Evolucin histrica

Cada sociedad, histricamente, ha creado y crea sus propias normas penales, con rasgos y
elementos caractersticos segn el bien jurdico que en cada caso se quiera proteger.
Tab y venganza privada en los tiempos primitivos no e!ista un "erecho penal estructurado, sino
que haba toda una serie de prohibiciones basadas en conceptos m#gicos y religiosos, cuya
violacin traa consecuencias no slo para el o$ensor sino tambi%n para todos los miembros de su
$amilia, clan o tribu.
Cuando se responsabilizaba a alguien por la violacin de una de estas prohibiciones &tab', el
o$ensor quedaba a merced de la vctima y sus parientes, quienes lo castigaban caus#ndole a %l y su
$amilia un mal mayor. (o e!ista relacin alguna entre la o$ensa y la magnitud del castigo.
)a )ey del Talin las primeras limitaciones a la venganza como m%todo de castigo surgen con el
Cdigo de *ammurabi, )a )ey de las +,, Tablas y la )ey -osaica, que intentan establecer una
primera proporcionalidad entre el da.o producido y el castigo. /s el $amoso 0ojo por ojo, diente por
diente0.
/n los casos en que no e!ista da.o $sico, se buscaba una $orma de compensacin $sica, de modo
tal, por ejemplo, que al autor de un robo se le cortaba la mano.
1 esta misma %poca corresponde la aparicin de la denominada Composicin, consistente en el
reemplazo de la pena por el pago de una suma dineraria, por medio de la cual la vctima renunciaba
a la venganza.
/n la actualidad se est# introduciendo la remisin de la pena a cambio de servicios a la comunidad.
Derecho romano
/l e!tenso perodo que abarca lo que habitualmente denominamos "erecho romano puede ser
b#sicamente dividido en %pocas, acorde al tipo de gobierno que cada una de ellas tuvo. 1 partir de la
)ey de las +,, Tablas se distinguen los delitos pblicos &0crmenes0' de los delitos privados
&0delitos0, en sentido estricto'. )os primeros eran perseguidos por los representantes del /stado en
inter%s de %ste, en tanto que los segundos eran perseguidos por los particulares en su propio inter%s.
/s de destacar que la ley de las +,, tablas no estableca distinciones de clases sociales ante el
derecho.
Con el correr del tiempo los delitos privados pasan a ser perseguidos por el /stado y sometidos a
pena pblica.
2na de la peores penas era la capitis deminutio m#!ima.
"urante la %poca de la 3epblica, solo van quedando como delitos privados los m#s leves. /l
"erecho penal romano comienza a $undarse en el inter%s del /stado, rea$irm#ndose de este modo su
car#cter pblico.
/sta caracterstica se ve claramente en la %poca del ,mperio. )os tribunales actuaban por delegacin
del emperador4 el procedimiento e!traordinario se convirti en jurisdiccin ordinaria en razn de
que el #mbito de los crmenes contra la majestad del imperio se $ue ampliando cada vez m#s. Con el
desarrollo del perodo imperial no se tratar# ya de tutelar pblicamente intereses particulares, sino
de que todos ser#n intereses pblicos. )a pena en esta etapa recrudece su severidad.
Edad media
)a edad media durante la edad media desaparece el ,mperio romano, y con %l la unidad jurdica de
/uropa.
)as invasiones de los b#rbaros trajeron costumbres jurdico5penales di$erentes, contrapuestas
muchas de ellas a los principios del derecho del ,mperio romano.
1 medida que el se.or $eudal $ortalece su poder, se va haciendo m#s uni$orme el derecho, como
$ruto de la unin del antiguo derecho romano y de las costumbres b#rbaras.
1s cobra $uerza el derecho cannico, proveniente de la religin catlica que se impona en /uropa
por ser la religin que se haba e!tendido junto con el ,mperio romano.
/l derecho cannico que comenz siendo un simple ordenamiento disciplinario crece y su
jurisdiccin se e!tiende por razn de las personas y por razn de la materia. llegando a ser un
completo y complejo sistema de derecho positivo.
/l delito y el pecado &se homologaban' representaban la esclavitud y la pena la liberacin4 es $ruto
de esa concepcin el criterio tutelar de este derecho que va a desembocar en el procedimiento
inquisitorial.
6e puede destacar que el derecho cannico institucionaliz el derecho de asilo, se opuso a las
ordalas y a$irm el elemento subjetivo del delito.
/s muy debatido si se distingua el delito del pecado, pero la mayora de los autores coinciden en
que aunque haya e!istido una distincin terica, en la pr#ctica la misma se desvaneca. 7asta con
mencionar algunos de los actos que se consideraban delitos la blas$emia, la hechicera, el comer
carne en cuaresma, el suministro, tenencia y lectura de libros prohibidos, la inobservancia del
$eriado religioso, etc.
Los Glosadores y los Postglosadores
Con la concentracin del poder en manos de los reyes, y la consiguiente p%rdida del mismo por
parte de los se.ores $eudales, se sientan las bases de los /stados modernos.
6e produce entonces el renacimiento del derecho romano. /n las universidades italianas,
principalmente, se estudia este derecho, como tambi%n las instituciones del "erecho Cannico y del
derecho germano.
)os glosadores avanzan sobre el derecho romano a trav%s del Corpus ,uris de 8ustiniano, recibiendo
su nombre por los comentarios &glosas' que incluan en los te!tos originales.
)os postglosadores ampliaron el campo de estudio, incluyendo tambi%n las costumbres &derecho
consuetudinario'.
La Recepcin
Las Partidas
)as 6iete 9artidas de 1l$onso el 6abio constituyen un cdigo aparecido entre los a.os :;<=5:;=<,
que ejerci luego una enorme in$luencia en la legislacin general. )as disposiciones penales de )as
9artidas se encuentran en la partida >,,, complet#ndose con numerosas disposiciones procesales
atinentes a lo penal contenidas en la 9artida ,,,.
?ueda de$initivamente consagrado el car#cter pblico de la actividad represiva, y se establece que
la $inalidad de la pena es la e!piacin, es decir, la retribucin del mal causado, como medio de
intimidacin, para que el hecho no se repita.
6e distingue con$orme con la in$luencia del derecho romano el hecho cometido por el inimputable
&por ejemplo el loco, el $urioso, el desmemoriado y el menor de diez a.os y medio, sin perjuicio de
las responsabilidades en que incurran los parientes por su $alta de cuidado'. "istinguida as la
condicin subjetiva para la imputacin, estableci%ndose que a tales sujetos no se les puede acusar,
queda $irmemente $ijado el sentido subjetivo de esta ley penal, la cual, en este terreno, traza ntidas
di$erencias entre la simple comisin de un hecho y su comisin culpable.
Contiene tambi%n, especialmente en el homicidio, la di$erencia entre el hecho doloso, el culposo y
el justi$icado. 6e prev%n ciertas $ormas de instigacin, de tentativa y complicidad.
Constitutio Criminalis Carolina
/n :<@; Carlos > sancion la Constitutio Criminalis Carolina u Ardenanza de 8usticia 9enal, que si
bien no era obligatoria para los se.ores $eudales en sus territorios, igualmente sustent el "erecho
penal comn alem#n.
Tipi$icaba delitos tales como la blas$emia, la hechicera, la sodoma, la seduccin, el incesto, etc. y
las penas variaban entre el $uego, la espada, el descuartizamiento, la horca, la muerte por as$i!ia, el
enterramiento del cuerpo vivo, el hierro candente y la $lagelacin.
)a Carolina es un cdigo penal, de procedimiento penal y una ley de organizacin de tribunales. /n
realidad no tiene un verdadero m%todo, sino que es una larga y compleja enumeracin de
reglamentaciones, admitiendo la analoga y la pena de muerte cuya agravacin en diversas $ormas
admite, mostrando claramente que el objeto principal de la pena es la intimidacin.
6u importancia radica en la rea$irmacin del car#cter estatal de la actividad punitiva. 9or otra parte,
desaparece de$initivamente el sistema composicional y privado, y la objetividad del derecho
germ#nico, con la admisin de la tentativa.
Derecho penal liberal
C%sar 7onesana &Cesare 7eccaria' $ue el autor de B"e los delitos y las penasC &:D=E' al cual se
considera como la obra m#s importante del ,luminismo en el campo del "erecho penal.
)a pretensin de 7eccaria no $ue construir un sistema de "erecho penal, sino trazar lineamientos
para una poltica criminal.
07eccaria $ue el primero que se atrevi a escribir en $orma sencilla, en italiano, en $orma de
opsculo, y concebido en escuetos silogismos y no en la de aquellos in$olios en que los pr#cticos
trataban de resumir la multiplicidad de las leyes de la %poca. 6obre todo, 7eccara es el primero que
se atreve a hacer poltica criminal, es decir, una crtica de la ley0. 1s se e!presaba 8im%nez de 1sa
haciendo re$erencia al autor italiano.
6in embargo, no se puede dejar de mencionar en la misma lnea a -ontesquieu, -arat y >oltaire.
7eccaria parte de los presupuestos $ilos$icos imperantes de la %poca &el Contrato 6ocial, de
3ousseau' como origen de la constitucin de la sociedad y la cesin de mnimos de libertad a
manos del /stado y su poder punitivo para la conservacin de las restantes libertades.
)a crtica surgida del libro de 7eccaria conduce a la $ormulacin de una serie de re$ormas penales
que son la base de lo que conocemos como "erecho 9enal liberal, resumido en t%rminos de
humanizacin general de las penas, abolicin de la tortura, igualdad ante la )ey, 9rincipio de
)egalidad, proporcionalidad entre delito y pena, etc.
2no de los m#s importantes di$usores de la obra de 7eccaria $ue >oltaire.