PRIMER PARCIAL

TEMA 1: ORIGEN, CONCEPTO Y EVOLUCIN DEL DERECHO MERCANTIL

El derecho mercantil forma parte del derecho privado. Es un derecho que no ha existido siempre. El
derecho privado comn es el derecho civil, pero llega un momento en que el derecho civil no es
suficiente, y aparece otro tipo de derecho privado especial, el derecho mercantil. Se produce una
dualidad de derechos privados.
Cundo surge el derecho mercantil y por qu
!os romanos ten"an el pretor #quien adapta$a el derecho a las circunstancias%, por eso no ha$"a derecho
mercantil antes. Cae el imperio romano, y nace la Edad &edia. Se descu$re la compilaci'n de
(ustiniano, el )*igesto+. En la escuela de ,olonia, se descu$re el derecho civil romano, por lo cual no
se adapta a la realidad comercial de la $a-a Edad &edia. . ra"/ de esto, los comerciantes se separan del
derecho civil, y crean el mercantil. Este derecho originario, es un derecho de costum$res #su principal
fuente%. Este derecho se afian/a mediante la creaci'n de los )gremios+ #asociaciones de comerciantes%0
ellos lo crean, aplican y resuelven. !os comerciantes se expanden, por lo que el derecho mercantil
tam$in. En el s. 12, Col'n, en 3456 descu$re .mrica. Se crean los Estados. En todos los Estados va
a ha$er un rey reina0 se van a dedicar a dictar leyes, por tanto, el derecho mercantil pasa de ser
costum$re a ley. El derecho mercantil sigue siendo derecho de comerciantes. En el s. 12777 se
producen dos revoluciones8 la industrial y la francesa0 sta ltima repercute fundamentalmente en el
derecho mercantil. !os franceses rompen con el derecho mercantil de una clase hasta ese momento
existente, desaparecen los gremios. Crean un derecho mercantil para toda la sociedad. En todos los
pa"ses de Europa, influyen las leyes de 9apole'n, el )C'digo de 9apole'n+ de 3:;<. !os c'digos
napole'nicos dicen que el derecho mercantil es )un derecho de actos o$-etivos de comercio+. 9uestro
c'digo vigente mantiene esa afirmaci'n tal cual. Si el derecho mercantil era antes derecho su$-etivo,
ahora tiene que ser o$-etivo, no teniendo en cuenta a las clases. Cundo un acto es o$-etivo .rt.6
C.Co8 )son actos o$-etivos los contenidos en este c'digo+. En cualquier acto=contrato de comercio,
hace falta normalmente que intervenga un comerciante. .firman, que con tanta contradicci'n, el
derecho mercantil no serv"a para nada. >n hom$re, ?ederico @ecA, fue el visionario del derecho
mercantil, y dice que el derecho mercantil es el derecho de las empresas. Bero no s'lo el derecho
mercantil regula las empresas, hay ms8 el derecho administrativo, el financiero, el civil, etc. El
derecho mercantil es el derecho de los empresarios y de las empresas. !a empresa y el empresario es el
ncleo del derecho mercantil.
En EspaCa tenemos un c'digo de comercio influido por el de 3:;<, y el nuestro data del aCo 3::D.
Existen hoy d"a unos matices que van a modificar todo esto. El derecho mercantil es un derecho amplio
en su aplicaci'n, que se han modificado en los ltimos aCos una serie de circunstancias que influyen en
este derecho, no s'lo en el contenido, sino en el concepto.
EComerciali/aci'n del derecho civil o generali/aci'n del derecho mercantil8 el derecho mercantil se ha
generali/ado, es decir, que instituciones que eran mercantiles, se usan ahora por personas que no son
empresarios. !os contratos mercantiles, suponen el 5;F de la contrataci'n que hay, son mayoritarios
en la prctica. Si el derecho mercantil se ha convertido en general, de-a de ser especial, por tanto,
desaparecer"a.
E>nificaci'n de los derechos privados8 se produce en el m$ito del derecho mercantil.
EEl mercantil es un derecho que se est disgregando en ramas distintas, y eso implica que se va a
a$sor$er por otros ordenamientos.
EBu$lificaci'n del derecho mercantil8 tiene un carcter p$lico, va a tener una intervenci'n del Estado,
so$re todo de dos formas8 dictando normas de regulaci'n en la econom"a0 e interviniendo como
empresario en la actividad econ'mica.
E7nternacionali/aci'n del derecho mercantil8 el derecho mercantil tiene un m$ito internacional. .qu" el
pro$lema est en que cada pa"s tiene su propia regulaci'n y puede chocar, y por tanto, hay que
unificarlo, internacionali/arlo. @ay distintos mecanismos para esta unificaci'n8
Ehacer convenios o tratados so$re concretas materias mercantiles. Esto requiere un gran consenso.
Eintentar hacer un derecho uniforme internacional. .qu" hace falta que intervengan organismos
internacionales. @ay un organismo dentro de la G9>, que es la >9C7HI.! #Comisi'n de las
9aciones >nidas para el derecho mercantil internacional%, que es la encargada de unificar el derecho
mercantil internacional.
Eque los Estados se integren en organi/aciones supranacionales que tengan la finalidad de unificar ese
m$ito concreto. Esto ha influido en el derecho mercantil. Es uno de los derechos que ms necesita esa
unificaci'n. En la >ni'n Europea para unificarlo, se ha elegido el mecanismo de la *irectiva europea,
cuyo principal pro$lema es que hay que transponerla, adaptarla a los Estados internos.
. nivel interno hay algunos aspectos que han influido internamente en el derecho mercantil.
?undamentalmente, es la CE de 35<:, que sigue influyendo todav"a. *estacamos dos cosas8
Elos principios de la constituci'n econ'mica
Eel aspecto legislativo8 incidencia de la CE en la legislaci'n del derecho mercantil. !a competencia
legislativa en el m$ito mercantil corresponde exclusivamente al Estado, es nico para toda EspaCa0 lo
contrario que ocurre con el derecho civil, donde las Comunidades .ut'nomas s" tienen competencia.
>n perfil tam$in muy importante es que segn la doctrina, el derecho mercantil es un derecho del
mercado0 es decir, no s'lo el derecho mercantil va a regular a la empresa y empresarios, sino tam$in a
todos los que forman parte del mercado, lo que implica que el derecho mercantil va a regular normas
que se aplican a todos #sean empresarios o personas con actividades li$erales, como mdicos,
profesores, etc.%.
El derecho mercantil tiene un gran pro$lema, que es la )desregulaci'n+, la noEregulaci'n0 este derecho
no puede llegar a todos los m$itos. Gcurre un fen'meno, que es la )autorregulaci'n+ #se dan sus
propias normas en un m$ito concreto%. En definitiva, es un derecho muy amplio y en constante
cam$io.
TEMA 2: FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL
1.El derec! "erc#$%&l ' l# C!$(%&%)c&*$
!a distri$uci'n de competencias la podemos ver desde dos puntos de vista
a%Competencia legislativa ( 149.1.6.8): Este art"culo reserva para el estados los que es la competencia
exclusiva, para la legislaci'n mercantil, siento una unidad legislativa, es nico para todo el territorio
nacional, todo esto es fruto de la unidad de mercado .
El pro$lema es que las autonom"as tienen poder legislativo, supone que las comunidades aut'nomas
tienen competencia para legislar en algunos m$itos. El Estado y la Constituci'n es el que determina
que competencias corresponden a las CC...
En principio respecto del derecho mercantil, la competencia de la legislaci'n mercantil es para el
Estado, desde la que es la regulaci'n $sica, hasta el desarrollo.
Hoda esta regulaci'n la vamos a determinar como privada, porque hay normas #derecho p$lico
mercantil% que si van a ser asumidas por las CC...
E1 Contrato de transporte #mercantil % !. !EJ *E! HI.9SBGIHE CGIIESBG9*E !. Estado.
$%Constitucin econmica. !a constituci'n, esta$lece una serie de derechos fundamentales y li$ertades
p$licas y -unto con eso hay un con-unto de principios y derechos, so$re los que se de$e desarrollar la
actividad econ'mica.
. ese con-unto de derechos los mercantilistas lo llaman )modelo econ'mico constitucional+0 ese
modelo coincide con un modelo que hoy d"a es el mayoritario de existencia mundial , el )neocapitalista
o econom"a social de mercado+.
Esta econom"a consiste en que se conservan los pilares del capitalismo0 -unto a ellos se dan una serie de
exigencias y principios que mati/an estos principios capitalistas puros. Hodo esto se recoge en la
constituci'n.
9ormas de la competencia.
3.Bropiedad privada8 implica la propiedad privada de los medios de producci'n.
6.!i$ertad de empresa: supone que la empresa o empresario son li$res de crear y dirigir empresas0
li$res de esta$lecer las condiciones que estimen convenientes.
!os poderes p$licos de$en garanti/ar que esto se pueda hacer por los empresarios. El Estado de$e
velar por esta li$ertad empresarial.
K.*erecho de asociaci'n por las sociedades 8 6; o ms personas se pueden unir y hacer una sociedad
mercantil, el derecho de asociaci'n sirve para organi/ar actividades econ'micas.
4.Existe li$re elecci'n de la profesi'n: la actividad econ'mica no est limitada0 todos los espaColes con
medios econ'micos pueden iniciar una actividad econ'mica.
Estos cuatro elementos forman los pilares $sicos.
!a constituci'n mati/a estas nomas con otros, que frenan y limitan los vistos hasta ahora. Estas nuevas
normas sirven para salvaguardar el inters general.
3.?unci'n social de la propiedad8 afecta a los medios de producci'n0 los medios de producci'n se
someten al inters general
6.!a li$ertad de empresa est sometida a las exigencias generales e incluso a la planificaci'n
K.(unto con la iniciativa privada, vamos a entrar en la iniciativa p$lica. El Estado y los poderes
p$licos reali/an actividades econ'micas y normalmente utili/an formas de derecho privado,
sociedades Estatales o p$licas. #IE9?E, H2E .E9.%
4.Se fomenta tam$in un medio de participaci'n distinto de las t"picas formas capitalistas, de otros
medios distintos de los instrumentos capitalistas por excelencia.
Gtros instrumentos que puedan participar son las cooperativas #sociedades constituidas por personas
que se asocian, en rgimen de li$re adhesi'n y $a-a voluntaria, para reali/ar actividades empresariales,
encaminadas a satisfacer sus necesidades y aspiraciones econ'micas y sociales, con estructura y
funcionamiento democrtico%.
El art.6 del C'digo de Comercio esta$lece las fuentes8 ley, uso de comercio #costum$re%, y derecho
comn. Si no hay ni ley, ni costum$re, nos vamos al derecho comn.
2.L# le' "erc#$%&l
El derecho mercantil no se distingue a nivel de fuente0 prima fundamentalmente la ley mercantil, por
tanto, no hay distintas fuentes, sino que hay distintas normas. @ay que distinguir las normas civiles y
las normas mercantiles. El C'digo de comercio se aCade al acto o$-etivo de comercio. !a norma
mercantil va a ser mercantil porque va a regular la empresa y el empresario, y actividad empresarial. 2a
a a$arcar no s'lo la ley mercantil por excelencia #c'digo de comercio%, sino tam$in leyes especiales
mercantiles.
*Cdigos de comercio
En EspaCa, siguiendo el modelo clsico racionalista del siglo 171, se produce la codificaci'n, y por
tanto, en el m$ito mercantil tam$in. El primer c'digo de comercio es de 3:65, y ha estado vigente
hasta 6;;4, y posteriormente, se reforma y hay un )nuevo+ c'digo que es el de 3::D, que entra en vigor
el 3 de enero de 3::L.
Iecae so$re materias mercantiles. @ay veces en los que una ley civil y una ley mercantil regulan la
misma cosa, y por tanto, ha$r"a que determinar la naturale/a de ese contrato, o$-eto. !a ley mercantil
por excelencia, es el C'digo de Comercio de 3::D. !as caracter"sticas de este comercio #an vigente%,
son8
Eordenaci'n de la normativa mercantil existente hasta ese momento
Ese compone de 4 li$ros8
3.de los comerciantes y del comercio #vigente%
6.de los contratos mercantiles
K.so$re el comercio mar"timo #vigente%
4.de las quie$ras y de las prescripciones #vigente s'lo una parte%
Epocas novedades respecto del anterior de 3:65
M!egislaci'n mercantil especial. @ay necesidad de dar leyes so$re aspectos que el c'digo no recoge.
Encontramos normas mercantiles desde el siglo 171. !as leyes mercantiles estn en continua
evoluci'n. >na ve/ pasado ese )$oom+ de leyes, se vuelve a querer unificarlo todo, una codificaci'n.
2.U(!( de c!"erc&!
Equipara$le a la costum$re, son muy importantes. !a primera fuente del derecho mercantil fue la
costum$re. @oy d"a, sigue teniendo gran importancia porque es el inicio de una nueva ley mercantil.
Hiene una eficacia -ur"dica.
?unciones8
a%normativa8 los usos son una norma de derecho o$-etivo
$%interpretativa.
c%derogatoria8 puede derogar un uso a una ley >n uso no puede derogar o ir en contra de una ley
imperativa nunca #-erarqu"a normativa%. Sin em$argo, un uso s" puede excluir, sustituir una norma
dispositiva. 9o es derogatorio, sino excluyente.
3.El uso normativo tiene tres fases8
a%clusula contractual8 el uso nace en que en una misma clase de contratos, hay una clusula
contractual que siempre se repite.
$%clusula de estilo8 de tanto repetir la clusula, llega un momento en que ya no hace falta ponerlo
#funci'n interpretativa%.
c%generali/aci'n8 la clusula que tanto se repite, se generali/a0 entonces, se transforma en uso de
comercio normativo #funci'n normativa%.
6.Clasificaci'n de los usos
a%normativos o interpretativos8 por la funci'n del uso respecto al derecho o$-etivo.
$%secundum legem o contra legem8 por la prioridad de la ley o el uso.
c%comunes o especiales8 por la materia regulada.
d%internacionales, generales, regionales, locales o de pla/a8 por su m$ito territorial.
M!a prue$a del uso
El uso de comercio hay que alegarlo, aportrselo al -ue/. @ay usos excepcionales, que no se tiene que
alegar, y son los )usos notorios+ #todas las personas lo conocen%0 el -ue/ tiene que aplicarlo
correctamente.
Bero normalmente, c'mo se prue$a Bor cualquier medio de prue$a #documental, testificalN%. >n
medio de prue$a especial, son las )recopilaciones de usos de comercio+. El mecanismo que se encarga
de estas recopilaciones es la )Cmara de comercio, industria y navegaci'n+. En el m$ito $ancario,
suele hacerse por el Conse-o Superior de los $ancos, recopilaciones de usos $ancarios.
+.El derec! c!",$ ' l# "#%er&# "erc#$%&l
.rts. 6 y D; C.Co.
Si nos falta la ley y el uso, nos vamos al derecho comn. El derecho comn no es fuente del derecho
mercantil, es un ordenamiento su$sidiario del derecho civil en el m$ito comercial, y es
complementario. Con el derecho comn hay que referirse al derecho civil espaCol, no al foral o especial
de las provincias o regiones. @ay una SH 6: de -unio de 35L:8 )va a aplicar el derecho foral por ser el
general en esa regi'n+. Solo est esta SH que esta$le/ca eso0 las dems, esta$lecen que se aplica el
derecho civil general.
.rt.6 C.Co8 Carcter complementario y su$sidiario del *erecho civil en el m$ito comercial.
MExcepciones al principio de -erarqu"a normativa en el m$ito mercantil. .rt.D; C.Co.
)Hodo lo relativo a los contratos mercantiles, se aplicar el c'digo de comercio+. Como faltan los usos,
nos vamos al art.6 C.Co, que de-a al derecho comn como su$sidiario.
Art.50 C.Co: Excepciones al principio de jerarqua normativa en el mito mercantil. !o hi/o mal el
legislador, todo lo que se refiere a contrataci'n mercantil, se va a regir por este c'digo y a falta del
c'digo por el derecho comn0 nos faltan los usos, no los nom$ra en ningn sitio. Se trata de un fallo de
redacci'n.
-.O%r#( .)e$%e( /re%e$d&d#( del derec! "erc#$%&l
a%Brincipios generales del derecho
$%la -urisprudencia8 los tri$unales mercantiles
c%as condiciones generales de los contratos, y de la contrataci'n
Ela -urisprudencia no es fuente espec"fica, solo complementa, interpreta el ordenamiento -ur"dico. @asta
el aCo 6;;4 no existi' una verdadera legislaci'n mercantil. En 6;;4 se crean los tri$unales mercantiles.
!a -urisprudencia a la que se refiere el c'digo civil, es la del tri$unal supremo. !uego est la
-urisprudencia de mecanismos -urisdiccionales, que no son el tri$unal supremo0 normalmente,
.udiencia y Hri$unales Superiores de (usticia. . esta -urisprudencia, se le denomina )-urisprudencia
menor+.
ECondiciones generales de los contratos y de la contrataci'n. En la contrataci'n mercantil es muy
frecuente que haya partes en la contrataci'n que son condiciones generales. Ostas son normalmente
redactadas por los comerciantes, )contratos de adhesi'n+ #se impone unilateralmente el contenido%.
@ay veces en que el Estado, los poderes p$licos de$en intervenir, y pueden hacerlo de varias formas8
Enormalmente fi-ando unos precios, unas tarifas
Eel Estado fi-a el contenido de un contrato
Eel Estado esta$lece una serie de condiciones $sicas para que las partes sean las que hagan esas
condiciones.
!as condiciones generales de los contratos, no son fuente del derecho o$-etivo0 si quieres contratas, y si
no, no. @ay sectores enteros que, como por e-emplo, el $ancario, ha regulado la contrataci'n a travs de
condiciones. . pesar de que se ha autoEreglado el sector, no es fuente o$-etiva0 o lo aceptas, o no, esas
son las condiciones que hay.
!as condiciones generales podr"an llegar a ser fuente, si esa clusula se repite continuamente, y se
entiende0 pero ya no ser"a clusula, sino un uso de comercio.
TEMA +: LA EMPRESA
1.El Derec! ' l# E"/re(#
!a empresa es un elemento fundamental en la econom"a moderna, adems la empresa, necesita un
rgimen -ur"dico.
El pro$lema es que el tratamiento -ur"dico de la empresa no es nico, no hay una sola disciplina, ni un
solo ordenamiento. So$re la empresa, hay tanto intereses p$licos, como privados0 fundamentalmente
#intereses la$orales%. !a empresa puede heredarse #aspectos civiles%
!"or qu# nos interesa la empresa$
El motivo $sico es porque caracteri/a al empresario, que es su titular, no hay empresario sin empresa,
ni empresa sin empresario.
Es necesario sa$er -ur"dicamente que es una empresa, para que su titular sea considerado como
empresario. !a empresa es un valor econ'mico.
2.C!$ce/%! de E"/re(#
3.Concepto econmico de empresa8 organi/aci'n de capital y de tra$a-o destinada a la producci'n o a la
mediaci'n de $ienes o de servicios para el mercado.
6.Concepto jurdico de empresa8 no existe un concepto -ur"dicoElegal de la empresa. *istintas teor"as
so$re el concepto de empresa8
a%Bosiciones su$-etivi/adas
2iene a definir a la empresa como un su-eto0 la empresa por tanto va a tener personalidad -ur"dica, va a
ser titular de derechos y o$ligaciones.
$%Bosiciones patrimoniales
!a empresa es un patrimonio que se crea espec"ficamente para una actividad econ'mica. Batrimonio
afectado a una actividad concreta, solo sirve para eso.
El patrimonio es nico #art.3533 CC%8 responder con todos sus $ienes presentes y futuros, no ca$e
distinguir un patrimonio mercantil de un patrimonio civil.
c%!a empresa como universalidad
!a universalidad es algo que no se puede partir, son elementos que se hacen para la empresa. Bresenta
dos pro$lemas8
aE !a universalidad no est reconocida esta circunstancia en el ordenamiento -ur"dico
$E Jo puedo vender elementos de mi empresa.
d%!a empresa como actividad.
!o que la caracteri/a es que se dedica a una actividad econ'mica con un fin lucrativo. 9o va a tener en
cuenta, los $ienes de la empresa. @oy d"a hay actividades empresariales que no son lucrativas #e-.
Sociedades corporativas%. @ay sociedades capitalistas #e-. Sociedades an'nimas%, que pueden incluso,
no tener una finalidad lucrativa, como la sociedad an'nima deportiva #e-. Clu$ de fut$ol%.
e%!a empresa como organi/aci'n.
2a a tener un aspecto espiritual, algo inmaterial. Si vemos una empresa, es algo ms que los simples
elementos que la componen. En la prctica se demuestra que a la hora de valorar una empresa, sta vale
ms que a lo que es la simple suma de sus elementos #tiene un valor superior%0 esto depende de varios
factores8 u$icaci'n, de lo que se venda, del carcter=personalidad del empresario, etc. Este aspecto
espiritual depende del empresario, es su capacidad organi/ativa. Este aspecto no es el nico, de ah", el
Hri$unal Supremo ha seguido esta idea. Bor s" solo, no explica con hincapi el concepto de empresa.
f%!as tesis atomistas
@ay nuevos elementos normativos para darnos un concepto de empresa. @ay normas de tipo privado
#e-. !eyes mercantiles%, y de tipo p$lico. 9os vamos a centrar en las privadas.
+.Cl#(e( de e"/re(#(
.%Segn el tamaCo8
3.grandes empresas
6.pequeCas y medianas empresas #BJ&ES%. El artesano como pequeCo empresario.
Iequisitos para determinar una empresa pequeCa o mediana
Eque su volumen de ventas #o de facturaci'n%, no supere los D.<;;.;;;P.
Eque el activo #$ienes de la empresa% no sean superiores a 6.:;;.;;;P.
Eque los tra$a-adores no sean ms de D;.
El artesano, tradicionalmente no es un empresario.
Bara las pequeCas empresas si ha incorporado un nuevo concepto, 0l# "&cr!e"/re(#+, por tanto los
criterios son los siguientes.
%volumen de negocio no supere los &.000.000'
%activo: (.000.000'
% traajadores: (0 como muc)o
,%Bor la naturale/a de la actividad desarrollada
3.mercantiles8 comprar para vender. Oste ser"a el primer empresario. !a actividad t"pica de un
empresario o empresa es una actividad mercantil #intercam$io de $ienes y productos%
6.industriales o de producci'n8 la actividad primordial de este tipo de empresas es la producci'n de
$ienes mediante la transformaci'n de la materia o extracci'n de materias primas. E-. f$ricas de
coches.
K.de servicios8 son aquellas que $rindan servicio a la comunidad. E-. Hransporte, la salud
4.agr"colas
-.E"/re(#( ' e(%#1lec&"&e$%! "erc#$%&l
Esta$lecimiento mercantil8 es la sede f"sica de la empresa. Hodas las empresas, normalmente, necesitan
una sede f"sica. @ay casos en lo que esto no ocurre #e-. Empresas onEline%. !a gran parte de las
empresas tiene una sede f"sica, pero si le va $ien se va expandiendo, sucursales.
>na empresa va a tener8
3.esta$lecimiento principal8 domicilio y centro de la actividad0 o la alta direcci'n de la empresa.
6.sucursal8 naturale/a secundaria o accesoria, pero con relativa independencia del esta$lecimiento
principal.0 tienen autonom"a con respecto al esta$lecimiento principal.
9o se puede confundir estos dos trminos #principal y sucursal%, con el domicilio. El domicilio es
o$ligatorio para todas las empresas. Cuando expresamente no lo tienen fi-ado, se acude al
esta$lecimiento principal0 y si carece de principal, se acudir al lugar, al centro de actividad donde se
tomen las decisiones.
TEMA -. EL PATRIMONIO EMPRESARIAL
1.Ele"e$%!( del e(%#1lec&"&e$%! "erc#$%&l ! e"/re(#. El /#%r&"!$&! e"/re(#r&#l. El #c%&2! ' el
/#(&2!
.% !a empresa necesita elementos patrimoniales dedicados a la actividad de la empresa. El patrimonio
est compuesto por un con-unto de $ienes #activo y pasivo%.
Est compuesto por los $ienes materiales y tam$in por los derechos #derecho de crdito%, #-unto con
ellos deudas y o$ligaciones%.
,% El patrimonio empresarial. Compuesto por $ienes y derechos #activo% y pasivo #deuda Q o$ligaci'n%.
Si el pasivo es mayor que el activo, #e incluso estando igualado%, puede ser insolvente y puede entrar en
concurso0 #Solvencia inminente8 puede entrar en concurso en cualquier momento%.
2.Ele"e$%!( &$"#%er&#le(
6.3.!a propiedad comercial
!a propiedad comercial se refiere a los derechos que recaen en un local comercial o de negocio, que es
un derecho de arrendamiento.
Se llama as" porque es un con-unto de derechos derivados de ese arrendamiento de local de negocio0
aqu" hay dos intereses muy importantes8
El del arrendador del arrendatario8 el arrendatario quiere esta$ilidad en el arrendamiento. .ntes exist"a
la pr'rroga for/osa #el arrendamiento se i$a prorrogando indefinidamente porque lo quer"a el
empresario%
@oy d"a esa pr'rroga for/osa no existe0 en todos los contratos de arrendamiento el pla/o se fi-a por las
partes li$remente.
En la !.> #!ey de .rrendamientos >r$anos%, se prev que los arrendamientos sean como m"nimo de D
aCos #se ha alargado el contrato hasta D aCos%
.ntes no exist"a el traspaso #cesi'n del contrato de arrendamiento%8 se requer"a el consentimiento del
arrendador0 esto cam$ia con la !.>, ya s" se permite la cesi'n del contrato a otra persona sin
consentimiento del arrendador, lo nico que puede hacer el arrendador es su$ir la renta.
M!a propiedad industrial y propiedad intelectual.
Es un con-unto de derechos normalmente que van a recaer, so$re creaciones intelectuales aplicadas a la
empresa. Son fruto del ingenio humano #Estatuto Bropiedad 7ndustrial EB7%.
!as dos modalidades de propiedad intelectual son8
a*+nvenciones o creaciones industriales8 las patentes son para crearlas, a travs de la industria. .qu" lo
que hacemos es crear un signo para distinguirlo de otras #marcas%.
!a ley protege que yo solo sea el que usa esa marca o patente, la ley me va a dar un derecho exclusivo
#patentes farmacuticas%.
*"ropiedad intelectual, tiene dos vertientes.
a% derecho moral del autor8 tiene un aspecto civilista, porque es un derecho su$-etivo.
$% derechos de explotaci'n8 el autor normalmente no tiene los medios para explotar su o$ra, le cede a
un empresario para que lo explote.
9o solamente el activo patrimonial de la empresa se compone de lo que hemos visto, hay otros8
a%-a clientela
*-as expectativas
c*El aviamento
6.6.!a clientela
Es un con-unto de personas que tienen una relaci'n comercial con esa empresa.
. la clientela no puedo poseerla0 tengo que protegerla por un lado #mimarla, ofertas%0 pero tam$in la
clientela necesita una protecci'n -ur"dica que es indirecta.
C'mo la prote-o de forma indirecta Brotegiendo los elementos de la empresa a los cuales va unida,
protegiendo la marca. Es un valor econ'mico de la empresa.
6.K.!as expectativas
Expectativas de ganar, de ganancia8 se incluye como valor del activo de la empresa #e-. este aCo he
ganado 3;, el aCo que viene quiero ganar 3;;%.
6.4.El aviamento
El aviamento tam$in es muy importante, es el con-unto de todo, )la forma de ser de la empresa+ va a
depender, de la situaci'n, expectativa de ganancia, clientela y como se venda el producto.
?ondo de comercio R clculo del aviamiento #valor de ms que tiene la empresa%
+.Ele"e$%!( "#%er&#le(
?undamentalmente nos centramos en dos8
3.&ercader"as.
!as mercanc"as es una cosa corporal, material, que es una cosa mue$le, mercantil, pero es ms
restringido el concepto mercader"a, que el concepto de cosa mue$le o mercantil
!as mercader"as son cosas mercantiles, pero no todas las cosas mercantiles, son mercader"a. !a
mercader"a no est definida ni en el c'digo de comercio ni en las leyes especiales, sino que se ha hecho
a $ase de notas caracter"sticas al concepto.
!Cules son esas notas distintivas$
3% !as mercader"as son cosas corporales, excluimos por tanto todo tipo de derechos, $ienes
inmateriales.
6% !a mercader"a es algo mue$le, excluimos los $ienes inmue$les.
K% !a mercader"a es algo corporal inmue$le apto para el trfico mercantil.
4% !a mercader"a va a tener valor patrimonial propio se excluyen cosas mue$les y corporales que
el valor se le da, # ex t"tulos valores no son mercader"a%
D% Bertenencia actual, al trfico mercantil, es una nota temporal, que no afecta, a la sustancia de la
cosa, esta nota es la que ms distinguen a la mercader"a y despus de-a de serlo. ex porche, mercader"a,
no es en f$rica, cuando lo ponemos en venta si, cuando me lo llevo no% no hay regulaci'n legal de
mercader"a.
6.El dinero
Hiene una serie de funciones, tiene una funci'n econ'mica muy importante0 el valor -ur"dico del dinero,
es que es un medio de pago. En derecho mercantil la funci'n es la misma., cuando est en el trfico
mercantil, el dinero tam$in es una cosa mercantil.
3% El dinero tiene una serie de cualidades, como cosa mercantil, el dinero es una cosa .ungile, lo
que importa del dinero es la cantidad no la individualidad.
6% El dinero es consumile, esta para gastarlo, pero es dinero es consumi$le sui generis, el dinero
tiene consumi$ilidad -ur"dica, significa que se consume para quien lo gasta pero no desaparece.
K% /ami#n es ojeto de contrato ,en el m$ito mercantil # cuanta corriente de un $anco%
4% El dinero es ojeto de derec)os reales, el derecho real ms importantes es de propiedad, recae el
derecho de propiedad so$re el dinero, el dinero se caracteri/a por su irreivindica$ilidad, este no es
reivindica$le porque no es identifica$le.
-.El /#(&2!
#En trminos -ur"dicos, no conta$les%. (unto con el activo, lo ms frecuente es que la empresa tenga
tam$in o$ligaciones.
Esas o$ligaciones, pueden ser de cualquier clase0 esas o$ligaciones se valoran en dinero, y
normalmente las empresas, el pasivo que tienen salen de ser de dos clases8
a% o$ligaciones o deudas a corto pla/o. Cuyo vencimiento es inminente
$% o$ligaciones a largo medio pla/o. Es muy importante hacer una planificaci'n del cumplimiento de
estas o$ligaciones, porque nos puede llevar a una situaci'n de insolvencia, con las consecuencias
derivadas de esa insolvencia, entre otras el concurso
TEMA 3. LA EMPRESA COMO O45ETO DE NEGOCIOS 5UR6DICOS Y DERECHOS
REALES
1.L# %r#$("&(&*$ de l# e"/re(#
@ay dos modos para transmitirla8 transmisi'n inter vivos, y transmisi'n mortis causa.
Concepto de empresa8
Existen dos posiciones8
3.la empresa no se puede transmitir porque l'gicamente no hay una unidad -ur"dica para transmitirla
entera.
6.la empresa es un todo que por supuesto se puede transmitir de modo "ntegro, de modo total, con el
pro$lema de que no tenemos un reconocimiento -ur"dico de eso.
>na posici'n media dice8 de acuerdo que no hay un estatuto -ur"dico de la empresa, pero eso no impide
que la empresa se pueda transmitir, porque las partes al hacer un contrato de transmisi'n de la empresa,
por ese solo acuerdo se estn o$ligando a transmitir la organi/aci'n al nuevo0 la voluntad de las partes
es la que somete a la empresa a una unidad de transmisi'n. Bara transmitir una empresa por
compraventa, por e-emplo, hace falta solo un contrato de compraventa0 pero esa unidad funcional
implica toda la transmisi'n de la empresa, pero cada uno de los elementos de la empresa va a seguir la
ley de transmisi'n de cada uno de los elementos0 los $ienes inmue$les se van a transmitir por la ley de
$ienes inmue$les, los $ienes mue$les, por la ley de $ienes mue$les, por e-emplo. >n solo acto, un solo
contrato.
Bro$lemas previos a la transmisi'n de la empresa
Se dan fundamentalmente en la transmisi'n inter vivos de la empresa. Esos pro$lemas se refieren a lo
siguiente8
a%Crditos. En primer lugar, Su ocurre con los crditos que tiene la empresa G$viamente la empresa
en funcionamiento tiene crditos pendientes, la empresa es acreedora, le de$en dinero, le de$en algo.
Entonces, a la hora de la transmisi'n de la empresa, esos crditos hay que cedrselos al nuevo
adquirente de la empresa, mediante pacto expreso de cesi'n entre el empresario que transmite y el que
adquiere. .rt. K4< y K4: del C.Co. .l deudor se le dice algo @a$r que notificarle que en ve/ de
pagar al antiguo empresario, ahora es al nuevo adquirente. Es o$ligatorio notificarle esto al deudor
Se puede o no se puede, si queremos, ya que no trae ninguna eficacia. Bero, si no se le notifica, el
deudor al no sa$er nada, le va a pagar al empresario .. Bor tanto, hay que pactar uno por uno los
crditos, y se les notifica a los deudores el cam$io de empresario.
$%*eudas. En segundo lugar, van a existir deudas, por tanto, al transmitir la empresa, no se transmiten
las deudas, hay que pactarlo. El pro$lema aqu", es que como ocurre en la figura de la novaci'n
su$-etiva, el acreedor de$e de estar acuerdo0 si no est de acuerdo, no hay cam$io de deudor. Bor tanto,
para que sea efectivo el cam$io de deudor, el acreedor de$e consentirlo. Su ocurrir si transmitimos
la deuda sin importarnos lo que diga el su-eto 9o tiene ningn valor, seguir siendo deudor el otro, no
yo.
c%Contratos. El empresario que transmite la empresa tiene contratos vigentes0 y muchas veces estos
contratos son incluso indispensa$les para el funcionamiento de la empresa. @ay que pactar la cesi'n del
contrato, no se transmiten de forma automtica. Bara ceder los contratos de la empresa, hace falta8
pacto entre am$as partes, y que la otra parte del contrato lo consienta, diga que s". @ay varias
excepciones a esto #hay transmisiones automticas de contratos%8
Elos contratos de tra$a-o8 se transmiten de forma automtica a la empresa
Etodos los contratos de seguro de la empresa tam$in se transmiten de forma automtica
Eel arrendamiento de negocios8 no hace falta el consentimiento del arrendador.
d%Brohi$ici'n de competencia. @ay elementos de la empresa que son no tangi$les, y entonces, c'mo
se transmiten Existen una serie de o$ligaciones8 unas de tipo positivo, y otras de tipo negativo0 las de
tipo positivo, conllevan entregar todos los elementos de la empresa. J las de tipo negativo, conllevan la
prohi$ici'n de no hacer competencia. Esta prohi$ici'n de competencia consiste en que el empresario
que transmite no puede reali/ar la misma actividad de la empresa que ha transmitido. Esta prohi$ici'n
no est recogida en ningn sitio0 la forma ms fcil para hacer esto, es hacer un pacto expreso de
transmisi'n pactando que no se puede hacer tal actividad durante tal tiempo. Si no se pacta esta
prohi$ici'n, pasar"a lo siguiente8 tam$in existir"a esta prohi$ici'n a pesar de no ponerse en el pacto
expreso. Esto, en $ase al art.D< del C.Co, el )principio de la $uena fe+0 este art"culo o$liga a las partes a
actuar de $uena fe, y por tanto las partes no har"an eso. El art.36D: C.Civil0 dice que )los contratos no
o$ligan solo a lo que se pacta, sino a todas sus consecuencias+. !a ltima SHS es de mayo de 6;36 y
mantiene esta misma posici'n. .qu" el nico pro$lema es la duraci'n0 si no se ha pactado, la duraci'n
que tendr"a esta prohi$ici'n de competencia no pactada, segn el HS, es que de$e de ser un pla/o de
tiempo ra/ona$le. !a doctrina comparte la posici'n de la doctrina italiana, esta$lece el periodo de
tiempo de dos aCos.
2.Med&!( de %r#$("&(&*$ de l# e"/re(# &$%er 2&2!(: l# c!"/r#2e$%#
Ela compraventa, que es el contrato definitivo, el contrato ms frecuente para transmitir la titularidad de
un $ien de una persona a otra. Se transmite toda la )empresa en $loque+, todos los elementos que la
componen. Son adems elementos organi/ados en funcionamiento. !a compraventa de la empresa no
solamente sirve para acceder a la condici'n del empresario, sino que muchas veces podemos utili/ar la
compraventa de la empresa con afn especulativo #para negociar con ella%. Esta compraventa tendr
carcter mercantil. 9ormalmente, la compraventa de empresa se dice que tiene un pro$lema grav"simo,
que es que no existe el tipo contractual )compraventa de empresa+. 9o est tipificado como tal, por lo
que vamos a acudir a las )reglas generales del C'digo Civil+, y a las )reglas especiales del C'digo de
Comercio so$re la compraventa+. En principio, no se requiere una forma espec"fica o especial de
contrato de compraventa de empresa. &uy frecuente es hacer un inventario de $ienes de la empresa0 o
tam$in la forma escrita.
C!$%e$&d! del c!$%r#%! de c!"/r#2e$%#
.%o$ligaciones del vendedor8 son fundamentalmente tres8
Eentrega de la empresa con todos sus elementos8 se entrega todo #elementos materiales e inmateriales
de la empresa%. Elementos materiales8 $ienes inmue$les, mercanc"asN Cada uno de esos $ienes, lo
adecuado, ser"a hacerlas en inventario. !a doctrina dice que hay que entregar todos y cada uno de los
elementos que son fundamentales para el funcionamiento de la empresa.
Eo$ligaci'n de asistencia tcnica, informaci'n al comprador. Es una o$ligaci'n positiva. Se tienen que
entregar todos los documentos, incluidos los li$ros de conta$ilidad. >n tema interesante son las
o$ligaciones tri$utarias y la$orales, que tam$in se transmiten automticamente. !as deudas fiscales
tam$in se transmiten. !o que dice la ley, es que van a ser solidariamente responsa$les el vendedor y el
comprador de estas deudas #la$orales y tri$utarias%.
Eo$ligaci'n de saneamiento por los vicios ocultos, como por evicci'n8 art.3DK6 C'digo Civil esta$lece
que )el vendedor va a responder de los daCos o menosca$os que sufre la cosa vendida+. !a empresa es
un con-unto de elementos de todo tipo0 el C'digo Civil nos dice que se va a responder en el caso de la
empresa, de todo o de la mayor parte de los elementos de la empresa. @ay que ir a la ley de Sociedades
de Capital cuando ha$la de las aportaciones0 aportaciones que se dan a la sociedad. El art.LL de esta ley
de Sociedades de Capital dice8 )que si se aporta una empresa a una sociedad, se va a ser responsa$le de
la totalidad de la empresa0 pero, adems, se va a ser responsa$le, se va a sanear si el vicio afecta a
algn elemento esencial o de importancia patrimonial de la empresa. Este art"culo LL por analog"a, se
aplica a la compraventa de empresa. Evicci'n8 cuando el comprador se le pertur$a en su posesi'n de la
cosa, es decir, que al comprador se le desposee por parte de un tercero. En teor"a de$e de ha$er
evicci'n0 y sta puede ser parcial #s'lo respecto del $ien o de los $ienes que han sido reivindicados.
,%G$ligaciones del comprador.
?undamentalmente, la de pagar, a$onar el precio estipulado en las condiciones pactadas.
+.El #rre$d#"&e$%! de e"/re(#
Contrato mediante el cual se hace una transmisi'n temporal de la titularidad de la empresa. 9o existe
una regulaci'n espec"fica especial so$re la regulaci'n del arrendamiento de empresa0 por tanto, nos
vamos al arrendamiento de cosas productivas del c'digo civil. Esta normativa civil la vamos a aplicar
en algunos casos, y en otros no. 9ormalmente, en este arrendamiento, se va a utili/ar un precio cierto
para distinguirlo de otras figuras -ur"dicas, como por e-emplo, la aparcer"a #las remuneraciones so$re
los $eneficios%. Gcurre que en la prctica, -unto con ese precio cierto, se suele fi-ar tam$in una
participaci'n en los $eneficios, pactado en el contrato. Se tiene que fi-ar tam$in la duraci'n del
contrato. En el c'digo civil no hay una duraci'n m"nima del arrendamiento, no est esta$lecido, por lo
cual se est a lo que digan las partes en el contrato de arrendamiento, est a la li$re disposici'n de las
partes. Suelen ser normalmente arrendamientos a largo pla/o. El arrendamiento se har so$re la
totalidad de la empresa, so$re todos sus elementos. !a empresa de$e ser en funcionamiento. .unque no
existe esa figura del arrendamiento de cosas productivas, la doctrina ha esta$lecido unos principios
informadores inspirados en derecho comparado que sirven para interpretar, hacer, aplicar incluso o no,
las normas del c'digo civil. >na de las consecuencias fundamentales de estos principios, son8
Eel arrendador va a tener que entregar la empresa en funcionamiento
Eel arrendador, como el vendedor, tendr prohi$ici'n de competencia
Elos arrendadores tienen la o$ligaci'n de reali/ar reparaciones necesarias para la conservaci'n de la
empresa arrendada
Eindemni/ar al arrendatario las me-oras de la empresa por gastos necesarios
Econceder al arrendatario un poder de disposici'n
Eel arrendador de$e cola$orar con el arrendatario
C%G$ligaciones del arrendatario
El arrendatario, la principal o$ligaci'n que tiene es la de pagar el precio del arrendamiento. Bero si
tiene el arrendatario que devolver la empresa al final del contrato, surge una segunda o$ligaci'n, que es
la o$ligaci'n de explotar la empresa en los trminos acordados0 porque si no la explotas, la empresa
puede extinguirse. Bara explotar la empresa, el arrendatario de$e disponer de los $ienes fungi$les de la
empresa. El arrendador le da un poder de disposici'n al arrendatario para poder usar esas cosas
fungi$les para poder explotar la empresa. Como son cosas fungi$les, al final del arrendamiento de$er
de ha$er la misma cantidad de dinero, restituci'n. Gtra o$ligaci'n, es que cuando devuelve el
arrendatario la empresa, tendr el arrendatario la prohi$ici'n de competencia.
-.El )().r)c%! de e"/re(#
El usufructo es un derecho mediante el cual se usa y disfruta una cosa pero sin tener la propiedad de la
cosa. !a empresa produce frutos0 pero no puede recaer usufructo so$re toda la empresa, y esto porque
hay elementos que no son suscepti$les de usufructo. En el m$ito de la empresa, el usufructo de la
empresa, son usufructos parciales. El usufructo puede ser de dos clases8 legal #lo esta$lece la ley% y
convencional #lo esta$lecen las partes%. El usufructo ms frecuente es el legal, y lo nico que podemos
decir, so$re todo, que8 en primer lugar, si adquiere el usufructuario la condici'n de empresario o no
#segn la doctrina s" la adquiere%0 y en segundo lugar, si el usufructuario tiene derecho de explotar por
s" solo la empresa #segn la doctrina tam$in puede%.
3.L# &/!%ec# de e"/re(#
!a hipoteca recae fundamentalmente so$re $ienes inmue$les. .qu" vamos a ha$lar de la ley de hipoteca
mo$iliaria, del aCo 35D4 de 3L de diciem$re. En esta ley, en el art.35, se ha$la de la hipoteca de
esta$lecimiento mercantil, que es una hipoteca mo$iliaria #$ienes mue$les% que recae so$re algunos
elementos de la empresa. Esta hipoteca mo$iliaria, tiene una serie de tipos dependiendo del $ien que se
afecta8
Ehipoteca necesaria, un contenido necesario. Se de$e constituir o$ligatoriamente so$re un local de
negocio en donde est instalada la empresa, $ien siendo propietario el empresario0 o $ien porque es
arrendatario con derecho de cesi'n del contrato. Si no se dice nada ms, va a ser como contenido
normal8 so$re las instalaciones fi-as si pertenecen al dueCo, so$re el nom$re comercial y dems
derechos de propiedad industrial. Bor pacto se puede extender a las mercanc"as que tenga esa empresa
y a las materias primas. 9o se constituye so$re una empresa, sino so$re elementos mo$iliarios de la
empresa. !a ley esta$lece un contenido m"nimo que puede ampliarse a voluntad de las partes.
7.Tr#$("&(&*$ "!r%&( c#)(# de l# e"/re(#
Estamos ha$lando fundamentalmente de empresarios personas f"sicas. Su ocurre cuando un
empresario fallece En primer lugar, existe un con-unto de normas mercantiles que reconocen esa
posi$ilidad. ?undamentalmente, cuando el empresario fallece, los pro$lemas que nos vamos a
encontrar son8 la empresa se puede parali/ar0 y la disoluci'n y liquidaci'n de la empresa.
a%parali/aci'n de la empresa8quin es la persona responsa$le de tomar las decisiones hasta que haya
un nuevo empresario que se haga cargo @ay que tener en cuenta si el empresario fallecido en vida,
nom$r' a algn gerente0 si ha sido nom$rado, ste se va a hacer cargo de la empresa. Tran diferencia
con el m$ito civil, donde el gerente es un apoderado del empresario. !os poderes se mantienen vivos.
En segundo lugar, si no hay nom$rado gerente, nos vamos al testamento a ver si ha nom$rado a los
)al$aceas+, que son los administradores, los partidores de la herencia del fallecido. En caso negativo,
hay dos posi$ilidades8 una, que si hay testamento el empresario haya dicho a quien se le da la herencia,
es decir, se haga un legado0 pero, en el caso de que no fuera as", van a ser todos los herederos, #herencia
yacente%, los que se hagan cargo de administrar la empresa.
$%disoluci'n y liquidaci'n de la empresa. Bara evitar la liquidaci'n o disgregaci'n de la empresa, hay
un mecanismo que es que se haya nom$rado a un heredero para que se haga cargo de la herencia. Si
hu$iera varios herederos, hay varios pro$lemas8 se pretende que uno de ellos se haga cargo de la
empresa, ad-udicndosela0 se reparte entre los herederos, y lo que so$re se pague por el ad-udicado. !a
ley permite que ese pago se facilite de la me-or manera posi$le, incluso con $ienes de fuera de la
herencia. Bero si ninguno se la quiere quedar, usamos la compraventa, la vendemos. @ay un principio
fundamental, el principio de conservaci'n de la empresa8 hay que hacer todo lo posi$le para que la
empresa permane/ca.
TEMA 7. LOS SU5ETOS DEL MERCADO
1.El e"/re(#r&! ' c!"erc&#$%e
El c'digo de comercio no dice nada respecto de los empresarios. En el aCo 35DL es cuando se introduce
el concepto doctrinal de empresario.
@ay varias definiciones de empresario8
E-ur"dicamente se puede definir como persona f"sica o -ur"dica que por s" solo o por representante,
e-ercita una actividad econ'mica de producci'n o de distri$uci'n de $ienes y servicios0 y adems
adquiere la titularidad de los derechos y o$ligaciones que nacen de esta actividad. Esta es una
definici'n doctrinal y -urisprudencial.
>n empresario se puede dedicar a tres actividades8 de producci'n, de industria, y de comerciali/aci'n.
El concepto englo$a estas tres funciones. >n comerciante normalmente se dedica a comprar mercanc"as
para venderlas #empresarios que s'lo se dedican a la actividad de comerciali/aci'n%. El trmino
comerciante es ms restringido que el trmino empresario0 todos los comerciantes son empresarios,
pero no todos los empresarios tienen que ser comerciantes #puede ha$er un empresario industrial, un
empresario productorN%. Bara ha$lar correctamente, vamos a ha$lar de empresarios, englo$ando por
tanto todas las actividades econ'micas que conocemos. El su-eto principal del mercado es el
empresario. Son los empresarios calificativos de mercantiles Esto tradicionalmente se distingu"an
entre8 empresarios mercantiles, y empresarios no Umercantiles. @ay actividades en el c'digo que se
consideran que no eran actividades comerciales, que no eran actividades mercantiles, en concreto dos8
agricultura y ganader"a0 y la artesan"a. Estos comerciantes no eran mercantiles segn el c'digo. @oy
d"a, qu ocurre con estas personas @oy d"a es correcto ha$lar exclusivamente de empresarios, no le
ponemos el calificativo de mercantil ya a nada. Cuando a una persona se le califica como empresario,
se va a someter a esa persona a un rgimen -ur"dico especial #estatuto -ur"dico del empresario%. Su
normas son estas normas del estatuto -ur"dico del empresario El contenido de este estatuto es que,
fundamentalmente el empresario8
Eva a tener o$ligaciones de tipo conta$le
Euna o$ligaci'n de pu$licidad8 van a tener que inscri$irse en unos registros especiales. E-. El registro
mercantil.
Eya cada ve/ menos, los empresarios ten"an un sistema especial, el antiEinsolventes0 hasta el aCo 6;;K,
un empresario que$ra$a o entra$a en suspensi'n de pagos. @oy en d"a, una emprsa no tiene suspensi'n
de pagos, no existe. !os particulares ten"an la )quita y espera+, o el concurso de acreedores. . partir del
3 de enero del 6;;4, ya existe un solo procedimiento, tanto para particulares como para empresarios en
caso de insolvencia, que es )el concurso+.
Cl#(e( de e"/re(#r&!( "erc#$%&le(
a%Bor su naturale/a8 individuales #persona f"sica%, y los sociales #sociedades mercantiles%. Esta
diferencia es la que nos recoge el art.3 del C.Co. @oy en la prctica, el empresario individual, es
minoritario, lo que ms hay son sociedades mercantiles.
$%Bor la dimensi'n de la empresa8 grande, mediano o pequeCo.
c%Bor la naturale/a del capital8 p$licos, privados o mixtos. Esto va a depender del origen del capital
que forma esa empresa o ese empresario. Si ese capital es privado, estamos ante un empresario privado0
sin em$argo, si esa iniciativa el capital que se pone es p$lico, estamos ante un empresario p$lico. !as
empresas mixtas participan ms del capital p$lico que del privado.
El e"/re(#r&! e8%r#$9er!
Es posi$le que una empresa o un empresario extran-ero venga a EspaCa para e-ercitar una actividad
econ'mica So$re todo fundamentalmente el pro$lema est en las personas f"sicas. El C.Co, que es un
c'digo de fin del siglo 171, por tanto un c'digo li$eral, escoge la regla del art.3D0 este art"culo permite
que los extran-eros puedan venir a hacer una actividad empresarial en EspaCa, pero aqu" hay dos
pro$lemas8
Eel primer pro$lema es la capacidad personal #si una persona es capa/ o no%8 la capacidad personal se
rige siempre por la ley de la persona, es decir, de su pa"s de origen. Bara pro$ar la capacidad personal,
se hace8 o $ien ad-untando un documento, normalmente un documento consular diciendo que tengo
plena capacidad segn las leyes de mi pa"s0 o $ien, se puede hacer un documento notarial. !a ley
personal se va a regir por el pa"s de origen. Esto es el criterio personal.
Eel segundo pro$lema es que, una ve/ que ests en EspaCa, todos los contratos o todas las empresas que
crees, se van a regir por las leyes espaColas, esto segn el criterio territorial. !os -u/gados espaColes
van a ser competentes para regular los conflictos. Estos son normas de tipo sustantivo, pero
o$viamente, estas normas de tipo sustantivo, se complementan con otros requisitos que son de tipo
administrativo, que tam$in influyen a la hora de que un extran-ero venga a EspaCa. 9os referimos
fundamentalmente a dos leyes8
Eley de inversiones extran-eras #3556%, que nicamente dice que si te traes capital o dinero del
extran-ero, de$ers declararlo.
E!ey orgnica de derechos y li$ertades de los extran-eros #!ey de extran-er"a%8 esta ley lo que dice es
que8 primero, si te quieres quedar en EspaCa a vivir, tiene que tener un permiso de residencia0 y si
quieres tra$a-ar en EspaCa, tienes que tener un permiso de tra$a-o. Si no tiene estos permisos, lo echan.
El prrafo 6 del art. 3D, dice que esto se entiende sin per-uicios de los casos particulares de los tratados
y convenios con las dems potencias mundiales. >n tema importante es el de la >ni'n Europea. !os
ciudadanos de un estado miem$ro de la >ni'n Europea, tendrn los mismos requisitos Como hay
li$re circulaci'n, tam$in hay li$re esta$lecimiento #me puedo quedar a vivir en el pa"s que quiera%.
!os ciudadanos de un pa"s de la >E van a tener unos requisitos especiales si quieren venir a EspaCa
para a$rir una empresa. @ay un I*, el I* de 3< de fe$rero de 6;;<, que esta$lece los requisitos para
que un ciudadano de la >E se quede en EspaCa de modo permanente, y por tanto cree una empresa
aqu". Este I* distingue entre la estancia y la residencia, diferenciados nicamente por el pla/o. !o
nico que se exige para la residencia es que vayas a una oficina, la oficina de ciudadanos de la >ni'n
#en la Gficina de extran-er"a%, y que te presentes en esa oficina a pedirlo, sin ningn tipo de condici'n.
Con esto, cualquier ciudadano de la >E, puede crear su propia empresa.
2.O%r!( !/er#d!re( ec!$*"&c!(
En la actividad econ'mica, en el mercado, tam$in hay ms personas que intervienen en el trfico
econ'mico0 fundamentalmente los clasificamos en8 los profesionales titulados y los tra$a-adores
aut'nomos.
7.!os profesionales titulados. 9ormalmente pertenecen a un colegio, y se dedican a una actividad
concreta. E-. &dicos, arquitectos, notarios, etc. Estos individuos se equiparan cada ve/ ms a los
empresarios0 no lo son, pero se parecen8 tienen sus propios empleados, su propia oficinaN El pro$lema
es los que no tienen forma de empresa #e-. El mdico que se crea su propia consulta en su casa%. @oy
d"a, a estos profesionales li$erales, hay determinadas leyes mercantiles que se les estn aplicando0
fundamentalmente de dos clases8 la competencia, y la pu$licidad.
77.!os tra$a-adores aut'nomos. >n aut'nomo que se da de alta, para que se le considere empresario,
tendr que constituirse en forma de empresa. Existen ciertas leyes mercantiles que le sern aplicadas.
+.Re(/!$(#1&l&d#d del e"/re(#r&! &$d&2&d)#l
7.,ienes con los que responde el empresario
.%Iesponsa$ilidad patrimonial universal #art.3533 CC%
Existe una responsa$ilidad en principio para todas las personas f"sicas, y en principio, hay un art"culo,
el art.3533 CC, que esta$lece la responsa$ilidad patrimonial universal #se va a responder con
a$solutamente todo el patrimonio%.
,%Bosi$ilidad de limitar la responsa$ilidad
El empresario individual tiene alguna posi$ilidad de limitar esa responsa$ilidad S" se puede. @asta
el aCo 355L, no se permit"a la sociedad unipersonal #sociedad de capital unipersonal que s'lo va a
responder con lo que se aporta a la sociedad%0 estas son las sociedades capitalistas.
Se limita esa responsa$ilidad creando una sociedad unipersonal #s'lo hay un socio%. !a ms frecuente
en la prctica es la unipersonal, porque solo hacen falta K;;; euros para crearla. Esto tiene un pro$lema
fundamental, y es que se da la infraEcapitali/aci'n social0 esto consiste en que se hace una sociedad de
capital cuyo patrimonio, cuyo capital no se adapta a la actividad que se desarrolla #se crea un
patrimonio que no es suficiente%.
77.Bersona de que responde el empresario
.%Iesponsa$ilidad por actos propios8 uno responde por lo que hace
,%Iesponsa$ilidad por actos de sus dependientes8 un empresario va a responder de los actos que hagan
sus empleados.
Cl#(e( de re(/!$(#1&l&d#d
a%Iesponsa$ilidad contractual8 supone la transgresi'n de un de$er de conducta impuesto en un
contrato.
$%Iesponsa$ilidad extracontractual o aquiliana8 por los actos u omisiones que produ/can daCo sin que
medie culpa o negligencia0 totalmente involuntaria.
c%Iesponsa$ilidad o$-etiva8 responsa$ilidad sin culpa, haya querido o no, va a ser responsa$le.
?undamentalmente, esa responsa$ilidad o$-etiva viene por la reali/aci'n de actividades peligrosas. !os
antecedentes de esta responsa$ilidad los encontramos en la navegaci'n area.
d%Iesponsa$ilidad o$-etiva de los fa$ricantes e importadores8 daCos causadas por productos
defectuosos0 el responsa$le ser el productor o el fa$ricante.
-.L!( c!$()"&d!re( ' )()#r&!(
!os consumidores, en EspaCa, desde el aCo 35<:, se introducen en la CE un art"culo de normas de
consumidores. En 6;;<, se modifica distintas normas que ha$"a al respecto. Como miem$ro del
mercado, como su-etos de mercado, el consumidor tam$in entra en el mercado, y ha$r que
esta$lecerle una funci'n. Vltimamente, ha ha$ido una normativa espec"fica sectorial en defensa de los
consumidores. ?undamentalmente, al derecho mercantil le interesan los consumidores porque suelen
ser la otra parte del contrato.
Consumidores 8 personas f"sicas o -ur"dicas que actan en un m$ito a-eno a la actividad empresarial.
#art.K !T*C>%.
El empresario #art.4%8 es la persona que acta en el marco de su actividad.
El proveedor es el empresario que suministra o distri$uye productos.
El productor es el empresario que las produce.
!os consumidores tienen un derecho que es el ms importante, que es el derecho a la informaci'n
correcta.
*erechos $sicos de los consumidores o usuarios #art.:%8 a la protecci'n de la salud y seguridad0 a la
protecci'n de sus leg"timos intereses econ'micos y sociales0 a la indemni/aci'n o reparaci'n de los
daCos y per-uicios sufridos0 a la informaci'n correcta, educaci'n y divulgaci'n so$re los productos0 a
ser o"dos y a la representaci'n de sus intereses0 a la protecci'n -ur"dica, administrativa y tcnica de sus
derechos.
TEMA :: PU4LICIDAD REGISTRAL MERCANTIL
1.; P)1l&c&d#d de l!( e"/re(#r&!(.
Hienen la posi$ilidad de hacer dos tipos de pu$licidad8
- Bu$licidad privada8 aquella que voluntariamente se hace por los empresarios para
promocionarse, crecer, etc. !T de Bu$licidad
- Bu$licidad legal8 permite el conocimiento de los datos ms relevantes de los su-etos que reali/an
una actividad econ'mica, es o$ligatoria para much"simos empresarios. Estos datos se hace a travs de
distintos medios por e-emplo8 la pu$licidad legal en $oletines o peri'dicos. Es frecuente tam$in la
pu$licidad a travs de determinados organismos de tipo registral8 pu$licidad registral #inscripci'n de
datos% el ms importante es el registro mercantil.
2.; El re<&(%r! "erc#$%&l.
Sirve de pu$licidad a los empresarios y a la actividad que desarrollan, y as" se puede ser conocida por
terceros. Si no lo tuviramos ser"a dif"cil poder acceder a esos datos.
El origen del I& se encuentra en un li$ro que ten"an los comerciantes de la $a-a edad media, que era el
li$ro de matr"cula del gremio y, para ser comerciante en esa ciudad de$"as estar inscrito en l. .ndando
el tiempo, empie/a a ser p$lico, de manera que se de-a conocer por terceros, adems se empie/an a
inscri$ir documentos so$re dichos comerciantes. . partir del s. 12777 se profundi/a so$re las
consecuencias -ur"dicas de la inscripci'n, so$re todo con el efecto de la llamada pu$licidad material, es
decir, que todo lo que est inscrito se pueda oponer a cualquier persona.
Re<)l#c&*$ del RM:
*esde el CCom de 3:65 y, tam$in en el vigente de 3::D existen art"culos dedicados al I& #del 3L al
64% que han sido desarrollados a travs de reglamentos. El ltimo, y vigente es de 35 de -ulio de 355L.
El I& es una oficina p$lica que est a cargo de unos funcionarios p$licos8 los registradores
mercantiles #por oposici'n%. Se dividen en dos clases8
- Iegistro &ercantil Central, en &adrid.
- Iegistros &ercantiles territoriales8 situados en cada una de las capitales de provincia, uno
ovarios en cada capital o provincia. Se coordinan entre s".
2.1.; Re<&(%r! Merc#$%&l %err&%!r&#l:
>na reforma del aCo :5 le otorga al I& adems de su funci'n normal de inscripci'n del empresario,
otras funciones8
- I& territorial tiene capacidad de legali/ar los li$ros del empresario
- 9om$rar expertos para valorar las aportaciones que se hacen a las sociedades de capital
- Ieci$ir en dep'sito y dar pu$licidad a los documentos conta$les de los empresarios
- 9om$rar auditores de cuentas
!a funci'n principal como ya hemos dicho es la de inscri$ir, el o$-eto lo encontramos en el art. 3L C
Com donde nos dice que el I& tiene por o$-eto la inscripci'n de los empresarios tantos individuales
como sociales as" como otras personas -ur"dicas que dispongan las leyes. .dems se van a inscri$ir los
documentos y actos que la propia ley esta$le/ca. .rt. 6 II&. Cada empresa va a tener su ho-a
personal, donde conste toda la informaci'n.
!a inscripci'n en el I& no es o$ligatoria para todos los empresarios, salvo para el individual. El art.
35.3 CCom nos dice que es potestativa, lo que acurre es que si no se inscri$e no va a poder
aprovecharse de la seguridad del I& ni de sus consecuencias -ur"dicas.
Existe la excepci'n del empresario individual naviero, si no se inscri$e va a perder un privilegio que es
el de responsa$ilidad limitada, privilegio muy antiguo mediante el cual cuando un empresario manda$a
$arcos a .mrica va a responder solo con el $arco #si estuviera inscrito% sino responde con todo el
patrimonio, es decir, no va a responder con su patrimonio personal sino con su patrimonio como
naviero, en caso de que est inscrito.
Acce(! #l RM:
@ace falta que se haga todo a travs de documento p$lico, es aquel que est intervenido o ratificado
por federatario p$lico, es decir, los notarios. Teneralmente como documento p$lico encontramos las
p'li/as y las escrituras p$licas. En algunos casos se pueden inscri$ir documentos privados.
!o importante es la seguridad que nos aporta este sistema registral, sistema $asado en una serie de
principios imperativos8
3. Brincipio de pu$licidad formal8 cosiste en que el I& es una oficina p$lica por tanto el I& es
p$lico, es decir, cualquiera puede ir a o$tener informaci'n del contenido del registro mediante dos
formas8
a. Certificaci'n registral8 la expide el registrador haciendo constar la informaci'n que hemos
pedido. Este es el nico medio que acredita valide/.
$. 9ota informativa8 es una simple copia de asientos del I&.
Esta informaci'n hay que pagarla y es posi$le solicitarla mediante v"a telemtica. J s'lo es vlido en el
I& territorial, ya que el central no da ni certificaci'n registral ni nota informativa, nada ms que lo que
se refiere al nom$re de las sociedades.
6. Brincipio de oponi$ilidad8 todo lo que se inscri$a se presume que todo el mundo lo conoce y,
por tanto, va a ser oponi$le frente a terceros. Bara dar a conocer estos datos se ha creado un $olet"n
oficial del I& donde se pu$lica todo lo que se inscri$e en el mismo. Se supone que es oponi$le en el
momento que se pu$lica en el ,GI&, si lo que se pu$lica no coincide con lo que se inscri$e, el tercero
de $uena fe podr invocar la pu$licaci'n cuando lo haga de $uena fe. Se presumir esta $uena fe en
tanto en cuanto no cono/ca esa discrepancia. *e$eremos $uscar al responsa$le y ste va a ser el que va
a resarcir al per-udicado por esa discrepancia.
K. Brincipio de legalidad8 al I& de$en acceder todos los actos y contratos que sean conformes a la
ley. El encargado de velar porque esos requisitos formales se cumplan es el registrador, que va a
calificar ese acto o contrato. Buede ser una calificaci'n positiva o negativa, es decir, aceptar o recha/ar
la inscripci'n. En caso negativo el interesado tiene tres opciones8
7. Iecurso de reposici'n8 se aCade lo que falta frente al registrador, si an su respuesta es
negativa0
77. Iecurso de al/ada8 es una instancia a la direcci'n general de los registros y del notariado, que
dar una resoluci'n, si sigue siendo negativa0
777. Iecuso contencioso administrativo ante los tri$unales ordinarios.
4. Brincipio de legitimaci'n8 si el registrador es el que se encarga de que rodo lo se inscri$e sea
legal va a ha$er una presunci'n de que todo el contenido del registro es vlido y exacto.
El contenido del I& se puede alterar pero s'lo a travs de una declaraci'n -udicial.
D. Brincipio de prioridad8 lo que est inscrito antes es prioritario de lo que se inscri$e despus, de
modo que no se pueden inscri$ir cosas incompati$les u opuestas a algo que ya est inscrito.
L. Brincipio de tracto sucesivo8 para inscri$ir actos o contratos primero de$e estar inscrito el
empresario.
2.2.; El Re<&(%r! Merc#$%&l Ce$%r#l.
Ese I& central est en &adrid y sus funciones vienen en el reglamento del I& en el art. K58
- Ieci$imiento, tramitaci'n y pu$licidad de la informaci'n que reci$e de los I& territoriales,
porque hay una o$ligaci'n por parte de stos de remitir la informaci'n al central.
- Bu$licar el $olet"n oficial del I&
- !levar un registro relativo a sociedades y entidades espaColas que han llevado su domicilio al
extran-ero
- .rchivo y pu$licidad de las denominaciones de las sociedades.
Feder#%#r&!( /,1l&c!( "erc#$%&le(
En el C Com se recog"an a los llamados agentes mediadores colegiados. Estos agentes eran figuras a
los cuales se les aCadi' en algunos casos la de federatario p$lico. El C Com recog"a tres clases de
federatarios p$licos mercantiles8
- .gentes de cam$io y $olsa 8 eran mediadores que actua$an en las $olsas de valores, a t"tulo
individual, eran personas f"sicas. En 35:: desaparecen porque se reforma el mercado de valores y se
cam$ian por sociedades. Huvieron que elegir entre8
7. pasarse a corredores de comercio,
77. integrarse en una sociedad de valores o crearla o
777. quedarse a t"tulo individual como agente de cam$io y $olsa
- Corredores de comercio 8 se les ha llamado siempre federatarios mercantiles, eran los que da$an
fe de las transacciones y de actos mercantiles, pero su m$ito de actuaci'n queda$a reducido al sector
$ancario. En Europa no exist"a ese do$le federatario p$lico corredorEnotario, con lo cual se produ-o la
uni'n de los dos cuerpos quedando reducido a uno, que hoy d"a se conoce como federatarios p$licos,
en general, notarios.
- Corredores e intrpretes marinos 8 son los federatarios p$licos que tienen su funci'n en el
trfico marino, interviniendo en los contratos marinos y adems con una funci'n de representaci'n,
funci'n auxiliar para los navieros y capitanes extran-eros. Sus competencias fueron a$sor$idas por los
corredores de comercio, hoy d"a todav"a so$reviven algunos.
- TEMA =. LA REPRESENTACIN DEL EMPRESARIO
- !os empresarios normalmente no actan solos, sino con auxiliares.
- 1.C!$ce/%! de re/re(e$%#c&*$ "erc#$%&l.
- En trminos generales, es una situaci'n -ur"dica por la cual una persona va a ayudarle a otra a
reali/ar negocios -ur"dicos0 cuyos efectos repercuten en la persona mandante. En teor"a, la
representaci'n exist"a cuando el representante dec"a que era el representante de tal persona. Sin
em$argo, hoy d"a, se admite doctrinalmente que tam$in hay representaci'n cuando no se dice que soy
representante0 ha ha$ido un acuerdo entre am$os su-etos pero no se exteriori/a.
- Clases de representaci'n
- &ercantil8 cuando esos actos o relaciones -ur"dicas entran dentro del m$ito mercantil.
- .%Segn el origen
- a%voluntaria8 es la que yo otorgo voluntariamente a otra persona. Suele ser fruto de un contrato.
El contrato por excelencia de representaci'n es el contrato de mandato.
- $%legal8 es la impuesta por la ley
- c%orgnica o necesaria8 las sociedades como son personas -ur"dicas, necesitan a alguien, una
persona f"sica que acten por ella. Estas personas f"sicas que actan, son los administradores, que
tienen la representaci'n orgnica de la sociedad.
- ,%Segn la forma de actuar del representante
- a%directa8 digo que estoy actuando en representaci'n de mi representado, y los efectos van
directamente al representado
- $%indirecta8 yo no digo a terceros que acto por cuenta de mi representado, pero lo estoy
haciendo
- c%gesti'n de negocios a-enos til8 es un cuasicontrato, y los cuasicontratos son
fundamentalmente dos8 el co$ro de lo inde$ido, y la gesti'n de negocios a-enos. 9o surge de un
contrato, sino de un cuasicontrato.
- Caracter"sticas
- a%la representaci'n voluntaria mediante el contrato de mandato. 9ormalmente del contrato de
mandato, surge la representaci'n, pero no siempre. Bor eso, la forma normal de otorgar representaci'n
es el contrato de mandato.
- $%formas de manifestaci'n del poder8 ver$al, escrito #privado o p$lico%, con pu$licidad
registral y con pu$licidad de hecho. El tema ms importante es si esa representaci'n se de$e inscri$ir
con pu$licidad registral, o no hace falta.
-
-
-
- 2.L# re/re(e$%#c&*$ "ed&#$%e #)8&l&#re(
- 7.Ielaci'n -ur"dica entre empresario y auxiliar8 interferencias de la legislaci'n la$oral
- !a relaci'n que hay entre el empresario y el auxiliar, es la$oral0 los auxiliares son dependientes
del empresario, estn su$ordinados a l. Esos auxiliares conllevan una representaci'n mercantil.
Bodemos encontrarnos un aspecto interno #contrato la$oral%, y un aspecto externo #la representaci'n
mercantil%. 9o hace falta, cuando se contrata a estos auxiliares, que se autorice0 se presupone. &uy
importante es que la representaci'n la va a tener para un m$ito de actuaci'n, de representaci'n
concreta.
- 77.Hipos de auxiliares o cola$oradores
- a%por la forma de auxiliar al empresario8 cola$oradores la$orales #m$ito interno de la empresa%
y cola$oradores mercantiles #m$ito externo%.
- $%por la frecuencia de actuaci'n8 espordicos o permanentes.
- c%por el contenido de la cola$oraci'n8 mercantiles o no mercantiles.
- d%por la mayor o menor autonom"a de su actuaci'n8 dependientes o independientes.
- @ay muchos cola$oradores del empresario0 nosotros nos vamos a centrar en los tres que dice el
c'digo de comercio8
- 2.1.el factor mercantil o gerente (apoerao general).
- Este factor, como se indica, es un apoderado general que est al frente de la empresa, de modo
que administra, dirige y contrata so$re todos los asuntos del trfico de la empresa. .rt. 6:K C.Co.
- G$viamente, si el gerente es un apoderado general, va a tener unos requisitos fundamentales
para poder desempeCar su actividad8
- Eva a ser necesario una capacidad
- Epoder general
- Es una representaci'n directa #art.6:4 C.Co%8 siempre tiene que decir que acta por cuenta y en
nom$re de su empresa. 9ormalmente, a los gerentes se les considera personal de alta direcci'n.
-
- 0mito de apoderamiento
- Si el gerente es un apoderado general, tendr que tener tam$in un poder general, no tiene por
qu ser un poder a$soluto0 un poder general para poder actuar dentro de la empresa. Si no tiene ese
poder general, o$viamente no ser un gerente, ser otro tipo de auxiliar. Ser"a posi$le limitar ese poder
general del gerente S", art. 6:K C.Co,0 depende de lo que diga el empresario, normalmente el
empresario puede limitarlo en algn sentido. Bor e-emplo, es normal que el empresario pueda
reservarse para hacerlo l determinadas operaciones de importancia, por e-emplo8 una empresa que se
dedique a la compra de productos, al gerente se le dice que l no puede hacer compras superiores a
K;.;;; euros0 porque de K;.;;; euros para arri$a, las hace el empresario. Es posi$le limitar en este
sentido las facultades del gerente, siempre y cuando no desnaturalice ese poder general del gerente. Ese
poder de$e estar inscrito en el registro mercantil si el empresario est inscrito en el registro mercantil
#tracto sucesivo%, el poder tam$in de$er estarlo. Es ms importante todav"a inscri$ir el poder si tiene
alguna limitaci'n de facultad. El registro mercantil sirve para dar pu$licidad0 si no est inscrito, no est
visi$le a terceros. Si el gerente se pasa de sus o$ligaciones, y no est inscrito, el empresario no puede
decir nada.
- El supuesto de la actuacin del .actor en nomre propio 1art.&23 C.Co*.
- Caso en el que el gerente no hace constar que acta por cuenta y en nom$re del empresario,
qu pasa en este caso Si el gerente no acta por cuenta del empresario, todos los efectos son para l.
- El poder dura hasta que se revoca. El poder se extiende tam$in incluso en caso de muerte del
empresario, no se extingue el poder con la muerte de ste. C'mo se hace la revocaci'n si est inscrito
Con otro poder.
- 4eeres 5 pro)iiciones del gerente
- El gerente tiene fundamentalmente una funci'n, un de$er8 reali/ar la actividad de la empresa,
siempre con la diligencia de un $uen comerciante0 su funci'n principal es reali/ar los encargos. 2a a ser
responsa$le en caso de que se produ/can per-uicios cuando acta el gerente malamente #art.65< C.Co%.
.parte de esta o$ligaci'n fundamental, le vamos a aCadir dos ms8
- Euna o$ligaci'n de no hacer8 no e-ercer la misma actividad a la que se dedica la empresa de la
que es gerente. Si incumple esta prohi$ici'n, el c'digo de comercio da una soluci'n8 si hay $eneficios,
son para el empresario0 y si hay prdidas son para el gerente #art.6:: C.Co%.
- Eo$ligaci'n de no delegar8 no puede contratar a gente para delegar sus funciones, tendr que
contar con la autori/aci'n del empresario.
- Es por tanto el gerente el apoderado general0 y -unto con ste, hay dos apoderados singulares0
son apoderados pero solo para una parte de la empresa.
- 2.2.Lo! epeniente! " lo! mance#o!
- EEl dependiente es un poder limitado a una actividad del total de la empresa0 el poder le es
otorgado por el empresario. 9ormalmente, por el contrato la$oral, ya se le otorga esas facultades de
representaci'n0 aunque el c'digo tam$in dice que puede hacerse p$lico ese poder de otras formas, no
hace falta que est especificado en el contrato. ?undamentalmente se dedica a representar a la empresa
en un determinado sector.
- Eel manceo o mancea, que son aquellos que tienen una funci'n fundamental en las empresas,
y que es la de la venta al p$lico8 ventas al por menos, ventas al por mayor y recepci'n de mercanc"as.
El c'digo de comercio, haciendo un alarde de modernidad, dice que incluso puede co$rar el importe de
las ventas0 y no solamente eso, sino que puede emitir reci$os acreditativos de esa operaci'n. J por
ltimo, otra funci'n que tienen, es la de reci$ir las mercanc"as. Cuando firman la recepci'n de la
mercanc"a, es como si lo hu$iera hecho el empresario.
-
- +.Re/re(e$%#c&*$ /!r c!l#1!r#d!re(. El #<e$%e c!"erc&#l
- Son tam$in cola$oradores o auxiliares del empresario contratados, cuya funci'n la
desempeCan fuera de lo que es el esta$lecimiento, la sede f"sica donde est la empresa principal. !a
la$or que tienen es la de ampliar el c"rculo de operaciones de la empresa0 fundamentalmente
manteniendo y captando nueva clientela. !os via-antes son personas normalmente f"sicas que van a
promover, informar la contrataci'n de los productos de la empresa, pero no tienen facultades para
concluir contratos. El contrato lo concluye el empresario, o persona autori/ada. E-emplos de via-antes8
visitadores mdicos. Sin em$argo, los representantes tienen esa funci'n misma de los via-antes, pero
tam$in se les aCade la facultad de concluir los contratos #los comerciales%.
- @ay otros auxiliares, otros cola$oradores del empresario que estn en el mismo plano de
igualdad del empresario, porque son empresarios0 nos referimos al agente comercial. Este agente tiene
una ley propia, ley del contrato de agencia #!C.% del aCo 3556, que regula las clases, el contenido de la
relaci'n entre el agente y el empresario. !os agentes comerciales pueden tener varios empresarios,
cola$orar con varios0 normalmente suele tener varias empresas.
- El factor gerente es el apoderado del empresario0 y como ten"a un poder general, puede actuar
o$viamente en todo el m$ito de la empresa. Ese gerente frente a terceras personas, acta diciendo que
es gerente de un empresario0 acta por cuenta y en nom$re del empresario0 acta as" para que todas las
consecuencias sean para el empresario. @ay un art"culo, el 6:L del c'digo de comercio que dice que
)los contratos hechos por un gerente se van a entender hechos por cuenta del empresario aun cuando el
gerente no lo haya expresado al tiempo de cele$rarlo+. Este es el caso del factor notorio.
- -.El .#c%!r $!%!r&!
- El gerente o factor notorio es un gerente que se le ha otorgado un poder tcito, no un poder
expreso0 ese poder tcito consiste en que este gerente ha empe/ado a hacer actividades de la empresa
sin estar expresamente autori/ado, y todo el mundo sa$e que acta por cuenta de ese empresario, y el
empresario lo consiente. !o diga el gerente notorio o no lo diga, siempre acta por cuenta del
empresario. !a diferencia entre am$os es que8 el gerente tiene poder expreso, inscrito en el Iegistro
mercantil0 y este gerente notorio no tiene poder expreso inscrito en el registro mercantil, sino que tiene
un poder tcito.
TEMA >. R?GIMEN 5UR6DICO DE LA CONTA4ILIDAD
!a conta$ilidad desde un punto de visto -ur"dico. !a conta$ilidad implica que todos los empresarios
van a llevar como una conta$ilidad adecuada a su actividad. Es necesario llevar o tener esta
conta$ilidad, para el empresario fundamentalmente, porque es un instrumento que le sirve para poder
organi/ar su actividad0 con la conta$ilidad el empresario sa$e c'mo va la empresa, los $eneficios,
prdidas, etc. 9o solamente existe este inters de la conta$ilidad en el empresario0 interesa la
conta$ilidad tam$in a terceras personas, fundamentalmente a los acreedores, que con la conta$ilidad
sa$en la capacidad que tienen, la respuesta que va a tener ese empresario con sus crditos. En caso de
una sociedad, como veremos, es importante o es necesaria la conta$ilidad en inters de los socios #la
sociedad se forma por socios%0 a travs de esa conta$ilidad vern si van a tener $eneficios o no. J por
supuesto, otro inters que hay en llevar la conta$ilidad, es puro inters fiscal.
Re<)l#c&*$ 9)r@d&c# de l# c!$%#1&l&d#d
!a encontramos en el c'digo de comercio, art.6DE450 stas son las normas $sicas. (unto con estas
normas de comercio, vamos a encontrarnos con normas especiales de conta$ilidad. !as vamos a
encontrar en la !ey de Sociedades de Capital del aCo 6;3;0 tam$in en el Blan general de conta$ilidad
apro$ado por el To$ierno del aCo 6;;< #I* de L de noviem$re del 6;;<%. (unto con todo esto, tenemos
una norma muy importante que es la !ey de .uditor"a de Cuentas que sirve para revisar, verificar las
cuentas, esta$lecer controles para sa$er si las cuentas estn $ien hechas o no. Esta ley de auditor"a, es
muy reciente porque se modific' el 6 de -ulio del aCo 6;33.
Bor un lado vamos a ha$lar del aspecto externo, formal de la conta$ilidad0 y por otro lado, el aspecto
material #principios $sicos, principios conta$les, de c'mo se de$en llevar esas cuentas%.
.specto formal de la conta$ilidad8 art.6D C.Co, )todos los empresarios de$ern llevar una conta$ilidad
ordenada, adecuada a su actividad+. Es por tanto, una o$ligaci'n sin excepci'n ninguna0 si eres
empresario, tienes que llevar la conta$ilidad. Hodos estn o$ligados, pero el c'digo no dice qu ocurre
si no se lleva dicha conta$ilidad. *e$emos de acudir a otras normas para ver qu sanciones hay en
casos de no llevar la conta$ilidad0 fundamentalmente, de las normas mercantiles podemos destacar dos8
Elos empresarios tienen que depositar sus cuentas8 si no depositan las cuentas, hay una sanci'n
econ'mica por no depositarlas.
Euna norma concursal8 si el empresario es declarado en concurso, qu pasa si no lleva la conta$ilidad o
la lleva mal Bues que lo pueden declarar en concurso culpa$le, con consecuencias incluso, de tipo
penal.
Gtro tipo de normas importantes, son las tri$utarias.
!a conta$ilidad ser llevada por el empresario en persona, o persona que autorice. !os empresarios son
los responsa$les de esas cuentas. Su documentos conta$les tienen que llevar los empresarios
?undamentalmente, el propio c'digo indica dos clases de documentos #art.6: C.Co%8
3.el li$ro de inventario y cuentas anuales. !o que refle-a, en primer lugar, es el inventario de los $ienes
de la empresa0 y tam$in, se incluye los )$alances+ #las sumas, lo que de$e la empresa, etc%.
6.el li$ro diario. .rt.6:.6 C.co. en este li$ro se ponen todas las operaciones, d"a a d"a, que reali/a la
empresa. Si es una empresa que reali/a varias operaciones, se permite una anotaci'n con-unta de
actividades0 esta anotaci'n con-unta se podr hacer como mucho por periodos de un mes.
.dems de estos li$ros, hay unos empresarios que de$en llevar otros li$ros ms, adems de estos dos.
!as sociedades mercantiles, de$ern llevar #art.6L C.Co%, un )li$ro de acta+. En estos li$ros, se
contienen los acuerdos de los 'rganos de la sociedad. .dems, para las sociedades capitalistas o de
capital, van a llevar otros dos li$ros ms. En las sociedades de capital an'nimas, vamos a ver que se va
a requerir un li$ro en el que consten las acciones nominativas #las acciones son una parte del capital%0 y
las sociedades limitadas, van a tener un li$ro especial donde de$en apuntarse los socios de esa
sociedad, el )li$ro registro de socios+. .dems de esto, nos dice el c'digo, el empresario puede llevar
los li$ros que estime pertinentes.
@ay unos requisitos, unas garant"as para que esos li$ros se lleven $ien. @ay unas garant"as externas
#extr"nsecas%, y unas garant"as internas #intr"nsecas%8
a%garant"as externas8 el c'digo esta$lece que todos los li$ros de conta$ilidad de$en llevarse a su
legali/aci'n, de$en estar legali/ados #art.6< C.Co%. !os li$ros se legali/an en el Iegistro &ercantil. El
registrador esta$lece un sello con la diligencia, en la cual dice el registrador cuntas pginas tiene ese
li$ro0 esto se hace para que no podamos quitar pginas, poner pginas, etc. @oy d"a, la conta$ilidad
fundamentalmente se lleva por medios informticos. C'mo legali/amos la conta$ilidad a travs de
sistemas informticos >na ve/ que finali/a el e-ercicio conta$le #el e-ercicio conta$le coincide con el
aCo natural8 de 3 de enero a K3 de diciem$re%, entonces, una ve/ llegado el K3 de diciem$re, se cierra el
e-ercicio conta$le, y una ve/ esto, imprimimos las pginas y las encuadernamos, se hace una especie de
li$ro, se lleva al Iegistro &ercantil, y se hace exactamente lo mismo que con los otros. !a legali/aci'n
de los li$ros es o$ligatoria #art.6< C.Co%8 los empresarios presentarn los li$ros a su legali/aci'n. Hodos
los li$ros, a$solutamente todos #anuales, diarios, acciones, etc.% se lleva al Iegistro &ercantil.
$%garant"as internas8 los li$ros de$en llevarse con claridad #art.65.3C.Co%, con orden de fecha, y sin
espacios en $lanco. Si hay algn fallo, o$viamente se puede arreglar, inmediatamente que se aprecien
esos errores0 hacen un )salvado+.
.dems de esto, los empresarios de$en firmar las cuentas #cada aCo, cada e-ercicio conta$le%, y
adems, existe una o$ligaci'n de conservar los documentos conta$les #art.K; C.Co% durante un pla/o de
L aCos. Si el empresario fallece, esa o$ligaci'n pasar a los herederos, y posteriormente al que se haga
cargo de la empresa. Si cesa el empresario en su actividad, tam$in tiene esta o$ligaci'n, sigue
teniendo esta o$ligaci'n de conservar los documentos conta$les.
Iespecto de la conta$ilidad material, es un sistema en el que hay una serie de principios que rigen esta
conta$ilidad. Estos principios estn regulados en el Blan Teneral, donde dice c'mo tienes que hacer el
$alance, c'mo hacer las cosas, etc.
El 2#l!r de l# c!$%#1&l&d#d ' el (ecre%! de l# c!$%#1&l&d#d
!os apuntes conta$les no tienen valor -ur"dico, sino conta$le. 9o o$stante, el Hri$unal Supremo ha
dicho en algunas sentencias, que en algunos casos estos asientos conta$les pueden servir para
demostrar, para pro$ar hechos o situaciones que s" tienen efectos -ur"dicos. Esos apuntes conta$les, en
algunas ocasiones, nos pueden servir para demostrar situaciones -ur"dicas, o situaciones con efectos
-ur"dicos. *e aqu" viene el valor, el c'mo se aportan los li$ros, c'mo prue$an en los -uicios. Bartimos
de la $ase que la conta$ilidad #art. K6 y KK C.Co%, es secreta, sin per-uicio de lo que se derive de lo
dispuesto en las leyes, salvo que las leyes esta$le/can excepciones. Gtra cosa es pedir los li$ros como
prue$a en -uicios. El art.K6 y KK C.Co, ha$lan de dos procedimientos que hay para utili/ar los li$ros en
-uicio8 la comunicaci'n y la exhi$ici'n.
Ela comunicaci'n es un reconocimiento general, total de los li$ros de conta$ilidad. Bor eso solamente
hay algunos supuestos en los que procede. Solo va a proceder8 en los casos de liquidaci'n de la
empresa0 en los casos en que exista un Expediente de Iegulaci'n del Empleo #EIE%0 en los casos de
concurso #cuando se solicita un concurso, hay que pro$ar por qu se pide el concurso, ad-untando toda
la conta$ilidad%.
Ela exhi$ici'n es un reconocimiento parcial, lo que se solicita por tanto, es un reconocimiento puntual.
Suin declarar, solicitar el reconocimiento total o parcial de las cuentas Ser el -ue/ #en algunos
casos, de petici'n de parte interesada%.
Bor tanto, hay secreto de la conta$ilidad, pero en estos casos no proceder"a.
Re2&(&*$ de l#( c)e$%#( #$)#le( de l!( e"/re(#r&!(
@acer las cuentas es una la$or $astante complicada, y es posi$le tam$in que cometamos errores al
hacer las cuentas. !a $uena fe desde luego siempre prima, hay que presumirla0 pero ms vale prevenir.
@ay normas en principio de la >ni'n Europea que van a empe/ar a imponer la revisi'n de las cuentas
por expertos conta$les. En EspaCa, en el aCo 35<K se introduce por primera ve/, #art"culo 4; C.Co%, la
revisi'n de las cuentas de los empresarios. !as personas encargadas de hacer la revisi'n, son los
auditores. !a regla general, segn el c'digo, es que se van a revisar las cuentas por los auditores
cuando as" lo exi-a un -ue/0 con lo cual en principio, no hay o$ligatoriedad de revisar las cuentas. Sin
em$argo, este articulo dice lo de )sin per-uicio de lo esta$lecido en estas leyes+. ?undamentalmente,
nos vamos a referir a la )ley de sociedades de Capital+, en la cual nos vamos a encontrar la o$ligaci'n
de revisar las cuentas anuales para las Sociedades de Capital que renan, que tengan una serie de
requisitos8 que no puedan presentar el llamado )$alance a$reviado+. !a nica sociedad de capital que
no har auditor"as de cuentas, son aquellas que no pueden presentar este $alance a$reviado. En el
art.6D< !ey de Sociedades de Capital, esta$lece cundo se pueden presentar ese $alance a$reviado, )se
pueden formular $alance a$reviado cuando durante dos e-ercicios seguidos, se puedan reunir, o se
tenga al menos dos de las tres circunstancias siguientes+8
3.que la suma del activo no supere los 6.:D;.;;; euros
6.que la cifra de negocio neta #ingresos U gastos% no supere los D.<;;.;;; euros
K.que el nmero de tra$a-adores no sea superior a D;
@ay que cumplir, al menos, dos de estos tres requisitos. *e ah" para a$a-o, no hay o$ligaci'n de hacer
la revisi'n de las cuentas por auditores. Suines son los que hacen las auditor"as de cuentas Se ha
apro$ado recientemente un decreto legislativo, de 3 de -ulio de 6;33, que regula la ).uditor"a de
Cuentas+. !o que esta$lece esta ley es que la auditor"a es una actividad que consiste en que se da un
informe so$re las cuentas que se revisan0 aqu" no se limitan los auditores a sumar, lo que hacen es ver si
esas cuentas son fia$les, dan la opini'n mediante un informe de si estn $ien hechas o no. Buede ser un
informe favora$le o desfavora$le. Hodos los aCos, las Sociedades todos los aCos tienen que hacer las
cuentas y revisarlas. 9ormalmente, los auditores estn nom$rados por la propia Sociedad. !os
auditores pueden ser personas f"sicas o -ur"dicas que tienen que estar inscritos en el )registro de
auditores de cuentas+, al cual acuden los profesionales que tengan la posi$ilidad de ser auditor. !a
propia ley esta$lece en el art.< los requisitos para ser auditor.
TEMA 1A: EL EMPRESARIO INDIVIDUAL
1.; C!$ce/%! le<#l de e"/re(#r&! &$d&2&d)#l ! c!"erc&#$%e ' reB)&(&%!( /#r# l# #dB)&(&c&*$ de l#
c!$d&c&*$ de e"/re(#r&!.
Se le ha identificado hist'ricamente con el comerciante, hoy d"a si se sigue dedicando a esa actividad
se le puede seguir llamando as".
Concepto doctrinal8 aquella persona f"sica que por s" mismo o por representante e-ercita una actividad
econ'mica de producci'n o de intermediaci'n en el mercado.
Concepto legal8 art. 3 C Com8 sern comerciantes los que teniendo capacidad legal se dedican a l
ha$itualmente. *e este concepto se deducen dos cosas importantes8
- Eres comerciante porque cumples los requisitos o no lo eres porque no los cumples, es un
concepto a$soluto.
- Ser empresario o comerciante va a depender de estas circunstancias que hemos dicho, a la que
le vamos a aCadir una tercera que es e-ercer esa actividad en nom$re propio. 9o es necesario inscri$irse
en el I&.
Iequisitos necesarios8
3.E Capacidad8 art. 4 C Com8 son capaces los mayores de edad que tengan li$re disposici'n de sus
$ienes. !os menores emancipados, segn el art K6K de CC tienen capacidad limitada porque no puede
tomar ni dar dinero a prstamos ni tampoco ena-enar $ienes inmue$les, hipotecarse, etc, entre otras
cosas ser empresario individual.
El art. D del C Com, dice que los menores pueden continuar el e-ercicio de la empresa cuando sus
padres o tutores falle/can, a travs de sus tutores legales.
6.E @a$itualidad8 es la forma de referirse a la profesionalidad o continuidad dentro del e-ercicio
comercial. El art. K esta$lece una presunci'n0 dice que hay ha$itualidad cuando a$res un
esta$lecimiento al p$lico y adems le das pu$licidad.
K.E 9o es un requisito del c'digo sino que se esta$lece por la doctrina y -urisprudencia8 iniciado por una
sentencia de 3566 y fundamentalmente consiste en que hay personas mayores de edad que se dedican
ha$itualmente al comercio pero no son verdaderos empresarios porque son personas que actan por
cuenta de otro. !a actuaci'n en nom$re de otro implica que los efectos #$eneficios y o$ligaciones,
soportar el riesgo% van a recaer so$re el empresario.
7ncompati$ilidades o prohi$iciones para e-ercer el comercio8
3.E !os incapaces son personas que no pueden hacer actividad empresarial por no tener capacidad0 sus
actos, si los llevaran a ca$o ser"an nulos. Sin em$argo, la prohi$ici'n se dirige a personas que siendo
capaces, se les deniega dicha actividad por otro motivos, se les proh"$e. Si la llevan a ca$o, reci$en una
sanci'n.
6.E Clases de prohi$iciones8
- Brohi$iciones de derecho p$lico a$solutas8 el afectado por esta prohi$ici'n no puede e-ercer de
manera determinante el e-ercicio de la actividad empresarial. .rt. 3K C Com. Bresidente del go$ierno,
sus ministrosN !ey de 7ncompati$ilidad con altos cargos0
- Brohi$ici'n de * p$lico relativas8 son aquellas que van a afectar a algunas personas concretas,
pero s'lo en un determinado territorio. *entro de ese m$ito territorial no van a poder e-ercer actividad
econ'mica alguna0 fuera de l s" #.rt 34%. (ueces y fiscales, go$ernadores civiles, militares de alto
rango, etc.0
- Brohi$ici'n de * privado a$soluta8 no se dan prcticamente en la actualidad, puesto que se
refer"an a los agentes de cam$io y $olsa y a los corredores de comercio0
- Brohi$ici'n de * privado relativa8 son muy frecuentes en la prctica, fundamentalmente quieren
evitar es la competencia entre empresarios, esta prohi$ici'n puede ser legal #los administradores de
sociedades de capital respecto a la propia sociedad administrada% o por pacto entre las partes0
- Brohi$iciones relativas a un determinado gnero de comercio, transporte de via-eros por
ferrocarril #renfe%, loter"as y apuestas del estado, etc.
Brdida de condici'n de empresario8
a. &uerte del empresario
$. Hransmisi'n de la empresa
c. Herminaci'n de un procedimiento de concurso
d. Cese voluntario de la actividad empresarial
+.; E9erc&c&! del c!"erc&! /!r /er(!$# c#(#d#.
Existen tres reg"menes econ'micos del matrimonio8
Igimen de $ienes gananciales8 es el general si no se dice nada, excepto en CataluCa donde el general
es el de separaci'n de $ienes, va a ha$er dos tipos de $ienes, por un lado los comunes o gananciales, es
decir, los adquiridos durante el matrimonio y, por otro lado, los privativos, que pertenecen a cada
c'nyuge, son los adquiridos anteriormente o durante el matrimonio reci$idos por herencia o donaci'n.
Igimen de separaci'n de $ienes8 se indica desde el momento de la constituci'n del matrimonio que
$ien pertenece a cada uno.
Igimen participativo8 hay $ienes privativos, y otros en los que determina el rgimen de participaci'n
de cada c'nyuge.
En EspaCa, hasta 35<D en el IE& la situaci'n -ur"dica era desigual, puesto que la mu-er esta$a
sometida al consentimiento del marido para todo, incluyendo e-ercer la actividad empresarial. Era una
discriminaci'n por matrimonio, ya que la mu-er soltera podr"a hacer lo que quisiera.
El 6 de &ayo del <D esto cam$ia, modificando el CC y el CCom para esta$lecer la igualdad entre
c'nyuges. Cualquiera de los dos puede ser empresario o comerciante. En el C Com se va a regular el
IE& cuando uno de ellos o los dos e-ercen una actividad empresarial #art L al 36% Igimen Teneral de
,ienes Tananciales.
TEMA ++. LA PU4LICIDAD.
Existe una pu$licidad legal, normalmente de tipo o$ligatorio. Bor otro lado tenemos la pu$licidad
privada, que se hace de modo voluntario por los empresarios o su-etos. 9ormalmente se hace para
lograr un aumento de la contrataci'n o venta de $ienes, productos y serviciosN
Se reali/a a travs de la actividad pu$licitaria que consiste en una forma de comunicaci'n que se dirige
a alguien. Es una actividad de comunicaci'n donde hay distintos su-etos8 por un lado tenemos a los
anunciantes0 que son las personas en cuyo inters se hace la pu$licidad. Bor otro lado tenemos los
medios de pu$licidad0 son aquellos medios o instrumentos que sirven para difundir la pu$licidad. En
tercer lugar, estn las agencias0 se dedican principalmente a la creaci'n. !os destinatarios son los que
soportan la pu$licidad. Hodo est regulado, directiva del 35:4 que la regula la actividad pu$licitaria.
?ruto de esa directiva en EspaCa se pu$lica la !ey del 33 de 9oviem$re de 35:: # !ey Teneral de
Bu$licidad%.
Esa ley se dedica a los contratos pu$licitarios.
Bu$licidad comercial0 se excluye de este m$ito la pu$licidad de las G9T0 la pu$licidad de los partidos
pol"ticos en fechas de elecciones, religiosaN. Borque es para el e-ercicio de una actividad comercial.
3. Bu$licidad "licita0
Se enmarca dentro de la competencia desleal. Sue se entiende o que se va a entender por pu$licidad
il"cita 2a a ser il"cita #.IHK% pu$licidad atentatoria. # la que atenta contra la dignidad de la personaN
En 6;;:=6;;5, se incluy' un apartado, so$re anuncios que se dedican a mu-eres0 que se presentan de
formas discriminatoria y ve-atoria.
Bu$licidad dirigida a menores0 para la compra de un $ien o servicio, explotando su inexperiencia.
Bu$licidad engaCosa0 es un acto de competencia desleal, porque pretende generar confusi'n o engaCo
en los consumidores. *e$e ser engaCosa de modo o$-etivo, de$e mostrar la realidad del producto que
se ofrece. E(8 anuncios autom'viles # hay que especificar modeloN%
6. Bu$licidad comparativa0 est permitida la comparaci'n siempre y cuando sta sea o$-etiva.
#productos iguales en las mismas circunstancias%
Bu$licidad desleal8
!a propia !ey proh"$e.
- Se va a prohi$ir la llamada Bu$licidad su$liminal. .IH4. .quella que mediante tcnicas de
producci'n de est"mulos de intensidades fronteri/as con los um$rales de los sentidos o anlogas, actan
so$re el p$lico sin ser conscientemente perci$idas.
- Bu$licidad so$re determinadas $ienes o servicios8 @ay determinados productos o servicios que
van a tener una regulaci'n especial #.IHD%, nos referimos ante todo a productoEservicio sanitarios.
- Bu$licidad de alcohol est prohi$ida en los medios de H2 el alcohol de ms de 6;W.
- Bu$licidad especial por los medios que se emplean. E(8 muros y en vallas. S'lo y
exclusivamente para espacios ur$anos. Existe una ley estatal so$re ello, que proh"$e esta pu$licidad en
autov"as y autopistas. !a nica cosa que est indultada es el toro de os$orne.
- Gtro medio es la pu$licidad area0 que est regulada por un decreto del aCo 4K. Sue ha$la de
dirigi$les, glo$os, avionetasN muy frecuentes en verano.
- Bu$licidad de la regulaci'n de servicios financieros0 .IHL
.rtL. Son acciones generales de competencia desleal si se trata de pu$licidad por discriminaci'n de
gnero0 estn legitimados por el instituto de la mu-er, la delegaci'n del go$ierno para la violencia de
gnero. @ay unos organismos de autocontrol de la pu$licidad que se crea por los interesados, que se
encargan de velar por lo que es la pu$licidad en sus medios correspondientes.
TEMA +-. LA LI4RE COMPETENCIA.
*erecho de la competencia. El e-ercer en principio una actividad econ'mica no se hac"a, porque se
necesita$a autori/aci'n del Iey. Con posterioridad los gremios sern los responsa$les, pero esto se
rompe con la Ievoluci'n ?rancesa 3:<5 con la li$ertad que impon"a. Con ella cualquier ciudadano
puede iniciar una actividad mercantil como quiera. Bero algunos empresarios se dedican a la misma
actividad y se produce una concurrencia. Cada uno quiere hacerlo lo me-or posi$le para su $eneficio y
captaci'n de clientesN. Esto supone que todos los empresarios van a tener que competir en igualdad de
condiciones #li$re competencia%. .IHK: CE0 la li$re competencia segn los economistas clsicos es
una competencia que se da una situaci'n te'rica donde ninguna empresa podr influir en el mercado,
fundamentalmente en los precios. Osta situaci'n de competencia perfecta no existe, es imposi$le. Bor
tanto por ra/'n, se va a tender a dotarse de venta-as. !o que nunca se podr hacer va a ser limitar la
li$re competencia la actividad de e-ercer a otros empresarios.
C'mo se consigue que los empresarios lo respeten
&ediante un con-unto de normas que van a evitar la creaci'n de o$stculos artificiales impuestos por
los empresarios.
!as normas que van a proteger que todos las empresas estn en igualdad de condiciones, van a proteger
a todos. Brotegen el mercado.
Ham$in hay normas que dirn a los empresarios como de$en comportarse. Son normas de conducta de
relaci'n entre empresarios.
BIGHECC7G9 !ET.!0
@u$o una 3X !ey en el 35LK. Esa ley era inoperante y tenemos que esperar al aCo 3<=<=35:5. Esta ley
fue consecuencia de normas comunitarias# .IH3;3 y 3;6%. !os cam$ios con el tiempo van sucediendo
y se hace necesaria otra nueva ley de 6;;< de defensa de la competencia de #K de (ulio%. Se desarrolla
por un reglamento de 66 de fe$rero de 6;;:.
!ey de *efensa de la Competencia0 es una ley protectora. Broh"$e determinadas conductas de las
empresas y por otro lado regula los 'rganos encargados de sancionar esas conductas. # comisi'n
nacional de competencia CC9%.
6. CG9*>CH.S BIG@7,7*.S0
@ay K casos8 .IH 3,6, y K. !a ley proh"$e las llamadas conductas colusorias. Son conductas que van a
consistir en 4 tipos. 3. Se proh"$en acuerdos que son pactos entre empresas.6. En segundo lugar se
proh"$e una decisi'n llamada recomendaci'n, que se adopta por asociaciones de empresarios.K. >na
prctica concertada o tam$in 4.una prctica paralela.
Estas 4 conductas van a estar prohi$idas cuando tienes por o$-eto, prohi$ir, limitar, falsear..lo que es la
li$re competencia en el mercado nacional.
E-8 nW38 empresas que hacen acuerdos para reali/ar una cosa como fi-ar precios.
E-8 nW68 productores de leche .sturias, dicen un precio recomendado para la leche.
Bara que sean prohi$idos de$en hacer ese efecto dado en los 4 puntos anteriores.
.rt.3 contiene una enumeraci'n de las cosas ms frecuentes que se pactan.
.rt.60 ha$la del a$uso de la posici'n de dominio. Se proh"$e la explotaci'n a$usiva. @acen falta 6
requisitos para que se de este a$uso0
3. Sue sea una situaci'n unilateral o con-unta de dominio.
6. *e$e esa posici'n suponer un per-uicio o conducta de los que dice el art.6
Es indispensa$le que esa empresa o empresas actan de forma aut'noma. !os monopolios no estn
prohi$idos, ni de hecho ni de derecho.
.rt.K0 falsear la li$re competencia por actos desleales# stos son entre empresarios% Cuando ese acto
desleal sirve, falsea, la li$re competencia, es decir, afecta al inters p$lico, se transforma en un acto
que va contra la competencia y por tanto ser sometido a las reglas de la ley.
Son actos que atenta al funcionamiento del mercado.
E- 8 empresas que hacen dumping, afecta al mercado y al inters p$lico.
Esto ser o$-eto de un acto de competencia.
Estas prohi$iciones #.rt 3,6 y K% no tienen carcter a$soluto. @ay varios hip'tesis legales aun siendo
prohi$idas se permiten. Se van a permitir por dos motivos0
3. !as va a autori/ar la ley.
6. Conductas prohi$idas que se autori/an porque producen ms efectos $eneficiosos que efectos
adversos. *entro de estas hay unos reglamentos que se llaman reglamentos de exenci'n por categor"as.
Estos van a permitir que estas conductas se puedan reali/ar.
K.CG9*>CH.S .>HGI7Y.*.S0
Ham$in van a estar permitidas, conductas de menor importancia. *e escasa trascendencia. Estas no
afectan a la competencia. El reglamento de esta ley, dice por e-, son conductas de menor importancia
aquellas empresas que cuya cuota sea menor del 3;F. 2an a estar excluidas siempre que cumplan
aquellos requisitos. Cuando de-an de cumplirlos, se transforman en prohi$idas.
El reparto de mercado est prohi$ido.
!.S !!.&.*.S CG9CE9HI.C7G9ES ECG9Z&7C.S.
Es un tema comple-o. .rt<Eart 3;. Es cuando varias empresas se fusionan y adquieren un porcenta-e
importante de cuota de mercado, hay concentraci'n econ'mica. Bor ello hay que dar una notificaci'n al
'rgano correspondiente. #C9C%. Es o$ligatoria. Cuando se den al menos 3 de los siguientes requisitos8
3. Sue por esa concentraci'n de empresa, se tenga o se supere el K;F de concentraci'n de
mercado.
6. Sue el volumen glo$al # suma ventas empresas% , supere la cifra en el ltimo e-ercicio de 64;
millones de P..
*ndose una de las dos, de$emos hacer la notificaci'n. @ay que hacerlo previamente porque a partir de
la notificaci'n se a$re un procedimiento que puede terminar en silencio administrativo. @ay un mes si
no se hace eso, se a$re un procedimiento para determinar si es via$le o no esa concentraci'n. .rt D<
ley.
S>O GIT. SG9 !GS E9C.IT.*GS *E .B!7C.I !. !EJ *E *E?E9S. *E !.
CG&BEHE9C7.
S'lo hay uno, la C9C # 'rgano nacional %. Bero ocurre que por una sentencia del HC de 3555, se
reconoce que las CC.., pueden tener competencias de e-ecuci'n en defensa de la competencia. !os
'rganos de competencia aut'nomos so$re estas $ases, estn encargados de vigilar las conductas que
afecten s'lo y exclusivamente al m$ito de su CC...
C9C0 tiene L conse-os ms el presidente. !os nom$ra el To$ierno, a propuesta del &inisterio de
econom"a y @acienda. !os miem$ros suelen ser -uristas o economistas de reconocido prestigio. !as
competencias0 instruir y resolver expedientes en materia o en aplicaci'n de la ley de defensa de
competencia.
que sanciones hay para quien infringe la ley Sanciones de tipo adm y se inicia por denuncia. Bero
incluso se puede iniciar de oficio cuando hay indicios.
E- 8 telefon"a m'vil.
Si se declara que hay una conducta prohi$ida, se suelen poner multas pecuniarias antes # de dinero%,
ahora las multas se ponen so$re el volumen de negocio0
- 7nfracci'n grave o muy grave0 3;F de volumen de negocio # mximo %
Bueden existir tam$in adems de lo anterior pueden ha$er multas coercitivas, que pueden ser de
36.;;;P al d"a. # adems de la multa anterior%.
>na de las novedades ms importantes de la ley, es el procedimiento de clemencia0 se va a eximir del
pago de la multa a aquella persona f"sica o -ur"dica que formando parte de un crtel, denuncia su
existencia y aporta prue$as que sirvan para la investigaci'n. .rt LD.
TEMA +3. LA COMPETENCIA IL6CITA DESLEAL.
3. !. CG&BEHE9C7. *ES!E.!.
!a !ey de *efensa de la Competencia para lo que serv"a es para que la competencia en el mercado
fuera li$re e igual para todos. *e$e existir la li$ertad de empresa, li$re competenciaN !as empresas
estarn en el mercado con una finalidad, que ser ms actuaci'n en el mercado. El derecho de$e
procurar que esa lucha entre empresas se desarrolle de modo correcto, que sea un modo de conducta, y
que todos los empresarios sigan esas pautas o modo de conducta.
!a competencia desleal tiene como finalidad, evitar esos malos h$itos. *esde un primer momento, se
dirigi' a los empresarios, pero hoy d"a, en las legislaciones ms modernas, han ampliado esta noci'n,
no s'lo de mal comportamiento entre empresarios, sino tam$in el inters de los que estn en el
mercado # consumidores %. #Cuando el empresario se porte mal con los consumidores%.
Su legislaci'n existe so$re estos comportamientos
!ey 3;=3=3553, sta se modific' en 6;;5 el K; de diciem$re, con una ley que la reforma porque es
necesario transponer dos directivas de la >E, fundamentalmente una del aCo 6;;D, so$re competencia
desleal y otra de 6;;D, so$re pu$licidad.
Osta !ey de 6;;5, modificar tam$in la !ey Teneral de Bu$licidad 33=33=355:. Ostas dos leyes, son
las que afectan a los comportamientos desleales.
Competencia desleal0
!a ley introduce una protecci'n tanto de tipo privado, como p$lico # consumidor en general %. Se
inicia con 4 art. Brimeros, ha$lando de la finalidad que se persigue, indicando el .rt.3, que se hace en
inters de toso los que participan en el mercado. #[m$ito su$-etivo de la !ey%. Barticipan en ella
empresarios, por un lado, o cualquier persona f"sica que est en el mercado.
Bor otro lado, la ley esta$lece un m$ito o$-etivo. Su actos sern considerados de competencia
desleal
- .rt6. , dice que va a ser un acto desleal cuando cumpla dos condiciones8
3. Sue se realice en el mercado.
6. .cto que tenga fines concurrenciales.
Siguiendo las vocaciones modernas, con intenci'n de modificar la ley, esta$lece una clusula
general, que entiende como comportamiento desleal .IH4. # comp. &alo de verdad%0 va a ser desleal,
todos los comp. Sue sean contrarios a la exigencia de la $uena fe. *espus de 6;;5, la ley nos explica
esos actos contrarios a la $uena fe0 sern contrarios el comp. *e un empresario que no guarde la
diligencia profesional. Ham$in cuando pueda distorsionar el comportamiento econ'mico del
consumidor. Estos son para enumerar algunos de los actos posi$les, porque son muchos.
. partir del .IHD, se enumera a$iertamente de lo que son actos deleales. !os podemos clasificar en
dos grupos8
- .ctos desleales contra el mercado y dems competidores.
- .ctos desleales contra los consumidores.
*esde .IHDE.rt K3, se dedica a detallar los actos desleales.
E-. .ctos de denigraci'n0 la denigraci'n consiste en reali/ar o difundir manifestaciones so$re un
competidor, que sirven para menosca$ar su crdito en el mercado. Excepto, las que sean verdaderas.
E-. .ctos de imitaci'n0 la imitaci'n de iniciativas o prestaciones es li$re, lo que est prohi$ido es la
imitaci'n cuando a los consumidores se les produ/ca una confusi'n respecto de un producto, empresa o
servicio. ?alsificaci'nN imitaci'nN
E-. 2iolaci'n de secretos0 #secretos industriales%, es deleal divulgar sin autori/aci'n secretos
industriales o empresariales. *a igual si se ha tenido acceso a esos secretos de modo leg"timo o
ileg"timo # espiona-e industrial%. Esta violaci'n tiene exigencias de nimo de o$tener provecho propio.
.rt 3K !C*
E-. .ctos de comparaci'n0 va a ser desleal una comparaci'n siempre y cuando no sea o$-etiva. !a
o$-etividad o veracidad se pone en riesgo.
E-. 2enta a prdida o con prdida0 art3<. !a fi-aci'n del precio de los productos es li$re, salvo en casos
de tarificaci'n, lo que no se puede hacer es vender por de$a-o del coste de adquisici'n del producto. !a
venta que sea inferior al precio de adquisici'n ser"a desleal. @ay casos en los que sta venta ser
desleal. 3W ser desleal cuando puede inducir a error a los consumidores. 6W cuando tiene por efecto
desacreditar a un producto o a un empresario. KW va a ser desleal, cuando sea parte de una estrategia
encaminada a hundir a los dems competidores.
9o de$e confundirse la venta a prdida con otras circunstancias como 8 la venta a producci'n, la venta
de liquidaci'n y tam$in las ventas de saldos, las ventas de re$a-as.
6..CHGS *ES!E.!ES E9 CG9HI. *E CG9S>&7*GIES0
Bodemos clasificarlos en dos grupos8
- .ctos desleales por engaCo0
Se pretende que el consumidor ) pique ) y adquiera productos que no quer"a o no pod"a y no ha sido
informado correctamente del tema. . partir del art6;, se incluyen actos desleales por engaCo.
E-. .rt66 prcticas o actos desleales de seCuelo o practicas promocionales engaCosas. Gfrecen al
consumidor un producto o servicio que por e-emplo no van a estar disponi$les, o se engaCa so$re
precio o condicionesN
- .ctos desleales por agresivas0
.rt6:, se coacciona al consumidor para que contrate o adquiera un producto o un servicio.
E-8 por coacci'n, por acosoN
Su podemos hacer cuando hay actos de competencia desleal
!a leg. .ctiva0 le corresponder a cualquier persona cuyos intereses econ'micos estn amena/ados o
per-udicados.
!a leg. Basiva0 se e-ercita contra la persona que haya reali/ado ese acto.
.rt.K60 acciones que se pueden e-ercer. Iesarcimiento de daCosN
Hodo ello, tiene una prescripci'n de un aCo desde que se tiene conocimiento de ese acto desleal. Esto le
corresponde a un -ue/ de lo mercantil. !a ly fomenta que se dicten o redacten c'digos de conducta por
las asociaciones, corporacionesN para sus asociados. !o que se pretende es que los empresarios se
su$scri$an a este c'digo, es un paso previo para e-ercer acciones -udiciales.
TEMA +7: LA MARCA Y OTROS SIGNOS DISTINTOS
@ay unos signos que no son recientes. En la antig\edad, exist"an las marcas. @oy d"a, los signos
distintivos sirven para distinguir no solamente productos, sino que adems sirven para distinguir a
empresarios de otros empresarios #nom$res comerciales%. 9o es lo mismo el nom$re de una persona
f"sica o de una sociedad, que un nom$re comercial. @a$"a un tercero, que se llama$a el )r'tulo de
esta$lecimiento+8 nom$re por el cual se identifica$a la sede f"sica de la empresa, los locales de la
empresa. Este r'tulo ha desaparecido. Bor signos distintivos entenderemos8 marcas de los productos,
nom$res comerciales y r'tulos de esta$lecimiento.
6egulacin en Espa7a
@a$"a un Estatuto de la propiedad industrial del siglo 110 pero hasta el aCo 35:: no tenemos una
primera ley de marcas. Bero se hace necesaria una reforma de la ley de marcas por varios motivos8
fundamentalmente para incorporar normativa comunitaria so$re marcas0 hay una SHC del aCo 355K en
el que se otorgan algunas competencias a las comunidades aut'nomas en materia de marcas0 y porque
hace falta normas de carcter procedimental, de procedimiento. Bor todos estos motivos, en el aCo 6;;3
se pu$lica la !ey de &arcas, de < de diciem$re0 y despus tenemos un reglamento de -ulio de 6;;6 de
desarrollo de la ley de &arcas.
-e5 de 8arcas
.rt.4 define el concepto de marca8 )la marca es un signo suscepti$le de representaci'n grfica, que
sirve para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de los de otra empresa+.
Esta definici'n incluye el carcter, o el requisito sustancial, esencial de las marcas0 la marca tiene
claramente una funci'n econ'mica. !a funci'n fundamental que tiene la marca es al de distinguir, que
no se confunda un producto con el producto de otro. Esa )funci'n distintiva+, conlleva una funci'n de
calidad, que conlleva a su ve/ a una funci'n muy importante, la funci'n de )good]ill+ #de $uena
reputaci'n%8 si ese producto est hecho por tal empresario, tendr el empresario $uena reputaci'n0 por
tanto, todos los productos de esa marca, de ese empresario, tendrn $uena reputaci'n. J por ltimo,
tiene otra funci'n fundamental, la )funci'n pu$licitaria+. Bara todas estas cosas, sirve el signo marca.
Si se quiere registrar una marca, hay que tener en cuenta en primer lugar, que es cualquier signo que
sirve para distinguir los productos de una empresa de otra. El propio el art.4.6, nos dice en concreto,
qu tipos de signos se admiten como marcas8
E!a marca puede estar constituida por pala$ras o por grupos de pala$ras, o com$inaciones de stas #no
tienen por qu tener sentido, se pueden inventar%. Se pueden incluir los nom$res de las personas
tam$in, #marcas denominativas%.
Emarca pueden ser tam$in, las imgenes, las figuras, los s"m$olos #son las ms ha$ituales%, llamadas,
)marcas grficas+.
Etam$in pueden ser marcas, las letras, las cifras, los nmeros, o incluso com$inaciones de letras y
cifras.
Etam$in, las formas tridimensionales, que sean novedosas. !a marca tridimensional por excelencia, es
la $otella de cocaEcola, por su envase, su envoltorio #no hay otra igual%.
EEs curioso que el art.4 esta$lece las )marcas sonoras+ , el sonido puede ser tam$in una marca.
Hodo esto se puede registrar como marca, y tam$in cualquier com$inaci'n de todo lo que hemos visto.
@ay ms cosas que pueden ser marcas. @ay discusi'n so$re si el olor puede ser o no registrado como
marca0 o incluso, si el color puede ser registrado tam$in como marca o no.
!a ley en los art"culos siguientes, esta$lece dos clases de prohi$iciones de lo que no puede ser de
ninguna forma marca8 prohi$iciones de tipo a$soluto o de prohi$iciones de tipo relativo.
a%prohi$iciones a$solutas #art.D%8 ha$la de una serie de signos que no pueden ser registrados aunque
sean signos8
E9o pueden ser registrados como marcas, signos que no sean conformes con el art.4.3 #aunque este
art"culo s'lo es enunciativo%.
E Hampoco pueden ser marcas aquellos signos que care/can de capacidad distintiva #signos genricos%.
E-. El agua de por s" no puede ser marca.
Etampoco pueden ser marca aquellos signos que se han convertido en ha$ituales para designar los
productos o los servicios en el lengua-e comn. Esto es el xito supremo de una marca #llamar al
producto por el nom$re de la marca%, y se conoce como )marca vulgari/ada+. &arcas vulgari/adas
existen muchas8 termo, tirantes, vaselina. J hay marcas que estn a punto de vulgari/arse8 cl"nex, tuper
]are.
Elas que sean contrarias a la ley, al orden p$lico o a las $uenas costum$res.
Elas que puedan inducir al p$lico a error, so$re todo por la calidad, la procedencia geogrfica, la
naturale/a del producto.
Elos que reprodu/can o imiten escudos, $anderas, em$lemas, tanto de EspaCa, como de comunidades
aut'nomas, entes p$licos, incluso, organismos internacionales.
$%prohi$iciones relativas #art.L%8 son aquellas que van a estar en funci'n de signos ya inscritos0
ha$lamos de similitud o igualdad con marcas ya esta$lecidas. Este art"culo, so$re todo, se refiere a que
sean idnticos a una marca anterior que designa productos o servicios idnticos. Estamos ha$lando de
similitud, de igualdad. Criterios para sa$er que un signo es seme-ante a otro0 la ley exige un riesgo de
confusi'n para el p$lico. .qu" hay un pro$lema fundamental, que es el tema de la igualdad de la
marca con el nom$re de dominio. Es posi$le utili/ar el nom$re de una persona f"sica para siempre y
cuando se cuente con la autori/aci'n de esa persona. 9o podemos registrar como marcas, signos que ya
estn protegidos por la ley de propiedad intelectual.
Cumpliendo estas cosas, podemos hacer una marca sin ningn pro$lema. El siguiente paso est en que
hay que registrar en la GEB& la marca. !a adquisici'n de la marca, por tanto, #art.6%, se o$tiene por la
inscripci'n. !a solicitud de inscripci'n se puede presentar en la GEB&, o, #en algunas comunidades
aut'nomas%, hay un organismo aut'nomo ante el cual se puede presentar dicha solicitud0 en el caso de
.ndaluc"a, esa oficina existe.
!a protecci'n de la marca no siempre tiene que hacerse a travs de registro0 hay dos casos8 la marca
notoria y la marca renom$rada #estn protegidas por la ley sin estar inscritas%. !a diferencia entre
am$as es la siguiente8
Ela marca notoria es aquella que se conoce por el sector espec"fico al cual se destina esos productos o
servicios0 esa marca se protege como si fuera una marca inscrita.
Ela marca renom$rada, se supone que es conocida por todo el mundo, por el p$lico en general.
>na ve/ inscrita Su derechos tengo como titular de la marca8 fundamentalmente tendre los derechos
siguientes8
3. *erecho exclusivo a utili/ar la marca, en todos los productos podre poner la marca y tam$in
en el uso pu$licitario, tam$in podr usarla en la red informtica
6. *erecho a impedir que alguien la utilice, derecho excluyente por tanto.
Su o$ligaciones tendremos en la marca, las mismas que en las patentes8
3.*erecho de uso, articulo K5 ha$la de la o$ligaci'n del uso de la marca, en un pla/o de D aCos, si en
estos D aCos siguientes de la concesi'n de la marca no se ha hecho un uso efectivo la ley la somete a
una sanci'n, la marca caduca
6. o$ligaci'n de pagar las tasas o cnones peri'dicos que indica la ley de marcas.
!a duraci'n de las marcas es de 3; aCos, renova$les indefinidamente.
TEMA +:. LA PATENTE Y OTRAS CREACIONES INDUSTRIALES
1.Cl#(e( de cre#c&!$e( &$d)(%r&#le( ' .)$d#"e$%! de l# /r!%ecc&*$
!as invenciones industriales es un con-unto de normas que van a proteger al )creador+ o inventor de
estas creaciones.
Esto surge cuando el estado va a reconocer los *W su$-etivos. Esto no ha existido siempre. Es en la
Edad &oderna cuando se empe/' a conceder algunos privilegios a estos inventores. Se crean estos
derechos a partir de la Ievoluci'n francesa.
!a primera ley so$re estas invenciones industriales, fue de los EE>> del 9orte en 3<5;.
@ay varios sistemas de protecci'n8
Esta creaci'n es fruto de una creaci'n humana. Como premio por ha$er creado algo tan
importante se le va a otorgar un monopolio, que consiste en un *W exclusivo a ese creador so$re su
invenci'n, durante un pla/o, para que el creador saque una ganancia de lo que ha inventado, Sistema de
patentes. Se le da ese *W exclusivo al inventor.
Gtro sistema que hay es el Sistema de certificado de autor. Se produce una estatali/aci'n de las
creaciones industriales. El titular va a ser el estado si creas algo y al creador se le da un certificado de
que lo ha creado l.
S7SHE&. *E B.HE9HES8 la ley del siglo 35 proteg"a estas creaciones pero no estn en el c'digo. En
el 35K; se pu$lica un estatuto que se denomina el estado de la propiedad industrial. @asta el aCo 35:L
tenemos la ley de patentes espaCola, que deroga lo anterior, es una ley extensa, una proteccionista del
inventor. Esta ley se hace por varias cosas8
Bara adaptar el *W europeo de patentes y fundamentalmente porque ha$"a una falta de protecci'n.
En esta ley se regula el sistema de patentes y los modelos de utilidad. Esta ley protege las llamadas
creaciones de fondo que las vamos a distinguir de las creaciones de forma.
Creaciones de fondo8
*entro de la expresi'n patente podemos incluir K conceptos8
7. Batente8 puede llamarse al procedimiento administrativo de concesi'n.
77. Certificado8 titulo acreditativo que te da la administraci'n.
777. Ham$in es el con-unto de derechos al titular de esa invenci'n.
2.L#( /#%e$%e( de &$2e$c&*$
2amos a ha$lar fundamentalmente de invenci'n. Bara poder tener una patente hay que cumplir una
serie de requisitos. ?undamentalmente para que exista una patente har falta una creaci'n original, de$e
hacer por tanto, una invenci'n. Hodas las invenciones no pueden ser patenta$les, se excluye como
invenci'n patenta$les, las o$ras literarias art"sticas y cient"ficas, que estn protegidas por otra ley,
tampoco los programas de ordenador, los mtodos o tratamiento teraputicos, quirrgicos, mtodos
matemticos, descu$rimientos cient"ficos, etc. #art.4%.
>na invenci'n de$e reunir unos requisitos positivos8
^ 4ee ser una invencin nueva, son nuevas las invenciones no comprendidas en el Estado de la
tcnica #art.L%.el estado de la tcnica es que no exista, no haya sido divulgada esa invenci'n ni en
EspaCa ni en el extran-ero #novedad mundial%. Esa novedad se tiene en cuenta antes de la fecha de
solicitud de la patente.
^ Adems de la novedad, esta invencin a de implicar una actividad inventiva, art.:. .dems de
nueva no de$e resultar o deducirse de una manera evidente del estado de la tcnica #de$e aportar la
patente un progreso tcnico o industrial%.
^ 4ee tami#n ser susceptile de aplicacin industrial, que la invenci'n de$e ser utili/ada en
cualquier tipo de industria. @ay dos tipos de patente8 de producto y de procedimiento.
.spectos negativos: #r%.3. !a propia ley te dice que hay procedimiento que cumpliendo estos
requisitos, no son patenta$les. 9o son patenta$les cuya explotaci'n comercial sea contraria al orden
p$lico y a las $uenas costum$res. Est prohi$ido el procedimiento de patentes de clonaci'n de seres
humanos, tampoco utili/ar em$riones humanos con fines comerciales, tampoco las variedades
vegetales o animales, tampoco el cuerpo humano.
Hitular de la patente ##r% 1A%.
!e corresponde al inventor o a sus herederos, persona f"sica o -ur"dica.
Buede ser una patente colectiva, si una patente se ha hecho por dos personas distintas tiene derecho el
que la presentara antes. Cuando el que inventa algo es un tra$a-ador que est contratado por un
empresario, hay distintas clases8
Eantes. 3D el tra$a-ador que se ha contratado en una empresa vigente el contrato la$oral y adems el
o$-etivo del contrato es la investigaci'n impl"cita o expl"cita en algn campo. 2a a ser la patente para el
empresario y no tienes derecho a indemni/aci'n de ningn tipo, son invenciones de servicio.
E tam$in est el tra$a-ador de una empresa no dedicado a la investigaci'n pero inventa algo gracias o
de$ido a los conocimientos que ha adquirido en la empresa o utili/ado recursos de la empresa, el
empresario que tiene derecho a reclamar la patente.
El inventor, la invenci'n reali/a fuera de estos supuestos anteriores, en este caso la intervenci'n le
corresponde al tra$a-ador y el empresario no tiene nada que ver
.rt 35 !ey de patentes8 dice que si el tra$a-ador presenta una solicitud de patente en el aCo ss. . la
extinci'n del contrato de tra$a-o, podr ser reclamada por el empresario.
!as normas de invenciones la$orales se aplican a funcionarios y tra$a-adores del estado y adems
.dministraciones B$licas.
#!os investigadores universitarios%
!as normas de invenciones la$orales se aplican a funcionarios y tra$a-adores del Estado, y de las
dems administraciones p$licas.
CPr!ced&"&e$%! # (e<)&r /#r# /#%e$%#r #l<!
Su procedimiento hay para proceder a registrar una patente
Henemos en primer lugar que comentar todos estos derechos, #que vamos a ver despus%0 estos inventos
son e-ercita$les desde que se registran. !a patente se solicita en la )Gficina EspaCola de patentes y
marcas, #GEB&%+ en .licante, antes se llama$a el Iegistro de la Bropiedad 7ndustrial. !os derechos
nacen cuando la patente se concede. ?undamentalmente, todo el con-unto de derechos, los tengo desde
que los concedo. Su procedimientos hay para o$tener las patentes Estn recogidos en el art.63 y ss.
de la ley de patentes0 este art"culo ha$la de la concesi'n. Hodas las patentes se inician a travs de una
solicitud #art.63%, y a partir de este momento, se pone en marcha un procedimiento administrativo, que
tiene dos procedimientos a su ve/8 uno general, y otro especial8
Eel procedimiento general es el ms sencillo y el ms rpido, pero es el menos seguro. Se caracteri/a
porque se examina la solicitud #si se cumplen los requisitos o no del art.63%, y el solicitante pedir que
la oficina redacte un informe so$re el estado de la tcnica. El informe se hace para ver los elementos
que hay en el estado de la tcnica, y poder apreciar la novedad fundamentalmente. . pesar de que es
muy importante este informe, no es vinculante para la inscripci'n de la patente. *e modo, que la
patente se va a otorgar con independencia del contenido del informe0 esto sirve fundamentalmente,
porque es posi$le, y as" puede suceder, que se impugne la concesi'n de la patente por parte de terceros.
Eel procedimiento especial, se denomina )procedimiento del examen previo+0 este sistema no es el que
esta$a originalmente en la ley, sino que se ha ido poco a poco implantando hasta su total desarrollo en
el aCo 6;;3. Este procedimiento consiste en que el solicitante, puede pedir que se lleve a ca$o un
examen previo por parte de la Gficina EspaCola de Batentes y &arcas. En este caso, la Gficina da una
opini'n diciendo si es correcto o no es correcto, hasta el punto que puede denegar la patente #total o
parcialmente%. Este segundo procedimiento, es mucho ms interesante, porque una ve/ que est
inscrita la patente, es ms fuerte. >na ve/ que tengo la patente, soy el titular de una patente, hay que
preguntarse qu efectos, qu derechos tengo una ve/ que soy el poseedor de una patente de invenci'n.
2.2.El erec$o a la patente. Contenio
!os efectos que tiene una ve/ concedida la patente, es que se van a conceder una serie de derechos al
titular, derechos de dos clases8 por un lado, el reconocimiento al inventor #derecho moral, derecho de
autor"a%0 y por otro lado, al titular se le reconocen una serie de derechos de explotaci'n so$re la patente,
derechos que van a ser exclusivos y excluyentes8 exclusivos #solo yo voy a poder utili/ar la patente%, y
excluyentes #puedo impedir que cualquiera la utilice%. Este monopolio de uso, o$viamente no es eterno,
sino que se concede por un pla/o de tiempo concreto, un pla/o de 6; aCos para solamente el titular
poderla explotar, pla/o que nadie, salvo yo, la pueda utili/ar. .qu" hay un caso excepcional, un caso
especial, el art. D4 de la ley de patentes nos dice que8 )una persona o un tercero de $uena fe, utili/a esa
invenci'n antes de patentarse. *icho tercero, puede continuar explotando esa invenci'n en la medida
adecuada a lo que es el uso, a las necesidades de su empresa+. Ham$in hay o$ligaciones para el titular
de la patente. >na o$ligaci'n fundamental, es la de pagar las tasas correspondientes por aCo por el uso
de esa patente0 y la segunda o$ligaci'n, es que hay o$ligaci'n de explotar la patente0 la ley lo que
quiere es que sean patentes tiles, que produ/can un desarrollo. El art.:K de la ley de patentes,
esta$lece la o$ligaci'n de explotar. .dems, hay un pla/o dentro del cual, en primer lugar8 tengo que
empe/ar a explotar la patente0 y en segundo lugar8 tengo que -ustificar que la estoy explotando. *ice la
ley, que de$e utili/arse la patente dentro de los cuatro aCos siguientes a la solicitud0 y por otro lado, el
titular de la patente de$e -ustificar ese uso a travs de un certificado de explotaci'n que da la propia
Gficina EspaCola de Batentes y &arcas0 si no hay certificado, no hay claridad de que la ests utili/ando.
2eremos que para impedir el uso inde$ido de la patente, la ley concede unas acciones -udiciales
important"simas, que conforman un sistema procesal propio.
2.%.La tran!mi!i&n e la! patente!
@a$lamos de la transmisi'n de la propiedad, o de la transmisi'n de la titularidad de la patente0 tam$in
es posi$le que la patente sea dada como garant"a de algo. !o nico que dice la ley al respecto, art.<5 de
la ley de patentes, es que la transmisi'n de patente de$e constar en documento p$lico, y por supuesto,
inscri$irse esa transmisi'n en la GEB&. (unto con eso, existen las llamadas )licencias de explotaci'n+,
que no transmiten la titularidad, lo que transmiten es el derecho de explotaci'n, reguladas en la ley, en
el cap"tulo 77, art"culo <4 )transmisi'n y licencias so$re las patentes+. !a ley regula $astante
detalladamente las licencias0 podemos distinguir dos clases de licencias8 licencias contractuales y
licencias o$ligatorias.
Elicencias contractuales8 son fruto de un acuerdo entre las partes por el cual se transmite el uso de la
protecci'n de la patente. Son contratos en la mayor"a de los contratos, de exclusiva #solo puede dar la
licencia a esa persona, no a ninguno ms%. !a ley esta$lece unas presunciones salvo pacto a contrario0
es decir, esta$lece un contenido m"nimo. *entro de las licencias contractuales, hay una clase de
licencias especiales, que son las )licencias de pleno derecho+8 se hace un escrito, se env"a a la Gficina,
y en el que dice que va a permitir a cualquier tercero, a utili/ar su patente. En este caso, el que ofrece
esa patente, queda o$ligado por esa declaraci'n que hace, y concede la licencia #arts.:3 y :6%.
Elicencias o$ligatorias8 art.:L de la ley de patentes. Son concedidas por la GEB&. @ay unos supuestos
especiales para los cuales se pueden dar estas licencias o$ligatorias0 entre otros, hay algunos casos que
son curiosos, por motivo de inters p$lico0 otro motivo por necesidades de la exportaci'n0 pero la ms
clara, es la que es fruto de una o$ligaci'n, )falta o insuficiencia de explotaci'n de la patente+ #en el
momento que no la utilices, se le da a otro%.
N)l&d#d ' c#d)c&d#d de l# /#%e$%e
Casos de caducidad de la patente
@emos dicho que la patente se concede por un pla/o, pla/o de 6; aCos que es improrroga$le. Se
extingue, en primer lugar, cuando se cumplen los 6; aCos. .l caducar, pasa a dominio p$lico. Segunda
causa de caducidad, es por falta de pago de las tasas correspondientes. !o que s" ocurre, es que si es
una caducidad por falta de pago, se puede reha$ilitar la patente pagando. Gtra causa de caducidad, es
por falta de uso, si no se usa, caduca al ha$er o$ligaci'n de explotar0 otra cosa es la licencia o$ligatoria.
Si la patente no se usa, la GEB& no se mete en eso. .l caducar la patente, los herederos no pueden
reclamar nada. @ay un caso tam$in, que es el caso de renuncia del titular presentando un escrito. Estos
casos son de caducidad.
Casos de nulidad de la patente
!os Hri$unales son los encargados de esta$lecer la nulidad, -urisdicci'n ordinaria. 9ormalmente, suele
ser de un acto administrativo, y entonces ser la -urisdicci'n contenciosoEadministrativa. En el art. 336
de la ley de patentes, la ley esta$lece las causas de nulidad de la patente0 normalmente, las causas de
nulidad son8 falta de requisitos positivos de patenti$ilidad0 y cuando la solicita alguien que no est
legitimado, cuando no tiene derecho a tenerla.
!a patente tiene un sistema propio, particular de acciones procesales0 estamos ha$lando de acciones
civiles que recoge la ley de patentes. Iespecto de las acciones civiles, son $astante a$undantes respecto
de las patentes. Hal ve/, las ms importantes, son dos8 la acci'n de cesaci'n, y la acci'n de daCos y
per-uicios8
Eacci'n de cesaci'n8 es una medida cautelar0 se defiende de modo inmediato al titular de la
patente
Eacci'n de daCos y per-uicios8 es la concreci'n de la responsa$ilidad del que infringe el derecho de
patente0 se concreta el daCo que ha provocado, lo que va a pagar. 9o solo el daCo que se ha provocado
efectivamente, el daCo emergente, sino tam$in el lucro cesante.
. quin le corresponde los litigios so$re patentes Corresponde al -ue/ de lo mercantil de la ciudadE
sede del Hri$unal Superior de (usticia de la Comunidad .ut'noma. En .ndaluc"a, ser"a en Tranada.
Estas normas procesales, no son solo para patentes, sino para cualquier tipo de propiedad industrial.
+.L!( "!del!( de )%&l&d#d
Es una invenci'n, una creaci'n industrial regulada en la ley de patentes0 la ley le dedica 3; art"culos,
del art.34KE3DK. !os modelos de utilidad son invenciones que consisten en dar a un o$-eto ya conocido,
una nueva estructura o una nueva configuraci'n, y que de sta, va a resultar alguna venta-a aprecia$le
para su uso o fa$ricaci'n. @ay una diferencia fundamental con la patente8 aqu", no hay novedad
a$soluta, es relativa, puesto que nos $asamos en un o$-eto ya existente, se me-ora el o$-eto. &uchas
veces, muchas patentes, no renen el requisito de patente, y pasan a ser modelos de utilidad. En los
modelos, lo que se va a tener en cuenta es la me-ora que se produce respecto del o$-eto anterior. Es
aplica$le por tanto, supletoriamente, la normativa de patentes. El procedimiento de concesi'n es mucho
ms sencillo porque simplemente se hace un examen de la novedad relativa0 con lo cual, los requisitos
son menores que los de patenta$ilidad. !a protecci'n del modelo de utilidad, es ms corta, -usto la
mitad de la patente, o sea, 3; aCos.
-.L!( d&(eD!( &$d)(%r&#le(
.ntes se conoc"an por los modelos y di$u-os industriales, o di$u-os art"sticos. En ese estatuto de 35K;
se regula$a los llamados modelos o di$u-os industriales, que ha estado vigente hasta el aCo 6;;K, ley de
< de -ulio de 6;;K, que se llama )ley de protecci'n del diseCo industrial+. Esta ley sustituye estas reglas
del estatuto de 35K;, y define el diseCo industrial8 )apariencia de un producto, en concreto, nos
referimos so$re todo, a l"neas, a contornos, a colores, formas, ornamentaci'n de ese producto+. !o que
se pretende por tanto, es proteger a los creadores de formas externas de los productos. Se pretende la
creaci'n, la novedad de esa ornamentaci'n, de esa forma, de esa l"nea, etc. !a ley lo que protege es el
nuevo diseCo. 9os referimos por tanto al aspecto externo, y para proteger este diseCo, qu es lo que
hace falta G$viamente como la patente, hay que registrarla, hay que registrar el diseCo tam$in, en la
GE&B. Bor el registro, entonces se adquiere un derecho exclusivo de uso de ese diseCo, solo yo puedo
utili/arlo, y oponerme a que alguien lo utilice. Bara poder inscri$ir, hace falta la persona legitimada, y
va a requerir dos cosas para inscri$irla8 3.la novedad, tiene que ser algo nuevo0 y 6.carcter singular8 se
refiere a la impresi'n general que le produce ese diseCo a los usuarios, una impresi'n que de$e ser por
tanto, diferente a los anteriores. Esto se regula en el art.D de la ley de < de -ulio de 6;;K. !a inscripci'n
del diseCo se reali/a por la GEB& con el examen previo. !a protecci'n del diseCo dura D aCos, pero D
aCos prorroga$les, renova$les por cuatro periodos iguales0 o sea, ser"an 6D aCos. !as o$ligaciones que
tiene el titular del diseCo, son como las o$ligaciones del titular de la patente0 la nica diferencia
respecto de la patente, es que no hay o$ligatoriedad de usar el diseCo #en la patente s" existe esa
o$ligaci'n de usarla%.
'E()*+, PARCIAL
LECCIN 11. EL EMPRESARIO INDIVIDUAL O COLECTIVO. TEOR6A GENERAL.
1. C!$(&der#c&!$e( /re2&#(.
En la prctica o$servamos que el nmero de empresarios de sociedades es $astante mas que el nmero
de empresarios individuales. *e cada 3;;, 55 son sociedades y 3 es individual. !as sociedades se
enmarcan en un fen'meno t"pico, el fen'meno asociativo.
9os interesa sa$er que la sociedad es o est dentro de ese fen'meno. !a CE reconoce el derecho
fundamental de asociaci'n. Ese es el fundamento del derecho de sociedades. Henemos que distinguir la
sociedad mercantil de otro fen'menos que se parecen.
qu diferencia un asociaci'n de esa sociedad !as asociaciones tienen un fin extraecon'mico para
velar por unos intereses determinados. >na sociedad sirve para poner algn $ien en comn con una
finalidad de o$tener $eneficio.
En qu se diferencia una sociedad de una comunidad de $ienes En la sociedad va a existir un
patrimonio que se forma por las aportaciones que hacen los socios. Ese patrimonio va a pertenecer a la
sociedad no a los socios.
*iferencias entre la sociedad y la cooperativa En una sociedad de ayuda entre los socios, el que ms
tiene es el que ms manda. !as sociedades tienen un aspecto, tienen su origen en un acto por el cual
varias personas se ponen de acuerdo en crear la sociedad, esto se llama el acto de fundaci'n de una
sociedad.
!a sociedad tiene una naturale/a de tipo negocial o contractual #varias partes se pone de acuerdo para
crear una sociedad% porque va a tener unas consecuencias, ese acurdo entre partes, una ve/ cada la
sociedad nace un nuevo su-eto, totalmente distinto de lo que son los socios.
Bor eso la sociedad tiene personalidad -ur"dica propia.
Hodas las sociedades tienen un nom$re, un patrimonio, este es el aspecto institucional.
Sociedades en el m$ito mercantil hay much"simas, hay sociedades generales, que es la sociedad
colectiva #sociedad $ase% sociedad general de las sociedades mercantiles.
@ay otras que van a dar lugar a otras tipos. !a normativa de sociedades es muy amplia # dcd, pero
tam$in las leyes especiales so$re sociedades%, ley de sociedades de capital, que es la que regula las
sociedades capitalistas #S!, S.%
.specto externo e interno de la sociedad general
.specto interno o contractual la sociedad para crearse tiene un aspecto negocial o contractual, eso es
una negocio contrato, esa concepci'n contractual, viene recogida en el c'digo de comercio art 33L,
ha$la del contrato, el contrato de compaC"a. Bero este contrato no podemos englo$arlo como un
contrato $ilateral, porque tiene unas caracter"sticas propias. Bor un lado es un negocio, pero no es
$ilateral, porque no hay parte contar"a, los socios se ponen de acuerdo en un fin comn. Es un contrato
plurilateral, organi/ativo. !a teor"a clsica de los contratos $ilaterales no podemos aplicarla.
Es un contrato plurilateral, tiene que tener los elementos esenciales del contrato #consentimiento,
o$-eto y causa%
Consentimiento ha de ser prestado para el contrato en su totalidad, porque si est viciado tendremos
que aplicar las reglas generales aplicando el consentimiento, y de$e estar exento de vicio. El
consentimiento puede ser prestado por una persona f"sica o -ur"dica. #>na sociedad puede ser socia de
otra sociedad% holding.
El o$-eto hay que distinguir el o$-eto del contrato del o$-eto de la sociedad, el o$-eto del contrato es el
contenido y las o$ligaciones que asuman las partes, Cul es la o$ligaci'n hay en el contrato de
sociedad y prcticamente la nica o$ligaci'n la aportaci'n, se pueden aportar muchas cosas : listas
de clientes, marcas, derecho hereditario, se pone esos $ienes para poner ese patrimonio comn%
El o$-eto social son los actos o actividades para los cuales se ha hecho la sociedad.
Este o$-eto social es muy importante para determinar, varias cosas importantes, nos va servir para
determinar la mercantilidad, en 6W lugar tam$in va a ser muy importante el o$-eto social, para ver que
facultades van a tener los administradores.
El o$-eto determina lo que pueden y lo que no pueden hacer los administradores.
!a causa, finalidad del contrato, Cul es la causa o finalidad cuando se hace una sociedad mercantil
Se pretende o$tener un $eneficio, nimo de lucro
.rt 33L Esta es la mentalidad que se ten"a en S 171, #o$tener lucro% se pensa$a que una sociedad
mercantil que no tuviera finalidad de lucro, no se ten"a por s mercantil.
@oy esto ha cam$ias del nimo de lucro se puede decir que es un elemento natural pero no significa
que sea esencial.
Buede ha$er sociedad mercantil sin nimo de lucro
Si las hay, hay leyes en los ltimos aCos que hacen hincapi de la mercantilidad a las sociedades no por
su finalidad lucrativa sino por la forma que tiene #una S. va a ser mercantil siempre% va a dar igual a lo
que te dediques.
9o es esencial pero es si es natural. @ay sociedades en concreto que no tienen nimo de lucro,
sociedades an'nimas deportivas, #equipos de fut$ol% participan en competiciones oficiales deportivas
oficiales.
Contrato plurilateral, va a ver preceptos de los contratos en general del cc que no se les pueden aplicar,
nos $asamos en dos8
3excepci'n del 3364 cc incumplimiento de contrato que yo no cumplo, mientras tu no cumplas, en las
sociedades esto no se aplica, yo no puedo decir que ningn socio no va a aportar porque otro no lo haya
hecho, )o cumples o cumples _si un socio no cumple hay procedimientos importantes para exigirle el
pago.
!a excepci'n del 3364, no se plica, hasta el punto que si no cumpliera el socio se le puede echar de la
sociedad, pero se sigue manteniendo el v"nculo social. #El contrato no se extingue%
Iespecto de la nulidad por vicio del consentimiento, vamos a aplicar lo que hemos dicho, si alguno
presta su consentimiento viciado y en os contratos normales, si hay vicio, suele conllevar la nulidad del
contrato, en el caso de las sociedades si algn socio da su consentimiento viciado, solo se anula
exclusivamente el consentimiento viciado, no se extiende por tanto a todo el v"nculo social.
A(/ec%! e8%er$! e &$(%&%)c&!$#l.
Bara que sur-a una nueva persona -ur"dica nos hacen falta 6 cosas8
3. El contrato de$e constar en escritura p$lica, por tanto un aspecto forma.
6. Sue esa escritura de$e ser registrada en el I&
. efectos declarativos o de pu$licidad, salvo este caso, estos 6 elementos tienen efectos constitutivos.
Su implica que una sociedad -ur"dica tenga personalidad -ur"dica
7mplica entre otras cosas que esta sociedad va a ser distinta de las personas de los socios y si es
mercantil, lo catalogamos como empresario mercantil.
Bregunta de examen
!os socios de una mercantil son empresarios 9unca adquieren la condici'n de empresarios no por
formar parte de la sociedad.
Se la cataloga como empresario mercantil tiene que cumplir una serie de o$ligaciones : llevar la
conta$ilidad% todos los actos de$en estar inscritos, todas las sociedades tienen un nom$re, para que la
sociedad funcione necesita un patrimonio, del que es titular la sociedad.
!a sociedad es responsa$le frente a terceros de responsa$ilidad civil, tam$in las sociedades tienen
responsa$ilidad penal.
!a sociedad responde de su deuda, responde con su patrimonio.
3533 cc responsa$ilidad universal de la sociedad, siempre responde la sociedad no los socios8
9os encontramos 6 cosas8
3. sociedades personalistas, cuando se aca$a el patrimonio acudimos a los socios.
6. sociedades capitalistas. !a sociedad responde con su patrimonio, los socios no responden con su
patrimonio personal.
!as sociedades capitalistas tienen un pro$lema, cuando a$usamos de la personalidad -ur"dica, para
evitar este peligro hay una doctrina que sigue el HS )doctrina de levantamiento del del velo+, significa
que le quitamos los $eneficios de la personalidad -ur"dica y miramos lo que hay detrs.
Cundo van a ser las sociedades mercantiles Borque el cc existe la llamada sociedad civil, tenemos
que sa$er cundo es civil o mercantil.
El art 366 de cdc tiene en 3er lugar una enumeraci'n de las posi$les sociedades mercantiles, se
clasifican en estos 6 grupos que hemos dicho.
3personalista, 366 son las s. colectivas y otra que es la sociedad comanditaria
6capitalistas, 3S. 6S! Ksociedad comanditaria por acciones.
2. Merc#$%&l&d#d
El art. 366 CCom nos dice qu clases de sociedades existen y enumera una serie de ellas diciendo que
son mercantiles, en primer lugar, por la forma o por la clase que elegimos. En un principio lo que
ocurre es el Cc despus nos dice en su art. 3L<; que las sociedades civiles pueden revestir las formas
reconocidas por el CCom. Segn la mayor"a de la doctrina la cosa es sencilla cuando ha$lamos de
sociedades capitalistas. !a !SC, aCo 6;3;, nos dice que las sociedades de capital van a ser siempre
mercantiles. Sin em$argo, el pro$lema lo encontramos con las sociedades personalistas, aqu" s", el
criterio para sa$er si una sociedad es civil o mercantil ser la actividad, es decir, va a tener la forma que
dice el CCom para las sociedades personalistas y, adems, va a tener el o$-eto o la actividad mercantil.
+. ReB)&(&%!( /#r# B)e l# (!c&ed#d "erc#$%&l e8&(%#
@acen falta dos requisitos fundamentales que son8 forma y pu$licidad
El contrato reali/ado de$er figurar en una escritura p$lica y de$er ser llevada al Iegistro &ercantil
como condici'n para que la sociedad exista. Se entender constituida a partir de su inscripci'n, no de
su pu$licaci'n.
!as sociedades a las que les falte alguno de estos requisitos reci$irn el nom$re de sociedades
irregulares.
*esde el momento en el que la sociedad se inscri$e va a adquirir personalidad -ur"dica. Esto significa
que la sociedad ya es una persona distinta, con autonom"a propia frente a los dems operadores que
estn en el trfico mercantil.
!as personas -ur"dicas son las sociedades e implica que una colectividad de personas, que son los
socios, los vamos a tratar de modo unitario. El empresario ser la sociedad. Esa persona se caracteri/a
por8
a% Hener un nom$re una nacionalidad, un domicilio etc.
$% Hendr capacidad -ur"dica y capacidad de o$rar. .s", la sociedad podr hacer contratos con sus
propios socios.
c% Esta persona tendr un patrimonio, un con-unto de $ienes que utili/ar para su actividad. El
patrimonio se forma con las aportaciones de los socios. Esa aportaci'n de-ar de ser del socio para ser
de la sociedad. .l tener patrimonio la sociedad tendr responsa$ilidad patrimonial. !o que responde
siempre es el patrimonio de la sociedad de cualquier clase que sea. En las sociedades personalistas si
este fuese insuficiente ser tam$in responsa$le el patrimonio de los socios #responsa$ilidad ilimitada
de los socios%. Sin em$argo, en las sociedades capitalistas la responsa$ilidad ser social, es decir,
limitada y solo afectar al patrimonio de la sociedad y no al de los socios. !as mas frecuentes son las
sociedades capitalistas.
d% .l ser empresario la sociedad estar sometida al estatuto del empresario.
En la prctica se dan casos donde se usa y el a$usa de la personalidad -ur"dica. Se pretende con esto
amparar situaciones il"citas. !a -urisprudencia utili/a un recurso que se llama la doctrina del
levantamiento del velo. Esta consiste en que se despo-a del privilegio de la personalidad -ur"dica a las
sociedades para investigar que es lo que hay de$a-o. !a personalidad -ur"dica acta de pantalla y vemos
si hay fraude quitando esa pantalla.
Cl#(&.&c#c&*$ de l#( (!c&ed#de( "erc#$%&le(
Segn el art. 366 CCom recoge una lista de las clases de sociedades mercantiles que existen. Este
art"culo es enunciativo, enumerativo, y esta$lece que por regla general las sociedades mercantiles
pueden adoptar las siguientes formas8
E "ersonalistas
a% Colectiva
$% Comanditaria o en comandita
E Capitalistas
a% Sociedad an'nima
$% Sociedad de responsa$ilidad limitada
c% (unto con estas se encuentra la sociedad comanditaria por acciones que la englo$aremos dentro de
las capitalistas porque la ley de sociedades de capital las regula.
E 9tras
a% Sociedades cooperativas
$% &utualidades
c% Sociedades de garant"a rec"proca
d% !a$orales
L#( (!c&ed#de( c&2&le( c!$ .!r"# "erc#$%&l
En el CCom se esta$lece la forma como medio para la mercantilidad de las sociedades so$re todo de
tipo personalista, pero, adems, hay que distinguir en las sociedades personalistas, las sociedades
civiles que adoptan forma de sociedad colectiva o comanditaria. !a sociedad ser civil o mercantil por
el o$-eto. .hora $ien, el Cc, dice que a estas sociedades le sern aplica$les las normas del CCom en
tanto no contradigan las del Cc. Sin em$argo, much"simas normas del CCom son contrarias al Cc. Bor
tanto se nos plantea el pro$lema de qu norma aplicar. >n e-emplo lo encontramos con la
responsa$ilidad de los socios, ya que en la sociedad civil es mancomunada, y, sin em$argo, en la
sociedad mercantil es solidaria. !a doctrina y la -urisprudencia en algunas ocasiones indican que
normalmente esos art"culos que son contradictorios son de tipo dispositivo, es decir, que se pueden
excluir por un pacto. Se considera que cuando una sociedad civil adopta una forma del CCom en
principio se puede pensar que estoy excluyendo por pacto las normas dispositivas civiles porque quiero
aplicar una forma mercantil. Bor ltimo, hu$o un tiempo en el que se permiti' el acceso de estas
sociedades civiles al Iegistro &ercantil.
N#c&!$#l&d#d ' d!"&c&l&!
El Cc esta$lece el concepto de nacionalidad no solamente a personas f"sicas sino tam$in a personas
-ur"dicas, sociedades. >na sociedad mercantil tendr la nacionalidad espaCola cuando estn constituidas
conforme a la legislaci'n espaCola. Bero el pro$lema lo encontramos con las sociedades no constituidas
en EspaCa sino fuera. 9ormalmente el criterio de constituci'n se ha cam$iado por el criterio del
domicilio. Bor tanto, las sociedades espaColas sern las que tengan su domicilio en EspaCa. Hodas las
sociedades necesitarn un domicilio y existen unas reglas de como se esta$lece el domicilio.
9ormalmente, dentro de las pequeCas empresas, el domicilio coincidir con el esta$lecimiento.
LECCIN 12. LAS SOCIEDADES COLECTIVAS
1. L# (!c&ed#d c!lec%&2#
(.(. 9rgenes 5 antecedentes. -a comunidad )ereditaria
Esta Sociedad es la mas antigua de todas y nace como una forma de evoluci'n de comunidad
hereditaria. Cuando se mor"a el comerciante los herederos eran los que se encarga$an de esa
comunidad hereditaria. En un principio dentro de esa sociedad comunidad hereditaria se encontra$an
los parientes, pero llega un momento en el que este v"nculo social va a salir fuera de lo que es el
parentesco. Bero claro el v"nculo de sangre se cam$ia por el v"nculo de confian/a. Este carcter de
v"nculo, de uni'n por confian/a o amistad se sigue conservando hoy d"a, Bor este motivo la sociedad
colectiva tiene carcter personalistas ya que atiende y tiene en cuenta las circunstancias personales de
los socios. Iigen los principios intuitu personau. Si a eso le aCadimos que adems del v"nculo personal
que los socios estn en la retaguardia el xito practico de esta sociedad colectiva ser cero.
Su ordenamiento es la $ase para todas las sociedades mercantiles de ah" la importancia de su estudio.
(.& 4e.inicin
Sociedad en la que todos sus socios, en nom$re colectivo y $a-o una ra/'n social, participan en la
proporci'n que esta$le/can, de los mismos derechos y o$ligaciones, respondiendo, su$sidiaria,
personal y solidariamente de las operaciones.
(.: ;otas caractersticas
a% Es una sociedad mercantil.
$% 7gualdad de socios.
c% Carcter personalista.
(.< 6egulacin
CCom art. 36D a 344
Ieglamento Iegistro &ercantil art. 6;5 a 636
(.5 Constitucin de una sociedad colectiva
Hiene el do$le requisito de forma y pu$licidad.
% =orma
Hiene que ha$er un acuerdo vlido el cual de$er de recogerse en Escritura B$lica. El #r%. 123 nos
dice qu poner en esa escritura de constituci'n de la sociedad8
a% ;omre 5 apellidos de los socios. Sern como m"nimo dos.
$% 6a>n social. Es el nom$re que se le va a poner a la sociedad. Hodas las sociedades tendrn un
nom$re que no podr ser igual al de otras. Se identifica con las siglas S.C.
c% Administradores. Bersonas que se van a encargar de administrar la sociedad. Bor un lado
encontramos los administradores y, por otro, los representantes. !os administradores pueden tener
firma #ser representantes% o no.
d% Aportacin. Es lo que cada socio aporta al patrimonio de la sociedad.
e% Tastos socio gestor. Tastos de constituci'n de la sociedad.
f% 4uracin de la sociedad. Buede ser de una duraci'n concreta o indefinida.
Segn el #r%. 2A> II& tam$in se de$ern incluir8
a* 4omicilio
$% 9jeto social. .ctividad a la que se va a dedicar la sociedad. Sirve para ver qu facultades tienen los
administradores.
c% =ec)a de comien>o de las operaciones. Ser desde el momento del otorgamiento de la escritura.
d% Capital social. !a suma de todas las aportaciones
En caso de que falte alguno de estos requisitos no ser posi$le la inscripci'n de la sociedad.
Bor ltimo, decir que se podr anotar cualquier pacto que sea l"cito.
% "ulicidad
!as sociedades mercantiles para que existan de$ern de inscri$irse en el Iegistro &ercantil, el cual
ser constitutivo. *e no inscri$irse se las considerar sociedades irregulares.
(.? Aspecto interno.
; O1l&<#c&*$
.portaci'n. Se trata de una o$ligaci'n fundamental para los socios. En la sociedad colectiva no hay un
precepto que reco-a esto, se entiende de modo indirecto. Iespecto de la aportaci'n, el CCom distingue
entre socios que aportan $ienes y dinero, los cuales los llama socios capitalista, y los socios que aportan
tra$a-o, los cuales son llamados socios industriales. !os dos son socios colectivos, lo que ocurre es que
hay algunas reglas especiales para los industriales.
; Derec!(
En todas las sociedades se distinguen dos tipos de derechos, los de contenido econ'mico y los de
contenido pol"tico. !os que tienen mas peso son los de contenido econ'mico.
A* EC9;@8+C9A
a.3% Tanancia
Bara sa$er si hemos ganado algo, en teor"a, ha$r"a que esperar a q la sociedad se aca$ara, in em$argo,
como existe la o$ligaci'n de hacer cuentas anuales, $alances, entonces en la prctica en cualquier
sociedad al hacer estos $alances veremos si hay ganancias o no.
El CCom dice que los socios esta$lecern en el contrato el modo por el que se van a repartir las
ganancias. *e no ser as" se repartir conforme a lo que tu hayas aportado #art. 34;%. Esta el la llamada
regla de la proporcionalidad la cual regir en todas las sociedades. Esta regla se podr romper en la
escritura. !o que ocurre es que no se va a permitir, se va a considerar nula por e-emplo, una clusula en
el contrato que excluya a un socio en la ganancia, podrs ponerle mas o menos pero no excluirlo.
Ham$in se pueden esta$lecer pactos en los cuales a determinados socios se le puedan imponer una
cantidad fi-a. Bor ltimo, decir que este derecho de ganancia no es a$soluto, es decir, la sociedad no
esta o$ligada siempre a repartir las ganancias. Esto no quiere decir que la sociedad no reparta nunca, lo
normal es que la sociedad quite de los $eneficios una cantidad que se ahorra y se califica como reserva
incluso si ello supone a los socios quedarse sin $eneficio. Esto en las reservas de capital es o$ligatorio.
a.6% Barticipar en la liquidaci'n en la liquidaci'n del patrimonio social.
Es un complemento de lo dicho anteriormente. !lega la hora de que la sociedad se extingue, ocurre
que cuando una sociedad se extingue se devuelve a los socios la cantidad que han puesto como m"nimo,
o en el me-or de los casos la aportaci'n mas el patrimonio so$rante. Este so$rante tiene su origen en la
reservas hechas por la sociedad hechas en el tiempo.
B* "9-C/+C9A.
$.3% Testi'n de la sociedad.
Hodos tienen derecho a participar en la gesti'n de la sociedad.
$.6% 7nformaci'n.
Es un derecho fundamental consistente en que el socio o los socios tienen la posi$ilidad de conocer en
cualquier momento las operaciones de la sociedad #art. 3KK CCom%
(.3 Especial posicin del socio industrial
a% "ro)iicin del art. (:2 CCom. Hradicionalmente la doctrina considera$a que se trata$a de la
prohi$ici'n de participar en la administraci'n de la sociedad. @oy d"a se interpreta de otra forma, se
identifica con la prohi$ici'n de competencia por parte del socio, salvo que la sociedad se lo autorice.
$% 6#gimen ganancias 1art. (<0 CCom*. *etermina c'mo se van a repartir las ganancias entre los
socios industriales. Si no figura nada en la escritura dicho art"culo dice que el socio industrial va a
perci$ir la misma ganancia que el socio capitalista que menos participaci'n tenga. Esta norma puede
ser in-usta y desigualitaria ya que la aportaci'n de uno puede tener mas valor que la de otro.
c% 6#gimen de p#rdidas 1art. (<( CCom*. Se trata de una disposici'n limitativa, en este caso
$eneficiosa para el socio. El socio industrial, como no hace aportaci'n econ'mica, no asume las
prdidas de la sociedad salvo que la escritura diga lo contrario.
SE BG*I`. CG9SH7H>7I >9. SGC7E*.* CG!ECH72. SG!G CG9 SGC7GS
79*>SHI7.!ES
.ntes no, ahora s". El reglamento del I& anterior, aCo :5, en su art. 3<: exig"a que constara
o$ligatoriamente el capital social de la sociedad colectiva. @oy todo esto puede tener una nueva
interpretaci'n ya que el nuevo reglamente del I& en su art. 6;5 nW: nos dice que de$e figurar el capital
social salvo en las formadas exclusivamente por socios que aportan servicios o tra$a-o, es decir,
formadas exclusivamente por socios industriales.
(.2 9rgani>acin administrativa
a% "ersonas .sicas: En todas las sociedades de$e de ha$er unas personas f"sicas que desempeCen la
gesti'n de la sociedad.
$% Escritura social: !a organi/aci'n de la sociedad se encomienda a la escritura de la constituci'n de la
sociedad.
E >9G8 .s", puede decir la escritura que se concede la administraci'n a un solo socio. Este socio, por
tanto, tiene el monopolio, ningn socio puede interferir. En la prctica esta figura es posi$le a la ve/
que rara ya que en caso de que se le vaya la ca$e/a al administrador la nica posi$ilidad con la que
cuentan los socios es la rescisi'n -udicial.
E 2.I7GS SG!7*.I7GS8 Gtra posi$ilidad es que se nom$ren a varios socios de un modo solidario. En
este caso uno solo de ellos va a poder independientemente administrar la sociedad.
E 2.I7GS &.9CG&>9.*GS8 donde son varios los administrados, sin em$argo, en este caso los
administradores actuarn con-untamente. Se requiere la voluntad de todos ellos para tomar una
decisi'n. El pro$lema que plantea la mancomunidad es en el caso de que haya un peligro y no se
encuentre a uno de los administradores #art. 3L54 Cc% se podrn tomar en caso de posi$le daCo grave e
irrepara$le en ausencia de alguno de los socios. Gtro caso es el del administrador que se dedica a
o$struir cualquiera de las decisiones. Bara tal caso la soluci'n es la rescisi'n -udicial #art. 63: CCom%.
E 9G SGC7G8 Gtro caso es que se nom$re administrador a alguien que no es socio #caso extraCo%.
E S7 9G 79*7C. 9.*.. en caso de que en la escritura no se diga nada el art. 365 CCom indica que si
no se ha nom$rado a nadie en especial todos los socios tienen la facultad de mane-ar los negocios
comunes.
E E9 HEGI`., SETV9 !. *GCHI79. !G &[S !ZT7CG ES S>E E?ECH72.&E9HE SE.
&.9CG&>9.*., S79 E&,.ITG, @.J .!T>9GS .>HGIES S>E SE GBG9E9
.!ET.9*G G *7C7E9*G S>E E9 E! [&,7HG *E !.S SGC7E*.*ES !G S>E BI7&. ES !.
SG!7*.I7*.*.
c% =acultades8 !os administradores son 'rganos sociales, no son mandatarios como antes se pensa$a.
!as facultades que tienen los administradores van a depender, so$re todo, del o$-eto social al que se
dedique la sociedad. 2a a depender, por tanto, del m$ito de actuaci'n de la sociedad. 9ormalmente sus
facultades estarn fi-adas en la escritura de constituci'n #cada ve/ menos% !a prohi$ici'n de
competencia es un tema delicado, el CCom en su art. 3K< nos dice que o$viamente si la sociedad tiene
un o$-eto concreto y determinado en su contrato de constituci'n #mayor"a de los casos% los socios
podrn e-ercer l"citamente por su cuenta toda actividad que no pertene/ca al o$-eto de la sociedad de la
que es socio. 9o o$stante, podr ha$er un pacto especial excluyendo esto.
(.3 Aspecto externo
a* 6a>n social
Se trata de una denominaci'n su$-etiva ya que se compone del nom$re de los socios. !a ra/'n va a ser
el nom$re de la sociedad que la va a distinguir del resto de las sociedades. .s", no podr ha$er dos
ra/ones sociales iguales, de ah" que exista un registro. Segn los arts. 36L CCom y 4;; del Ieglamento
I& la denominaci'n de la sociedad colectiva estar formada por el nom$re de todos los socios, por el
nom$re de alguno de los socios o por el nom$re de uno. Bara los dos ltimos casos se de$er de aCadir
la expresi'n )y compaC"a+.
En el caso de que se ponga el nom$re de una persona que no sea socio por el art. 36L responder
como si fuera socio, es decir, personal y solidariamente, pero no va a tener ningn derecho como socio.
En el II& art. 4;;. 6 dice que puede formar parte de dicha denominaci'n su$-etiva a parte de lo que
estamos diciendo, alguna expresi'n que haga referencia a actividad o actividades a la que se dedica la
sociedad.
$% =irma social. Suien o$liga a la sociedad con sus actos
Se refiere a la capacidad de representaci'n, es decir, la capacidad de o$ligar a la sociedad. Solo y
exclusivamente la van a tener los administradores que tengan la llamada firma social. Bor e-emplo
puede ha$er 4 administradores de los cuales solo una tenga firma social.
Buede ocurrir que el que tiene esa facultad la utilice de modo a$usivo, para su propio inters. En este
caso el CCom hace una soluci'n salom'nica, primer los $eneficios son para la sociedad y segundo las
perdidas para el responsa$le. Bor supuesto se le podr rescindir el contrato por ese uso inde$ido de la
firma social
c* 6esponsailidad
!a responsa$ilidad es de la sociedad y responder con todo su patrimonio. Cuando este sea
insuficiente ocurre que entra en -uego la responsa$ilidad personal de los socios. Esta tiene una serie de
caracter"sticas8
E Su$sidiaria8 tienen que ha$erse agotado todos los $ienes del patrimonio de la sociedad.
E Solidaria8 que me puedo dirigir a cualquier socio para exigir el importe total de la deuda.
E Bersonal8
(.2 8odi.icacin de la escritura de la sociedad
En principio, el CCom no ha$la a$solutamente nada de la modificaci'n de la escritura. Sin em$argo,
la l'gica y el II& esta$lece la regla de que como estamos ante un contrato har falta el a%
consentimiento de todos los socios en modificar la escritura de la sociedad #art. 636 II&%. Bor tanto,
hace falta el acuerdo de todos los socios, y adems tendremos que darle $% forma de escritura pu$lica e
c% inscri$irlo en el I&.
(.D /ransmisin partes sociales
7nter vivos8 9o se puede transmitir la parte que yo tengo en una sociedad colectiva salvo que los
dems socios consientan #art. 34K II&%. En el trmino ) a otra persona+ de dicho art"culo se podrn
incluir los dems socios colectivos. siempre que el resto de socios den su consentimiento.
&ortis causa8 si un socio fallece la sociedad se disuelve. .hora $ien, si hay un pacto de continuaci'n
de la sociedad, esta continuar con los dems. En el pacto se incluirn si a dicha parte accedern los
sucesores del fallecido o los dems socios.
LECCIN 1+. LA SOCIEDAD COMANDITARIA O EN COMANDITA.
1. Or&<e$ &(%*r&c!.
@ay discusi'n so$re su origen ya que algunos autores dicen que es una evoluci'n de la sociedad
colectiva. Sin em$argo, lo correcto es decir que procede de un contrato medieval, la commenda. !a
commenda consiste en que una persona aporta$a dinero a la empresa o al comercio de otra, si esa
aportaci'n se exteriori/a$a o se hac"a conocida da$a lugar a la sociedad comanditaria. Sin em$argo si
la aportaci'n queda oculta y no se conoce dar lugar al contrato de cuentas en participaci'n. Se regula
en los CCom en los aCos 3:K5 del art. 34D al art, 3D;.
2. C#r#c%er@(%&c#(.
Es como una sociedad colectiva pero ha$r dos clases de socios. Bor un lado el socio colectivo y por
otro el comanditario. !os colectivos tienen el mismo estatus que los socios colectivos de la sociedad
colectiva y los comanditarios van a ser los que aportan capital o dinero y por eso van a tener un
$eneficio, que solo responder con la cantidad de su aportaci'n. Esta sociedad no ha tenido ningn
xito.
+. C!$(%&%)c&*$.
Escritura p$lica e inscripci'n en el I&. El CCom siendo fiel a su pol"tica nos dice que en la sociedad
comanditaria, art. 34D, en la escritura se va a poner lo mismo que en la sociedad colectiva. Segn el art.
63; II& nos dice que tendremos que poner los mismo que en la sociedad colectiva mas lo siguiente8

E el nom$re de los socios comanditarios
E la aportaci'n que cada socio comanditario hace
E la adopci'n de acuerdos
-. O1l&<#c&!$e( de los socios comanditarios son8
E .portar lo que se a comprometido a aportar. Este de$er se rige por las reglas generales de la
aportaci'n
E Soportar las prdidas hasta la cantidad aportada.
3. Derec!(
Hendrn los mismos que los socios colectivos8
E Barticipar en la ganancia
E Barticipar en el patrimonio so$rante
.hora $ien, respecto de los derechos de contenido pol"tico existe una variaci'n. Segn el art. 34: el
socio comanditario no puede participar en la administraci'n de la sociedad y por otro lado, respecto del
derecho de informaci'n, segn el art. 3D; el socio comanditario tiene derecho de informaci'n pero mas
limitado. .l final del aCo puede consultar los documentos conta$les en un pla/o inferior a 3D d"as.
7. Rel#c&!$e( 9)r@d&c#( e8%er$#(
E 9om$re de la sociedad8 se va a formar como el de la sociedad colectiva aCadindole las pala$ras
)sociedad en comandita+. !a diferencia radica en que aqu" es socio comanditario no puede incluir su
nom$re en la denominaci'n de la sociedad. En el caso del socio insistente y al final se pone, segn el
art. 34< va a estar sometido a la responsa$ilidad del socio colectivo pero no por eso va a tener mas
derechos.
E ?irma social8 el socio comanditario no tendr firma social.
E Iesponsa$ilidad8 responde de la aportaci'n y solo se le podr exigir lo aportado.
:. M!d&.&c#c&*$ de l# e(cr&%)r#
Segn el art. 636 s" se podr modificar y respecto de los socios comanditarios se estar a lo que diga
la escritura de la sociedad, y en caso de que no diga nada los acuerdos se adoptarn por todos los socios
comanditarios.
=. Tr#$("&(&*$ de l#( /#r%e( (!c&#le(
El art. 34: remite al 34K. Si no se dice nada se aplicarn las mismas reglas y ese ) a otra persona+ se
puede incluir cualquier persona, incluso los socios.
LECCI-* 14. CARAC.ERE' (E*ERALE' +E LA' ',CIE+A+E' +E CAPI.AL
1. Or&<e$ ' e2!l)c&*$ &(%*r&c#. Per.&le( #c%)#le(
7% Sociedad an'nima.
a% Grigen y evoluci'n hist'rica. !as compaC"as coloniales.
Es la sociedad capitalista por excelencia y su origen no es muy le-ano ya que su antecedente son las
compaC"as coloniales s 127. las cuales se hacen porque el trfico mercantil implica$a riesgos. Estas se
fundan con dos caracter"sticas que son las clsicas de la sociedad an'nima8 el capital social se divide en
partes que se llaman acciones0 los accionistas no van a responder de las deudas de la sociedad. !a
primera compaC"a fue holandesa 3L;6 y en EspaCa la primera data del aCo 3<6:.
$% Sistemas legislativos. El octroi. !os C'digos de Comercio. !ey de Sociedades .n'nimas.
(unto con la evoluci'n hist'rica ha ido ha$iendo distintos sistemas legislativos que la han ido
regulando. El primer sistema legislativo fue el ostroi con el que se crea$a la compaC"a colonial y se le
conced"an los derechos. *e este se pasa a los c'digos de comercio, tanto el de 3:65 como el de 3::D se
paso a un sistema de creaci'n li$re de las sociedades an'nimas. Bero ocurre que eran normas de tipo
dispositivo y no impositivo con lo cual surg"an compaC"as muy raras. de ahi que la doctrina di-ese que
era necesario regulaciones con leyes imperativas. Estas se hacen con las leyes de sociedades an'nimas.
En EspaCa ha ha$ido dos leyes de sociedades una de 3:D3 y la segunda del 35:5
c% !a sociedad an'nima como tcnica de organi/aci'n de la empresa. Sociedad capitalista por
excelencia.
!a forma mas frecuente es la de sociedad an'nima
77% Sociedad de responsa$ilidad limitada
a% Grigen
Como la sociedad an'nima esta$a pensada para grandes empresas las pequeCas se queda$an sin un
tipo social con las caracter"sticas que ha$"amos visto8 divisi'n del capital y responsa$ilidad limitada.
?ruto de la practica importada de Tran ,retaCa, en EspaCa empie/a a partir del s 11 la practica
notarial se empie/a a utili/ar un modelo, la sociedad limitada, la hermana pequeCa de la sociedad
an'nima. @oy d"a la sociedad limitada est pensada para pequeCas y medianas empresas. !os
requisitos son mas sencillos y tiene mas flexi$ilidad a la hora de constituirse. !a sociedad limitada tuvo
dos leyes una del aCo 35DK y la segunda vigente hasta hace poco 355D. @asta el aCo :5 ha$"a
much"simas mas sociedades limitadas que an'nimas.
$% Su perfil actual
777% Sociedad comanditaria por acciones
a% Grigen y naturale/a
$% Significado actual
En el CCom el art. 3L; dec"a que en la sociedad comanditaria se podr dividir el capital en acciones,
de ah" viene la sociedad comanditaria por acciones. Sin em$argo esto no tuvo ninguna utilidad prctica.
En el aCo 35:5 de introdu-eron unos art"culos en el C.Com que regula$an la sociedad comanditaria
por acciones. En concreto en los art. 3D3 a 3D<.
Hodo esto porque el derecho vigente de sociedades de capital no es ese. El go$ierno de la naci'n
esta$leci' o reform' a partir del aCo 6;;< fundamentalmente por imperativo de la uni'n europea. >na
ley del aCo 6;;5, la ley de modificaciones estructurales sociedades mercantiles esta$leci' que ten"a que
pu$licarse un real decreto, un texto refundido que -untara todas las leyes de las sociedades capitalistas.
Este texto es el Ieal *ecreto !egislativo 3=6;;3; de 6 de -ulio que da lugar a un texto refundido, !SC.
2. C#r#c%er@(%&c#( e(e$c&#le(
Segn el art. 3.3. Son sociedades de capital la sociedad de responsa$ilidad limitada, la sociedad
an'nima y la sociedad comanditaria por acciones.
7. Sociedad an'nima.

a% Concepto #art. 3,K !SC%
!a sociedad an'nima es la sociedad en la que el capital, que estar dividido en acciones, se integrar
por las aportaciones de todos los socios, quienes no respondern personalmente de las deudas sociales.
$% Caracter"sticas
E /iene un r#gimen democrtico. Este sistema, adems de venta-as, tiene inconvenientes surgidos en
torno a los derechos de los grupos minoritarios.
E El socio no tiene derec)o a gestionar la sociedad, s" tendr unos derechos de control a travs de las
-untas de accionistas.
E !a sociedad an'nima tiene naturale>a mercantil y lo ser cualquiera que sea su o$-eto.
c% Clases
E Aierta. ?undamentalmente se dice que la sociedad an'nima es a$ierta porque es muy fcil que entren
y salgan nuevos socios. 9ormalmente estas estas sern las coti/adas o $urstiles, es decir, las que
coti/an en $olsa. El nico tipo social que puede coti/ar en $olsa es la sociedad an'nima. @ay normas
muy espec"ficas so$re las sociedades coti/adas.
E Cerradas. Existen muy pocas, en ellas no se permite el flu-o continuo.
E =amiliares. !as limitadas son las que me-or se adaptan
E Enipersonal. Son minoritarias pero estn permitidas por la ley. Se caracteri/an por tener un solo
socio. 9ormalmente las unipersonales ser limitadas.
77. Sociedades de responsa$ilidad limitada
a% Concepto #art. 3,6 !SC%
Son prcticamente iguales a las sociedades an'nimas. Sin em$argo, la divisi'n se hace en
participaciones y no en acciones. .s" las participaciones no son valores y no tienen posi$ilidad de
coti/ar en $olsa y no son fcilmente transmisi$les
$% Caracter"sticas
E Iesponsa$ilidad de la sociedad por las deudas sociales.
E Capital social determinado y desem$olsado en su constituci'n.
E !as participaciones sociales no son valores ni acciones, as" no podrn coti/ar en $olsa.
E 7dentidad propia #autonom"a patrimonial%.
E 9aturale/a mercantil.
E Grgani/aci'n corporativa.
E Sociedad cerrada.
777. !a sociedad comanditaria por acciones
a% Concepto #art. 3,4 !SC%
Sociedad en la que el capital, que estar dividido en acciones, se integrar por las aportaciones de
todos los socios, uno de los cuales, al menos, responder personalmente
de las deudas como socio colectivo.
$% Caracter"sticas
E Carcter capitalista.
E !os accionistas que se nom$ran administradores si tendrn responsa$ilidad ilimitada por las deudas
sociales.
E Sociedad por acciones.
+. El c#/&%#l (!c&#l
a% 9oci'n
Es la $ase fundamental de las sociedades capitalistas. @ay que decir que el capital es una cifra,
expresada en euros, que va a figurar en el pasivo del $alance de la sociedad y que representan las
aportaciones de los socios.
$% ?unciones
E *etermina la organi/aci'n de la sociedad
E *e garant"a de las deudas
E Econ'micaEproductiva con el fin de evitar la infracapitali/aci'n.
c% Brincipios ordenadores del capital social
E *eterminaci'n. 7mplica que la cifra de capital social va a tener que figurar, y estar determinada en los
estatutos de la sociedad y en la escritura. 9ormalmente lo que se hace es que se descri$e el capital
social.
E 7ntegridad #art. <:E<5 !SC% todas las acciones y participaciones de una sociedad an'nima o limitada
de$en de estar "ntegramente suscritas, es decir, que todas tengan un titular.
E *esem$olso. @acer la aportaci'n que me he comprometido hacer. En las sociedades an'nimas se
exigir que cada acci'n est desem$olsada por lo menos en una cuarta parte. Esa parte que no se paga
se llama dividendos pendientes. Bor su parte, en la sociedad limitadas, el art.<: nos dice que las
participaciones tienen que estar totalmente pagadas. Bor tanto en las sociedades limitadas no ha$r
dividendos pendientes.
E Iealidad o correspondencia efectiva. El capital se compone de las aportaciones de los socios. !as
participaciones de$ern estar respaldadas por las aportaciones.
E Esta$ilidad. !a cifra de capital social es esta$le, es decir, que no var"a.
E Capital social m"nimo. Bara constituir una sociedad el capital m"nimo ser de L;mil. Sin em$argo,
para constituir una sociedad limitada $astar con K;;;. Si una sociedad $a-a de estas cantidades de-aran
de tener la condici'n de sociedad an'nima o limitada que antes pose"an.
d% Capital social y patrimonio social #o capital real%
E Ielaci'n y equili$rio entre am$os. Cuando una sociedad de capital se funda el capital social esta
respaldado por aportaciones de los socios. *e$e de ha$er una relaci'n entre el valor nominal y el valor
real. &ientras que el valor nominal no var"a el real s". Si existe diferencia positiva ente el valor nominal
y el real significar que la empresa va $ien. .hora si el patrimonio $a-a hasta situarse por de$a-o del
capital social nominal no va $ien. En este ltimo caso, existe una causa legal de disoluci'n de la
sociedad. !a sociedad de capital se disolver cuando el patrimonio es inferior a la mitad de la cifra del
capital social #art. KLK.3.d !SC%. !a forma mas ha$itual de solucionar este pro$lema es equili$rando
estos dos valores. !o normal es $a-ar la cifra de capital social hasta legar a la patrimonial.
E Ieservas.
E Concepto8 Se trata en trminos coloquiales de los ahorros que va a tener la sociedad y en las
sociedades de capital es muy importante el tema de la reserva para evitar lo que en caso de que el
patrimonio $a-e evitar esa descompensaci'n con el capital social. Bor tanto, la reserva tiene carcter
preventivo.
E Clases8
E !egal impuesta por la ley. Hodos los aCos se quita una cantidad de los $eneficios hasta alcan/ar un
volumen concreto. Esta es preferente con respecto a las dems.
E Estatutaria. .quellas que est fi-ada por los estatutos de la sociedad.
E 2oluntaria. .quella que se hace directamente y de modo voluntario cuando se aprue$an las cuentas
anuales.
LECCIN 13. LA FUNDACIN DE LAS SOCIEDADES DE CAPITAL: CONSIDERACIONES
GENERALES.
1. Pr!ced&"&e$%!( de .)$d#c&*$. ReB)&(&%!( c!$(%&%)%&2!( c!")$e( # %!d# .)$d#c&*$.
7. Contrato de organi/aci'n o acto unilateral #art. 35.3 !SC%
!as sociedades de capital se constituyen por contrato entre dos o ms personas y en el caso de
sociedades unipersonales por acto unilateral.
En general, tendrn un procedimiento de fundaci'n simultnea, es decir, se constituirn en un solo
acto. Sin em$argo, el art. 35. 6 dice que la sociedad an'nima tam$in puede constituirse de forma
sucesiva por suscripci'n de contratos, es decir, en varias fases.
77. Suscripci'n "ntegra del capital social y desem$olso del valor nominal #arts. <: y <5 !S*%
E .rt. <: El desem$olso del valor nominal de las participaciones sociales8 !as participaciones sociales
en que se divida el capital de la sociedad de responsa$ilidad limitada de$ern estar "ntegramente
asumidas por los socios, e "ntegramente desem$olsado el valor nominal de cada una de ellas en el
momento de otorgar la escritura de constituci'n de la sociedad o de e-ecuci'n del aumento del capital
social
E .rt. <5 El desem$olso m"nimo del valor nominal de las acciones8 !as acciones en que se divida el
capital de la sociedad an'nima de$ern estar "ntegramente suscritas por los socios, y desem$olsado, al
menos, en una cuarta parte el valor nominal de cada una de ellas en el momento de otorgar la escritura
de constituci'n de la sociedad o de e-ecuci'n del aumento del capital social.
777. Escritura p$lica e inscripci'n en el Iegistro &ercantil.
!a constituci'n de las sociedades de capital exigir escritura p$lica, que de$er inscri$irse en el
Iegistro &ercantil.
2. ReB)&(&%!( de .!r"#: l# e(cr&%)r# /,1l&c# ' l!( e(%#%)%!(
7. !a escritura p$lica de constituci'n
#E C!$ce/%! ' $#%)r#leF#
!a escritura p$lica es la forma del contrato donde vamos a plasmar las circunstancias $sicas de la
sociedad
4E C!$%e$&d! "@$&"! de l# e(cr&%)r# /,1l&c#.
!a ley distingue un contenido minimo de la escritura de constitucion de cualquier sociedad. # arts. 66
!SC y 334, 3<D y 63K II&%
a% Elementos comunes de todas las sociedades de capital8
E 7dentidad de los fundadores
E 2oluntad de los otorgantes de constituir una sociedad.
E .portaciones sociales
E Estatutos
E 7dentidad de los administradores, liquidadores y de los auditores de cuentas, en los casos en los que
haga falta.
$% Elementos espec"ficos de cada tipo social8
Son prcticamente los mismos que los comunes.
77. !os estatutos sociales. Concepto y finalidad.
!os estatutos son las normas organi/ativas de la sociedad.
#E C!$%e$&d! !1l&<#%!r&! ! $ece(#r&! G#r%. 2+ LSCE
E 4enominacin social. Es li$re. Sin em$argo tiene una serie de reglas. En principio en todas las
sociedades de capital de$er figurar la clase de la sociedad que es, es decir, si es una sociedad an'nima
S. si es limitada S!. #art. L !SC%. !a nica prohi$ici'n es que no se podr llamar como otra sociedad
ya existente #art. <%. Bara ello tendremos que tener una certificaci'n del registro mercantil central. .ll"
sa$remos si dicha denominaci'n esta ocupada o no. Ese certificado no es eterno, la reserva de
denominaci'n #art. 436 II&% ser de L meses contados desde que se expide ese certificado. Bara
componer el nom$re, en primer lugar, todas las sociedades de capital solo podrn tener un nom$re. !a
denominaci'n puede ser su$-etiva, utili/ar el nom$re de los socios, denominaci'n o$-etiva hace
referencia a la actividad que se dedica la sociedad, y por ltimo, la denominaci'n podr ser de fantas"a.
!a ley prohi$e la denominaciones iguales, la identidad con otras denominaciones, se discute la
seme-an/a seme-an/a #art. 4;<%. Hampoco podr hacer referencia a denominaciones de organismos
oficiales.
E 9jeto social. 2a a determinar muchas cosas. En concreto hay que hacer referencia a las actividades o
a la actividad a la que se va a dedicar la sociedad. Henemos que decir a qu actividad se va a dedicar la
empresa. Esto es importante porque el o$-eto va a determinar las facultades de los administradores.
.ntiguamente se inscri$"an las facultades de los administradores, ahora no. Si el o$-eto social esta
determinado, las facultades del administrado sern todas aquellas que comprenda dicha actividad. Bor
otra parte, dependiendo del o$-eto social, hay actividades que ademas de la !SC le aplicaremos otra
normativa especial. Bor e-emplo los $ancos. El o$-eto social determinar en ocasiones si me voy a ir de
la sociedad o no. Esa posi$ilidad se produce si me cam$ian el o$-eto social.
E 4omicilio social. Segn el art. 5. !SC las sociedades de capital fi-arn su domicilio en EspaCa, en un
sitio concreto, donde este el efectivo 'rgano de direcci'n o $ien donde este su esta$lecimiento
principal. Si existe discrepancia entre el domicilio inscrito y el real. Segn el art. 3; este art"culo sern
vlidos cualquiera de los dos.
E Capital social. !as participaciones o las acciones en que se divida, su valor nominal y su numeraci'n
correlativa. Si la sociedad es limitada el capital ser de K;;; euros y si son an'nimas ser de L;.;;;.
E Estructura del rgano de administracin. El modo de organi/ar la sociedad, el nmero de
administradores, o al menos, el nmero mximo y el m"nimo, as" como el pla/o de duraci'n del cargo y
el sistema de retri$uci'n, si la tuvieren.
E 8odo de delieracin 5 de adopcin de acuerdos por los rganos sociales
1E C!$%e$&d! .#c)l%#%&2!.
Se pueden poner o no. .lgunas veces la ley suple esa menci'n u otras veces es porque queremos
aCadir algo mas. !as K primeras si no se ponen la ley las suple el resto sern caracter"sticas especiales
aCadidas.
E 4uracin de la sociedad 1art. &5*. Si no se dice nada en los estatutos, la duraci'n ser indefinida,
eterna.
E =ec)a de comien>o de operaciones sociales #art. 64%. Si no se dice nada en los estatutos la sociedad
podr empe/ar a hacer cosas a partir de la fecha de la escritura de constituci'n.
E Cierre del ejercicio social. 1art. &?* Si no se dice nada durar un aCo.
E 6estricciones a la lire transmisiilidad de las acciones #arts 36K y 364%. Si no se aCade la
transmisi'n ser li$re.
E "restaciones accesorias. Consiste en que se le impone otra o$ligaci'n mas a los socios
E Fentajas para .undadores 5 promotores #art. 6<%. Especie de $eneficio dado al fundador en concepto
del esfuer/o reali/ado para crear la sociedad.
CE P!(&1&l&d#d de "!d&.&c#c&*$ de e(%#%)%!( (!c&#le(
9o se podr modificar la escritura lo que no impide hacer otro. Caso distinto es el de los estatutos
sociales, los cuales s" se podrn modificar. Se llevar a ca$o mediante un procedimiento muy especial.
777. Igimen de los pactos y condiciones. !os pactos secretos o reservados.
a% .utonom"a de la voluntad #art. 6: !SC%
$% !os pactos parasociales o reservados #art. 65 !SC%
+. ReB)&(&%!( de /)1l&c&d#d
7. !a inscripci'n en el Iegistro &ercantil
a% 9aturale/a #arts. KK y K4 !SC%. Hiene naturale/a o$ligatoria y es de tipo constitutivo, con ella la
sociedad adquiere personalidad -ur"dica. El art. K4 dice que antes de la inscripci'n no se podrn
transmitir las acciones o las participaciones.
$% Bla/o de presentaci'n #arts. K3 y K6 !SC%. *os meses desde la fecha de la escritura
77. !a pu$licaci'n en el ,GE&E #art. KD !SC%

Bara los efectos plenos de pu$licidad se de$er de pu$licar en el ,GI&E.
777. Bro$lemas que se plantean cuando la sociedad no se inscri$e en el I&.
Si esa sociedad no se inscri$e pero sin em$argo empie/a con las operaciones, empie/a a contratar con
la gente. Se distinguen dos fases8
E Aociedad en .ormacin: .ctos reali/ados en el pla/o de dos meses desde que a la sociedad se le
otorga la escritura hasta que se inscri$e. Segn el art. KL sern responsa$les de esos actos y contratos
los que los hu$ieran cele$rado salvo que ese contrato est condicionado a que la sociedad se inscri$a.
Segn el art. K< nos dice que todos los contratos y actuaciones que son necesarias para inscri$ir la
sociedad esas son responsa$ilidad de la sociedad. Segn el art. K: los contratos que no eran necesarios
para la inscripci'n la sociedad los puede asumir, en ese caso de-ar de ser responsa$le la persona que lo
hiciese y lo ser la sociedad. !a empresa podr asumir contratos en un pla/o de K meses desde que se
inscri$e la sociedad.
E Aociedades irregulares: Son las no inscritas pero que actan como si lo fuesen. !os contratos
reali/ados por la empresa sern vlidos y el responsa$le. >na sociedad es irregular cuando se acredita
que no hay voluntad de inscri$irla en el I& o cuando ha transcurrido mas de un aCo desde la fecha de
la escritura de constituci'n. &ientras tanto se considerar a la empresa en formaci'n, incluyendo los
dos meses iniciales para inscri$irla. !as normas que le son aplica$les son las de la sociedad colectiva o
la sociedad civil. *e que se apliquen unas u otras depender del o$-eto. Si es mercantil se le aplican las
de la sociedad colectiva, si es civil se le aplican las de la sociedad civil. .s", la sociedad funcionar con
esas normas. Bor otro lado, cualquier socio dndose cuenta de esta situaci'n podr pedir la disoluci'n
de esta sociedad. Se hace ante el -ue/ de lo mercantil. S" se podrn inscri$ir en el I& estas sociedades
irregulares. 9o o$stante, no le ser aplica$le lo dicho para la sociedad en formaci'n, es decir, que la
sociedad no asumir los contratos reali/ados hasta la inscripci'n.
LECCIN 17. CLASES DE FUNDACIN
!a diferencia entre fundaci'n sucesiva y simultnea es que la simultnea se constituye por un solo
acto, sin em$argo, en la sucesiva lo que se hace es a$rirla al p$lico en general. por qu hay dos
porque la sucesiva es para cuando el capital social es muy elevado, es para constituir grandes
sociedades con grandes capitales.
En la prctica el procedimiento de fundaci'n sucesiva apenas se utili/a ya que sus trmites son
comple-os.
1. F)$d#c&*$ (&")l%H$e#.
7. Concepto
a% Bor convenio8 Es aquella que se hace por acuerdo, convenio, entre las partes, es decir, los socios se
ponen de acuerdo en constituir la sociedad.
$% Bor acto unilateral. Esta sociedad tam$in se podr constituir por una sola persona, mediante un acto
unilateral.
77. ?undadores.
.quella persona que otorga la escritura p$lica. Estos asumen y suscri$en todas la acciones y las
participaciones. #art. 63 !SC%.
a% G$ligaciones y responsa$ilidades.
E Bresentar la escritura para su inscripci'n en el I& y en el resto de registros que sea necesario. El
pla/o ser de dos meses para inscri$irla en el I&. Si se inscri$e despus, en principio, no pasar"a nada.
!o que ocurre es que si no se ha inscrito en su momento, los fundadores van a ser responsa$les de los
daCos y per-uicios que cause por incumplir esta o$ligaci'n #art. K3 y K6.3 !SC%.Ham$in de$ern de
liquidar y pagar los impuestos correspondientes.
E Son los responsa$les de la exactitud de las declaraciones que se hacen en la escritura y adems de la
adecuada inversi'n de los fondos que se destinen a la constituci'n de la sociedad #art. K; !SC%.
$% 2enta-as particulares de los fundadores y promotores en las sociedades an'nimas #solo%8 $onos de
fundador o clulas $eneficiarias #art. 6< !SC%. Estas venta-as dadas a los fundadores tendrn contenido
econ'mico. Bor otro lado, el art. 6< esta$lece unos l"mites, que sern de dos tipos8 cuantitativo y
temporal. .s", el valor econ'mico de esa venta-a no ser superior al 3; F de los $eneficios netos de esa
sociedad y ser de 3; aCos como mximo. *ecir que estas venta-as tam$in podrn consistir en
$eneficios en especie, esta especie de$er de cumplir el l"mite de ese 3;F. Bor su parte, los $onos de
fundador o clulas $eneficiarias significan que estas venta-as se podrn incorporar a un t"tulo
nominativo, una especie de diploma. *e esta forma estas venta-as al tener la forma de t"tulo nominativo
podrn ser transmitidas.
2. F)$d#c&*$ ()ce(&2# ! /!r ()(cr&/c&*$ /,1l&c# e$ l# S.A. F#(e( /r&$c&/#le(
7. Concepto.
Se hace para grandes capitales. En principio solo es para la sociedad an'nima. Esta fundaci'n existir
cuando se suscri$an o se ofre/can al p$lico en general las acciones #arts. 43 !SC%.
Esta fundaci'n est regulada con $astante detalle desde el art. 43 al DD !SC que son los mismos que
ha$"a en la legislaci'n anterior.
7. ?ases del procedimiento de fundaci'n sucesiva.
3X% Comunicaci'n a la C9&2 del proyecto de emisi'n y del programa de fundaci'n. !a C9&2 es el
'rgano de vigilancia del mercado primario, o de emisi'n, y del secundario. o de negociaci'n. #art. 46
!SC%.
*ep'sito del programa de fundaci'n en el I& .
KX Suscripci'n de las acciones. Es cuando se ofrecen las acciones al p$lico. *urante este pla/o !os
interesados adquieren dichas acciones. 9ormalmente se lleva a ca$o un $olet"n de suscripci'n en el
cual consta quien eres, como te llamas y el nmero de acciones que compras.
4X (unta constituyente. *icha (unta se de$er de hacer dentro del pla/o de L meses a contar desde el
d"a del dep'sito del I& #!a suscripci'n y el deposito igual%. . la (unta acudirn todos los que hayan
comprado acciones. En dicha (unta normalmente se convocar por carta certificada a cada uno de los
compradores. Esto se llevar a ca$o 3D d"as antes del d"a en que se cele$re la (unta. En esta (unta se
constituir la sociedad mediante la votaci'n de los suscriptores al proyecto de suscripci'n. Hodos estos
acuerdos se harn por escrito y se recogern en un acta.
DX >na ve/ finali/ada la (unta normalmente en la propia (unta se dice quien va a hacer la escritura
p$lica y quien va a inscri$irla en el I&.
777. El estatuto personal del promotor.
a% !a figura del promotor.
!os promotores son los que han redactado el proyecto.
$% Iesponsa$ilidad, o$ligaciones y derechos de los promotores.
E G$ligaciones8 Constituir la sociedad, responden de las o$ligaciones asumidad por constituir la
sociedad. #art. DK !SC%
E Iesponsa$ilidades8 Son responsa$les de que todas las fases se lleven a ca$o correctamente. #art. D4
!SC%
E *erechos8 Si ha pasado un aCo desde que se ha depositado el programa y la sociedad no se ha
constituido cualquier suscriptor puede pedir la devoluci'n de lo aportado.
+. L# c!$(%&%)c&*$ "ed&#$%e el (&(%e"# de %r#"&%#c&*$ %ele"H%&c#.
Solo y exclusivamente se utili/a para un tipo social especial que dice la !SC nos referimos a la
sociedad limitada nueva empresa. Esta sociedad limitada se va a constituir mediante tcnicas
electr'nicas mediante el notario y el registrador mercantil. Se hace una escritura de constituci'n #art.
44; !SC% siguiendo unos modelos y estatutos ya esta$lecidos. .s" se adopta ese modelo, lo llevamos al
notario el cual lo autori/a y de forma inmediata este remite al I& correspondiente en menos de 64
horas. >na copia se expide en soporte papel y la otra por v"a electr'nica. Esa escritura se inscri$e en el
registro mercantil automticamente. #arts. 443 y 446. 9os saltamos la fase de calificaci'n ya que se
trata de un modelo ya apro$ado. .s" en menos de 4: horas esta hecha e inscrita la dicha sociedad. Esta
en la prctica se utili/a mas $ien poco.
-. L# $)l&d#d de l#( (!c&ed#de( de c#/&%#l.
!a sociedad se ha constituido y tiene un vicio o defecto que la hace nula. Se trata de sociedades ya
inscritas.
Bara cam$iar el contenido en el I& de$er de existir una sentencia -udicial que declare la nulidad por
lo que de$ern de existir unas causas por la que se declare dicha nulidad recogidas en el art. DL !SC.
Segn dicho art"culo las causas son...

LECCIN 1:. EL DESEM4OLSO DEL CAPITAL SOCIAL.
!a aportaci'n social es la o$ligaci'n fundamental que va a tener el socio en la sociedad de capital. Bor
aportaci'n se entiende cualquier cosa de tipo patrimonial excluyndose como aportaci'n la aportaci'n
de tra$a-o. *e$e ser una aportaci'n real y efectiva.
9o vale crear acciones o participaciones que no correspondan a una real aportaci'n. Hodo el capital
social de$e tener dueCo. !a aportaci'n es para el desem$olso.
Clases de aportaciones. !a ley divide en 6 clases de aportaci'n8
E .portaci'n de dinero #aportaciones dinerarias%
E ,ienes materiales o inmateriales, derechos patrimoniales y situaciones de hecho #no dinerarias%
Buede ser o$-eto de aportaci'n. Hoda la aportaci'n que yo haga a la sociedad se considera a t"tulo de
propiedad, salvo que se diga lo contrario.
El pro$lema que van a tener las aportaciones, va a ser la valoraci'n, que de$er de ser correcta y
exacta.
Ar% 71 LSC, se har la aportaci'n dineraria en euros.
C'mo se acredita la aportaci'n reali/ada
!a funci'n de acreditar la aportaci'n es del notario, antes de firmar la escritura de constituci'n, llevo
un certificado de dep'sito de un $anco donde se acredita la cantidad de la aportaci'n.
Si la aportaci'n la reci$e en manos el notario, tam$in la puede acreditar en el momento que la reci$e.
Suele tener caducidad.
Eaportaciones no dinerarias.
Constancia en escritura p$lica. !o que ti partes, tiene que vale lo que realmente vale, Hienen un
sistema especial de valoraci'n, Esta se hace en los S., hoy que tener un informe de un perito en el que
dice art L<EL: !SC, que eso vale lo que vale. Ese informe es indispensa$le para estas aportaciones,
contiene la descripci'n del $ien y los valores que se ha dado con los criterios que se han utili/ado. .
esos expertos los nom$rarn el registrador mercantil del domicilio. Ese informe est unido a la escritura
de constituci'n.
El perito ser responsa$le de su informe. Bor 4 aCos, desde que se reali/a el informe.
@ay excepciones en el informe, a su exigencia art L5 !SC, 9o hace falta hacer informe8
Esi aporto acciones que coti/an en $olsa, dar el valor de coti/aci'n en su fecha.
Ecuando se aportan otros $ienes cuyo valor ser recogido por otro informe con L meses o L meses
anteriores a la aportaci'n.
Elos administradores podrn hacer un informe a falta de los expertos segn lo dicho en el art <; !SC.
Hodos estos informes de$en estar -unto a la escritura de constituci'n y se lleva al registro mercantil.
.En las S! no hace falta el informe de valoraci'n de las aportaciones no dinerarias, si no se hace
informe Suines son los responsa$les !os fundadores, que hacen la aportaci'n no dineraria art <L.
Hiene una caducidad esta responsa$ilidad de D aCos. Si quieren excluir esa responsa$ilidad C'mo se
pueden excluir los socios de la misma @aciendo el informe del experto, queda excluido de la
responsa$ilidad anterior.
!a ley recoge una serie de responsa$ilidades de aportantes segn el $ien que aporte8
3, $ienes mue$les o inmue$les o derechos asimilados a ellos 8 la o$ligaci'n que tengo es de entrega de
ese $ien. Ham$in la o$ligaci'n de saneamiento. !as reglas que se aplican para ello, son las de
compraventa del c'digo civil. Sin em$argo, so$re el riesgo, quin se hace cargo de los daCos o
prdidas de la cosa antes de la entrega Se regir por el c'digo de comercio
6*erechos de crdito8 cuando se aportan crditos si el derecho es del art LD, el acreedor responder de
la legitimidad de ese crdito # que existe % cuando se cede un crdito a una sociedad, responder quien
cede por la solvencia del deudor.
KEmpresa o esta$lecimiento mercantil8 art LL, si el transito una empresa ser responsa$le del
saneamiento de la empresa. Se reconoce la posi$ilidad de saneamiento individuali/ado, de elementos
que sean de importancia para la empresa.
.prestaciones accesorias8
Son aqullas o$ligaciones distintas de las aportaciones en sociedad # $ien% consisten o son un concepto
de o$ligaci'n # dar, hacer o no hacer algo%
*'nde vienen recogidas En esos estatutos pueden afectar a todos los socios o solo a algunos socios.
Son personal"simas # con atenci'n a la persona% pueden estar unidas a una acci'n o a una participaci'n.
ADIUISICIONES ONEROSAS.
Bara evitar que no se aplique el mecanismo de valoraci'n de los expertos # seguridad del informe del
experto % art <6, todos las compras adquisiciones de $ienes tiene que se apro$ada por la -unta general,
siempre que esa adquisici'n del valor supere la dcima parte del valor de la sociedad. !as compras que
se hagan en los 6 aCos que superen el 3;F del valor de la sociedad tienen que hacerse en la -unta.
DESEM4OLSOS PENDIENTES DE DIVIDENDOS PASIVOS
Solo se dan en al S8. porque en la S.!. todo se paga de golpe, aqu" solo la a parte del valor.
Se llama acci'n li$erado, aquella acci'n que no tiene dividendos pendientes.
9o li$erada, que no est pagada entera.
!i$erada, est pagada entera.
.rt :38 el accionista tiene la o$ligaci'n de pagar los dividendos pasivos. .l hacer la sociedad en los
estatutos se esta$lecen los pla/os que hoy para pagar estos dividendos. Este art esta$lece una
modificaci'n a los interesados, para recordarlo si el accionista se pasa de fecha y no cumple, incurre en
mora
MORA
&ora supone tener que pagar con intereses durante ese tiempo, para que el socio pague, la mora tiene
unos efectos8 art :K, no vas a co$rar $eneficios si estas en mora y tampoco tendr derecho de voto y
derecho de suscripci'n preferente.
Si el accionista sigue sin pagar, art :4, y se lo pide por los $uenos, pero si sigue sin pagar, se venden las
acciones si no s e pueden vender, la acci'n se amorti/a y las cantidades dadas sern para el $eneficio de
la sociedad.
Re!pon!a#ilia en la tran!mi!i&n e accione! no l li#eraa!.
.rt :D si la transmitimos la acci'n, sern responsa$les todos los transmitentes. Esa responsa$ilidad
tiene un pla/o de K aCos, si stos pasan estoy exento.
En las sociedades limitadas no hace falta# <L% el informe de valoraci'n de las aportaciones no
dinerarias # si o$ligatorias para la S...%
EEn la S! si no se hace el informe quin son los responsa$les los fundadores.
Esta responsa$ilidad tiene una caducidad de D aCos.
Ecomo la responsa$ilidad de los fundadores que son los socios, si quieren excluir esa responsa$ilidad ,
Ieali/ando el informe del experto, quedan exonerados de responsa$ilidad, art <L.
Re(/!$(#1&l&d#de( de l!( #/!r%#$%e( de/e$d&e$d! del 1&e$ B)e #/!r%#.
a%Si lo que yo aporto son $ienes mue$les o $ienes inmue$les tengo la o$ligaci'n de entrega a la
sociedad, tam$in tengo la o$ligaci'n de saneamiento de este $ien.
reglas aplicamos a entrega y saneamiento las compraventas del Cc.
Sin em$argo, so$re el riesgo quien se hace cargo de los daCos antes y despus de la entrega se va a
regir por el Ccom.
$%cuando aporto un crdito, en esa caso si el derecho es un derecho de crdito.
3Wel primero que aporta el crdito va a responder de la legitimidad de ese crdito.
6Wsi yo aporto un crdito a la sociedad voy a responder por la solvencia del deudor, Si yo cedo un
crdito la sociedad va a co$rarlo y el deudor no paga, me lo va a exigir a m". # principio de realidad y
efectividad del capital social%
c%cuando aporte una empresa, voy a ser responsa$le del saneamiento de la empresa, art LL, tam$in se
reconoce el saneamiento individuali/ado de elementos esenciales de la empresa.
9o se puede aportar tra$a-o o servicios al capital social, porque no es evalua$le econ'micamente. Si se
quiere aportar algn tipo de actividad hay que esta$lecer las prestaciones accesorias, estas son8
o$ligaciones distintas de las aportaciones sociales.
Bueden consistir las prestaciones accesorias, se pueden englo$ar en el concepto de o$ligaci'n
normalmente esas prestaciones accesorias se fi-aran en laso estatutos.
Bueden afectar a todos los socios o solo a algunos socios.
9ormalmente las prestaciones accesorias son personal"simas, en atenci'n al apersona tam$in pueden
ser al t"tulo.
!a transacci'n de estas prestaciones estn ms limitadas.
6 .dquisiciones onerosas
.rt <6 #todas las adquisiciones de $ienes, hechas por la sociedad, ha de ser apro$ado por la -unta
general%.
LECCIN 1>. LA ACCIN Y LA PARTICIN COMO GENERADORA DE DERECHOS Y
O4LIGACIONES.
1. L# c!$d&c&*$ 9)r@d&c# del (!c&! /r&$c&/&!( c!$.&<)r#d!re(.
7. Brincipio de contenido m"nimo de derecho.
a% !as acciones y participaciones ordinarias o comunes
&ediante ellas se confieren los derechos del siguiente apartado.
$% *erechos del socios #art. 5K !SC%
Son irrenuncia$les. Corresponden a las anteriores participaciones
E Econ'micos
E Tanancia
E Cuota de liquidaci'n
E .dquisici'n preferente
E Bol"ticos
E *erecho de asistencia y voto
E *erecho de informaci'n
E *erecho de impugnaci'n
77. Brincipio de proporcionalidad entre el valor nominal
a% Iegla general
Hodos los socios van a tener iguales derechos que tengan la misma proporci'n. #art. 5< !SC%. Esta
regla se puede que$rar con la creaciones de acciones o participaciones privilegiadas.
$% Excepciones8 acciones y participaciones
Conceden mas derechos que las acciones o participaciones comunes
a% Concepto
Conceden privilegios o mas derechos.
$% Contenido del privilegio.
9ormalmente consisten en dar una venta-a de tipo econ'mico
c% *erecho al co$ro de un dividendo preferente #art. 5D%.
!o normal es co$rar un crdito preferente. Suien ostente este privilegio co$rar antes que quien no los
ostente.
En la sociedad limitada s" tendr lugar el llamado voto plural. !as participaciones pueden tener voto
plural.
777. *erechos individuales del socios y derechos de minor"a.
a% !os derechos individuales. Este se mide en la proporci'n que yo tenga. Bor otra parte en la sociedad
capital el criterio que rige es el de la mayor"a.
$% *erechos de la minor"a. @a$r casos en los que un socio pueda pedir algo porque no alcance a ese
porcenta-e. En este caso se unen varios socios -untndose y alcan/ando unos determinados porcenta-es
tendrn una serie de derechos reconocidos que se llaman los derechos de la minor"a.
2. Derec!( de c!$%e$&d! ec!$*"&c! ' derec!( de c!$%e$&d! /!l@%&c! G#r%. >+ LSCE
7. *erecho a participar en el derecho de las ganancias sociales. El derecho a$stracto a participar en los
$eneficios. El derecho al dividendo.
a% El dividendo
E Concepto
E Condiciones para la distri$uci'n de ganancias.IH. 6<K
E !os dividendos a cuenta. Son cantidades dadas a los socios a cuenta de $eneficios futuros. Existen
unas condiciones esta$lecidas en el art. 6<<.
$% Carcter a$stracto.
Hodos los socios tienen derecho al $eneficio. .s" la sociedad no puede no repartir $eneficios nunca o
sistemticamente a pesar de que los haya. Bor otro lado se trata de un derecho que de$er ser
concretado mediante el derecho al dividendo, es decir, la concreci'n del derecho a la ganancia.
c% Bla/o y forma de pago de los dividendos8 art.
Bara que sur-a este derecho al dividendo de$ern de darse una serie de condiciones. El derecho al
dividendo surge cuando se rene la (unta de los socios para apro$ar las cuentas. J en segundo lugar es
que dicha (unta aprue$e las cuentas anuales. En este momento se convierte en un derecho de crdito
adquirido por el socio por la apro$aci'n de las cuentas. 9ormalmente los dividendos se dan con cargo a
los $eneficios. El acuerdo de la (unta dir c'mo se realice el reparto. En caso de que no se diga nada se
reali/ar en el domicilio social a partir del d"a siguiente del acuerdo.
77. *erecho a participar en el patrimonio resultante de la liquidaci'n.
a% El derecho a la cuota de liquidaci'n #arts. K53 y K56%
$% Contenido del derecho #art. K5K%
777. *erecho de suscripci'n o de adquisici'n preferente de acciones y de participaciones.
a% ?inalidad y naturale/a.
Sirve para, en los aumentos de capital, darle la posi$ilidad a los socios de mantener la proporci'n que
tienen en la actualidad en la sociedad. Es un derecho que tienen los socios antiguos frente a los que
pretenden entrar en la sociedad. .s" el socio antiguo tiene derecho a suscri$ir nuevas acciones y
participaciones de modo proporcional al valor nominal de las que ya tiene.
$% Bla/o para el e-ercicio del derecho de preferencia.
!a ley esta$lece en su art. K;D que no podr ser inferior a un mes, en las empresas an'nimas y
limitadas, a contar desde la fecha del acuerdo pu$licado en el ,GI&E.
Buede ser que en las s. an'nimas, cuando todas las acciones sean nominativas y en las limitadas
cuando se puede sustituir por una comunicaci'n a cada uno de los socios.
c% Hransmisi'n del derecho de preferente #art. K;L%
a% En las sociedades an'nimas
$% En las sociedades limitadas
d% *erecho de preferencia de segundo grado en las SI! #art. K;<%
Cuando se ha hecho un derecho de suscripci'n preferente de participaciones y so$ran algunas de ellas.
Segn el art. K;< antes de que vengan nuevos socios para comprarlas se de$ern de ofrecer nuevamente
a los socios antiguos por si adquieren alguna mas.
e% Supresi'n del derecho de preferencia #art. K;:%
a% Condiciones de la supresi'n.
Cuando el inters de la sociedad as" lo exi-a.
$% Iequisitos para la valide/ del acuerdo de supresi'n
Bara que el acuerdo sea vlido se exigen unas condiciones
E Sue haya un informe de los administradores que -ustifique esa exclusi'n.
E En la convocatoria de la -unta se tiene que especificar el derecho de los socios a examinar ese
informe.
72. *erecho de asistencia a la (unta Teneral.
a% E-ercicio del derecho segn el tipo social #art. 3<5%
En la (unta de la s.limitada no hay posi$ilidad de impedirlo, todos los socios pueden ir. sin em$argo, en
la s.an'nima se de$er de acreditar un numero determinado de acciones para poder entrar en la (unta.
$% Iepresentaci'n voluntaria en la -unta general.
Bodr ir yo solo o podr nom$rar un representante.
E !imitada
E .n'nima
2. *erecho de voto #y de vo/% en la (unta Teneral.
El voto es el mecanismo de decisi'n. Se trata de un derecho irrenuncia$le. Se trata de un derecho, no
de una o$ligaci'n. !a ley no dice c'mo se tiene que e-ercer simplemente ha$la para el derecho de voto
en general.
E .n'nima. se puede fi-ar en los estatutos el nmero mximo de votos que puede e-ercitar un
accionista.
E !imitada.
27 *erecho de impugnar acuerdos sociales
!os nulos sern impugna$les por todos y los anula$les no. En cierta medida sern su$sana$les.
277 *erecho de informaci'n
Se trata de un derecho complementario

En am$as sociedades los accionistas pueden pedir informaci'n tanto antes de la (unta o pedirla en la
propia (unta. !os administradores tendrn o$ligaci'n de responder. @ay un tipo de informaci'n que no
podr ser denegada nunca. !a ley permite que si se pone en peligro que los administradores no den esa
informaci'n. Si lo solicita el 6D F de la sociedad no se podr negar.
E .n'nima
E !imitada
2777. Gtros derechos

a% So$re todo derechos de la minor"a.
$% !os estatutos podrn reconocer mas derechos a los socios
-. L#( #cc&!$e( ' /#r%&c&/#c&!$e( (&$ 2!%! ' () rJ<&"e$ 9)r@d&c!.
Se pueden crear por los estatutos pero la ley recoge esta figura.
7. Significado y naturale/a
Surgen por la idea de que en lugar de ir a un $anco a pedir financiaci'n se van a crear acciones sin
voto que inyectan recursos a la sociedad y que no alteran el contenido de la sociedad. Bor lo tanto, son
acciones o participaciones privilegiadas aunque carecen del derecho de voto.
77. Creaci'n o emisi'n
Su creaci'n se puede hacer en cualquier momento. Sin em$argo, el art. 5: esta$lece unas limitaciones,
dependiendo de si es S. o S! y en funci'n del capital social. Si es Sl e pueden emitir participaciones
por un importe que no supere la mitad del capital social.Sin em$argo si son sociedades an'nimas tienen
como limite el cuenta el capital social desem$olsado. 9o se podr superar este limite, si no la emisi'n
ser nula
777. *erechos y privilegios de sus titulares #art. 3;6.3%

a% 4ividendo pre.erente. El privilegio fundamental es por el dividendo preferente. !os titulares de las
acciones tienen derecho a perci$ir un dividendo preferente, fi-o o varia$le, dependiendo de lo que digan
los estatutos. .demas una ve/ co$rado este dividendo co$rarn el que le corresponde a los dems
accionistas, es decir, co$ran el do$le. El dividendo es preferente ya que son los primeros que co$ran.
.ntes de pagar el dividendo normal se de$er pagar el preferente. #art. 55%. En los casos en que no haya
suficientes $eneficios como para afrontar los dividendos preferentes recuperan el derecho de voto y
mientras no se les paga tienen derecho a votar. Bor otra parte a la sociedad se le pone un limite, tiene
que pagar esos dividendos preferentes en los D aCos siguientes.
$% "rivilegio en la reduccin del capital social por p#rdidas #art. 3;;.3%. En el caso de que haya que
reducir el capital social primero se amorti/arn o se reducir el capital de las acciones comunes o
normales. !a sociedad tendr un pla/o mximo de 6 aCos para restituir ese l"mite. En el caso de no
resta$lecer en estos 6 aCos la sociedad se disolver.
c% "rivilegio en la cuota de liquidacin #art. 3;3% cuando la sociedad se disuelva la primeras en co$rar
la cuota de liquidaci'n ser las acciones sin voto antes de pagar las otras.
d% .dems de estos derechos vistos estas acciones van a tener todos los derecho8 informaci'n,
suscripci'n preferente asistencia a la -unta...
72. &odificaciones de estatutos lesivas #art. 3;K%
Bara modificar algo en los estatutos ha$r que contar con el acuerdo de las acciones de la mayor"a de
los accionistas o socios que tienen participaciones sin voto.
LECCIN 2A. LA TRANSMISIN DE ACCIONES Y PARTICIPACIONES. LA P?RDIDA DE
LA CUALIDAD DE SOCIO.
1. L# %r#$("&(&*$ de #cc&!$e( ' /#r%&c&/#c&!$e(.
7. !a transmisi'n de la acci'n.
a% Brincipio de li$re transmisi$ilidad de las acciones #art. 36K !SC%. El xito de la sociedad an'nima se
$asa en la li$ertad a$soluta de transmitir las acciones.
$% Iequisitos de la transmisi'n segn el tipo de representaci'n de las acciones.
$.3% !a transmisi'n del t"tuloEacci'n antes de la inscripci'n de la sociedad en el registro mercantil no se
pueden transmitir ni las acciones ni las participaciones. Si las acciones son acciones t"tulos se aplican
los principios generales de transmisi'n de todos los $ienes. Estas acciones se consideran $ienes
mue$les y por lo tanto para transmitir su propiedad seguiremos los requisitos del CC t"tulo y modo.
Entonces si las acciones estn representadas en t"tulos la entrega depender de si es t"tulo nominativo o
t"tulo al portador.
E 3W Hransmisi'n de acciones nominativas #arts. 36;.6 y 366 !SC%. !os t"tulos nominativos figuran el
nom$re del titular y para transmitirlas de$eremos de cam$iar el nom$re del titular. Segn la ley para
evitar que los t"tulos se tachen se inventa el li$o registro de acciones nominativas. E! titular de la
acci'n nominativa ser el que figura en el registro. Cuando se transmite una acciones nominativo
tendremos que anotar esa transmisi'n en el !I.9.
E 6W Hransmisi'n de acciones al portador #art. 36; !SC% es mas fcil ya que no figura el nom$re del
titular. Se transmiten por su mera entrega de$ido a que los t"tulos al portador se legitiman por la
posesi'n del t"tulo.
$.6% Bara transmitir una anotaci'n en cuenta ser suficiente inscri$ir esa transmisi'n en el Iegistro de
.notaciones en Cuenta.
77. Iestricciones a la li$re transmisi$ilidad de las acciones
a% Iestricciones estatutarias #art. 36K.3 !SC% !as clausulas estatutarias son la unica forma de restringir
la tranmisi$ilidad. Ser necesario que las acciones sean nominativas.
$% Hipo de restricciones
E .utori/aci'n o consentimiento #art. 36K.K% *e$e darse por parte normalmente de la -unta la
autori/aci'n para poder transmitir esas aciones salvo que esta$le/can otra cosa los estatutos.
E *e conocimiento o de tanteo. Consiste en que antes de transmitir mis acciones a un tercero las ofre/co
a los accionistas. Estas dos vistas hasta ahora son las mas frecuente.
E *e determinaci'n de requisitos del adquirente. Se fi-an ciertos requisitos para los adquirentes.
Estn prohi$idas las clusulas que hagan de modo directo o indirecto imposi$le la transmisi'n
c% Iestricciones a las transmisiones mortis causa de las acciones y a las transmisiones for/osas #arts.
364E36D%
Buede ha$er restricciones mortis causa cuando falle/ca alguno de los accionistas. El art. 364 esta$lece
en las mortis causa que los herederos antes de inscri$ir la titularidad en el !i$ro registro de acciones
nominativas, la sociedad puede ofrecerle al heredero una persona #normalmente un socio% para que
adquiera esas participaciones. !a sociedad por tanto le dice al heredero que no inscri$a porque las
quiere comprar ofrecindole un valor de mercado.
Bor otro lado esta la adquisicion de las acciones transmitidas por virtud de un procedimiento -udicial
#em$argo%. El art. 36D... antes de ofrecerselas a un tercero se de$ern de ofrecer a un socio.
d% Iestricciones a la transmisi'n de acciones con prestaciones accesorias #art. ::%
cuando queremos transmitir una participacion que conlleva prestacion accesoria va a ser necesario la
autori/acion de la sociedad ya que dichas prestaciones suelen ser personalisimas.
e% 7ncumplimiento de las restricciones.
*ichas transmisiones sern nulas.
777. !a transmisi'n de las participaciones sociales.
a% *ocumentacion de la transmisi'n #art.
En la S8! -uega un papel muy importante el li$ro registro de socios ya que no hay documentaci'n de
la participaci'n. Estar legitimado como socio el que figure. !a condiciones de socio se podr
transmitir pero con condiciones. >na primera condici'n es que cualquier transmisi'n de participaciones
de$e constar en documento p$lico.
$% Igimen general de las transmisiones #arts. 333 y 336%
7ndica que la transmisi'n de las participaciones va a figurar en los estatutos. Estaremos a lo que digan
los estatutos y si no se cumple dichos requisitos la transmisi'n ser nula.
c% Hransmisi'n voluntaria por actos inter vivos de las participaciones.
ci%Igimen general #art. 3;<%. en principio solo se va a permitir la transmisi'n li$re entre socios
ascendientes descendientes y c'nyuge del socio que transmite. fuera de estos casos la transmisi'n est
limitada las cuales las esta$lecern los estatutos
cii% Igimen legal a falta de regulaci'n estatutaria. En el caso de que los estatutos no digan nada el
art. 3;< esta$lece un rgimen supletorio. Este rgimen consiste en que el socio que se proponga
transmitir sus participaciones lo primero que de$er de hacer es comunicares a los socios por escrito.
*icha transmisi'n est sometida a la autori/aci'n de la (unta Teneral. En dicha (unta la sociedad
denegar el consentimiento para transmitir si hay uno o varios socios que pretendan adquirir esas
participaciones. El precio y las condiciones sern las que el socio diga y el comprador podr igualarla.
En el caso de que sean varios los socios que quieran adquirir se reali/ara en funci'n del tanto por 3;;to
de participaci'n en la sociedad. .ca$ada esa -unta y comunicado al socio que quiere transmitir hay un
mes para hacer el documento pu$lico correspondiente. Si han pasado tres meses desde que yo he
comunicado a la sociedad mi intenci'n de vender y la sociedad no ha dicho nada ha$r silencio
positivo y se presume que se concede la transmisi'n.
ciii% Clusulas estatutarias prohi$idas #art. 3;:% Ser nula la clusula que haga li$re la transmisi'n
de las participaciones. ser nula tam$in la clusula que imponga el numero participaciones que tiene
que transmitir.
d% Hransmisi'n mortis causa de las participaciones#art. 33;%
Se parte de la $ase de que se permite la transmisi'n mortis causa, el heredero por tanto adquiere la
condici'n de socio pero como siempre en los estatutos se puede esta$lecer un derecho de preferencia a
favor de los socios. incluso se puede poner una clusula en los estatutos que si no hay ningn socio que
las quiera que se las quede la sociedad.
72 Hransmisi'n for/osa de participaciones sociales #art. 3;5%
Cuando se produce un em$argo de participaciones se de$e notificar a la sociedad. >na ve/ cele$rada
la e-ecuci'n de ese em$argo queda en suspenso la e-ecuci'n porque el -ue/ o la autoridad competente le
notifica a la sociedad que ya se ha producido esa e-ecuci'n. Se notifica con todas las condiciones.
*icha notificaci'n sirve para que la sociedad se lo comunique a los socios para que el que quiera
adquiera esas participaciones. El pla/o es de un mes, desde que se comunica por la autoridad a la
sociedad y si pasa dicho mes y ningn socio dice nada se ad-udica al del em$argo.
2. L# /Jrd&d# de l# c)#l&d#d de (!c&!.
7. !a transmisi'n de todas las acciones o participaciones.
Es el mas comn
77. *erecho de separaci'n del socio.
a% Concepto
El derecho de separaci'n del socio se da cuando voluntariamente el socio quiere a$andonar la
sociedad.
$% Causas legales de separaci'n #art. K4L !SC%
?undamentalmente las causas legales se $asan en los acuerdos tomados por la (unta que afectan a
algunos socios en concreto o a todos. El art. K4L se refiere a los siguientes supuesto8
E 2amos a extinguir o$ligaciones o prestaciones accesorias
E Cuando se cam$ia el o$-eto social
$% Causas estatutarias #art. K4< !SC%
Si ponemos causas estatutarias de separaci'n se de$en de esta$lecer dos cosas fundamentales8 por un
lado, c'mo se de$e acreditar que esa causa me afecta, y por otro c'mo se va a e-ercitar.
d% E-ercicio del derecho de separaci'n e inscripci'n del acuerdo # arts. K4: y K4:%
Se refiere a las causas legales de separaci'n
?undamentalmente el e-ercicio del derecho de separaci'n tiene un pla/o que es el de un mes desde el
momento en que los acuerdos de causas legales se pu$lican en el registro oficial del I&.
e% 2aloraci'n y reem$olso de las acciones o participaciones del socio que se separa #art. KDK%
Ser necesario que ese e-ercicio se de$e comunicar por escrito a la sociedad ya que si m voy m de$e
pagar mis acciones y mis participaciones las cuales de$ern de ser valoradas. 9ormalmente ser un
auditor quien las valore.
777. Exclusi'n del socio
a% Concepto
El socio se va contra su voluntad.
$% Causas legales #art. KD;%
E ?undamentalmente se puede excluir a los socios cuando se incumpla una o$ligaci'n que le
corresponde.
E Bor otro lado tam$in se pueden excluir a los administradores cuando fundamentalmente sean
condenados por actos contrarios a la ley.
E En las sociedades limitadas los administradores tam$in se podrn excluir cuando incumplan la
prohi$ici'n de competencia
c% Causas estatutarias. #art. KD3%
!a decisi'n de excluir a un socio se toma en la (unta y se puede e-ercitar por cualquier socio.
d% Brocedimiento de exclusi'n.
e% !a exclusi'n del socio de las sociedades an'nimas.
Cuando el socio no paga dividendo pasivos e incurra en mora.
LECCIN 21. DERECHOS REALES SO4RE ACCIONES Y PARTICIPACIONES
1. L# c!/r!/&ed#d de #cc&!$e( ' /#r%&c&/#c&!$e(
!a acci'n y la participaci'n son suscepti$les de cooitularidad, es decir que tengan varios titulares.
?undamentalmente la copropiedad es posi$le sin em$argo encontraremos un pro$lema a la hora de
e-ercitar esos derechos. El art. 36L nos dice que para e-ercitar los derechos que le corresponden a una
cotitularidad va a hacer falta nom$rar a un representante, que podr ser uno de los cotitulares o distinta.
*icha persona ser responsa$le de c'mo se desarrolla o e-ercitan esos derechos
!os cotitulares sern responsa$les de forma solidaria.
2. L# c!$(%&%)c&*$ de derec!( re#le( l&"&%#d!( (!1re #cc&!$e( ' /#r%&c&/#c&!$e(
So$re las acciones y participaciones van a poder recaer derechos reales limitados.
7. *erechos reales limitados so$re las acciones
El art. 363 ha$la so$re todo de la constituci'n de derecho reales so$re acciones las cuales podrn ser
t"tulos. Si son t"tulos no tendr en principio pro$lema porque depender de si es nominativa o al
portador. Si es nominativa su derecho real limitado de$er constar en el !i$ro registro de anotaciones
nominativas. Si son acciones al portador su derecho real constar en el propio titulo. Si fueran
anotaciones en cuenta ha$r de estar a la !ey &ercado de 2alores. So$re las participaciones #art. 3;4 y
3;L% como aqu" no hay documento la creaci'n de sus respectivos derechos se anotara en el li$ro
registro de socios.
77. *erechos reales limitados so$re participaciones
+. El )().r)c%! de #cc&!$e( ' de /#r%&c&/#c&!$e(.
7. Concepto y clases
Iecae so$re algo que produce frutos. Es normal que pueda recaer so$re acciones y participaciones.
a% !egal8 es el usufructo mortis causa que le corresponde al c'nyuge superviviente so$re la herencia
$% Convencional8 hay un pacto, acuerdo o t"tulo constitutivo de usufructo. Buede plantear pro$lemas
cunado recae so$re acciones y participaciones. *ichas acciones y participaciones confieren derechos
por lo que dicho usufructo recae so$re tales derechos.
77. Condici'n -ur"dica de socio.
El art. 36< la condici'n de socio le corresponde al nudo propietario y por tanto a este le van a
corresponder todos los derecho salvo el de las ganancias. .l usufructuario le van a corresponder
algunos derechos, fundamentalmente el derecho a reci$ir los $eneficios acordados durante el usufructo.
777. Igimen econ'mico en el usufructo de acciones y participaciones
!a !SC se dedica a esta$lecer como se va a liquidar ese derecho a los $eneficios del usufructuario.
!as relaciones entre usufructuario y nudo propietario se van a regir, en primer lugar, por lo acordado, y
si no hay pacto se regular por la !SC.
Cuando se repartan las ganancias anualmente en lugar de pasar por el nudo propietario irn
directamente al usufructuario.
Buede ocurrir que durante el usufructo no se repartan $eneficios porque se hayan guardado. En este
caso, el art. 36: !SC esta$lece que el usufructuario va a tener el derecho de exigir la liquidaci'n de los
$eneficios generados y no repartidos. Esto se corresponde con el incremento del valor real #patrimonio
de la sociedad,participaciones% experimentado por las acciones durante el usufructo.
Segn el art. 3K3 el nudo propietario puede elegir como repartir las ganancias de dos formas en
efectivo o en acciones o participaciones de la misma clase.
$% >sufructo de acciones no li$eradas
segun el art. 3K; el o$ligado a pagar ser el socio, es decir, el nudo propietario pero si no ha cumplido
D dias antes del vencimiento los podr pagar el usufructuario por lo que ademas del usufructo se le
de$eran pagar los dividendos pasivos
c% *erecho de preferencia en los aumentos de capital
El derecho de preferencia plantea algunos pro$lemas ya que este nos sirve para conservar el valor que
tiene la acci'n o participaci'n en el total del capital social pero si no se e-ercita ese derecho de
preferencia el usufructo puede perder valor. El art. 365 presta atenci'n al e-ercicio del derecho de
preferencia. *icho art. dice que si 3; dias antes se que se aca$e el pla/o de suscripci'n preferente y no
se ha e-ercitado por el nudo propietario el usufructuario lo podr e-ercitar o $ien podr vender el
derecho de suscripcion preferente.
-. Pre$d# de #cc&!$e( ' /#r%&c&/#c&!$e( (!c&#le(.
@a$lamos de un derecho real limitado de garant"a
7. Hitularidad de los derechos del socio #art. 3K6.3 !SC%
.l socio le corresponde el e-ercicio de los derechos. .cudiremos a las reglas generales del Cc porque
en el caso de las sociedades limitadas en muy sencillo ya que el art. 3K6.6 remite a la transmisi'n
for/osa
77. Especialidades segn el tipo social
a% S.! #art. 3K6.6%
$% S.. #art. 3K6.6% la prenda de$e cumplir los requisitos del Cc para que sea vlida. .s" la prenda se
de$e de constituir como garant"a de cumplimiento de una o$ligaci'n, que la cosa que se da en prenda
sea propiedad del que la da en prenda, la prenda se le da ala creedor. Gcurre que se tienen que facilitar
por el acreedor el e-ercicio de esos derechos. El nico tema regulado por la ley es el tema de los
dividendos pendientes, en el caso de que los haya y el titular de las acciones dadas en prenda el
acreedor, el cual es privilegiado, tiene dos posi$ilidades8 vender las acciones o pagar los dividendos
pendientes, en este caso tendr un do$le crdito.El acreedor tiene derecho de redenci'n, es decir, de
retener las acciones hasta que se le pague todo.
3. E"1#r<! de #cc&!$e( ' /#r%&c&/#c&!$e( (!c&#le(.
.plicaci'n anal'gica so$re la prenda art. 3KK.
LECCIN 2+. EL RGANO DE DECISIN DE LA SOCIEDADES DE CAPITAL: LA 5UNTA
GENERAL.
1. C!$ce/%!, c#rHc%er ' c!"/e%e$c&#
7. Concepto8
!a -unta es el 'rgano supremo de formaci'n de la voluntad social. Bor tanto, es 'rgano deli$erante que
podemos definir como una reuni'n de socios de$"damente convocada para deli$erar y decidir por
mayor"a los asuntos propios de su competencia #art. 3D5.3 !SC%. Esto da lugar a los siguientes
caracteres8
77. Carcteres8
.% @rgano colegiado. Est formado por varias personas, lo cual no significa que no pueda ha$er -untas
de una sola persona, por e-emplo, las sociedades unipersonales. 9o o$stante, tradicionalmente se
considera que es una reuni'n de socios, de varias personas. .ntiguamente se exig"a para la existencia
de una (unta varios socios.
,% 6eunin convocada 5 no espontnea. Se de$e esta$lecer con antelaci'n el d"a la hora y el lugar. Se
trata de un formalismo $astante importante.
C% @rgano delierante. Se trata de un 'rgano en el que los socios pueden expresar sus opiniones,
discutir con la finalidad de adoptar los acuerdos. .s" estos se adoptarn por mayor"a.
*% Acuerdos adoptados por ma5ora de votos sore asuntos incluidos en el orden del da 5 propios de
su competencia. Si en la convocatoria no aparece un asunto, dicho asunto luego no se podr incluir.
E% @rgano necesario. Hodas las sociedades requieren de una -unta.
?% @rgano soerano. Hodo lo que se acuerde en la -unta afecta a todos por igual, incluyendo a los que
no votaron o lo hicieron en $lanco.
777. !"mites8
a% !a -unta no puede administrar y los administradores no pueden hacer la -unta. 9o o$stante, salvo
disposici'n contraria de los estatutos, la -unta general de la sociedad de responsa$ilidad limitada podr
impartir instrucciones al 'rgano de administraci'n o someter a autori/aci'n la adopci'n por dicho
'rgano de decisiones o acuerdos so$re determinados asuntos de gesti'n, sin per-uicio de lo esta$lecido
en el art"culo 6K4.
$% !os acuerdos tomados en -unta no podrn ir contra la ley ni contra los estatutos.
c% 9o se pueden tomar acuerdos que vayan en contra de los derechos o intereses de los socios.
!os acuerdos que no cumplan con alguna de estos l"mites sern impugna$les
!a !SC dice cules son las competencias. El art. 3L; recoge las competencias de la (unta que
comprendern, mas o menos, todo lo relacionado con la sociedad. En la !ey antigua estas competencias
aparec"an dispersas.
El art. 3L6 nos dice que en la S.! para el caso en que se vayan a conceder fondos o crditos a socios o
administradores va a ser necesario el acuerdo de la -unta.
7.2 ?ases8
.% Convocatoria
,% Constituci'n
C% *eli$eraci'n
*% .dopci'n de acuerdos
2. Cl#(e( de 5)$%#(
7. (unta ordinaria y -unta extraordinaria.
!a ley las diferencia fundamentalmente en dos cosas, por un lado, la periodicidad y, por otro, los
asuntos a tratar. .s", la -unta general ordinaria, previamente convocada al efecto, se reunir
necesariamente dentro de los seis primeros meses de cada e-ercicio, para, en su caso, apro$ar la gesti'n
social, las cuentas del e-ercicio anterior y resolver so$re la aplicaci'n del resultado. Bor otro lado, toda
-unta que est fuera de estas condiciones tendr la consideraci'n de -unta extraordinaria. 9o o$stante,
una -unta extraordinaria se podr cele$rar dentro de los primeros L meses. >n pro$lema que ha$"a antes
era so$re la valide/ de las -untas ordinarias cele$radas fuera de pla/o. Si se hac"a una -unta ordinaria en
el mes de -ulio ha$"a autores que pensa$an que no eran vlidas. @oy por el art. 3L4.6 esta$lece la
valide/ de los acuerdos que se tomen en estas -untas ordinarias aunque se cele$ren fuera de los L
primeros meses.
77. (untas universales art. 3<:.3
!as veremos mas adelante.
+. C!$2!c#%!r&# de l# 5)$%#
7. Concepto
!a convocatoria supone que la (unta no es espontnea sino que requiere de unos formalismos de
convocatoria que la ley recoge en los art"culos siguientes.
77. ?orma
a% Anuncio #art. 3<K !SC%. !a convocatoria se de$e de anunciar con antelaci'n en el ,GI& y en uno
de los diarios de mayor circulaci'n de la provincia. .lgunas sociedades van a tener la o$ligaci'n de
tener una pgina ]e$ con lo cual en dicha pagina ]e$ tam$in se pu$licar.
$% "la>o #art. 3<L.3 !SC%. *esde que se pu$lica la convocatoria hasta la fecha en que se va a cele$rar
la (unta de$er de ha$er K; d"as al menos para la sociedad an'nima. Si el pla/o es inferior a K; d"as la
(unta ser nula. Bara la sociedad limitada el pla/o ser de 3D d"as. Si no se respetan estos pla/os la
(unta ser nula.
c% "rimera 5 segunda convocatoria #art. 3<< !SC% Bara que una (unta se pueda hacer de$er de asistir
un nmero m"nimo de personas #el cuolum%. .s", para que la -unta se pueda hacer en primera
convocatoria de$ern acudir al menos un nmero concreto de personas y si no es suficiente se pasa
automticamente a segunda convocatoria. En el anuncio normalmente pondrn la fecha de la
convocatoria, siempre se aconse-a que en el mismo anuncio se hagan las dos convocatorias asi si no se
cumplen los requisitos de la primera nos ahorramos hacer el todo el proceso de nuevo. Bor otra parte,
entre la primera y la segunda convocatoria de$er ha$er un pla/o que como m"nimo ser de 64 horas
como m"nimo. 9o o$stante, los estatutos podrn prever sustituir este mecanismo por otro de
notificaci'n individual por escrito en el que lo nico que se exige es que ese medio asegura la
recepci'n de la notificaci'n y a partir de la recepci'n de la otificaci'n empe/arn a contar los pla/os.
777. Contenido
En el anuncio de$er constar el nom$re de la sociedad, la fecha y la hora de reuni'n y
fundamentalmente los asuntos a tratar, es decir, el orden del d"a. *icho anuncio de$er ir firmado por el
que la hace. !o normal es que el orden del d"a venga enumerado. 9o se admitir nada que est fuera del
orden del d"a.
72. !egitimaci'n para convocar las -untas.
a% (unta general ordinaria. Estarn legitimados los administradores de modo o$ligatorio#art. 3L<.3
!SC%. *e nos er asi incurriran en responsa$ilidad en caso de daCos y per-uicios
$% (unta general extraordinaria. !os administradores tienen el derecho o la posi$ilidad de convocar la
(unta extraordinaria cuando ellos estimen pertinente. y tienen el de$er de convocarla cuando se la pidan
los socios, es decir, los socios tienen el derecho a pedir una -unta, lo cual supone un de$er para los
administradores. El nmero necesario para pedir (unta a los administradores ser de un DF. . los
administradores se le de$ern decir los asuntos a discutir. *ichos asuntos ha$r que hacerlos constar en
un requerimiento notarial dirigido a los administradores en el cual se identifican a los socios y el orden
del d"a. !os administradores tendrn un pla/o de 6 meses desde que reci$en el requerimiento notarial.
Existe una diferencia respecto a la ley anterior, en esta se dec"a que los administradores una ve/
reci$ido el requerimiento tienen estos dos meses para que la -unta sea convocada para cele$rarse pero
no se sa$ia si se de$"a cele$rar dentro de esos 6 meses o fuera de ellos. @oy d"a dicho asunto esta
resuelto porque los administradores que de$e ser convocada para su cele$raci'n en los dos meses
siguientes a su requerimiento, .s" en el primer mes de$er ser convocada.
2. Supuestos especiales de convocatoria.
a% Convocatoria -udicial.
E (untas ordinarias. Si lo administradores no convocan la (unta en los pla/os esta$lecidos segn el art.
3L5.3 los socios podrn acudir al -ue/ de lo mercantil del domicilio de la sociedad. .s" cualquier socio
estar legitimado para pedirselo al -ue/.
E (untas extraordinarias. Solicitada por una minor"a #DF% y no convocada.
E Bor muerte o cese de administradores por el art. 3<3 cualquier socio podr solicitar convocatoria de la
(unta. En este caso la (unta solo y exclusivamente se hara para tratar el nom$ramiento de los nuevos
administradores.
El -ue/ resuelve en un pla/o de un mes como mximo #art. 3<;% y designar al presidente y al
secretario de la (unta. Esta decisi'n del -ue/ no ser recurri$le y si hay gastos -udiciales los pagar la
sociedad.
$% Complemento de la convocatoria en la S.. #art. 3<6%
Bu$lica la convocatoria y en el caso de que los socios quieran discutir algn asunto no incluido en el
orden del d"a por el art. 3<6 !SC los accionista podrn introducir modificaciones al orden del d"a. !os
accionistas tienen que representar a al menos un DF del capital social y solicitar por tanto que se
modifique el orden del d"a. Hendrn D d"as desde que se pu$lique la convocatoria. !os administradores
tendrn que pu$licar nuevamente dicho complemente.
-. L)<#r ' %&e"/! de cele1r#c&*$ de l# 5)$%#
7. !ugar de cele$raci'n
a% ;orma general. #art. 3<D !SC% de$e de hacerse en el termino municipal donde est la sociedad
domiciliada y con una concreta direcci'n. *e no ser as" se cele$rar en el domicilio social. salvo
disposici'n en contrario de los estatutos o de la convocatoria.
$% Excepciones. Hodo lo dicho hasta ahora no ser aplica$le respecto de las (untas universales ya que
no requerirn convocatoria previa. !a ra/'n la encontramos en el art. 3<:.3 !SC que dice que de$ern
estar presentes a$solutamente todos los socios y que se decida por unanimidad cele$rar la (unta. Estas
dos circunstancias permiten que no haga falta convocatoria previa. .hora viene una poca de muchas
-untas universales, las primeras comuniones. *icha -unta se podr cele$rar en cualquier lugar de
EspaCa o del extran-ero. Iespecto de los asuntos a tratar decir que se podr tratar cualquier asunto,
incluyendo modificaci'n de estatutos o apro$aci'n de cunetas.
77. Bla/o previo de la convocatoria #art. 3<L !SC%.
7. C!$(%&%)c&*$ ' de(#rr!ll! de l# 5)$%# <e$er#l
7. Constituci'n de la (unta.
Bara que la -unta sea valida de$er de asistir un numero determinado de socios.
a% S.8 hay dos quorum8
E 9rdinario #art. 35K%. El quorum necesario de$er de ser mayor del 6DF de los accionista con derecho
de voto. de$ido a que puede ha$er acciones sin voto o accionistas morosos. En segunda convocatoria
no ser necesario quorum determinado.
E Especial o re.or>ado #art. 354% Cuando esa (unta se haga para asuntos importantes #modificaciones de
estatutos, modificaciones estructurales...% En este caso en primera convocatoria ser necesario que estn
presentes el D;F de capital social con derecho de voto y en segunda convocatoria ser necesario el
6DF.
$% S.!8
9o hace falta quorum
77. ?uncionamiento de la (T.
a% 8esa de la Gunta Heneral: presidente y secretario #art. 353%. en el caso de que no haya presidente
de administraci'n porque no haya conse-o de administraci'n estaremos a lo que digan los estatutos.
normalmente en ellos se suele designar al presidente. en el caso de que tampoco se diga nada en los
estatutos se nom$rarn en el mismo acto. >na de las funciones principales que va a tener la -unta es la
lista de asistente.
$% -ista de asistente #art. 356% se pasa lista para sa$er el quorum que hay.
c% "rrroga de las sesiones #art. 35D% 9o tendr porque hacerse todo en el mismo d"a. Ca$r la
pr'rroga de la (unta para d"as posteriores en d"as consecutivos.
d% 4elieracin de los socios. !os socios tienen derecho a de$atir.
777. .dopci'n de acuerdos
a% *erecho de voto
Es personal
$% Igimen de mayor"as en la S..
E &ayor"a ordinaria #art. 6;3.3%. Es la de los presentes
E &ayor"a legal refor/ada #art.6;3.6%. En primera convocatoria cunado acuden el D;F o mas de los
accionistas har falta la mayor"a de los presentes. Sin em$argo, en la segunda convocatoria de$er
asistir como m"nimo el 6DF. .s", si se cele$ra la -unta en segunda convocatoria de$ern votar a favor
al menos las 6=K partes del capital presente.
E &ayor"a estatutaria refor/ada #art. 6;3%. !os estatutos podrn modificar todo lo dicho hasta ahora, y
podrn refor/ar mas la mayor"a sin llegar a la unanimidad.
c% Igimen de mayor"as en la S.!.
E &ayor"a ordinaria #art. 35:%. Ser la de los votos vlidamente emitidos pero de$en representar esa
mayor"a al menos 3=K de los votos correspondientes a todas las participaciones.
E &ayor"as legales refor/adas #art. 355%. @ay mayor"as mas refor/adas aun que en la S... *istingue
dos8 para cam$iar cualquier cosa de los estatutos har falta la mayor"a a$soluta de todos los votos
posi$les de la S.!. y cuando se trate de modificaciones estructurales, por e-emplo fusi'n o
transformaci'n, de socios etc, har falta dos tercios de todos los votos posi$les.
E &ayor"a estatutaria #art. 6;;% !os estatutos podrn refor/ar aun ms las mayor"as sin llegar a la
unanimidad.
:. El #c%# de l!( #c)erd!( (!c&#le(.
7. El acta de la -unta
a% Contenido del acta #arts. 6L CCo y 6;6.3 !SC%. Hodos los acuerdos de$ern constar por escrito en
un acta redactada por el secretario.
$% .pro$aci'n #arts. 6;6.6 y K !SC y 55 II&% se aprue$a el acta -usto despus de la -unta. En caso de
que no se apru$e se a$rir un pla/o de 6; d"as para poder apro$arla despus de la -unta por el
presidente y por dos socios.
77. El acta notarial #art. 6;K !SC%
En las -untas conflictivas se puede requerir la asistencia de notario el cual ela$orar un documento
notarial en el cual se har constar las circunstancias de la -unta. !a presencia del notario podr ser
solicitada por los administradores o los socios. !os porcenta-es sern de 3 F en la S.. y del DF en la
S.!. *icho acta notarial no se someter a votaci'n. !os honorarios del notario sern pagados por la
sociedad.
=. Ac%!( /!(%er&!re( # l# 9)$%#.
7. Certificaci'n de actas y acuerdos.
E *erecho a certificaciones #art. 6L.6 C.Co%. Cualquier socio que lo solicite tendr derecho a
certificaciones del acta de la -unta en cualquier momento
E ?acultad de certificar #art. 3;5 II&%. En el caso de que haya secretario ser este y si no sern los
administradores.
77. 7nscripci'n en el I& de determinados acuerdos.
@ay acuerdos que se tendrn que inscri$ir en el I&. El pla/o ser de : d"as desde que se aprue$e el
acta #arts. 6L.K CCo y 63D !SC%. El contenido de dicha inscripcion sern las actas.
777. 7mpugnaci'n de los acuerdos sociales.
a% .cuerdos impugna$les #art. 6;4 !SC%
E .cuerdos contra la ley. Estos sern nulos.
E .cuerdos contra los estatutos. .nula$le
E .cuerdos contra el inters social. .nula$le
$% !egitimaci'n y procedimiento.
E !egitimaci'n activa. *istinguimos acuerdos nulos de acuerdos anula$les. Hanto uno como el otro son
impugna$les por los administradores. Bor otro lado, los acuerdos nulos podrn ser impugna$les por
todos los socios y los terceros interesados. Iespecto de los actos anula$les decir que los socios
legitimados para impugnar sern los que hayan asistido a la -unta y hayan hecho constar su oposici'n
expresa en el acta y en segundo lugar los socios no asistentes y en tercer lugar los socios
ileg"timamente privados de voto. #art. 6;L.3 y 6%.
E !egitimaci'n pasiva #art. 6;L. K y 4 %.
E Caducidad de la acci'n de impugnar #art. 6;D% la acci'n de nulidad podr e-ercitarse en el pla/o de un
aCo y de la anula$ilidad 4; d"as a contar desde la apro$aci'n del acuerdo y i es inscri$i$le desde la
fecha de pu$licaci'n en el ,GI&.
E Efectos #art. 6;:%. de-a sin efecto el acuerdo. Si est inscrito en el I& ha$r que inscri$ir dicha
sentencia en el I& para cam$iar el contenido. 9o o$stante, acuerdos nulos y anula$les podrn ser
su$sana$les. 9o proceder la impugnaci'n cuando...
E Brocedimiento -udicial. Ser competencia del -ue/ de lo mercantil del domicilio de la sociedad y el
trmite procesal es desde el -uicio ordinario.
LECCIN 2-. EL RGANO DE ADMINISTRACIN Y REPRESENTACIN DE LAS
SOCIEDADES DE CAPITAL: LOS ADMINISTRADORES
1. C!$(&der#c&!$e( <e$er#le(.
7. Carcter y naturale/a.
a% Concepto. Hodas las sociedades necesitan personas f"sicas que, por un lado, administren y e-ecuten
la voluntad social y, por otro, representen a la sociedad.
$% +ndependencia de los administradores. Son 'rganos independientes que estn sometidos a la
voluntad y al control de la -unta. Ca$e decir que de un tiempo a esta parte los miem$ros de las -untas
carecen de conocimientos de tipo tcnico para llevar a ca$o la administraci'n, estos suelen ser
accionistas inversores que e-ercen poco control so$re los administradores. Bor tanto, se ha hecho
necesaria la figura del administrador, el cual de$er tener un cierto nivel de conocimientos y de
profesionalidad y como profesionales que son se les podr exigir responsa$ilidades.
c% @rgano necesario 5 permanente. Hoda sociedad de$er tener un 'rgano de administraci'n
permanente.
77. ?acultades de gesti'n y facultades de representaci'n.
9ormalmente el m$ito de esa gesti'n y de esa representaci'n va a estar en funci'n del o$-eto social.
.s", las facultades del administrador se extendern a todos los actos comprendidos en el o$-eto social
delimitado en los estatutos.
Bor otro lado, cualquier limitaci'n de las facultades de los administradores, aunque se inscri$an en el
I&, sern ineficaces frente a terceros. Esto es porque las facultades les vienen conferidas por ley a
diferencia de los gerentes cuyas facultades derivan de un contrato.
2. ReB)&(&%!(, /r!&1&c&!$e( ' e9erc&c&! del c#r<!.
7. Capacidad para ser administrador. #art. 636%
!os administradores de la sociedad de capital podrn ser personas f"sicas o -ur"dicas y salvo
disposici'n contraria de los estatutos, para ser nom$rado administrador no se requerir la condici'n de
socio.
77. Brohi$iciones para ser administrador #art. 63K !SC%.
a% +ncapacidad. !os -udicialmente incapacitados y los menores de edad no emancipados.
$% +ncompatiilidad. !as personas inha$ilitadas conforme a la !ey Concursal mientras no haya
concluido el per"odo de inha$ilitaci'n fi-ado en la sentencia de calificaci'n del concurso y los
condenados por delitos contra la li$ertad, contra el patrimonio o contra el orden socioecon'mico,
contra la seguridad colectiva, contra la .dministraci'n de (usticia o por cualquier clase de falsedad, as"
como aqullos que por ra/'n de su cargo no puedan e-ercer el comercio. Hampoco podrn ser
administradores los funcionarios al servicio de la .dministraci'n p$lica con funciones a su cargo que
se relacionen con las actividades propias de las sociedades de que se trate, los -ueces o magistrados y
las dems personas afectadas por una incompati$ilidad legal.
777. E-ercicio del cargo. !os de$eres de los administradores.
a% 4eer de diligencia. #art. 66D !SC% Sue los administradores desempeCen sus cargo con la diligencia
de un ordenado empresario.#profesionalidad%
$% 4eer de lealtad #art. 66L%. *e$o salvaguardar siempre el inters de la sociedad. .dems, el
administrador no podr $eneficiarse de su condici'n de administrador para reali/ar operaciones por
cuenta propia o de personas a l vinculadas.
c% 4eer de secreto #art. 6K6%. *e$en guardar secreto so$re todos los asuntos relacionados con la
sociedad, informes, datos, etc, aun cuando cesen en sus funciones de administradores.
d% "ro)iicin de competencia. #art. 6K;%. 9o s'lo la tienen los socios colectivos sino tam$in los
administradores. .s", no podrn dedicarse, por cuenta propia o a-ena, al mismo, anlogo, o
complementario gnero de comercio que constituya el o$-eto social salvo autori/aci'n expresa de la
sociedad.
+. M!d!( de !r<#$&F#r l# #d"&$&(%r#c&*$ e$ l# SRL ' e$ l# SA.
7. Igimen comn a las sociedades de capital #art. 63; y 6KK !SC y 364 II&%.
!a administraci'n de la sociedad se podr confiar a8
a% Administrador Inico.
$% Farios administradores solidarios. El anterior y este son comunes en la S! y S..
c* Farios administradores conjuntos.
d% Consejo de administracin8 m"nimo de tres administradores actuando de forma con-unta.
77. Especialidades en la administraci'n de la S. #art. 63;. 6%. En la S. cuando la administraci'n se
conf"a a mas de dos administradores constituirn por ley conse-o de administraci'n.
777. Especialidades en la administraci'n de la SI!.
a% "revisin estatutaria de los modos de organi>acin #art. 63;.K% En la sociedad de responsa$ilidad
limitada los estatutos sociales podrn esta$lecer distintos modos de organi/ar la administraci'n
atri$uyendo a la -unta de socios la facultad de optar alternativamente por cualquiera de ellos sin
necesidad de modificaci'n estatutaria.
$% Consejo de administracin #art. 646.6 !SC%. En la SI! el conse-o de administraci'n, a diferencia de
la S., ser voluntario y no o$ligatorio, es decir, que en la SI! podr ha$er D administradores
mancomunados sin ha$er conse-o de administraci'n. Bor otro lado, el nmero mximo de los
componentes del conse-o no podr ser superior a doce.
-. N!"1r#"&e$%! de l!( #d"&$&(%r#d!re(.
7. !egitimaci'n para el nom$ramiento
a% "rimeros administradores #art. 66.3. e% !SC%. En la escritura de constituci'n se incluirn entre otras
cosas, la identidad de la persona o personas que se encarguen inicialmente de la administraci'n y de la
representaci'n de la sociedad. El cargo de administrador es temporal.
$% "osteriores nomramientos #art. 634.3, 6%. El 'rgano encargado de nom$rar a los posteriores
administradores ser la -unta de socios, por mayor"a normal u ordinaria, sin mas excepciones que las
esta$lecidas en la ley. En defecto de disposici'n estatutaria, la -unta general podr fi-ar las garant"as
que los administradores de$ern prestar o relevarlos de esta prestaci'n.
c% Excepciones. #art. 64K y 644 !SC%. Ieferidas al conse-o de administraci'n en la S.. Segn el art.
64K los accionistas tienen derecho a asociar sus acciones para alcan/ar una cifra que ser igual o
superior a la que resulta de dividir la cifra del capital social entre el nmero de vocales del conse-o. Si
se supera esa cifra tendr derecho a nom$rar un conse-ero. !a otra excepci'n es la cooptaci'n
consistente en que si se producen vacantes en el conse-o de administraci'n el propio conse-o de entre
los accionistas nom$rar a algunos para cu$rir esas vacantes as" el propio conse-o es el que nom$ra a
conse-eros entre los accionistas. Esto de$er ser ratificado en las -untas posteriores. ?undamentalmente
para que el conse-o pueda funcionar.
77. .ceptaci'n del nom$ramiento #art. 634.K !SC y 346 II&% e inscripci'n en el I& #art. 63D.3 y 6%
a% Aceptacin. El nom$ramiento de los administradores surtir efecto desde el momento de su
aceptaci'n.1. !a inscripci'n del nom$ramiento de administradores podr practicarse mediante
certificaci'n del acta de la (unta Teneral o, en su caso, del Conse-o de .dministraci'n en que fueron
nom$rados, expedida en de$ida forma y con las firmas legitimadas notarialmente, por testimonio
notarial de dicha acta o mediante copia autori/ada del acta notarial a que se refieren los art"culos 3;3 y
siguientes.Si el nom$ramiento y la aceptaci'n no se hu$iesen documentado simultneamente, de$er
acreditarse esta ltima, $ien en la forma indicada en el prrafo anterior, $ien mediante escrito del
designado con firma notarialmente legitimada. 2. Ham$in podr inscri$irse el nom$ramiento mediante
escritura p$lica que acredite las circunstancias del nom$ramiento y de la aceptaci'n.
$% +nscripcin en el 68. 1. El nom$ramiento de los administradores, una ve/ aceptado, de$er ser
presentado a inscripci'n en el Iegistro &ercantil haciendo constar la identidad de los nom$rados y, en
relaci'n a los administradores que tengan atri$uida la representaci'n de la sociedad, si pueden actuar
por s" solos o necesitan hacerlo con-untamente.2. !a presentaci'n a la inscripci'n de$er reali/arse
dentro de los die/ d"as siguientes a la fecha de la aceptaci'n.
777. .dministradores suplentes #art. 63L.3 !SC%
3. Salvo disposici'n contraria de los estatutos sociales, podrn ser nom$rados suplentes de los
administradores para el caso de que cesen por cualquier causa uno o varios de ellos. El nom$ramiento y
aceptaci'n de los suplentes como administradores se inscri$irn en el Iegistro &ercantil una ve/
producido el cese del anterior titular.
6. Si los estatutos sociales esta$lecieran un pla/o determinado de duraci'n del cargo de administrador,
el nom$ramiento del suplente se entender efectuado por el per"odo pendiente de cumplir por la
persona cuya vacante se cu$ra.
7.2. !os administradores de hecho #art. 6KL. 3 !SC%
!os administradores de derecho o de hecho como tales, respondern frente a la sociedad, frente a los
socios y frente a los acreedores sociales, del daCo que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o
a los estatutos o por los reali/ados incumpliendo los de$eres inherentes al desempeCo del cargo.
3. D)r#c&*$ del c#r<! e$ l# SRL ' e$ l# SA.
7. S! #art. 663.3 !SC%
!os administradores de la sociedad de responsa$ilidad limitada e-ercern su cargo por tiempo
indefinido, salvo que los estatutos esta$le/can un pla/o determinado, en cuyo caso podrn ser
reelegidos una o ms veces por per"odos de igual duraci'n.
77. S. #art. 663.6 !SC%.
!os administradores de la sociedad an'nima e-ercern el cargo durante el pla/o que seCalen los
estatutos sociales, que no podr exceder de seis aCos y de$er ser igual para todos ellos.
777. Igimen comn en las sociedades de capital #art. 63L.6 y 666 !SC y 34D.3 II&%
!os administradores podrn ser reelegidos indefinidamente. 9o o$stante, el nom$ramiento de los
administradores caducar cuando, vencido el pla/o, se haya cele$rado -unta general o haya transcurrido
el pla/o para la cele$raci'n de la -unta que ha de resolver so$re la apro$aci'n de las cuentas del
e-ercicio anterior.
7. Ce(e de l!( #d"&$&(%r#d!re(.
7. Separaci'n del cargo de administrador.
a% Circunstancias del cese 1art. &&:.( -AC*. Au inscripcin en el 68 1art.&?.: CCo 5 (<5%(<2 668*.
!os administradores podrn ser echados o separados de su cargo en cualquier momento por la -unta
general aun cuando la separaci'n no conste en el orden del d"a. Esto es lo que se llama como li$re
revocaci'n del cargo de administrador. Bor otro lado, en la sociedad limitada los estatutos podrn exigir
para el acuerdo de separaci'n una mayor"a refor/ada que no podr ser superior a los dos tercios de los
votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social. En los casos de
administradores de la minor"a har"a falta una -usta causa para quitarlo del cargo. Bor tanto se trata de
una excepci'n al art. 66K que no est recogida en ningn sitio.
$% 9pciones ante la .alta de administradores titulares. Henemos la posi$ilidad del administrador
suplente a falta del titular. El suplente e-ercer en las mismas condiciones que el titular so$re todo en lo
que se refiere a la duraci'n, es decir, que si de los D aCos el titular ha$"a consumido dos al suplente le
quedarn tres.
77. Causas de cese o separaci'n de los administradores.
a* Aociedades de capital:
E Hranscurso del tiempo.
E Bromoci'n o transacci'n so$re la acci'n de responsa$ilidad
E *isoluci'n de la sociedad
E *imisi'n del administrador
E ?allecimiento
E *ecisi'n -udicial
E .cuerdo de la .dministraci'n pu$lica
E .cuerdo de la -unta general.
* Aupuestos especiales en las Aociedades Annimas 1arts. &(: 5 &&< -AC*
E !os administradores que estuviesen incursos en cualquiera de las prohi$iciones legales de$ern ser
inmediatamente destituidos, a solicitud de cualquier accionista, sin per-uicio de la responsa$ilidad en
que puedan incurrir por su conducta desleal.
E !os administradores y las personas que $a-o cualquier forma tengan intereses opuestos a los de la
sociedad cesarn en su cargo a solicitud de cualquier socio por acuerdo de la -unta general.
:. RJ<&"e$ de re(/!$(#1&l&d#d de l!( #d"&$&(%r#d!re(. G%e"# c!"/l&c#d! e$ l# /rHc%&c#E
7. Bresupuestos de responsa$ilidad #art. 6KL.3 !SC%
!os administradores de derecho o de hecho como tales, respondern frente a la sociedad, frente a los
socios y frente a los acreedores sociales, del daCo que causen por actos u omisiones contrarios a la ley o
a los estatutos o por los reali/ados incumpliendo los de$eres inherentes al desempeCo del cargo. Se
trata de una responsa$ilidad profesional, o$-etiva.
77. Supuestos de exenci'n de responsa$ilidad #art. 6K< !SC%
Hodos los miem$ros del 'rgano de administraci'n que hu$iera adoptado el acuerdo o reali/ado el acto
lesivo respondern solidariamente, salvo los que prue$en que, no ha$iendo intervenido en su adopci'n
y e-ecuci'n, desconoc"an su existencia o, conocindola, hicieron todo lo conveniente para evitar el
daCo o, al menos, se opusieron expresamente a aqul.
777. !as acciones de responsa$ilidad. !egitimados pasivos y activos.
a% .cci'n social.
E !a sociedad #6K: !SC%. !a acci'n de responsa$ilidad contra los administradores se enta$lar por la
sociedad, previo acuerdo de la -unta general, que puede ser adoptado a solicitud de cualquier socio
aunque no conste en el orden del d"a. !os estatutos no podrn esta$lecer una mayor"a distinta a la
ordinaria para la adopci'n de este acuerdo. En cualquier momento la -unta general podr transigir o
renunciar al e-ercicio de la acci'n, siempre que no se opusieren a ello socios que representen el cinco
por ciento del capital social.
E !os socios #art. 6K5.%. !os socios que representen, al menos, el cinco por ciento del capital social,
podrn solicitar la convocatoria de la -unta general para que sta decida so$re el e-ercicio de la acci'n
de responsa$ilidad.
E !os acreedores de la sociedad #art. 64;%. !os acreedores de la sociedad podrn e-ercitar la acci'n
social de responsa$ilidad contra los administradores cuando no haya sido e-ercitada por la sociedad o
sus socios, siempre que el patrimonio social resulte insuficiente para la satisfacci'n de sus crditos
$% .ci'n individual #art. 643%
Suedan a salvo las acciones de indemni/aci'n que puedan corresponder a los socios y a los terceros
por actos de administradores que lesionen directamente los intereses de aquellos.