos va a existir por disposicin de ley, y
3. Las partes pueden estipular cualquier hecho posible y lcito
como condicin resolutoria, aun el ms caprichoso, por qu no podran
convenir que lo fuera el incumplimiento de una obligacin?
664
Creemos que tampoco hay inconveniente para estipular la resolucin por incum-
plimiento en los contratos unilaterales, con el efecto propio de anticipar el cumplimiento
(N 528). La mejor prueba la da el Art. 2271, que lo acepta en la renta vitalicia.
523
Nada de raro tiene, pues, que los autores y jurisprudencia se in-
clinen en este sentido,
665
y que la clusula sea muy frecuente en los
arrendamientos y promesas de contrato.
Hasta aqu la imprecisin legislativa no ha producido mayores tro-
piezos, pero s comienzan a aparecer cuando se trata de dilucidar por
qu normas se rige el pacto comisorio en otros contratos, si por las
mismas dadas por el legislador en los Arts. 1878 y siguientes, o por las
generales de la condicin resolutoria tcita y de la ordinaria, proble-
ma a que nos abocaremos una vez enunciada la clasificacin del pacto
comisorio, que es esencial para su solucin.
539. Pacto comisorio simple y calificado. Es sta una distincin que
ha hecho la doctrina; el primero se limita a reproducir el Art. 1489, y
estipular, en consecuencia, que el contrato se resolver en el caso de
que alguna de las partes no cumpla lo pactado.
El pacto comisorio calificado o con clusula de resolucin ipso
facto se caracteriza por esto ltimo, es decir, porque las partes han
buscado alterar los efectos normales de la resolucin, conviniendo
que el contrato se resuelva de pleno derecho de inmediato por el solo
incumplimiento.
La diferencia, pues, estriba en que el pacto comisorio simple no
altera las reglas ya estudiadas de la condicin resolutoria tcita, mien-
tras que el calificado s. Veremos la influencia que ello tiene en los
nmeros siguientes.
540. I. El pacto comisorio simple. Como decamos, el pacto comisorio
simple no difiere mayormente de la condicin resolutoria tcita, y en
consecuencia, como sta, requiere de sentencia judicial que declare la
resolucin, y el deudor puede pagar en el curso del juicio.
El legislador dio normas para la compraventa por no pago del precio
en el Art. 1878: por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la
eleccin de acciones que le concede el Art. 1873, y ste a su vez, dispo-
ne: si el comprador estuviere constituido en mora de pagar el precio
en el lugar y tiempo dichos, el vendedor tendr derecho para exigir el
precio o la resolucin de la venta, con resarcimiento de perjuicios.
No hay duda que este pacto comisorio requiere sentencia judicial,
porque la ley da derecho al acreedor a exigir la resolucin, con lo cual
queda dicho que ella an no se ha producido.
Por otro lado, nada hay en la estipulacin de las partes que indique
el deseo de alterar las reglas legales normales, que son para el incumpli-
miento, las de la condicin resolutoria tcita del Art. 1489; si el pacto
665
a
, pg. 481, y fallos de la nota 671 de este
primer tomo.
524
LAS OBLIGACIONES
comisorio no es sino sta estipulada, no se ve por qu razn va a producir
otros efectos si los contratantes nada han dicho en tal sentido.
El punto es ms discutible en los dems contratos en cuanto a las
normas que se aplican, pero no en lo que respecta a la forma en que
opera, pues siempre requiere sentencia judicial, cualquiera que sea la
solucin que se d al primer punto.
En efecto, para algunos, habiendo el legislador reglamentado el
pacto comisorio en la compraventa para el caso de no pagarse el precio,
las mismas normas deben aplicarse a las dems obligaciones de este
contrato y en los otros en que se estipule, por la analoga que existe.
Desde luego, con esta posicin no hay duda de que el pacto operar
previa sentencia judicial, pero ello tiene, adems, importancia en otro
aspecto: se le aplicara el plazo especial de prescripcin de 4 aos del
Art. 1880, y no el de la condicin resolutoria tcita, que es el general
de 5 aos (N 551).
666
Otros, en cambio, sostienen, y es a nuestro juicio la interpretacin
correcta, que el pacto comisorio en los dems contratos y en la misma
compraventa para otras obligaciones que no sean la de pagar el precio
no fluye de la reglamentacin legal, sino que se sustenta exclusivamente
en la libertad de convenciones, por lo cual no hay razn para aplicarle
dichos preceptos en forma analgica, dado que son excepcionales. En
consecuencia, si las partes nada han dicho sobre la forma en que operar,
rigen las normas supletorias dadas por el legislador para la misma situacin,
y que son las de la condicin resolutoria tcita. Nada hay efectivamente
en la convencin que pretenda derogarla. En consecuencia, existe el ya
estudiado derecho de opcin del acreedor, la resolucin se produce con
la sentencia judicial, pero no se aplica el plazo de prescripcin especial
del Art. 1880.
En conclusin, el pacto comisorio simple no es sino la condicin
resolutoria tcita estipulada y produce los mismos efectos de sta, sea
en la compraventa o en cualquier otro contrato, con la sola salvedad
que en la primera, en caso de no pago del precio, est sujeta a pres-
cripcin especial.
541. II. El pacto comisorio calificado. Dispone el Art. 1879: si se esti-
pula que por no pagarse el precio al tiempo convenido, se resuelva ipso
facto el contrato de venta, el comprador podr, sin embargo, hacerlo
subsistir, pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro horas
siguientes a la notificacin judicial de la demanda.
Lo que caracteriza el pacto comisorio calificado es esta estipulacin
de resolucin ipso facto, en que ya las partes pretenden alterar los efectos
666
Alessandri, De la compraventa, etc., ob. cit., T. 2, N 1.702, pgs. 652 y sigtes.
525
normales de ella. Naturalmente que no es necesario utilizar esta frase
o expresin, sino cualquiera equivalente: sin necesidad de juicio, de
pleno derecho, inmediatamente, etctera.
667
Vuelve a aparecer aqu si que con ms intensidad la discusin res-
pecto a cmo opera en este caso el pacto comisorio, y la jurispruden-
cia
668
y doctrina, tienden a uniformarse en orden a distinguir entre
la compraventa por no pago del precio, y toda otra estipulacin de
resolucin ipso facto.
542. A. El pacto comisorio calificado en la compraventa y por no pago del
precio. Este pacto se rige por el Art. 1879 antes transcrito; como puede
apreciarse, el precepto es limitativo. Altera la estipulacin de las partes,
porque lo que ellas han dicho es que el contrato se resolver ipso facto,
por el solo incumplimiento, y aun en tal caso la ley le da la posibilidad
al comprador de hacerlo subsistir pagando el precio en el brevsimo
plazo que otorga.
Pero se ha discutido cundo se produce la resolucin, si al dictarse
la sentencia judicial o al transcurrir dicho trmino de 24 horas. No se
controvierte mayormente si se requiere juicio; ello es evidente por las
siguientes razones:
1. Porque el Art. 1878, en relacin con el Art. 1873, segn hemos
dicho, permite al vendedor en el pacto comisorio optar entre pedir
la resolucin y el pago del precio, y tan pacto comisorio es el simple
como el calificado del Art. 1879, ya que este precepto est en el Prrafo
intitulado del pacto comisorio.
Pues bien, si el acreedor debe pedir la resolucin es porque ella
no se ha realizado de pleno derecho;
2. Adems, el Art. 1879 permite al deudor hacer subsistir el con-
trato, sin embargo de la estipulacin; ello revela que sta no produce
su efecto normal de dar por terminado de pleno derecho el contrato,
y, por otra parte, slo puede hacerse subsistir algo que no est ex-
tinguido, y
3. Finalmente, el plazo que la ley otorga al deudor para hacer sub-
sistir el contrato se cuenta desde la notificacin judicial de la demanda,
lo que prueba que es necesario un juicio.
Sin embargo, como decamos, para algunos la resolucin se pro-
duce al dictarse la sentencia que acoge la demanda, mientras que para
otros una vez que transcurren las 24 horas sin que el deudor cumpla su
667
a
, pg. 117; T. 46, sec. 1
a
, pg. 599; T. 65,
sec. 2
a
, pg. 22.
668
Vase la jurisprudencia del Art. 1879 en Repertorio, T. 6, pgs. 255 y siguien-
tes.
526
LAS OBLIGACIONES
obligacin.
669
En todo caso, lo que es evidente es que el comprador no
puede pagar si han transcurrido ms de 24 horas desde la notificacin
de la demanda.
Este plazo es fatal, ya que se utiliza la expresin en (N 459), y es
muy curioso porque es de horas. Debe tenerse cuidado, porque no es un
da, sino 24 horas, y as, por ejemplo si la demanda se notifica a las 10 de
la maana, puede pagarse hasta las 10 de la maana del da siguiente; en
cambio, si el plazo fuera de 1 da, podra pagarse hasta la medianoche del
da siguiente al de la notificacin. Dentro de este plazo debe pagarse el
precio, o la parte exigible del mismo con sus accesorios, y si el acreedor
lo resiste, deber recurrirse al procedimiento de la consignacin.
En conclusin, no hay ms diferencia, segn la opinin ms generali-
zada, entre la condicin resolutoria tcita y el pacto comisorio simple, por
un lado, y el calificado en la compraventa por no pago del precio que el
plazo que tiene el deudor para pagar, que es de 24 horas para este ltimo
y de todo el juicio en los dos primeros. Tanto el pacto comisorio simple
como el calificado en la compraventa por no pago del precio prescriben
de acuerdo al plazo especial del Art. 1880. No as la condicin resolutoria
tcita que lo hace de acuerdo a las reglas generales (N 551).
543. B. El pacto comisorio calificado en los dems casos. Es un problema
que ha dado mucho quehacer, pero que hoy en da debe considerarse
ya superado, siendo las siguientes las conclusiones:
1. Puede estipularse la resolucin ipso facto en cualquier contra-
to,
670
y aun en la misma compraventa en otras obligaciones que no sean
del pago del precio, y para ello puede utilizarse cualquier expresin.
Basta con que quede claramente establecido que no es necesaria la
intervencin judicial;
2. Ello deriva de la voluntad de las partes y no de la norma del
Art. 1879, que es limitativa, y, en consecuencia, se aplica nicamente
para el caso previsto, y
3. La estipulacin de las partes debe respetarse, y, en consecuen-
cia, la resolucin se produce de pleno derecho, tal como ellas lo han
querido y por el solo hecho del incumplimiento; la sentencia judicial
se limitar a constatar la resolucin ya producida.
As lo han declarado todos los ltimos fallos de nuestros tribunales,
relativos a los contratos de promesa y de arrendamiento, en que son
669
Barros Errzuriz, ob. cit., T. 3, pg. 165, y Fueyo, ob. cit., T. 1, N 111, pg. 135.
En contra, Alessandri, De la compraventa y la promesa de venta, T. 2, pg. 663, N
os
1.784
y siguientes.
670
Tambin en uno unilateral. Vase nota 664 de este primer tomo.
527
frecuentes las estipulaciones de este tipo.
671
La C.S. tambin lo acept La C.S. tambin lo acept
en una dacin en pago.
672
4. El acreedor puede, de acuerdo a la regla general del Art. 1487,
renunciar a la resolucin ya producida, porque est establecida en su
exclusivo beneficio, y, en consecuencia, pedir el cumplimiento.
Ha habido opiniones contrarias a lo aqu expuesto, y que pretendan
que si era lcito estipular pacto comisorio con clusula de ipso facto en otros
contratos, deba aplicrsele por analoga el Art. 1879, y en consecuencia
resolver que el deudor puede enervar la resolucin pagando dentro de las
24 horas siguientes a la notificacin de la demanda. Por tanto, requerira
tambin de un juicio para obtener la resolucin.
No estamos en absoluto de acuerdo con semejante opinin,
673
y
creemos que la expuesta al comienzo de este nmero es la correcta,
principalmente por las siguientes razones:
1. Que eso es lo que las partes han estipulado: que el contrato
se resuelva de pleno derecho, que no haya intervencin judicial, que
la resolucin se produzca sin necesidad de requerimiento ni juicio
alguno, ipso facto, inmediatamente por el solo incumplimiento, etc., y
no se divisa qu razn puede haber para prescindir de la convencin
de los interesados.
De acuerdo al Art. 1545, semejante estipulacin es una ley para las
partes, y no puede ser invalidada sino por causal legal o ser contraria
a las buenas costumbres o el orden pblico. No se ve en qu sentido
ella podra vulnerarlos, cuando las partes pueden convenir cualquier
condicin resolutoria, y ella resolver ipso facto, de pleno derecho, el
contrato (N 520), por qu no podra hacerlo el incumplimiento?
2. El legislador subentiende la condicin resolutoria tcita en todo
contrato bilateral; es ella un elemento de la naturaleza del contrato, y
las partes pueden libremente alterarla, ya sea derogndola para el que
671
RDJ, Ts. 24, sec. 1
a
, pg. 716; 37, sec. 1
a
, pg. 404; 41, sec. 1
a
, pg. 481; 46, sec. 1
a
,
pg. 109, con un interesante comentario de Vctor Santa Cruz; 51, sec. 2
a
, pg. 81; 52,
sec. 1
a
, pg. 134; 54, sec. 1
a
, pg. 57 y 65, sec. 2
a
, pg. 22, con un acabado estudio doc-
trinario. En fallo publicado en la G.J. N 291, pg. 8 (C.A. de Santiago de 4 de abril de publicado en la G.J. N 291, pg. 8 (C.A. de Santiago de 4 de abril de
2001) se aplic en un arrrendamiento.
En contra, G.T. de 1889, T. 1, N 1.415, pg. 964. F.M. N 180, sent. 6, pg. 214
(promesa).
672
G.J. N 252, pg. 66 (26 de junio de 2006). Un fallo de la C.A. de Santiago de Un fallo de la C.A. de Santiago de
4 de abril de 2001, publicado en G.J. N 251, pg. 86, lo aplic en un arrendamiento.
Otro fallo de la misma Corte de 26 de junio de 2001, se aplic con una dacin en pago:
G.J. N 252, pg. 66.
673
Por no aplicarse las reglas de la compraventa, este pacto comisorio prescribe
de acuerdo a las reglas generales y no al Art. 1880 (N 551).
Vase sobre esta opinin, Claro Solar, ob. cit., T. 10, N 184, pgs. 209 y sigtes.
En sentencia de 8 de marzo de 2004, publicada en G.J. N 285, pg. 97, la C.S.
aplic la que, a nuestro juicio, es la doctrina correcta.
528
LAS OBLIGACIONES
celebran, ya sea sometindola a otros requisitos, y tambin sus efectos,
y entre ellos el momento y forma en que opera.
La mayor aplicacin prctica del pacto comisorio se encuentra en
los contratos de promesa y de arrendamiento. En este ltimo se ha
solido discutir su procedencia en los arrendamientos regidos por leyes
especiales, en general, protectoras del arrendatario, y por lo dispuesto
en el Art. 1977 del Cdigo, que dice:
La mora de un perodo entero en el pago de la renta, dar derecho
al arrendador, despus de dos reconvenciones, entre las cuales medien
a lo menos cuatro das, para hacer cesar inmediatamente el arriendo, si
no se presta seguridad competente de que se verificar el pago dentro
de un plazo razonable, que no bajar de treinta das.
Por fortuna la jurisprudencia ha aplicado generalmente la resolucin
ipso facto a los contratos de arriendo, porque esa legislacin especial
no protege al arrendatario moroso y porque ha dicho que no se trata
de la resolucin que reglamenta el Art. 1977, sino de la expresamente
pactada entre las partes.
674
3. El legislador reglament el pacto comisorio en la compraven-
ta y slo para la obligacin del pago del precio. No hay razn alguna
para extender su aplicacin, lo que desde luego no puede hacerse por
analoga por su carcter prohibitivo. En efecto, en el fondo inhibe a las
partes en dicho caso para prescindir de los tribunales. Adems, que en la
compraventa el legislador tiene razones muy especiales para impedir que
ella quede sin efecto, por las complicaciones que puede importar para
la circulacin de los bienes, y por ello da toda clase de oportunidades
al deudor para pagar, llegando incluso a vulnerar la estipulacin de las
partes. Pero tales razones no militan, por ejemplo, en el arrendamiento
o promesa de contrato, que no son ttulos translaticios de dominio.
4. A falta de reglamentacin especial, la regla general en caso de
incumplimiento es la condicin resolutoria tcita, y por eso en el simple
considerbamos que ella se aplica; pero en el calificado, en cambio, las
partes han manifestado claramente su voluntad de que ella no rija, y en
consecuencia no cabe sino aplicar la regla ms general, la que es propia
de todas las condiciones, que operan de pleno derecho, sin necesidad
de declaracin judicial.
5. Finalmente, se ha sostenido que de aceptarse esta teora estara-
mos ante una condicin meramente potestativa dependiente de la sola
674
F.M. N 464, pg. 1042, sent. 11; N 453, sent. 17, pg. 1.654.
Sin embargo, en un caso en que se haba estipulado caducidad automtica de una
concesin en arrendamiento de un terreno municipal (sic), un fallo publicado en la
RDJ, T. 86, sec. 5, pg. 92, declar que se requera declaracin judicial aplicando las
normas de la compraventa. Pareca ms bien un caso de pacto comisorio calificado en
otros contratos, por lo cual el fallo resulta equivocado.
529
voluntad del deudor, ya que a ste le bastara no cumplir su obligacin a
su solo capricho para dejar sin efecto el vnculo. Bastara, por ejemplo,
al arrendatario con dejar de pagar la renta.
Pero este argumento ya lo hemos descartado, porque creemos
que no resiste mayor anlisis, ya que olvida la norma del Art. 1478
comn para toda condicin resolutoria (N 549), en cuya virtud el
acreedor puede renunciar a la resolucin ya producida, y podra, en
consecuencia, siempre usar el derecho de opcin con una variante: o
da por resuelto el contrato de pleno derecho, sin que el deudor pueda
enervarla pagando,
675
o renuncia a la resolucin y pide el cumplimiento
del contrato. Y en ambos casos le queda a salvo la accin de indemni-
zacin de perjuicios.
Para terminar, digamos que el Cdigo italiano ha resuelto todo el
problema de la clusula resolutoria expresa en un solo precepto: el
Art. 1456: la resolucin se produce de pleno derecho cuando el acreedor
declare a la otra parte que quiere valerse de la clusula resolutoria. As
le queda a salvo la posibilidad al acreedor, pero slo a l, de perseverar
en el contrato.
Prrafo 4
La accin resolutoria
544. El derecho de opcin del acreedor. Hemos visto que en el caso de
incumplimiento de una obligacin emanada de un contrato bilateral el
acreedor tiene una opcin: o pedir el cumplimiento o la resolucin, y
en ambos casos la indemnizacin de perjuicios, la que se gobierna por
las reglas generales, por lo cual nos remitimos a su tratamiento en la
Parte siguiente de esta obra (N
os
811 y siguientes).
676
Segn el Art. 1489, el derecho de opcin lo ejercita el acreedor a
su arbitrio, de manera que no podra oponerse por el deudor el abuso
del derecho (N 228, 1).
El acreedor no puede solicitar el cumplimiento y la resolucin,
677

675
Que la resolucin opere de pleno derecho tiene para el acreedor otras trascen-
dencias fuera de sta que el deudor no puede pagar en el juicio. As en el arrendamiento,
el arrendador puede demandar directamente de restitucin de la cosa arrendada, sin
necesidad de pedir la terminacin del contrato; en la promesa, disponer del objeto
prometido, etctera.
676
Se ha resuelto que si el acreedor acepta la indemnizacin no puede pedir la
resolucin: RDJ, T. 4, sec. 1
a
, pg. 344, sentencia criticada justamente por Somarriva,
Las obligaciones y los contratos ante la jurisprudencia, pg. 15, N 11.
677
RDJ, T. 24, sec. 2, pg. 60, y T. 90, sec. 2, pg. 11.
Se ha fallado que si el acreedor ejerce la accin en subsidio, no hay agravio en la
530
LAS OBLIGACIONES
porque son acciones totalmente incompatibles, pero podra hacerlo
siempre que una sea subsidiaria de la otra (Art. 17 del C.P.C.), y as
solicitar el cumplimiento, y para el caso de no ser ste posible, que se
declare resuelto el contrato.
Aunque ha habido mucha vacilacin injustificada en la jurispru-
dencia,
678
no habra inconveniente alguno para que el acreedor de-
mandara primero el cumplimiento, y luego abandonara esta peticin
para exigir la resolucin y viceversa;
679
no hay cosa juzgada entre un
juicio y el otro.
Tambin se ha fallado que no hay cosa juzgada entre un juicio en
que se pidi la resolucin del contrato, lo que fue rechazado porque
ste haba terminado por su vencimiento natural, con otro en que
se solicita la indemnizacin de perjuicios por incumplimiento del
deudor.
680
Se ha solido sostener que no se puede solicitar la indemnizacin de
perjuicios si no se demanda tambin o el cumplimiento o la resolucin
del contrato.
681
El precepto no ha dicho eso, sino que ya sea que se pida el cumpli-
miento o la resolucin, proceder la indemnizacin de los perjuicios,
pero no lo contrario, que para demandar stos haya que ejercer ne-
cesariamente la accin de cumplimiento o la resolutoria. Bien puede
suceder que el contrato haya terminado por otro captulo, pero que
proceda la indemnizacin de perjuicios.
Lo que es obvio es que si se ha pedido el cumplimiento y la indemni-
zacin de perjuicios como consecuencia de l, si no se acoge el cumpli-
miento tampoco puede acogerse la indemnizacin de perjuicios.
682
El cumplimiento se pedir por la va ejecutiva, si el ttulo es ejecu-
tivo (N 799), o por la ordinaria, en caso contrario; si la obligacin no
tiene un plazo especial, prescribir en 3 aos como ejecutiva, y en 5
como ordinaria (N 1.239).
Si el acreedor opta por la resolucin, deber ejercer la accin re-
solutoria, que pasamos a estudiar.
sentencia que la acoge y no procede, en consecuencia, que se deduzca en su contra
recurso de casacin: F.M. N 239, sent. 2, pg. 285.
678
RDJ, Ts. 24, sec. 1
a
, pg. 716, y 37, sec. 1
a
, pg. 404. En contra, G.T. de 1889,
T. 1, N 1.415, pg. 964.
679
Claro Solar, ob. cit., T. 10, N 171, pg. 193; Alessandri, De la compraventa..., etc.,
T. 2, N 1.848 y siguientes, pgs. 938 y siguientes.
680
C.S. 13 de septiembre de 2006. L.S. N 26, pg. 11.
681
G.J. julio de 2005, N 301, pg. 157, N 8.
682
F.M. N 241, sent. 3, pg. 382.
531
545. Concepto de la accin resolutoria. De acuerdo a lo expuesto an-
teriormente, la accin resolutoria es la que emana de la condicin
resolutoria en los casos que ella requiere sentencia judicial, y en cuya
virtud el contratante diligente solicita que se deje sin efecto el contra-
to por no haber cumplido la contraparte alguna de las obligaciones
emanadas de l.
La accin resolutoria deriva siempre de la condicin resolutoria,
pero nicamente en los casos que ella requiere sentencia judicial, y en
consecuencia:
1. En la condicin resolutoria tcita del Art. 1489;
2. En el pacto comisorio simple, en todo caso;
3. En el pacto comisorio calificado en la compraventa por no
pago del precio.
La accin resolutoria no procede cuando la resolucin se produce
de pleno derecho. Es un error que suele cometerse que la accin reso-
lutoria proviene de la condicin resolutoria. Ello no es as:
1. En la condicin resolutoria ordinaria, porque ella no requiere
sentencia judicial y opera de pleno derecho, y
2. Aunque se discute, segn veamos, tampoco procede en el pacto
comisorio calificado en otros contratos que no sean la compraventa, y
en sta si se trata de otra obligacin que no sea la de pagar el precio,
porque en nuestro concepto la clusula de resolucin ipso facto produce
su pleno efecto, y no se requiere sentencia judicial.
546. Caractersticas de la accin resolutoria. Enunciacin. Son las si-
guientes, dicho a modo de enunciacin, las principales caractersticas
de la accin resolutoria y que examinaremos en los nmeros que a
ste continan:
1. Es personal;
2. Es una accin patrimonial;
3. Es renunciable;
4. Es transferible y cedible;
5. Es prescriptible;
6. Puede ser mueble o inmueble, segn el objeto de que se
trate, y
7. Es indivisible.
547. I. La accin resolutoria es personal. La accin en estudio emana
del incumplimiento de obligaciones contractuales; tiene por objeto
hacer efectivos derechos de crdito, y en consecuencia es una accin
personal que corresponde al contratante diligente en contra del otro
contratante que no cumpli algunas de las obligaciones que le impuso
la convencin.
532
LAS OBLIGACIONES
Sin embargo de lo dicho, la accin resolutoria puede afectar a ter-
ceros principalmente en los casos de los Arts. 1490 y 1491, que luego
estudiaremos y que, dicho a modo de sntesis, permiten dejar sin efecto
las enajenaciones y gravmenes efectuados y constituidos por el deudor
en las cosas afectas a la condicin resolutoria, tratndose de bienes
muebles si el adquirente estaba de mala fe, y de inmuebles si aqulla
constaba en el ttulo respectivo inscrito.
Podra pensarse que en tales casos la accin es real, o cuando me-
nos mixta, ya que afectara a terceros que han adquirido derecho sobre
la cosa sujeta a condicin. Por ejemplo, A vende a B un inmueble en
$ 100.000 y se quedan debiendo $ 50.000 del precio. Si B vende a C el
inmueble sin haber pagado los $ 50.000 adeudados, A podr reivindicar
la propiedad de manos de C, una vez declarada la resolucin.
Pero ello no se debe a que la accin resolutoria sea real o mixta,
sino a que la accin reivindicatoria se funda en el efecto retroactivo de
la resolucin: mediante la ficcin de la retroactividad, en el ejemplo
se supone que A nunca dej de ser dueo del inmueble, y como es un
dueo sin posesin, puede ejercer la accin reivindicatoria.
No hay inconveniente para que se deduzcan conjuntamente la
accin resolutoria contra el deudor condicional y la reivindicatoria
contra el poseedor; en el ejemplo, contra B, la primera, y C, la segun-
da, de acuerdo a lo dispuesto en el Art. 18 del C.P.C.: en un mismo
juicio podrn intervenir como demandantes o demandados varias
personas, siempre que se deduzca la misma accin, o acciones que
emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho.... La una ser
consecuencia de la otra, y la jurisprudencia as lo ha reconocido.
683
Igual ocurre con la nulidad, que siendo accin personal, se puede
entablar conjuntamente con la reivindicatoria, porque tambin en tal
caso se trata de acciones que emanan directa e inmediatamente del
mismo hecho. Justamente en las actas de la Comisin Mixta que revis
el C.P.C., qued constancia de que el precepto se refera principalmente
a las acciones de nulidad y resolucin en relacin con la reivindicacin
consecuencial a ellas.
684
683
RDJ, Ts. 10, sec. 1
a
, pg. 507, y 21, sec. 1
a
, pg. 616; Alessandri, ob. cit., T. 2,
N
os
1.738 y siguientes; pgs. 746 y siguientes.
684
Sesin N 23: El seor Urrutia observa que nacen directa e inmediatamente de
un mismo hecho la accin reivindicatoria que fluye de la nulidad, resolucin o rescisin
de un acto o contrato. Personales, las acciones rescisoria, de nulidad y resolutoria, se
dirigen contra el contratante con el fin de terminar los efectos o anular los actos con-
tractuales: pero como de la infraccin declarada hay derecho para deducir la accin real
contra terceros, como lo establecen especialmente los artculos 1490, 1491 y 1689 del
Cdigo Civil, es til en todos conceptos que ambas acciones puedan tramitarse en un
mismo juicio. De este modo la sentencia sobre la accin personal empecer al poseedor
contra quien se reivindica.
533
548. II. La accin resolutoria es patrimonial. La accin resolutoria es
una accin netamente pecuniaria, susceptible de expresarse en dine-
ro, puesto que persigue dejar sin efecto un contrato patrimonial. No
procede en los actos de familia.
Y por ser de inters meramente privado, es renunciable, transmi-
sible, etc., segn veremos en los nmeros siguientes.
549. III. La renuncia a la resolucin. El acreedor puede renunciar a
la accin resolutoria puesto que est establecida en su solo beneficio. A
esta conclusin lleva la regla general del Art. 12, pero hay, adems, una
disposicin especial en el Ttulo 4 de las obligaciones condicionales,
para la condicin resolutoria en general.
En efecto, el Art. 1487 declara que cumplida la condicin resolutoria,
debe restituirse lo que se ha recibido bajo tal condicin, a menos que
sta haya sido puesta en favor del acreedor exclusivamente, en cuyo
caso podr ste, si quiere, renunciarla.
El precepto se refiere a la condicin resolutoria en general, pero no hay
inconveniente en aplicarlo a la tcita del Art. 1489; as se ha fallado.
685
La renuncia puede ser expresa o tcita, anterior a su cumplimiento
o una vez producido el incumplimiento del deudor.
Es expresa la que se efecta en trminos formales y explcitos. De
acuerdo a la parte final del Art. 1487, el acreedor puede ser obligado
por el deudor a que se pronuncie si har uso de la facultad que este
precepto le confiere para hacerlo.
Es tcita la que deriva de actos del acreedor que revelen su intencin
de renunciar la accin resolutoria; ya hemos dicho que aun cuando la
jurisprudencia ha vacilado al respecto, el solo hecho de pedir el cum-
plimiento no importa renuncia a la resolucin.
686
No hay inconveniente alguno para que el acreedor renuncie a la
accin resolutoria en el mismo contrato bilateral o con posterioridad
y antes del incumplimiento.
550. IV. La accin resolutoria es transmisible y transferible. En conse-
cuencia, podrn deducirla los herederos y cesionarios del acreedor,
687

y debern soportarla los herederos del deudor, todo ello de acuerdo a
las reglas generales, a las cuales no hay excepcin alguna.
685
RDJ, T. 53, sec. 1
a
, pg. 165. G.J. N 278, pg. 146 (sentencia de la C.A. de San-
tiago de 8 de agosto de 2003).
686
Se ha resuelto que renuncia tcitamente el acreedor que se adjudica en remate
la propiedad en el juicio de cumplimiento. RDJ, T. 30, sec. 1
a
, pg. 277; y el que acepta
pagos parciales: RDJ, T. 16, sec. 1
a
, pg. 34.
687
Alessandri, De la compraventa..., etc., ob. cit., T. 2, N 1.729, pg. 733, cree que
en la cesin de crdito no se traspasa la accin resolutoria sin estipulacin expresa, lo
que nos parece errneo.
534
LAS OBLIGACIONES
551. V. Prescripcin de la accin resolutoria. La prescriptibilidad es la
regla general de las acciones, mxime si son patrimoniales, y la resolu-
toria no escapa a ella.
Pero debe distinguirse el pacto comisorio en la compraventa por
no pago en el precio, que tiene regla especial, de las dems acciones
resolutorias, que emanan de la condicin resolutoria tcita y otros
pactos comisorios.
Para stos no existe plazo de prescripcin, por lo cual se aplicar
la regla general del Art. 2515,
688
y en consecuencia la accin resolu-
toria prescribe como accin ordinaria que es a los 5 aos contados
desde que la obligacin se hizo exigible. La accin resolutoria no
puede ser ejecutiva, porque es menester que se pruebe y establezca
en el pleito el incumplimiento, que no puede constar en el ttulo
(N 799).
Un interesante fallo de la C.S. de 18 de octubre de 2004
689
de-
clar que si un contratante demand la resolucin, y el otro pos-
teriormente el cumplimiento, la primera demanda interrumpi la
prescripcin.
Para el pacto comisorio hay plazo especial en el Art. 1880: El pacto
comisorio precribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare de
cuatro aos, contados desde la fecha del contrato. Transcurridos estos
cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo ms largo o ninguno.
Como en todo lo relacionado con el pacto comisorio hay pro-
blemas respecto de este precepto, principalmente en cuanto a su
aplicacin:
1. Nos parece evidente que se aplica tanto al simple como al cali-
ficado,
690
esto es, tanto al caso del Art. 1878 como al del 1879.
2. Creemos, igualmente, que se aplica solamente en la compraventa
por el no pago del precio, y no en otros pactos comisorios en la misma
compraventa o en otros contratos. Esta opinin no es naturalmente
compartida por quienes son partidarios de aplicar a estos pactos comi-
sorios por analoga las reglas de la compraventa:
3. Se aplica en la compraventa por no pago del precio siempre
que se haya estipulado pacto comisorio, pero no si est operando la
condicin resolutoria tcita. As se ha resuelto en general, aunque
aisladamente se haya fallado lo contrario,
691
y
688
RDJ, T. 21, sec. 1
a
, pg. 616; T. 12, sec. 1
a
, pg. 143.
689
G.J. N 244, pg. 75.
690
G.T. de 1925, 2 sem., N 88, pg. 460. En igual sentido, Alessandri, De la com-
praventa..., ob. cit., T. 2, N 1.869, pg. 961.
691
G.T. de 1884. N 1.705, pg. 1.063, RDJ, Ts. 12, sec. 1
a
, pg. 143, y 21 sec. 1
a
,
pg. 616. Aplica el Art. 1880 a la condicin resolutoria tcita, G.T. de 1884, N 109,
535
4. Finalmente, el precepto contiene una grave anomala, porque
la prescripcin, contrariamente a la regla general, se cuenta desde la
fecha del contrato y no desde que la obligacin se hizo exigible, y de
ah que la accin puede estar prescrita antes de nacer. Por ejemplo, en
una compraventa se otorgan al deudor 5 aos para el pago del precio
y se estipula pacto comisorio. Si a los 5 aos el comprador no paga el
precio, la accin resolutoria estara ya prescrita porque han pasado
4 aos desde el contrato. Y no podra el acreedor pretender que no
entabla la accin resolutoria del pacto comisorio, sino la emanada del
Art. 1489, que se cuenta conforme a las reglas generales, porque de ser
as, el Art. 1880 no tendra objeto.
692
Entre la prescripcin de la condicin resolutoria tcita y la del pacto
comisorio del Art. 1880, hay tres diferencias:
1. La de los plazos, 5 y 4 aos, respectivamente;
2. En el momento en que comienzan a correr, segn dijimos re-
cin, y
3. La primera es de largo tiempo comn, y se suspende, en conse-
cuencia, en favor de las personas enumeradas en el Art. 2509, mientras
que la emanada del Art. 1880 es especial o de corto tiempo, y de acuerdo
al Art. 2524 no se suspende (N 1.264).
552. VI. La accin resolutoria puede ser mueble o inmueble. Aplicando
la regla general del Art. 580, la accin resolutoria ser mueble o raz,
segn lo sea la cosa en que recaiga.
As, la del vendedor de un automvil es mueble, y la del vendedor
de un bien raz, inmueble.
553. VII. La accin resolutoria es indivisible. Esta indivisibilidad se
manifiesta en dos sentidos:
1. Objetivamente, porque el acreedor no podra pedir en parte
el cumplimiento y en el resto la resolucin, y
2. Subjetivamente, porque siendo varios los acreedores, todos ellos
deben ponerse de acuerdo para pedir el cumplimiento o la resolucin,
y siendo ms de uno el deudor no podra el acreedor exigir a uno el
cumplimiento y al otro la resolucin.
693
pg. 83, y hace una combinacin extraa, G.T. de 1869, N 645, pg. 320; a esta ltima
se aplica la prescripcin de 4 aos contados eso s desde que se hizo exigible.
692
Un fallo publicado en la RDJ, T. 90, sec. 1, pg. 72, por razones evidentes de
justicia dijo que prescrita la accin del Art. 1880, al acreedor le queda la del 1489.
693
G.T. de 1907, T. 2, N 1.025, pg. 633. RDJ, T. 57, sec. 1
a
, pg. 253.
536
LAS OBLIGACIONES
554. Paralelo de la accin resolutoria con otras acciones. Hay algunas
acciones e instituciones que se asemejan a la resolucin y que conviene
precisar, porque suelen confundirse en el lxico jurdico, incluso del
Cdigo.
A la terminacin nos referimos ya en el N 529, y no es ms que
la misma resolucin pero referida a los contratos de tracto sucesivo,
siendo la principal diferencia con ella que carece de todo efecto
retroactivo. Nos remitimos a lo dicho, y veremos, en cambio, en los
nmeros siguientes:
1. La nulidad y rescisin;
2. La resciliacin;
3. La revocacin unilateral, y
4. La imposibilidad en el cumplimiento.
555. I. Resolucin, nulidad y rescisin. Entre nosotros, con el trmino
nulidad se designa a la absoluta y con el de rescisin a la relativa, pero
el legislador ha usado con mucha frecuencia, equivocadamente, todas
estas denominaciones, porque ellas se parecen, pues dejan sin efecto
el acto o contrato, y lo hacen retroactivamente. Pero se diferencian
fundamentalmente:
1. Porque la nulidad y rescisin suponen alguna infraccin a los
requisitos de validez del acto o contrato, que ha nacido viciado, y por ello
se le deja sin efecto. En cambio, en la resolucin el acto es perfectamente
vlido, en s mismo es inatacable y es un hecho posterior, el incumpli-
miento de una obligacin, el que permite al acreedor solicitar que se
deje sin efecto el contrato, pero tambin puede exigir el cumplimiento,
precisamente, porque el acto es vlido y eficaz;
2. La nulidad y rescisin producen efectos radicales; borran
totalmente el acto o contrato; la resolucin es de efectos ms atenua-
dos; as la nulidad de acuerdo al Art. 1689 da accin contra terceros
sin efectuar las distinciones que realizan los Arts. 1490 y 1491, para
la resolucin;
3. La nulidad procede en toda clase de actos y contratos, mientras
que la resolucin nicamente en estos ltimos, si son bilaterales;
4. La accin de nulidad absoluta prescribe en 10 aos; la rescisoria
en 4, y por regla general la resolutoria en 5, que pueden ser 4 en el
pacto comisorio;
5. Las reglas de las prestaciones mutuas son diferentes, y as en
la nulidad y rescisin el deudor de mala fe debe restituir los frutos,
mientras que en la resolucin ellos no se devuelven, y no se pagan las
mejoras necesarias, mientras debe hacerse en la nulidad y rescisin,
etctera.
537
Por ello se ha resuelto que no procede declarar resuelto un contrato
si l es nulo.
694
556. II. Resciliacin y resolucin. A la resciliacin o anulacin conven-
cional del contrato se refiere el inc. 1 del Art. 1567, y la estudiaremos
al tratar los modos de extinguir las obligaciones.
Consiste en que las partes, de comn acuerdo, dejan sin efecto un
contrato que en s es perfectamente vlido; en esto se diferencia de la
nulidad, y de la resolucin en que sta procede por sentencia judicial,
por regla general, y a peticin de una de las partes. Es requisito de ella
el incumplimiento imputable. En la resciliacin basta el acuerdo de
las partes.
La resciliacin no puede afectar a los terceros ajenos al acto, y en
principio carece de efecto retroactivo, a menos que las partes se lo
confieran.
557. III. Revocacin unilateral y resolucin. En el N 163 vimos que
el contrato puede dejar de producir efectos por la voluntad unilateral
de alguna de las partes, y ello tambin puede depender de alguna
condicin, pero siempre que no sea el incumplimiento.
Si una de las partes puede dejar sin efecto el contrato por su propia
voluntad en caso de incumplimiento, estamos ante un pacto comisorio
calificado.
La revocacin unilateral opera siempre hacia el futuro, y los actos
ya efectuados quedan a firme.
558. IV. Imposibilidad en el cumplimiento y resolucin. Ambos se asemejan
en que existe incumplimiento del deudor, pero mientras en la condicin
resolutoria tcita se debe al hecho o culpa de ste, en la imposibilidad
en el cumplimiento, al caso fortuito o fuerza mayor (N 531).
De ah que en el incumplimiento imputable, el acreedor tiene una
doble va de accin: la resolucin o el cumplimiento incluso forzado
de la obligacin, y en ambos la indemnizacin de perjuicios. En la
imposibilidad no podr pedirse el cumplimiento, puesto que precisa-
mente se ha hecho imposible sin culpa o dolo del deudor, ni tampoco
indemnizacin de perjuicios, porque sta exige culpa o dolo, y aqu
hay caso fortuito (N 1.193).
Por otra parte, en la resolucin, segn veremos, el acreedor se in-
hibe de cumplir su obligacin o pide la restitucin si ya haba pagado,
694
RDJ, T. 46, sec. 2
a
, pg. 79, pero puede demandarse la resolucin en subsidio
de la rescisin: RDJ, T. 19, sec. 1
a
, pg. 241. Vase Alessandri, De la compraventa..., T. 2,
N 1.635, pg. 498.
538
LAS OBLIGACIONES
mientras que en la imposibilidad es la teora del riesgo la que determi-
nar lo que ocurre en el contrato bilateral con la prestacin que no se
ha hecho imposible (N 1.205).
Prrafo 5
Los efectos de la resolucin
559. Los efectos de la condicin resolutoria. Referencia. Si bien existen
varias clases de condicin resolutoria, los efectos de ellas, sean ordi-
narias, tcitas, pacto comisorio simple o calificado, son los mismos. La
mayora ya estn estudiados, y para los de la pendiente nos remitimos
a lo dicho en el N 518, y de la fallida al N 519.
Tal como dijimos, en este Prrafo estudiaremos los efectos de la
resolucin, esto es, de la condicin resolutoria cumplida. Ellos se re-
fieren a dos rdenes de materias:
1. La obligacin de restitucin del deudor condicional, y
2. Los efectos que la resolucin produce respecto de terceros, en
cuanto a las enajenaciones y gravmenes efectuados y constituidos por
el deudor condicional, pendiente la condicin.
Los estudiaremos en los nmeros siguientes.
560. I. Restitucin de la cosa. De acuerdo al Art. 1487, cumplida
la condicin resolutoria, deber restituirse lo que se hubiere recibido
bajo tal condicin, con la salvedad ya sealada de que el acreedor
puede renunciar a la resolucin si ha sido puesta exclusivamente en
su beneficio, pudiendo ser obligado a declarar su determinacin, si el
deudor lo exigiere.
La restitucin de la cosa se har en los trminos ya estudiados, y
comunes para todas las condiciones:
1. Los aumentos y mejoras pertenecen al acreedor, sin aumento
de precio (N 503);
2. Las disminuciones y deterioros los sufre el acreedor, sin tener
derecho a rebaja alguna, salvo culpa del deudor (N 504);
3. Si la cosa se ha perdido fortuitamente, no hay obligacin, pero
si es culpable, el deudor debe el precio y la indemnizacin de perjuicios
(N 506);
4. Los frutos producidos por la cosa pendiente la condicin, son
del deudor (N 505);
5. Los actos de administracin del deudor condicional quedan a
firme (N 500, 4).
539
Finalmente, la resolucin por incumplimiento del contrato bilateral
produce efectos ligeramente diferentes, en cuanto a las obligaciones
del acreedor, especialmente.
En efecto, mediante la resolucin el acreedor exigir la restitucin
si ha cumplido su obligacin, pero puede servirle para inhibirse de
cumplirla en todo o parte si no lo ha hecho, pero siempre que haya
estado llano al cumplimiento.
Por otro lado, es posible que el deudor haya cumplido en parte su
obligacin. Es evidente que en tal caso debe restitursele lo ya pagado, pues
en caso contrario habra un enriquecimiento sin causa para el acreedor,
ya que por un lado se le restituye la cosa dada o pagada por l, o se inhibe
de darla o pagarla, y por el otro, recibe su parte del precio.
As lo dijo el Art. 1875, inc. 2 para la resolucin de la compraventa
por no pago del precio: el comprador tendr a su vez derecho para
que se le restituya la parte que hubiere pagado del precio, y as se ha
fallado.
695
561. II. La resolucin y las enajenaciones y gravmenes a terceros. Nuestro
Cdigo cuenta entre sus grandes mritos que, salvo algunos ripios de
menor cuanta, se caracteriza por la excelente redaccin de sus disposi-
ciones, pero tal cualidad la perdi en los Arts. 1490 y 1491, que pasamos
a estudiar. A travs de los distintos Proyectos del Cdigo se notan las
vacilaciones de Bello entre la aplicacin lisa y llana de la retroactividad,
solucin que dio en un comienzo de su tarea (N 498), y la proteccin
de los intereses de los terceros.
Aplicado integralmente el principio retroactivo, todos los actos de
disposicin del que tena o posea una cosa bajo condicin resolutoria,
efectuados mientras la condicin estuvo pendiente, deberan quedar
sin efecto, porque emanaban de quien se considera que no ha sido
dueo jams; como dice el aforismo jurdico: resuelto el derecho del
causante, se resuelve tambin el del causahabiente.
Pero, por otro lado, la retroactividad no es ms que una ficcin, y
la verdad es que el contrato ha existido y el deudor ha sido poseedor
o dueo, comportndose como tal, y de l proviene el derecho que
invoca el tercero. De ah que, finalmente, el legislador haya adoptado
un criterio transaccional en los Arts. 1490 y 1491; no todas las enaje-
naciones y gravmenes quedan sin efecto, sino nicamente cuando el
adquirente saba o no poda menos que saber que el derecho de su
causante estaba amenazado de extincin.
El legislador distingue la situacin de los bienes muebles, a que se
refiere el Art. 1490, de la de los inmuebles, reglamentados en el Art. 1491,
695
RDJ, Ts. 21, sec. 1
a
, pg. 172 y 65, sec. 2
a
, pg. 39.
540
LAS OBLIGACIONES
diferente tratamiento para unos y otros que se da en todo el Cdigo, y
que es un resabio del derecho romano. En todo caso, aqu se justifica,
pues para los segundos el sistema del Registro Conservatorio permite
a los terceros enterarse de la situacin de su tradente, mientras que en
los muebles, por su fcil circulacin y la rapidez de las transacciones es
difcil que el adquirente pueda hacer tal averiguacin. En todo caso, la
idea en ambos es la misma: las enajenaciones y gravmenes quedarn
sin efecto cuando el tercero saba de la condicin (Art. 1490) o deba
saberla por constar en el ttulo respectivo inscrito (Art. 1491).
El Art. 1876, en la resolucin de la compraventa por no pago del
precio; el 1882, en el pacto de retroventa, y el Art. 2416, en la hipoteca,
se remiten expresamente a los Arts. 1490 y 1491.
Estudiaremos los problemas a que dan origen estos preceptos a
travs de los siguientes aspectos:
1. En qu casos se aplican ellos y derechos del acreedor;
2. Actos que quedan afectos a la resolucin o reivindicacin;
3. Cundo ocurre ello en los muebles, y
4. Cundo sucede en los inmuebles.
562. A. Cundo se aplican los Arts. 1490 y 1491 y derechos del
acreedor. Antes que nada conviene tener a la mano el texto de las
disposiciones:
Art. 1490: Si el que debe una cosa mueble a plazo, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria, la enajena, no habr derecho a reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe.
Art. 1491: Si el que debe un inmueble bajo condicin lo enajena,
o lo grava con hipoteca, censo o servidumbre, no podr resolverse la
enajenacin o gravamen, sino cuando la condicin constaba en el ttulo
respectivo, inscrito, u otorgado por escritura pblica.
Existe una profunda divisin en la doctrina respecto a la inter-
pretacin de estos preceptos; en cuanto al alcance de las expresiones
debe una cosa a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria, que
utiliza el Art. 1490, y debe un inmueble bajo condicin del 1491, y
en cuanto al derecho que otorgan respectivamente contra el tercero:
de reivindicacin el primero, y de resolucin de las enajenaciones y
gravmenes, el segundo.
Para algunos
696
estos artculos slo se aplican en el caso de la con-
dicin resolutoria, pero no a la condicin suspensiva ni al plazo. El
696
Alessandri, Obligaciones, pg. 179; Jorge Gonzlez Von Mares, Los artculos 1490
y 1491 del Cdigo Civil, RDJ, T. 17, Primera Parte, pgs. 69 y siguientes; Alessandri, en
De la compraventa..., ob. cit., T. 2, N
os
1.767 y siguientes, pgs. 809 y siguientes, sostena
otra posicin.
541
Art. 1490 los menciona expresamente, y el Art. 1491, con una redaccin
un poco mejor, no se refiri expresamente a ellos, pero como habl
de condicin en general podra entenderse que comprende tambin
a la suspensiva.
Como los preceptos abarcan nicamente a la condicin resoluto-
ria, seran incorrectas las expresiones de una cosa que utilizan, por
cuanto el deudor resolutorio no adeuda una cosa, sino que es dueo
o poseedor de ella, nicamente que expuesto a perderla en el caso de
cumplirse la condicin resolutoria. Por tanto, las disposiciones se re-
fieren al que tiene o posee una cosa sujeta al evento de restituirla por
el cumplimiento de la condicin resolutoria.
Y si la ha enajenado mientras la condicin estuvo pendiente, el
acreedor condicional tiene derecho a reivindicarla en contra del ad-
quirente, porque por la resolucin, el dominio o posesin del deudor
condicional vuelven a l como si nunca hubiera dejado de tenerlo; es
por esta razn que el acreedor condicional puede reivindicar contra el
tercero, y no porque la resolucin afecte a ste (N 547).
Por ejemplo, A vende a B un automvil, quedando B adeudando
una parte del precio; A entrega el vehculo a B, por lo que ste pasa
a ser dueo, y B lo vende a C. Si B no paga el precio, y se resuelve su
venta, por la resolucin A recupera su dominio, y por ello tiene derecho
a reivindicar contra C.
El fundamento de esta crtica a la redaccin de los preceptos estriba
en que en nuestro derecho del mero contrato no nacen derechos reales
mientras no opere un modo de adquirir el dominio, que en este caso
es la tradicin. En virtud del solo contrato el acreedor no tiene ningn
derecho real, sino nicamente uno personal para exigir la tradicin en
el momento oportuno: el acreedor puro y simple, inmediatamente, el
acreedor sujeto a condicin suspensiva cuando sta se cumpla, y el a
plazo, al vencimiento de ste. La situacin, como puede apreciarse, es
bien diferente a la del acreedor condicional resolutorio, quien por la
retroactividad de la condicin cumplida recupera su derecho real, en cuya
virtud est habilitado para reivindicar contra el tercero adquirente.
Este derecho no pueden tenerlo el acreedor a plazo ni el condi-
cional suspensivo por la apuntada razn de que carecen de derecho
real alguno.
Para demostrarlo, veamos primero el caso del acreedor cuyo derecho
est sujeto a condicin suspensiva; por ejemplo, A vende su automvil a
B, y se compromete a entregrselo cuando B se venga a vivir a Santiago.
ste no ha adquirido derecho real alguno, y en consecuencia si A vuelve
a enajenar el vehculo, y posteriormente B cumple la condicin, ste no
podr reivindicar contra el adquirente, porque no es dueo mientras la
condicin no se cumpla y se efecte la tradicin.
542
LAS OBLIGACIONES
Sin embargo, los preceptos que comentamos dan a entender
que tendra este derecho; querra decir con ello que el acreedor
condicional suspensivo, quien slo tiene un derecho eventual, una
mera expectativa (N 512), quedara colocado en mejor situacin que
el acreedor puro y simple, que s tiene derecho. En efecto, si en el
mismo anterior A vende a B sin modalidades el automvil, y luego lo
enajena a C, B no puede reivindicar contra C, porque B no es dueo
mientras no opere el modo de adquirir: la tradicin. As lo comprue-
ba el Art. 1817 en la compraventa: si alguien vende separadamente
una misma cosa a dos personas, el comprador que haya entrado en
posesin ser preferido al otro; si ha hecho la entrega a los dos, aquel
a quien se haya hecho primero, ser preferido; si no se ha entregado
a ninguno, el ttulo ms antiguo prevalecer. En consecuencia, en
los ejemplos propuestos, B slo puede accionar en contra de A para
que le efecte la tradicin (una vez cumplida la condicin de radi-
carse en Santiago en el primero de ellos referente a la suspensiva), si
ella es an posible, o le indemnice la infraccin del contrato en caso
contrario. Resultara absurdo, pues, aplicar los Arts. 1490 y 1491 a la
condicin suspensiva.
En cuanto al plazo, si ste es suspensivo la situacin es igual a la
anterior; no existe derecho real alguno que reivindicar si no ha operado
la tradicin; y si es extintivo, el que tiene la cosa es un mero tenedor
de ella, como se desprende del Art. 1087, referente a las asignaciones
testamentarias a da, pero aplicable a las obligaciones condicionales,
segn el Art. 1498. Dice aqul: la asignacin hasta da cierto, sea de-
terminado o no, constituye un usufructo a favor del asignatario, y el
usufructuario es mero tenedor de la cosa dada en usufructo, y si la ena-
jena, hay venta de cosa ajena, inoponible al verdadero dueo; lo nico
que el usufructuario puede ceder es su derecho de usufructo.
Para esta interpretacin, los Arts. 1490 y 1491, en consecuencia,
estn mal redactados y se refieren nicamente a la situacin del que
tiene o posee una cosa bajo condicin resolutoria, que es quien ha ad-
quirido un derecho real a la cosa, y puede enajenarla, y si su derecho
se resuelve, puede verse afectado el de su adquirente.
Y para quienes as piensan, el Art. 1491 est tambin mal redactado
en cuanto seala que puede resolverse la enajenacin o gravamen del
deudor condicional, como si la accin fuera real, y permitiera dirigirse
contra el adquirente o titular del derecho real directamente por la va
de la resolucin. Lo que procede contra ellos, como consecuencia de
la resolucin, es la reivindicacin o una accin para obtener la cance-
lacin del gravamen en la forma sealada en el N 547 al destacar el
carcter personal de la accin resolutoria. Ello ha llevado a la Corte
de Concepcin justamente a decir que la situacin es diferente en el
543
Art. 1490 y en el 1491, y en el primero procede la reivindicacin contra
el tercero, y en el segundo la resolucin contra ste.
697
Luis Claro Solar,
698
en cambio, considera plenamente acertada
la expresin debe una cosa mueble, debe un inmueble; critica la
posicin antes expuesta, pues para l ambos preceptos se aplican en el
caso de la condicin suspensiva, y a la inversa estima que el Art. 1490
no es del todo correcto al hablar de reivindicacin, sino que el que
est en lo justo es el siguiente, al referirse a la resolucin de la enaje-
nacin o gravamen, porque slo por excepcin procedera la accin
reivindicatoria.
699
La verdad es que las expresiones deber una cosa, si no fuesen co-
rrectas, no producen mayores inconvenientes, porque se entiende que
se refieren al deudor que deber restituir la cosa por el cumplimiento
de la condicin;
700
es igualmente claro que tanto en el Art. 1490 como
697
G.T. de 1912, T. 2, N 1.007, pg. 507.
698
Ob. cit., T. 10, N 136, pg. 148; N 130, pg. 139.
699
La idea de Claro Solar es que en virtud de la retroaccin de la condicin aun
la suspensiva produce este efecto tan enrgico de permitir al acreedor condicional algo
que no puede hacer el puro y simple. Reconoce (pg. 139) que el Art. 1817 da otra
solucin, pero que sin l se producira la resolucin del derecho del tercero, por lo que
tal sera la solucin en otros contratos que no fueren la compraventa. Finalmente, el
ejemplo que en la misma pg. pone del legado de especie condicional, enajenado por
el heredero, es justamente errneo, porque no lo debe el heredero, ya que se adquiere
directamente del causante. El heredero vendi cosa ajena.
700
Por nuestra parte, creemos que si es justa la crtica al legislador por la expresin
resolverse la enajenacin o gravamen del Art. 1491 y por la referencia en el Art. 1490
a la condicin suspensiva y al plazo, unida a la falta de especificacin en el Art. 1491
respecto a qu condicin se refiere, en cambio, revela una mala comprensin de la
condicin resolutoria la que se le formula por haber dicho debe una cosa mueble y
debe un inmueble, en los Arts. 1490 y 1491, respectivamente.
Para as demostrarlo hay que pensar quin es el deudor y quin el acreedor condi-
cional en la condicin resolutoria. Vimos en el N 481 que para el Cdigo sta es la que
al verificarse extingue un derecho. Nada dijo el Art. 1479 respecto de la obligacin, y
por ello advertamos que el concepto de ella requiere un anlisis ms detenido. Tambin
advertimos en el N 489 a propsito de las condiciones meramente potestativas resolutorias
que dependen de la sola voluntad del deudor que en nuestro concepto ellas son nulas,
y que el ejemplo para demostrar lo contrario que se daba la donacin revocable era
errneo, porque se confunda al acreedor con el deudor condicional resolutorio.
En nuestro concepto, el deudor resolutorio es aquel que al cumplirse la condicin
resolutoria tendr obligacin, y en tal sentido es obvio que slo existe, desde el punto
de vista de la deuda, condicin suspensiva. Al cumplirse la condicin resolutoria nace la
obligacin del que recibi la prestacin de restituirla; sta es la obligacin que depende
de una condicin. Cumplida la condicin resolutoria se extingue el derecho, como
lo dice el Art. 1479, y as, si el comprador no paga el precio y se declara la resolucin,
pierde el derecho que tena a la cosa, y entonces nace para l la obligacin, que es la
de restituir. As lo pone perfectamente en claro el Art. 1487 aplicable a toda condicin
resolutoria y no slo a la tcita que impone esta ltima obligacin, cumplida que sea la
condicin resolutoria, a menos, agrega, que sta haya sido puesta en favor del acreedor
exclusivamente, etc.
544
LAS OBLIGACIONES
en el 1491, lo que ha querido decir el legislador es que el acreedor tiene
derecho a dirigirse contra los terceros si se cumplen los requisitos de
los preceptos. Lo que s resulta inaceptable y crea todo el conflicto, es
la referencia del Art. 1490 expresamente a la condicin suspensiva y al
plazo, y la comprensin implcita de la primera en el Art. 1491, porque
realmente no pueden aplicrseles, por las razones ya sealadas.
563. B. Actos afectados por la resolucin. El Art. 1490 slo se refiere a
las enajenaciones de la cosa, mientras que el 1491, amn de aqullas,
menciona a la hipoteca, censo o servidumbre.
Pero la verdad es que en ambos deben considerarse comprendidos
todos los gravmenes, como usufructo, uso, habitacin, etc., todos ellos
quedarn sin efecto cumplindose los respectivos requisitos.
Queda s al margen la prenda, porque de acuerdo al Art. 2406, si
en virtud de una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que
dio la cosa en prenda tena sobre ella, se extingue siempre el derecho
real, indiferentemente a la buena o mala fe del acreedor prendario; si
se aplicara el Art. 1490, nicamente se extinguira para el de mala fe.
Respecto del Art. 1491, se ha fallado que se aplica aun en el caso de
ventas forzadas,
701
lo que es lgico, pues el precepto no distingue.
564. C. Las enajenaciones y gravmenes quedan sin efecto respecto de los
bienes muebles cuando el tercero est de mala fe. Ya hemos sealado que
respecto de los bienes muebles, el Art. 1490 reconoce al acreedor con-
dicional derecho contra terceros de mala fe, a contrario, ya que niega
la reivindicacin contra terceros poseedores de buena fe.
ste es, pues, el acreedor condicional, aquel que en el evento de la condicin
resolutoria, podr exigir la restitucin, y el deudor quien tuvo la cosa mientras penda
aqulla y por haberse cumplido debe devolver. En consecuencia, es efectivo lo que dicen
los Arts. 1490 y 1.491: quien recibi una cosa bajo condicin resolutoria la debe, pero
la adeuda de la manera especial que impone toda condicin, esto es, para el caso de
ocurrir el evento previsto.
La confusin se produce porque en el acto sujeto a condicin resolutoria quien en
definitiva ser el acreedor condicional, en el ejemplo de la compraventa, el vendedor,
tiene deuda, entregar la cosa: esta obligacin est tambin implicada por la condicin
resolutoria, porque si se produce la resolucin, y aqulla no se ha cumplido, ya no se
cumple, puesto que el contrato queda sin efecto. Pero no por ello el vendedor es, desde
el punto de vista de esta deuda, deudor condicional, como lo revela el citado Art. 1487.
Lo es, en cambio, de la obligacin de restituir el precio si la resolucin se produce por
su propio incumplimiento de la obligacin de entregar la cosa.
El acreedor del precio en la compraventa, por la resolucin pasa a serlo de la res-
titucin: la primera obligacin es pura y simple, la segunda, condicional.
701
RDJ, T. 45, sec. 1
a
, pg. 324.
545
La buena o mala fe del tercero va a consistir en saber o ignorar al
tiempo de la adquisicin o gravamen la existencia de la condicin re-
solutoria; en el primer caso est de mala fe, y en el segundo, de buena
fe, y el acto resultar indemne.
Como la buena fe, de acuerdo a la regla del Art. 707, que no obs-
tante su ubicacin en la posesin es de aplicacin general, se presume
ser al acreedor a quien corresponder probar que el tercero saba la
existencia de la condicin.
565. D. En los inmuebles, las enajenaciones quedan sin efecto cuando
la condicin constaba en el ttulo. Alcances. Para que las enajenaciones y
gravmenes del deudor condicional resolutorio queden sin efecto, es
necesario que la condicin haya constado en el ttulo respectivo, inscrito,
u otorgado por escritura pblica.
Al respecto, existen tres aspectos que conviene destacar.
1. Cuando se entiende que la condicin consta;
2. Dnde debe ella constar, y
3. Si la constancia de la condicin implica por s sola mala fe del
adquirente.
Veremos estos puntos en los nmeros siguientes.
566. D1. Cundo se entiende constar la condicin. Un problema exista al
respecto, pero a estas alturas debe considerarse totalmente resuelto.
Se sostena que slo las condiciones expresas pueden constar en
el ttulo respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica, pero
no las tcitas, porque justamente no estn declaradas. Dicho de otra
manera, el Art. 1491 se aplica en la condicin resolutoria ordinaria y
en el pacto comisorio, pero no en la condicin resolutoria tcita. En
apoyo de esta opinin se agregaba que no sera lgico que el Cdigo
reglamentara dos instituciones iguales, como son la condicin reso-
lutoria tcita y el pacto comisorio. Cul sera entonces el objeto de
estipular la condicin resolutoria tcita? Justamente, se deca, hacer
constar la condicin para los efectos del Art. 1491.
702
Esta interpretacin ha quedado abandonada en la doctrina
703
y
jurisprudencia,
704
por mltiples razones, de las cuales las ms impor-
tantes son:
702
G.T. de 1865, N 1.720, pg. 706. Segn Alessandri, ob. cit., pg. 182, sustentaba
esta opinin Ruperto Bahamndez.
703
Alessandri, ob. cit., pg. 182, y De la Compraventa..., etc., ob. cit., T. 2, N 1.773,
pg. 823; Claro Solar, ob. cit., T. 10, N 135, pg. 144; Fueyo, ob. cit., T. 1, N 115,
pg. 142.
704
Repertorio, T. 4, 2
a
ed., pg. 131, jurisprudencia del Art. 1491, N 2-II, citando
14 fallos en el mismo sentido.
546
LAS OBLIGACIONES
1. De acuerdo al Diccionario de la Lengua, constar es ser cierta
una cosa, y la condicin resolutoria tcita evidentemente tiene este ca-
rcter de certeza, desde el momento que est establecida en el Art. 1489,
y nadie puede alegar la ignorancia de la ley;
2. El Art. 1876 se refiere a la condicin resolutoria tcita en la
compraventa y se remite expresamente a los Arts. 1490 y 1491 para de-
terminar cundo la resolucin por el no pago del precio da derechos
contra terceros poseedores. Si el Art. 1491 no se aplicara a la condicin
resolutoria tcita, no tendra objeto la referencia de aqul, y
3. El Art. 1432 para que la resolucin de la donacin afecte a
terceros, exige que la condicin se haya expresado: en tal caso se us
el trmino expresar, por lo que no cabran condiciones tcitas.
567. D2. La condicin debe constar en el ttulo respectivo inscrito u otorgado
por escritura pblica. La condicin resolutoria debe constar en el ttulo
respectivo inscrito u otorgado por escritura pblica.
El ttulo respectivo es el de quien tena o posea la cosa bajo con-
dicin resolutoria y la enajen o grav; la deba, segn la expresin
del Art. 1491. Por ejemplo: A vende a B un inmueble en $ 500.000,
de los cuales se quedan debiendo $ 200.000; la venta se inscribe en el
Conservador de Bienes Races, en el cual se deja constancia de la forma
de pago, y en todo caso de la escritura pblica de compraventa; si B,
posteriormente, enajena el mismo bien raz a C, y ste a D, el ttulo
respectivo no es el de stos, sino el primero, el de B.
Pero los adquirentes posteriores, en virtud de este mecanismo,
han quedado suficientemente amparados, y el legislador permite la
resolucin de sus derechos nicamente cuando estuvo en sus manos
imponerse de la existencia de la condicin, y no lo hicieron o proce-
dieron a celebrar el contrato a sabiendas de ella. Si se va a adquirir
un inmueble o un derecho real en l, debe tomarse la precaucin de
consultar las inscripciones de dominio, o sus copias, y a travs de ellas,
o de las escrituras pblicas que citan, el interesado podr imponerse de
la existencia de condiciones pendientes y exigir su cancelacin antes de
celebrar el contrato o tomar otras precauciones; ha existido, pues, una
clara oportunidad de prevenirse de la resolucin, y si no se ha hecho
as, el legislador no puede amparar la negligencia.
La condicin puede constar del ttulo respectivo inscrito, u otor-
gado por escritura pblica. Esto ltimo, porque hay algunos actos que
no es necesario inscribir, aunque puede hacerse, como las servidum-
bres, y cualquier condicin suspensiva o resolutoria sobre bienes races
(Arts. 53, N
os
2 y 1, respectivamente, del Reglamento del Conservador
de Bienes Races). Respecto de aquellos actos que deben inscribirse no
basta la sola escritura pblica, es preciso que ella se haya inscrito. La
547
solucin no parece conveniente, porque ya no es tan fcil enterarse de
las escrituras pblicas que contengan condiciones sobre inmuebles si
no se han escrito, y el tercero puede verse afectado por una resolucin
de la que realmente no pudo enterarse. Creemos preferible suprimir
del precepto la referencia a ttulos no inscritos.
568. D3. La constancia de la condicin en el ttulo implica por s sola
mala fe del tercero? Se ha debatido el problema de determinar si por el
hecho de constar la condicin en el ttulo respectivo inscrito debe con-
siderarse que el adquirente se encuentra de mala fe, la que estribara
en haber sabido la existencia de la condicin.
El punto tiene gran importancia para saber si el tercero adquirente
puede oponer al reivindicante la prescripcin adquisitiva ordinaria, o
nicamente la extraordinaria.
No hay duda de que si cumple los dems requisitos legales y el plazo
respectivo, habr adquirido el dominio u otro derecho real por esta ltima
va, porque la prescripcin adquisitiva extraordinaria no requiere buena
fe. Pero si llena los dems presupuestos de la ordinaria en cuanto a tiempo,
justo ttulo y tradicin si se invoca un ttulo translaticio de dominio, el
problema queda centrado en determinar si est de buena fe o no.
Si se considera que por el solo hecho de constar la condicin en el
ttulo respectivo el tercero adquirente est de mala fe, no puede oponer
la ordinaria; por el contrario, si esa circunstancia no importa por s sola
mala fe, sta le deber ser probada al adquirente por el reivindicante,
dado que la buena fe por regla general se presume.
La Corte Suprema resolvi que esta ltima era la solucin, y, en
consecuencia, no obstante constar la condicin en el ttulo respectivo,
el tercero adquirente, si cumple los dems requisitos legales, puede
excepcionarse con la prescripcin adquisitiva ordinaria, y al reivindi-
cante le corresponde probar su mala fe.
705
Creemos que es la doctrina
correcta, porque el hecho de constar la condicin no implica que la
haya conocido realmente el tercer poseedor.
Seccin sptima
OBLIGACIONES MODALES
569. Concepto y reglamentacin. El Cdigo no reglament las obli-
gaciones modales, limitndose en el Art. 1493 a hacerles aplicables las
disposiciones sobre asignaciones modales, esto es, los Arts. 1089 a 1096
705
RDJ, T. 45, sec. 1
a
, pg. 325. En contra, Alessandri, De la compraventa..., ob.
cit., T. 2, N 1.772, pg. 819.
548
LAS OBLIGACIONES
(Prrafo 4 del Ttulo 4 del Libro 3). Y es muy lgico que as lo haya
hecho, porque esta modalidad es ms propia de las asignaciones por
causa de muerte y de las donaciones entre vivos, esto es, de los actos a
ttulo gratuito.
El Art. 1089 no da una definicin del modo, pero describe su forma
ms frecuente: si se asigna algo a una persona para que lo tenga por
suyo, con la obligacin de aplicarlo a un fin especial, como el de hacer
ciertas obras o sujetarse a ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y
no una condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no suspende
la adquisicin de la cosa asignada.
Ms propiamente el modo es la carga que se impone a quien se
otorga una liberalidad, como si por ejemplo A dona a B un inmueble
con la obligacin de que costee los estudios universitarios de C. La
aplicacin especial puede ser en beneficio del mismo que recibe la
prestacin o de un tercero.
Referido a las obligaciones que no provengan de la donacin o
testamento es la aplicacin especial que debe darse a la prestacin
recibida, pero ser realmente poco frecuente, porque en materia de
convenciones las partes recurrirn a otras figuras jurdicas, como la
misma condicin o la estipulacin a favor de otro si es para un tercero el
beneficio. Por ello nos referiremos muy brevemente a las disposiciones
que gobiernan esta modalidad.
706
570. Modo y condicin. El citado Art. 1089 se apresura a sealar que
el modo no constituye una condicin suspensiva, y, en consecuencia,
no suspende la adquisicin del derecho. Agrega el Art. 1091 que para
esta adquisicin no es necesario prestar fianza o caucin de restitucin
para el caso de no cumplirse el modo.
Es la principal diferencia entre el modo y la condicin suspensiva:
el deudor del modo adquiere su derecho, la cosa dada, como si fuere
puro y simple, sujeto nicamente a la carga modal.
Tiene importancia, pues, resolver si estamos ante un modo o una
condicin suspensiva, lo que nicamente puede establecerse a travs
de la estipulacin de ellas. Si la cosa se adquiere una vez que se haga
algo, es condicin, y si es para que se haga algo, modo.
Segn lo veremos luego, el modo no lleva consigo resolucin para
el caso de no cumplirse, a menos que se le agregue por medio de una
clusula resolutoria; en consecuencia, el derecho del deudor modal
no est sujeto a extinguirse por un evento futuro e incierto, como en
la condicin resolutoria.
706
Vase nuestro Derecho sucesorio, T. I, pgs. 265, N 342 y sigtes., Claro Solar, ob.
cit., T. 10, pgs. 253, N 218 y sigtes.; Vodanovic, ob. cit., De la sucesin por causa de muerte
y de las donaciones entre vivos, pgs. 25 y sigtes.
549
571. Forma de cumplir el modo. El modo se cumplir de la manera
que las partes lo hayan estipulado; a falta de convencin en cuanto al
tiempo o la forma especial en que ha de cumplirse el modo, podr el
juez determinarlos, consultando en lo posible la voluntad de las partes,
y dejando al deudor modal un beneficio que ascienda por lo menos a
la quinta parte del valor de la cosa (Art. 1094).
Si el deudor modal es un Banco, no rige la limitacin de remune-
racin que seala el precepto (Art. 86, N 6 del D.F.L. N 3, de 19 de
diciembre de 1997, que fija el texto refundido de la Ley General de
Bancos, D.F.L. N 252 del ao 1960).
Puede ocurrir que el modo sea imposible en la forma especial
convenida por las partes, y en tal caso, podr cumplirse en otra anloga
que no altere la substancia de la disposicin y que en este concepto
sea aprobada por el juez, con citacin de los interesados (Art. 1093,
inc. 2). Es otra diferencia con la condicin, que no puede cumplirse
por analoga (N 495).
572. Incumplimiento y extincin del modo. El Cdigo se coloca en el caso
de imposibilidad o ilicitud del modo, y distingue tres situaciones:
1. El modo es totalmente imposible, inductivo a hecho ilegal o
inmoral o ntegramente ininteligible.
En tal caso no vale la disposicin, dice el inc. 1 del Art. 1093; en
consecuencia, sin necesidad de efectuar las distinciones de la condi-
cin, la imposibilidad total, fsica o moral, vicia toda la obligacin.
2. En caso de imposibilidad relativa, se cumplir el modo por equi-
valencia, en la forma que vimos en el nmero anterior y que dispone
el inc. 2 del precepto.
3. Si la imposibilidad es sobreviniente, hay que distinguir segn
si ha habido hecho o culpa del deudor o no.
En este segundo caso, deja de cumplirse el modo, pero subsiste el
beneficio recibido; lo que ha pasado es que la obligacin modal se ha
extinguido por imposibilidad en el cumplimiento (N 1.193).
Pero si hay dolo o culpa, se aplican las reglas del incumplimiento,
y al respecto es preciso efectuar algunos distingos. En primer lugar,
segn si se ha convenido clusula resolutoria o no.
1. No hay clusula resolutoria.
707
Es necesario efectuar un subdistingo, segn si la carga modal es en
beneficio exclusivo del propio deudor modal, en cuyo caso no impo-
ne obligacin alguna (Art. 1092) o de un tercero, quien podr pedir
707
Alessandri, ob. cit., pg. 19, estima que si se trata de un contrato bilateral, aun
sin clusula resolutoria, operara la condicin resolutoria tcita del Art. 1489.
550
LAS OBLIGACIONES
el cumplimiento forzado, o la indemnizacin de perjuicios segn las
reglas generales. Se aprecia, pues, que ella equivale en el fondo a una
estipulacin a favor de este tercero (N 120).
2. Clusula resolutoria.
De acuerdo al Art. 1090, se llama clusula resolutoria la que impone
la obligacin de restituir la cosa y los frutos, si no se cumple el modo.
Como decamos, difiere de la condicin resolutoria tcita en que
debe ser siempre expresa, salvo que la obligacin modal corresponda a
un Banco, en que ella se subentiende por disposicin del Art. 86, N 6
de la Ley General de Bancos, ya citada.
Otra diferencia es que se restituyen la cosa y sus frutos, mientras el
deudor condicional no est obligado a estos ltimos (N 505).
La ley no ha sealado el trmino de prescripcin de la obligacin
modal, por lo que corresponde aplicar la regla general del Art. 2515,
y ser de 5 aos desde que la obligacin se hizo exigible; para la reso-
lucin en el caso de la clusula resolutoria se contar desde el incum-
plimiento.
708
Finalmente, si fallece el deudor modal, el modo se transmite a los
herederos siempre que para el fin que se hayan propuesto las partes
sea indiferente la persona que lo ejecute (Art. 1095).
708
RDJ, T. 15, sec. 1
a
, pg. 601.

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