Delitos Contra La Humanidad

"Ao de la Inversin para el Desarrollo Rural y la Seguridad
Alimentaria"

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS

DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD

CURSO: DERECHO PENAL-PARTE ESPECIAL II

DOCENTE: DRA. CELIA AGREDA DE RAFFO

ALUMNOS:
ALARCON DONAYRE, DIEGO
CAYETANO PATIO, MANUEL
CHIRE GUTIERREZ, RUSSELL
GALINDO RAYMONDI, LISSETT
JERONIMO MALDONADO, IRVING
NEYRA ALVARADO, FLOR
PEA COLAN, RENZO
CICLO: VI B

[DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD] 17 de diciembre de 2013

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Dedicatoria:

A nuestra docente Dra.
Agreda de Raffo quien nos ha
cultivado el inters
profundo de la importancia
del derecho penal en nuestro
pas.


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INTRODUCCIN

ste trabajo trata de conceptualizar los delitos de lesa humanidad y comentar la
sentencia emitida por la Sala Penal Permanente presidida por el Juez Supremo
Villa Stein por la controversia existente por los medios periodsticos escritos y
hablados los que aseguran que la sentencia trata de desestabilizar el sistema de
proteccin de los derechos humanos porque en primer lugar desconoce la "slida
jurisprudencia nacional e internacional" que califica a los asesinatos cometidos por el
Grupo Colina, "el fallo constituira una contravencin a la Constitucin y al Derecho
Internacional de los Derechos Humanos". Razn por la cual el poder Ejecutivo por
medio del Procurador Pblico Especializado en Materia Constitucional interpuso una
Demanda de Accin de Amparo en contra de los Jueces Supremos y los pedidos
periodsticos de realizar una la Investigacin al Consejo Nacional de la Magistratura a
raiz de tal sentencia. Adems se precisar si los hechos realizados por el grupo Colina
se adecuan a los delitos de Lesa Humanidad, a partir del Proceso de Nuremberg, el
Estatuto de Roma y el Tribunal constitucional a travs de una somera evolucin de la
perspectiva actual del Derecho Procesal peruano para los delitos ordinarios aplicados
en la persecucin de los delitos de lesa humanidad.


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CAPITULO I
DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD

EVOLUCION HISTORICA
Resulta inescindible de la del delito de genocidio, siendo luego este ltimo una
especie del gnero lesa humanidad.
El Acuerdo o Carta de Londres de 8 de agosto de 1945, que estableci el Estatuto
del Tribunal de Nremberg, defini como "crmenes contra la humanidad" el
"asesinato, exterminio, esclavitud, deportacin y cualquier otro acto inhumano contra
la poblacin civil, o persecucin por motivos religiosos, raciales o polticos, cuando
dichos actos o persecuciones se hacen en conexin con cualquier crimen contra la
paz o en cualquier crimen de guerra".
En 1946, la Asamblea General de las Naciones Unidas confirm los principios
de Derecho internacional reconocidos por el Estatuto del Tribunal y proclam la
resolucin 96 sobre el crimen de genocidio, que define como "una negacin del
derecho de existencia a grupos humanos enteros", entre ellos los "raciales,
religiosos o polticos", instando a tomar las medidas necesarias para la prevencin y
sancin de este crimen.
Esta resolucin cristaliz en la Convencin para la Prevencin y la Sancin del Delito
de Genocidio, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en su
resolucin 260 A , de 9 de diciembre de 1948, y que entr en vigor en 1951.
La definicin de genocidio plasmada en la Convencin de 1948 ha sido acogida en
el artculo 4 del Estatuto del Tribunal Penal Internacional para la antigua Yugoslavia,
de 1993, el artculo 2 del Estatuto del Tribunal Penal Internacional para Ruanda,
de 1994, y el artculo 6 del Estatuto de Roma de 1998, por el que se cre la Corte
Penal Internacional.


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CONCEPTO

Lo que siempre ha sido de unnime consenso es la naturaleza particularmente atroz
de los crmenes de lesa humanidad. Y esta connotacin de suma gravedad implica
un agravio contra la humanidad toda pues los hechos que involucra, en razn a la
magnitud de los delitos que se cometen, la forma en que se realizan y la disposicin
de medios que requiere, llevan a la conclusin de que se afecta a la comunicad
humana. No se trata solo de la afectacin a la persona o a un conjunto de personas,
sino a la especie humana como tal. Se trata de hechos crueles que van a significar el
envilecimiento de la dignidad de las personas, por lo cual ha de ser comprendido
como un atentado contra todo el gnero humano.

El derecho internacional ha ido fijando claramente qu hechos ilcitos pueden ser
catalogados como crmenes contra la humanidad, comprendiendo dentro de stos
una serie de actos inhumanos. La gama de modalidades criminales que pueden
constituir delitos de lesa humanidad, segn el artculo 7 del Estatuto de la Corte
Penal Internacional, no es pequea: asesinato, exterminio, esclavitud, deportacin o
traslado forzoso de poblacin, encarcelacin u otra privacin grave de la libertad
fsica, tortura, violacin (y otras formas de violencia sexual, como la prostitucin
forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada, u otros abusos sexuales de
gravedad comparable), persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia
(fundada en motivos polticos, racionales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos,
de gnero), desaparicin forzada, apartheid. Incluso, dicho instrumento internacional
contiene una frmula abierta por la cual tambin pueden constituir delitos de lesa
humanidad: Otros actos inhumanos de carcter similar que causen
intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad
fsica o la salud mental o fsica....
Como es, tambin, de consenso en la doctrina internacional, tales acciones debern
ser cometidas en el marco o como parte de un ataque generalizado o sistemtico
contra cualquier poblacin civil, tanto en tiempos de guerra como en tiempos de paz.

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Dichos actos debern contar, asimismo, con la tolerancia, aquiescencia o
participacin del poder poltico expresado en el Estado o en una organizacin con
rasgos similares.
A la luz de la evolucin de esta figura y de su regulacin en el Estatuto de la Corte
Penal Internacional, se ha definido los crmenes contra la humanidad como los
atentados contra bienes jurdicos individuales fundamentales cometidos como parte
de un ataque generalizado o sistemtico realizado con la participacin o tolerancia
del poder poltico de iure o de facto
Son estos elementos en conjunto los que definen al crimen de lesa humanidad. Por
un lado, el carcter sistemtico o generalizado de las acciones sumado a la
aquiescencia, tolerancia o participacin del Estado, del poder pblico, o de
organizacin similar, en su ejecucin, lo que las lleva a exceder los marcos de lo
tolerable en el Derecho Internacional; y, por otro lado, las conductas sealadas
deben trascender el campo de la afectacin particular para convertirse en una lesin
o puesta en peligro a la humanidad toda. Una situacin de violencia pblica
derivada de la protesta social, se reprime a los manifestantes con medidas
totalmente desproporcionadas (ataques a la poblacin as reunida con disparos
desde helicpteros, por ejemplo) causando la muerte de una o varias de estas
personas, debe llamar especialmente la atencin al momento de determinar o definir
qu tipos de actos se est cometiendo. Probablemente, sera insuficiente hablar del
uso desproporcionado de la fuerza, si esta represin forma parte de un plan u
organizacin deliberadamente dirigida a eliminar a los protestantes.

DESCRIPCION DE LOS ELEMENTOS DE LOS CRIMENES DE LESA
HUMANIDAD

Vamos a destacar en este acpite dos de los principales y ms saltantes aspectos
del crimen de lesa humanidad, adems de los otros caracteres que deben
acompaar su comisin o que son parte de su ejecucin. En primera lugar y como

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dato distintivo fundamental, debe precisarse que en estos ilcitos los actos
inhumanos de naturaleza muy grave deben ser cometidos como parte de un ataque
generalizado o sistemtico.
La ejecucin de los crmenes en forma sistemtica est referida a la comisin con
arreglo a un plan o a una poltica previamente concebida, al carcter organizado del
ataque, con lo cual quedan fuera de este marco los actos aislados, los actos
cometidos aleatoriamente y que no forman parte de dicho plan o poltica. Sin
embargo, debe mencionarse que uno solo de los crmenes puede constituir delito de
lesa humanidad, an en el caso de ser cometido por un nico agente, siempre quees
inserte dentro del plan o poltica o que se ejecute conforme a dicho plan. En estos
casos, constituir tambin delito de lesa humanidad ese nico hecho.
Ahora bien, cuando se hace la referencia a que los actos deban ser parte de una
poltica previamente concebida, se quiere significar que los hechos han de estar
conectados con alguna forma de poltica que van a expresarse en orientaciones o
directivas que establecen normas de conducta, reglas de actuacin de las personas
del aparato estatal en las esferas de su competencia. Un operativo de las fuerzas o
agentes estatales dirigido a controlar un desborde popular en el que se ha
determinado que no se tomarn prisioneros, por ejemplo.
La generalidad est vinculada, ms bien, a la comisin del crimen a gran escala, de
manera masiva. Los actos deben estar dirigidos contra una multiplicidad de vctimas.
Al igual que en el requisito anterior, el acto inhumano aislado llevado a cabo por un
solo agente contra una sola vctima queda fuera de la definicin de lesa humanidad.
Tambin se considera que el ataque es generalizado si se lleva a cabo en una gran
parte del territorio.
Estos requisitos no son acumulativos o copulativos, vale decir, el delito de lesa
humanidad se configurar con la ocurrencia del hecho inhumano si se diera en
cualquiera de estas dos circunstancias, esto es, puede responder a un ataque
sistemtico y no tener carcter generalizado, vale decir, sin afectar a una gran
cantidad de vctimas. Y, en sentido inverso, puede tratarse de un ataque masivo con

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un saldo numeroso de muertes o de vctimas de las formas delictivas que se han
mencionado, pero que no obedeci a un plan sistemtico. Se trata de requisitos
alternativos.
De las estipulaciones del Estatuto de Roma y del desarrollo doctrinario en la materia,
podemos establecer que, adems de estos dos elementos (ataque generalizado o
sistemtico), se deben presentar los siguientes requisitos:
El ataque debe estar dirigido contra una poblacin civil. La vctima, por
tanto, es toda o parte de la poblacin civil. Por civil se podra entender a toda
persona que no pertenece a las fuerzas armadas. Sin embargo, el trmino
puede comprender, de conformidad con las convenciones del Derecho
Humanitario, a las personas que no participan directamente de las
hostilidades. Podra, por tanto, tratarse de beligerantes que no se encuentran
en acciones, o incluso, de prisioneros.

El perpetrador debe tener conciencia de dicho ataque. Esto es, el agente
conoce que existe un ataque generalizado o sistemtico y que sus actos son
parte de dicho ataque. Ello no significa que deba conocer en detalle la base,
sustento o motivaciones del ataque, ni que comparta los fines del mismo.

- Las acciones deben ser llevadas a cabo con la tolerancia, aquiescencia o
participacin del poder poltico, por el poder pblico encarnado en el Estado o
en una organizacin con rasgos similares. A este respecto, no es pacfica la
discusin a nivel doctrinario aunque prevalece este criterio, es decir, adems
del Estado, estos crmenes pueden ser cometidos por fuerzas irregulares o
por una organizacin que tenga algn tipo de control territorial como para
garantizar los derechos que pueden ser vulnerados por su comisin.

El ataque debe entenderse como una lnea de conducta en la ejecucin de
una poltica de un Estado o de una organizacin con capacidad de actuacin
similar o de rasgos similares, diseada y dirigida a cometer o promover la

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comisin de cualquiera de los actos sealados en el artculo 7,2 del Estatuto.
Ahora bien, este ataque no es necesariamente o nicamente de naturaleza
militar, sino que puede presentarse como campaas, operaciones u otras
acciones, las que deben tener como objeto principal del ataque a la poblacin
civil. El ataque, asimismo, puede presentarse por accin de sus agentes o a
travs de omisiones deliberadas que faciliten su realizacin

El documento de la Asamblea de los Estados Partes en el Estatuto de Roma de la
Corte Penal Internacional Elementos del Crimen, establece algunas precisiones
ms:
3. Por ataque contra una poblacin civil en el contexto de esos elementos se
entender una lnea de conducta que implique la comisin mltiple de los actos a
que se refiere el prrafo 1 del artculo 7 del Estatuto contra una poblacin civil a fin
de cumplir o promover la poltica de un Estado o de una organizacin de cometer
ese ataque. No es necesario que los actos constituyan un ataque militar. Se
entiende que la poltica de cometer ese ataque requiere que el Estado o la
organizacin promueva o aliente activamente un ataque de esa ndole contra una
poblacin civil (). La poltica que tuviera a una poblacin civil como objeto del
ataque se ejecutara mediante la accin del Estado o de la organizacin. Esa
poltica, en circunstancias excepcionales, podra ejecutarse por medio de una
omisin deliberada de actuar y que apuntase conscientemente a alentar un ataque
de ese tipo

BIEN JURIDICO PROTEGIDO

Una indicacin de los bienes jurdicos protegidos por la represin del crimen de lesa
humanidad ha sido dada por el Tribunal Internacional para la ex Yugoslavia en su
decisin del caso Endemovic:

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Los crmenes de lesa humanidad son serios actos de violencia que daan a los
seres humanos al golpear lo ms esencial para ellos: su vida, su libertad, su
bienestar fsico, su salud y/o su dignidad. Son actos inhumanos que por su extensin
y gravedad van ms all de los lmites de lo tolerable para la comunidad
internacional, la que debe necesariamente exigir su castigo. Pero los crmenes de
lesa humanidad tambin trascienden al individuo, porque cuando el individuo es
agredido, se ataca y se niega a la humanidad toda. Por eso lo que caracteriza
esencialmente al crimen de lesa humanidad es el concepto de la humanidad como
vctima

. La nocin de humanidad est configurada o referida a la necesidad y
caracterstica del ser humano de vivir civilizada y organizadamente en trminos
polticos e institucionales, sobre la base de bienes e intereses comunes, todo lo cual
constituye un elemento diferenciador del gnero humano que es compartido por toda
la comunidad internacional.
Sin embargo, cabe destacar que no son los actos de ferocidad o de gran crueldad lo
que distingue a los crmenes de lesa humanidad de los otros delitos ordinarios que
se cometen a nivel local. Los elementos distintivos pasan por la cuota de poder que
conllevan al ser cometidos desde la participacin o tolerancia del poder poltico de
iure o de facto, como sealaba Gil Gil, a partir de un ataque generalizado o
sistemtico en el que se vulneran derechos de la poblacin civil.
Pero estos elementos no han sido suficientes para definir unnimemente y en forma
pacfica en la doctrina cul es el bien jurdico protegido. Para Gil Gil, como se ha
anotado, el bien jurdico protegido presenta una perspectiva individual en tanto que
transgreden bienes jurdicos individuales fundamentales.
Apartir de esta nocin se puede discutir sobre la transgresin de los derechos
humanos que constituye el delito de lesa humanidad en s mismo, dado que su
comisin indica la vulneracin, en efecto, de derechos sustanciales que se van a
vulnerar, igualmente, en los otros delitos ordinarios (la vida en el homicidio, la salud
e integridad personal en las lesiones, etc.) y si, por tanto, esta es la verdadera o
sustancial nocin del bien jurdico protegido en estos caso. En ese sentido, se afirma
que hay serios argumentos que abonan a favor de establecer una diferencia

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sustancial entre ambos bienes jurdicos (el bien jurdico derechos humanos o
fundamentales y el bien jurdico individual o colectivo correlativo), que respondera a
la distinta naturaleza jurdica de ambos
Segn Garca Snchez, La consideracin exclusiva de la proteccin de bienes
jurdicos individuales no justificara el plus de injusto de estos delitos que avalan la
pena impuesta para ellos. La vulneracin masiva de estos bienes jurdicos
individuales se castigara a travs de un concurso real con el que quedara, a mi
juicio, abordado todo el injusto cometido. En este sentido, seala esta autora que
el bien jurdico protegido en los delitos de lesa humanidad el objeto de
proteccin es la poblacin civil o parte de dicha poblacin, esto es, un grupo humano
con independencia que concurran entre ellos signos de identidad comunes Este
grupo de delitos constituye el vrtice de una pirmide que tiene en su base los
bienes jurdicos individuales y en los niveles siguientes los intereses de la
colectividad y los del Estado
Tambin se sostiene por parte de la doctrina, que la gravedad de estos delitos se
pone de manifiesto en que no slo se violan los derechos fundamentales de la
persona sino que, adems, se presenta el plus de lo injusto cuando se desconoce el
valor jurdico de la garanta constitucional de proteccin de tales derechos cuyo
respeto irrestricto constituye un lmite al poder del Estado. El bien jurdico protegido
sera as la garanta constitucional en s misma, la intangibilidad de los derechos
humanos frente al Estado que este debe proteger y que, por el contrario, va a
quebrar haciendo abuso de sus atribuciones. Nos encontramos as ante un bien
jurdico institucional, un bien jurdico que recoge un sistema orgnico y complejo
de valoraciones, en este caso el sistema garantizador de la Constitucin respecto a
la libertad y seguridad, en otros trminos, el sistema de control a las actuaciones de
los poderes pblicos. Se trata de un bien jurdico que sirve de proteccin previa a
bienes jurdicos concretos, sin quedar identificados con ellos


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SUJETO ACTIVO EN LOS DELITOS DE LESA HUMANIDAD

Un aspecto que, como sealbamos, ha generado polmica y discusin en la
doctrina es la determinacin del sujeto activo en los delitos de lesa humanidad.
Actualmente, dada la naturaleza de los conflictos armados tanto internacionales
como internos o locales, al interior de un estado, constatamos la participacin de
grupos u organizaciones distintos al gobierno de turno, de iure o de facto, y a sus
organizaciones paraestatales. Se da, entonces, la posibilidad de que estos crmenes
sean perpetrados por cualquiera de ellos. As, puede ser sujeto activo los agentes
del Estado o los sujetos que acten a instigacin de estos, con su consentimiento o
aquiescencia (grupos paramilitares, escuadrones de la muerte); o pueden
cometerlos los grupos alzados en armas, los grupos rebeldes o disidentes, las
guerrillas, si actan de conformidad con la poltica de la organizacin o mediante
un ataque generalizado.

Es ms, el Estatuto de la CPI, en el literal a, del pargrafo 2 del artculo 7 seala
que: Por ataque contra una poblacin civil se entender una lnea de conducta
que implique la comisin mltiple de actos mencionados en el prrafo 1 contra una
poblacin civil, de conformidad con la poltica de un Estado o de una organizacin de
cometer esos actos o para promover esa poltica. Ntese que la poltica a la que
se hace mencin est referida tanto a la que proviene del Estado como a la que
pueda ser impulsada o promovida por la organizacin.

Se sostiene, asimismo, que algunos elementos adicionales vinculados a esta
determinacin del sujeto activo, nos remiten al uso de instituciones, personal y de
recursos que son propios del Estado para realizar o estorbar que se impida la
comisin de estos crmenes. En este sentido, los desarrollos doctrinarios acogen la
idea de que tambin es posible considerar las fuerzas que tienen el control de hecho
o la posibilidad de desplazarse o movilizarse libremente dentro de un determinado
territorio, lo cual las equiparara a una fuerza estatal. En ese sentido, se afirma,

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dado que tienen el poder y el control suficientes para proteger a las poblaciones de
tales territorios e impedir la comisin de estos crmenes, pueden tambin
cometerlos, por lo que nada obstara para que sean perfectamente pasibles de ser
sujetos activos de este crimen.


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CAPITULO II
GENOCIDIO

GENERALIDADES

El genocidio es el crimen de los crmenes. Podra considerarse como el delito ms
serio de todos los delitos de lesa humanidad, o el crimen ltimo, la violacin ms
grave de los derechos del hombre que es posible cometer.
No es casualidad que el artculo 5 del Estatuto de la Corte Penal Internacional, que
establece los crmenes de la competencia de la Corte, considere en su enumeracin
al genocidio como el primero de una serie de crmenes graves de trascendencia para
la comunidad internacional en su conjunto.
El delito de genocidio, en su carcter o dimensin internacional, se remonta a la
historia, puesla esencia o naturaleza de los actos que lo definen han sido
generalmente reprobados en el mbito internacional.
Muchos pueblos y culturas han sufrido actos propios del genocidio a lo largo de la
historia, pero la humanidad en su conjunto ha reaccionado frente a los horrores
concretos de la persecucin y holocausto del pueblo judo durante la Segunda
Guerra Mundial, una vez concluida la contienda.
Es opinin de varios autores que el vocablo genocidio puede ser nuevo, pero no
as el fenmeno. "La cosa es vieja como la humanidad y no ha habido, hasta ahora,
ninguna sociedad cuya estructura la haya preservado de cometer ese crimen"6,
afirmaba Jean-Paul Sartre, en sus motivaciones sobre la sentencia de genocidio
vietnamita en el marco del Tribunal B. Russell.
A pesar de la antigedad del fenmeno, posiblemente la serie de genocidios
perpetrados durante el siglo XX sean ms graves an que los cometidos en pocas
anteriores, en razn de su especial grado de crueldad, pero sobre todo, en razn de
su planificacin sistemtica.

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En tanto no se haya obligado a las personas responsables de "atrocidades que
desafan la imaginacin" - como dice el Prembulo del Estatuto de Roma -, a dar
cuenta de sus crmenes, elodio tnico y nacionalista como dice el juez Antonio
Cassese, el deseo de venganza y los grmenes de violencia armada, se seguirn
perpetuando, y socavando todo orden social en lo interno y en lo internacional.
Esta obra se propone sistematizar el tratamiento del delito de genocidio desde su
perspectiva internacional, con nfasis en el origen del trmino genocidio como
asimismo de la Convencin sobre prevencin y represin del crimen de genocidio de
1948, considerada hoy una norma de iuscogens dada su relativa aceptacin y
reconocimiento en el derecho internacional.
Asimismo, intentamos dar un tratamiento dogmtico al tipo de genocidio, desde una
perspectiva ms propia quizs del derecho penal, relacionndolo con algunas de las
categoras y conceptos jurdico-penales ms relevantes. Revisaremos los aspectos
del delito de genocidio a la luz de la ciencia penal aplicada a esta figura en
particular, y en especial, algunas de las consideraciones ms problemticas en
cuanto a interpretacin se refiere.
Finalmente, al tratar acerca de la jurisdiccin y genocidio, nos proponemos resaltar
algunas decisiones jurisprudenciales que resultan interesantes a la luz del desarrollo
progresivo del derecho internacional con relacin a este delito en particular.
En suma, esta obra pretende contribuir a un acercamiento ms integral a este delito,
congregando instituciones de derecho internacional con algunos conceptos y
categoras propios del derecho penal, de forma tal de permitir una comprensin ms
completa, aunque insuficiente por cierto, de las dimensiones del crimen de
genocidio.
CONCEPTO

En conformidad a la naturaleza internacional del crimen de genocidio, entendemos
por delito o crimen internacional, toda conducta que, infringiendo una norma
internacional, lesiona opone en peligro bienes jurdicos pertenecientes al orden

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jurdico internacional. En este sentido, es una ofensa grave contra las leyes de las
naciones, por la cual el perpetrador individual merece ser castigado.
Se ha definido genocidio como una denegacin del derecho de existencia de grupos
humanos enteros, o acto dirigido contra un grupo humano con la intencin de
destruirlo o de impedir su preservacin o desarrollo.
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola entiende por genocidio,
el exterminio o eliminacin sistemtica de un grupo social por motivo de raza, de
religin o de poltica.
Un concepto ms elaborado sostiene que genocidio consiste en un conjunto de
actos consistentes en la privacin de cualquiera de los derechos elementales de la
persona humana, realizado con el propsito de destruir total o parcialmente una
poblacin, en razn a sus vnculos raciales, nacionales o religiosos, o bien realizar
actos lesivos de los derechos individuales definidores de la existencia de un grupo
nacional, tnico, racial o religioso, con el propsito de destruirlo total o parcialmente.
Errneamente, se ha sostenido que el genocidio es un crimen consistente en el
exterminio, total o parcial, de una raza o grupo humano, mediante la muerte o la
neutralizacin de sus miembros. Errnea es la nocin pues veremos ms adelante
que no es necesaria la destruccin del grupo; de hecho ni siquiera se exige una sola
muerte. Lo que caracteriza el genocidio es la intencin de destruir al grupo, lo que se
evidencia en una serie de actos u omisiones que estudiaremos en detalle ms
adelante.
Por tanto, proponemos como concepto de crimen de genocidio el conjunto de actos
u omisiones que causen a los miembros de un grupo nacional, tnico, racial o
religioso, la muerte, lesiones fsicas o psquicas de carcter grave, o los sometan a
condiciones de existencia conducentes a su destruccin fsica, total o parcial, como
asimismo que procuren impedir los nacimientos en el seno del grupo o que
signifiquen el traslado por fuerza de nios del grupo a otro grupo, realizados con la
intencin especfica de destruir, total o parcialmente dicho grupo como tal.

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TIPOS DE GENOCIDIO

Los actos de genocidio eran divididos en tres grupos principales:
Genocidio Fsico: Incluye conductas que causan la muerte de miembros de los
grupos protegidos o que provocan daos en su salud o integridad fsica.
Tales actos consisten en:
Causar la muerte de miembros de un grupo o daar su salud o integridad fsica
mediante:
- Masacres en grupo o ejecuciones individuales; o
- Sumisin a condiciones de vida que, por falta de vivienda adecuada, ropa,
alimento, higiene y asistencia mdica, o por exceso de trabajo o esfuerzos
fsicos, sean susceptibles de resultar en el debilitamiento o en la muerte de los
individuos; o
- Mutilacin y experimentos biolgicos impuestos con otros fines que los
curativos; o
- Privacin de todos los medios de vida, mediante confiscacin de la propiedad,
saqueo, reduccin de trabajo, negacin de la vivienda y de vveres que s estn
al alcance de los otros habitantes del territorio dado.
Est recogido en el artculo 6 a) del Estatuto de la Corte Penal Internacional y,
adems de los elementos comunes ya analizados, requiere, como elemento
especfico, la matanza de miembros del grupo, esto es, que el autor haya dado
muerte a una o ms personas tal como se interpreta en los Elementos del
Crimen. La expresin dado muerte, se agrega, es intercambiable con la
expresin causado la muerte.

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La "matanza de miembros del grupo como un medio por el cual se comete el
delito de genocidio, parece excluir -segn algunos- la muerte de uno slo de los
integrantes del grupo, pues "asesinato" (killing; muerte) no puede ser equivalente
a "matanza".
El acto de matar(matanza) es ms amplio que asesinar (homicidio calificado
en nuestro sistema), Otra cosa es cuando el asesinato, por ejemplo de un
palestino, es parte de un plan tendente a destruir parcial o totalmente el grupo
humano racial o religioso al que pertenece, pues aqu s se tipificara el
genocidio.
Hemos visto anteriormente que basta con que haya una sola muerte para que se
produzca el genocidio en su modalidad de delito consumado, con tal que se
cumpla el elemento subjetivo en el autor.
Genocidio Biolgico: Incluye actos que tienden a evitar o restringir los
nacimientos dentro del grupo.
Restriccin de nacimientos mediante:
- Esterilizacin y/o aborto compulsivo; o
- Segregacin de los sexos; u
- Obstculos al matrimonio.
En el artculo 6 d) del Estatuto de la Corte Penal, se consagra esta figura, que
requiere como elemento especfico, que el autor haya impuesto ciertas medidas
contra una o ms personas destinadas a impedir nacimientos en el seno del
grupo.
Sobre este particular, se sostiene que en cuanto a las medidas destinadas a
impedir los nacimientos en el seno de un grupo, y el traslado por la fuerza de
nios de un grupo a otro grupo, formas estas del llamado "genocidio biolgico",

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son medios indirectos, pero cuyo objetivo es la destruccin total o parcial del
grupo como tal. En el fondo hay una cierta similitud entre los nacimientos por
esterilizacin o prcticas abortivas sistemticas, y el traslado forzoso de los
nios a otros lugares inmediatamente despus de su nacimiento. Se podra
plantear el problema de si la intencin es impedir los nacimientos en todo el
grupo o slo en parte. Aunque esta norma no habla de restringir sino de impedir,
puede admitirse que la intencin del impedimento parcial es suficiente, ya que
requerir la prevencin total estara en conflicto con la definicin del genocidio
como relativo no slo a un grupo entero sino tambin a una parte del mismo.
Genocidio Cultural: Incluye conductas orientadas a la neutralizacin o
destruccin de las caractersticas particulares que otorgan una singularidad al
grupo y su cultura.
Destruccin de las caractersticas especficas del grupo mediante:
- Traslado forzado de nios a otro grupo humano; o
- Exilio forzado y sistemtico de individuos que representan la cultura de un
grupo; o
- Prohibicin del uso del idioma nacional an en las relaciones privadas; o
- Destruccin sistemtica de libros impresos en el idioma nacional o de obras
religiosas o prohibicin de nuevas publicaciones; o
- Destruccin sistemtica de monumentos histricos o religiosos o su destino a
usos extraos, destruccin o dispersin de documentos y objetos de valor
histrico, artstico o religioso y de objetos utilizados para el culto.


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ESTRUCTURA PENAL DEL GENOCIDIO

La nocin de delito, esto es, toda conducta (accin u omisin) tpica, antijurdica y
culpable ser el punto de partida de nuestro anlisis. Hemos dicho que delito o
crimen segn el derecho internacional es una ofensa grave contra las leyes de las
naciones, por la cual el perpetrador individual merece ser castigado, es toda
conducta que, infringiendo una norma internacional, lesiona o pone en peligro
bienes jurdicos pertenecientes al orden jurdico internacional.
En el contexto del estudio del delito de genocidio como crimen de derecho
internacional, denominaremos, para los efectos del anlisis de su estructura,
concepto legal de genocidio a aquel consagrado en artculo 6 del Estatuto de
Roma de la Corte Penal Internacional de 1998, recogido de la Convencin de 1948 y
que se encuentra en forma idntica, en los artculos 4 y 2del Estatuto del Tribunal
Penal Internacional para la ex Yugoslavia y Rwanda, de 1993 y 1995,
respectivamente.
El genocidio presenta algunas caractersticas esenciales:
- Es un delito o crimen de carcter internacional.
- Que implica la mayor gravedad ya que viola textos internacionales que protegen
a lapersona humana;
- Es cometido en tiempos de paz;
- Es un delito comn y, por tanto, extraditable;
- Es un delito individual en cuanto a su comisin.
- De competencia de un Tribunal Penal Internacional en forma complementaria a
lasjurisdicciones nacionales.

A pesar de la existencia de dicho concepto legal de genocidio contenido en los
instrumentos de derecho internacional ya mencionados, es posible advertir que las
interpretaciones de su sentido y alcance siguen siendo varias. A pesar de la

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existencia de un concepto legal unvoco de genocidio, este se ve alterado en la
elaboracin jurisprudencial y doctrinal.
As, tal como hemos dicho, por genocidio entendemos el conjunto de actos u
omisiones que causen a los miembros de un grupo nacional, tnico, racial o
religioso, la muerte, lesiones fsicas o psquicas de carcter grave, o los
sometan a condiciones de existencia conducentes a su destruccin fsica, total
o parcial, como asimismo que procuren impedirlos nacimientos en el seno del
grupo o que signifiquen el traslado por fuerza de nios del grupo a otro grupo,
realizados con la intencin especfica de destruir, total o parcialmente dicho
grupo como tal.
Revisaremos los aspectos del delito de genocidio a la luz de la ciencia penal
aplicada a esta figura en particular, y en especial, algunas de las consideraciones
ms problemticas en cuanto a interpretacin se refiere.

EL GENOCIDIO CON RELACIN A LOS DELITOS CONTRA LA
HUMANIDAD.

Un aspecto discutido en doctrina se refiere a la pertenencia o independencia del
delito de genocidio a la categora de los delitos de lesa humanidad. Sobre este
aspecto se ha dicho que el genocidio constituye tan slo una especie o una
modalidad agravada del gnero de los crmenes de lesa humanidad.
En primer lugar, cabe sealar que en la actualidad no hay una definicin aceptada
pacficamente en el derecho internacional de crmenes de lesa humanidad.
Sobre la base del Estatuto de 8 de Agosto de 1945 se elabora la teora que dota a
los crmenes contra la humanidad de la independencia de la que carecan, respecto
de los crmenes de guerra, en momentos anteriores. Sin embargo, esta
independencia no lleva a la depuracin total del trmino crimen contra la
humanidad. En 1945, en el marco del Estatuto del Tribunal Militar Internacional de

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Nremberg se tipifica este delito, pero en l se contienen conductas tpicas de lo que
hoy denominamos genocidio: muerte, exterminacin, deportacin y otros actos
inhumanos, persecucin de dicha poblacin por motivos polticos, raciales o
religiosos. Lo que en 1945, era desde el punto de vista actual, una mezcla de
conductas genocidas y ataques contra la humanidad, se va a concretar ahora en
acciones contra bienes jurdicos individuales fundamentales (vida, salud, libertad),
cometidas, tanto en tiempo de paz como de guerra, como parte de un ataque
generalizado o sistemtico realizado con la participacin o tolerancia del poder
poltico de iure o de facto.
Adems del Estatuto del Tribunal de Nremberg y el de Tokio, el Estatuto de la Corte
Penal Internacional tipifica los crmenes de lesa humanidad en su artculo 7, el que
establece: 1. A los efectos del presente Estatuto, se entender por "crimen de lesa
humanidad" cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un
ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de
dicho ataque:
a) Asesinato;
b) Exterminio;
c) Esclavitud;
d) Deportacin o traslado forzoso de poblacin;
e) Encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas
fundamentales de derecho internacional;
f) Tortura;
g) Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin
forzada u otros abusos sexuales de gravedad comparable;
h) Persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos
polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el
prrafo 3, u otros motivos universalmente reconocidos como inaceptables con

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arreglo al derecho internacional, en conexin con cualquier acto mencionado en el
presente prrafo o con cualquier crimen de la competencia de la Corte;
i) Desaparicin forzada de personas;
j) El crimen de apartheid;
k) Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes
sufrimientos o atenten gravemente contrala integridad fsica o la salud mental o
fsica.
Si considerramos las figuras establecidas en las letras h) y k), es posible concluir
que en ellas encontramos los delitos de lesa humanidad genricos o si, se prefiere,
la figura residual de delito de lesa humanidad, cuya especie, atendiendo a una
especial consideracin del dolo especial como asimismo de la identidad del grupo
especfico digno de proteccin, es precisamente, el delito de genocidio.
La especfica consideracin de dolo especial dice referencia con la exigencia de la
intencin en el agresor, en el caso del genocidio, de destruir, total o parcialmente, un
grupo especfico. En el delito de lesa humanidad se requiere tan slo la existencia
de cualquier motivo universalmente reconocido como inaceptable con arreglo al
derecho internacional, no el propsito especfico de destruccin del grupo, propio del
delito de genocidio.
Recordemos que genocidio es cualquiera de una serie de actos cuya comisin tiene
por objeto la destruccin total o parcial de ciertos grupos de personas. Es esta
intencin lo que distingue el genocidio de otros crmenes de lesa humanidad.
Por otro lado, entre los grupos protegidos, el genocidio excluye de su enumeracin a
los grupos polticos, culturales, y los de gnero (masculino y femenino), todos
objetos de expresa proteccin de los crmenes de lesa humanidad como delito
internacional. Adems es preciso mencionar que es una enumeracin abierta, en el
caso del delito de lesa humanidad, a cualquier grupo o colectividad con identidad
propia.

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As, actualmente podra sostenerse la independencia de las figuras del crimen de
lesa humanidad y genocidio. Por otro lado, se relacionan estas figuras sin
embargo como delitos internacionales, o an ms, es posible vincularlos a partir de
la consideracin del genocidio como una figura agravada y especfica de delito de
lesa humanidad, utilizando para distinguirlos los dos siguientes criterios:
1. Dolo especial.
- Crimen de Lesa Humanidad - Persecucin de un grupo o colectividad con
identidad propia fundada en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos,
culturales, religiosos, de gnero, u otros motivos universalmente reconocidos
como inaceptables con arreglo al derecho internacional.
- Genocidio - Intencin especfica de destruir total o parcialmente a un grupo
nacional, tnico, racial o religioso como tal.
2. Grupos protegidos:
- Crimen de Lesa Humanidad - Cualquier grupo o colectividad.
- Genocidio - Grupo nacional, tnico, racial o religioso.

BIEN JURDICO PROTEGIDO

Se sostiene que el aspecto ms interesante del genocidio desde el punto de vista
normativo es que se trata de un tipo penal que no protege, como a veces se cree, el
bien jurdico de la vida.
En palabras de la pensadora alemana Hannah Arndt, el genocidio constituye el
crimen de los crmenes porque pretende destruir la caracterstica clave de la
condicin humana, que es la diversidad.
Se tratara de la existencia de un determinado grupo, nacional, tnico, racial o
religioso, como tal. Por tratarse de un bien jurdico internacional, la intervencin del

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Derecho Internacional para su proteccin se producira cuando lo previsto en las
legislaciones nacionales fuese insuficiente.
El crimen de genocidio no se identifica con la idea de una matanza colectiva. Lo
protegido en la figura del genocidio es la existencia del grupo, y la lesin de dicho
bien consiste en destruccin de grupo "como tal".

TIPICIDAD

El tipo penal puede definirse como la descripcin legal de la conducta prohibida u
ordenada por una norma. En cambio, la tipicidad es la cualidad del hecho concreto
en cuanto a subsumirse en la descripcin legal. El estudio de la tipicidad implica un
proceso de subsuncin del complejo real (hechos) en la descripcin abstracta y
general del tipo legal.
La subsuncin es precisamente la adecuacin de la conducta (hecho de la realidad)
con la descripcin legal (la descripcin abstracta hecha por el legislador).En rigor, no
son los delitos los que se adecuan tpicamente, sino las conductas concretas
realizadas por los particulares.

ELEMENTOS TPICOS COMUNES A LAS FIGURAS DE GENOCIDIO.

Es posible rescatar algunos elementos comunes a cada una de las figuras de
genocidio en cuanto a su tipicidad, los que pasamos a analizar a continuacin.
ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL TIPO
Comisin Dolosa
En cuanto a los elementos subjetivos (mens rea) del tipo de genocidio, en primer
lugar debemos precisar que el Estatuto de la Corte Penal Internacional
contempla la existencia de dolo en el autor como exigencia tpica en cada uno de

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los crmenes de su competencia. Esto es, los crmenes establecidos en el
Estatuto deber ser cometidos con intencin y conocimiento.
Seala su artculo 30: Elemento de intencionalidad Salvo disposicin en
contrario, una persona ser penalmente responsable y podr ser penada por un
crimen de la competencia de la Corte nicamente si acta con intencin y
conocimiento de los elementos materiales del crimen.
A los efectos del presente artculo, se entiende que acta intencionalmente
quien: En relacin con una conducta, se propone incurrir en ella; En relacin con
una consecuencia, se propone causarla o es consciente de que se producir en
el curso normal de los acontecimientos. A los efectos del presente artculo, por
"conocimiento" se entiende la conciencia de que existe una circunstancia o se va
a producir una consecuencia en el curso normal de los acontecimientos.
Las palabras "a sabiendas" y "con conocimiento" se entendern en el mismo
sentido. En los Elementos del Crimen se corrobora lo anterior, pues como lo
seala el artculo, salvo disposicin en contrario una persona ser penalmente
responsable y podr ser penada por un crimen de la competencia de la Corte
nicamente si los elementos materiales del crimen se realizaron con intencin y
conocimiento. Cuando no se hace referencia en los elementos de los crmenes a
un elemento de intencionalidad para una conducta, consecuencia o circunstancia
indicada, se entender aplicable el elemento de intencionalidad que corresponda
segn el artculo 30, esto es, la intencin, el conocimiento o ambos. Se indica
adems que la existencia de la intencin y el conocimiento puede inferirse de
los hechos y las circunstancias del caso.
Para la determinacin de la intencin se distingue si debe referirse al
comportamiento incriminado o a la consecuencia provocada. En el primer caso,
la persona en cuestin debe querer el comportamiento. En el ltimo caso, debe
querer causar el resultado o ser consciente de que se producir segn un curso
normal de los acontecimientos. De modo anlogo, por saber o conocimiento se

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entender la conciencia de que existe una circunstancia o de que se producir el
resultado segn un curso normal de los acontecimientos.
En segundo lugar, el crimen de genocidio, se distingue de los otros crmenes por
un "dolo especial", entendido como "elemento constitutivo del crimen que exige
que el criminal haya claramente buscado provocar el resultado incriminado", y
que comprende como tal, la existencia de la intencin en el agresor de destruir
total o parcialmente a un grupo especfico, nacional, tnico, racial o religioso.
Para que se cumpla el tipo de genocidio, ha de concurrir simultneamente el
dolo y el momento anmico integrante del elemento subjetivo del injusto, esto es,
que el autor haya tenido la intencin de destruir, total o parcialmente, a ese
grupo nacional, tnico, racial o religioso como tal. Si faltase alguno de estos
componentes no se apreciara la existencia del injusto.
El fin no tiene que ser necesariamente la destruccin total del grupo. As, el
genocidio no est caracterizado necesariamente por la intencin de destruir a un
grupo entero; basta con que el propsito sea eliminar porciones de la poblacin
marcadas por rasgos especficos raciales, religiosos, nacionales o tnicos. Debe
subrayarse que la posibilidad de que la intencin criminal abarque la destruccin
de todo el grupo o slo una parte del mismo, debe ser interpretada en el "sentido
de que basta que se limite a la destruccin de un subgrupo dentro de una raza,
etnia, nacionalidad o religin", como por ejemplo los musulmanes de Bosnia-
Herzegovina. Es cierto que el "subgrupo" deber tener una determinada entidad
numrica, pero esta determinacin precisa "de qu subgrupo se considera
suficientemente amplio para que el ataque contra el mismo constituya
genocidio", es algo cuya solucin ltima solamente puede estar a cargo de los
jueces penales competentes en la materia.
Tratndose de la cuestin de saber cmo se puede determinar la intencin
especfica de la gente, la Sala de primera instancia del Tribunal Penal
Internacional para Rwanda considera quela intencin es un factor de orden
psicolgico difcil, o incluso imposible, de poder aprender.

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Esta es la razn por la cual, a falta de una confesin por parte del acusado, su
intencin puede ser deducida de un cierto nmero de hechos. Por ejemplo, la
Sala estima que es posible deducir la intencin genocida prevaleciente en la
comisin de un acto particular incriminado, del conjunto de actos y proclamas del
acusado, o tambin del contexto general en que se perpetraron otros actos del
acusado, o incluso del contexto general de realizacin de otros actos
reprensibles, sistemticamente dirigidos contra el mismo grupo, y ya sea que
estos otros actos fuesen cometidos por la misma u otras personas o agentes.
Otros factores, tales como la escala de las atrocidades cometidas, su carcter
general en una regin o en un pas, o incluso el hecho de escoger de manera
deliberada y sistemtica a las vctimas, en razn de su pertenencia a un grupo
en particular, al mismo tiempo que excluyen dolos miembros de otros grupos,
pueden igualmente permitir a la Sala el deducir una intencin genocida.
Comisin Culposa.
En el caso de la comisin imprudente del delito estudiado, la doctrina mayoritaria
establece que esto es imposible, bsicamente por los medios comisivos y las
exigentes consideraciones subjetivas del tipo del crimen de genocidio. Sin
embargo, lo acertado en esta materia es advertir lo dispuesto en el artculo 28
del Estatuto de la Corte Penal Internacional, en el sentido de reconocer la
posibilidad de comisin por omisin en el crimen de genocidio.
De hecho, en esta norma se recoge la doctrina de la command responsability. Al
Comandante militar (de hecho) se le imputan los crmenes de grupos que estn
bajo su control efectivo que se hayan cometido como consecuencia de la falta de
desempeo de este control, cuando saba o hubiera debido saber que sus
fuerzas cometan tales delitos y omiti emprender cualesquiera de las medidas
necesarias y razonables para prevenir la comisin, impedirla o someter la
cuestin a la investigacin de los cargos competentes. Se introduce, de esta
manera, una medida de imprudencia, en tanto que ya la posibilidad de
conocimiento o el simple deber conocer de los crmenes de los subordinados
redunda en reproche para el jefe militar. Adems, la responsabilidad de

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cualquiera de otros superiores (civiles) se diferencia de ello, desde una
perspectiva subjetiva, en que se exige una especie de imprudencia consciente
en el sentido de criterio tradicional, por tanto, ms que la simple imprudencia.

ELEMENTOS OBJETIVOS DEL TIPO
Sujeto Activo.
Es sujeto activo quien lleva a cabo la actividad descrita en el tipo legal. Sobre este
punto, preliminarmente debemos precisar que el crimen de genocidio es de
carcter individual en cuanto a la titularidad activa de su comisin, y que no
implica en caso alguno, la responsabilidad del Estado. Adems, no existe excusa
vlida alguna por la investidura o el cargo que detente el sujeto activo.
En el caso de la intervencin del Estado la posible responsabilidad de ste ha
sido objeto de discusin doctrinal. Sin embargo, es aceptado generalmente que
en caso de intervencin del Estado o de organizaciones con carcter delictivo,
ser en los representantes de las mismas o en los que acten en su nombre,
sobre los que recaiga la responsabilidad individual.
Dicho principio est consagrado expresamente en el Estatuto de la Corte Penal
Internacional, pues establece en su artculo 25, la responsabilidad penal
individual: 1. De conformidad con el presente Estatuto, la Corte tendr
competencia respecto de las personas naturales.2. Quien cometa un crimen de la
competencia de la Corte ser responsable individualmente y podr ser penado de
conformidad con el presente Estatuto.
Adems, en la misma norma se excluye por completo la posibilidad de perseguir
algn tipo de responsabilidad del Estado: Nada de lo dispuesto en el presente
Estatuto respecto de la responsabilidad penal de las personas naturales afectar
a la responsabilidad del Estado conforme al derecho internacional.
La responsabilidad penal de las personas jurdicas fue finalmente rechazada en el
Estatuto de la Corte Penal Internacional - a pesar de la limitacin a los rganos de

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direccin de empresas privadas - por las razones siguientes: su reconocimiento
se hubiera apartado de la responsabilidad individual del autor, as como hubiera
puesto, y en consecuencia exigido demasiado, a la Corte frente a problemas de
prueba insalvables; por lo dems, la responsabilidad de las personas jurdicas ni
se reconoce universalmente ni existen reglas de imputacin consensuadas.
Toda persona que haya cometido genocidio puede ser juzgada por ello,
cualquiera que sea su cargo. Es decir, que se considera culpable no slo al jefe
de Estado o al ministro que haya planeado u ordenado el acto, sino tambin a
quien lo haya cometido, sea un simple soldado o un ciudadano de a pie.
El artculo 27 del Estatuto de la Corte Penal Internacional establece el principio de
la improcedencia del cargo oficial en los siguientes trminos:
1. El presente Estatuto ser aplicable por igual a todos sin distincin alguna
basada en el cargo oficial. En particular, el cargo oficial de una persona, sea Jefe
de Estado o de Gobierno, miembro de un gobierno o parlamento, representante
elegido o funcionario de gobierno, en ningn caso la eximir de responsabilidad
penal ni constituir per se motivo para reducir la pena.
2. Las inmunidades y las normas de procedimiento especiales que conlleve el
cargo oficial de una persona, con arreglo al derecho interno o al derecho
internacional, no obstarn para que la Corte ejerza su competencia sobre ella.
Ya la Convencin de 1948 se refera a personas culpables de genocidio (art. V)
o las personas que hayan cometido genocidio o cualquiera de los otros actos
enumerados en el artculo III, sern castigadas, ya se trate de gobernantes,
funcionarios o particulares. Vemos que se prescinde de la inmunidad y
privilegios, equiparando estos ltimos, los funcionarios pblicos, a los particulares.
Ahondaremos en las consideraciones del sujeto activo ms adelante, precisando
las modalidades de comisin, a propsito del apartado sobre autora y
participacin.
Sujeto Pasivo.

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Es el destinatario de la proteccin del bien jurdico, el titular del bien jurdico
protegido; es decir el conjunto de personas que forman el grupo cuya existencia
se ataca. Donde se presentan problemas de interpretacin y de asignacin de
significado, es en el delineamiento del sujeto pluripersonal o colectivo que es
sujeto pasivo del obrar criminoso.
En este caso sujeto pasivo y objeto material no son uno. Mientras que el primero
hace referencia al grupo; el segundo se concreta en la persona individual sobre la
que se produce el resultado tpico. Todo miembro de un grupo nacional, tnico,
racial o religioso puede ser vctima de genocidio. El acto debe estar dirigido hacia
la destruccin de un grupo. Los grupos se componen de individuos y, por
consiguiente, en ltimo anlisis, la accin destructiva debe estar dirigida contra los
individuos. Sin embargo, estos individuos son importantes no per se sino slo
como miembros del grupo al cual pertenecen.
Los grupos protegidos, tal y como se recogi en la Convencin de 1948, son los
nacionales, raciales, tnicos y religiosos; pero estos varan a tenor de las
legislaciones nacionales. La definicin legal de genocidio, desde la Convencin de
1948 como asimismo el Estatuto de Roma, no incluye los grupos sociales o
polticos en la definicin de vctimas potenciales.
El texto original de la Resolucin 96 de 1946 de la Asamblea General incluy la
destruccin de grupos polticos en la definicin de genocidio. Inicialmente102, la
Sexta Comisin haba decidido mantener los grupos polticos entre los protegidos
por la Convencin. Estos grupos fueron luego omitidos en base a una propuesta
conjunta de Irn, Egipto y Uruguay, al ser discutido el informe de la Comisin
Redactora en la Sexta Comisin, por 22 votos contra 6, con 12 abstenciones.
Finalmente, la Sexta Comisin excluy a los grupos polticos en atencin a que
los grupos polticos no son bastante estables, que su inclusin sera un serio
obstculo a la ratificacin de la Convencin por una gran cantidad de Estados y
que la inclusin de los grupos polticos podra permitir a alguna autoridad
internacional intervenir en las contiendas domsticas de un pas e introducir a las
Naciones Unidas en las luchas polticas internas de aquel.

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Los grupos polticos fueron, por tanto, excluidos para facilitar la ratificacin del
Convenio de genocidio por un amplio nmero de Estados, algunos de los cuales
se encontraban inmersos en violentas luchas polticas. En cambio, la Sexta
Comisin agreg los grupos tnicos a los nacionales y raciales a fin de evitar
una posible interpretacin de nacional como equivalente a poltico.
El problema de la necesidad de la inclusin de los grupos religiosos fue planteado
en una sugestin de la Unin Sovitica de usar el trmino religioso entre
corchetes, despus de nacional, porque si el genocidio era cometido por un
motivo religioso, ese motivo estaba siempre relacionado con otros de carcter
nacional o racial, propuesta que fue finalmente rechazada por 40 votos contra 5,
con una abstencin.
Durante la redaccin de la Convencin, la preocupacin, segn algunos autores,
fue evitar el recurso a polticas de exterminacin planeadas y ejecutadas por el
gobierno alemn nazi que apunt a una comunidad especfica distinguible por
atributos relativamente inmutables y estables. De all que la Convencin no
proteja a los grupos polticos, y no se aplicar, por ejemplo, al supuesto de
derrocamientos de gobiernos por parte de movimientos polticos disidentes, salvo
que involucre la cuestin de caractersticas tales como raza, religin y etnia.
Alguien podra cuestionar si existe una diferencia real entre muertes cometidas
por agentes gubernamentales y motivadas polticamente, y muertes dirigidas a un
grupo nacional especfico, tnico, racial o religioso, ya que en ambos casos el
individuo est simplemente muerto y el grupo tal vez amenazado en forma
anloga. Sin embargo, la comunidad internacional reconoce que el ataque
sistemtico a un grupo sobre la base de la nacionalidad, etnia, raza o religin,
tiende a acarrear un potencial mucho mayor para violaciones masivas, por la
mera razn de que las vctimas intentadas pueden individualizarse del resto de la
poblacin con particular facilidad, debido a su diferencia relativamente inmutable.
Dada esta especial vulnerabilidad, se garantiza entonces el proveer a tales grupos
de proteccin especfica (una preocupacin que la definicin legal de genocidio
refleja en forma apropiada).

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No obstante, muchos de los actos cometidos contra miembros de tales grupos
seran de la competencia de la Corte en tanto que crmenes de lesa humanidad si
se cometieran de manera generalizada o sistemtica y de conformidad con la
poltica de un Estado o una organizacin. Ello en conformidad al carcter de figura
residual del crimen de lesa humanidad propuesto en esta obra.
Un aspecto que resulta relevante en este punto es la determinacin de quin es el
que calificado identifica al grupo; y sobre el particular, se ha propuesto quien
constituye o categoriza al grupo sobre el que recae el obrar genocida, es el
represor. Sin embargo, se ha utilizado este argumento con el fin de tratar de
ampliar la enunciacin taxativa de los grupos protegidos, bajo la premisa que el
nico que podra definir la identidad del grupo sera el opresor, y por tanto,
resulta, como propuesta de lege ferenda, intil la descripcin de los grupos
protegidos, bastando la enunciacin de grupo como tal, y no su limitacin a ciertas
categoras de grupos.
Se dice que no guarda sentido pretender abarcar o agotar cules son los rubros
que convocan a la represin genocida. Que es intil intentar una definicin,
intensiva o extensiva, de cules son los grupos posibles como sujetos pasivos del
obrar genocida. Que lo que configura el crimen del genocidio es que el represor
defina y decida cmo se integra el colectivo de sujetos, de seres humanos, sobre
los que se ejercer el obrar destructivo, eliminatorio, de aniquilamiento. Es ms,
que el grupo se configure por razones "polticas" nada agregara o quitara a esta
descripcin de la figura del genocidio. Que en efecto, quin puede sostener,
racionalmente, que toda destruccin de un grupo nacional, tnico, racial o
religioso, no est impulsada, fundamentalmente, por razones polticas; o,
inversamente, que las razones polticas no admiten razones nacionales, tnicas,
raciales o religiosas. Decir que existen "razones polticas" establece un necesario
cotejo con el de las llamadas "cuestiones polticas no justiciables", que no es ms
que el central tema de la injusticiabilidad del poder.

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En suma, ms all de las propuestas de lege ferenda para el caso en comento, es
claro que al tenor de la interpretacin del tipo legal de genocidio, ste no incluye
los grupos polticos dentro de su campo de proteccin.
Accin.
Recordemos que es accin toda conducta humana exterior evitable. Del requisito
que sea exterior, deducimos que no constituyen delito el simple pensamiento, ni la
mera resolucin delictiva no puesta de manifiesto externamente, ni la simple
disposicin de nimo. Es el principio bsico de que no se castigan los meros
pensamientos o ideas. Que sea evitable apunta al hecho de que el sujeto debe
haber tenido la posibilidad de abstenerse de la conducta y, as, de haber actuado
conforme a derecho. Slo si la conducta era evitable puede afirmarse respecto de
ella el poder de autodeterminacin del sujeto y que corresponde a un fin
determinado por l mismo, lo que constituye la esencia de toda accin.
Al delito de genocidio podramos encuadrarlo dentro de los delitos de
consumacin anticipada en su modalidad de resultado cortado. Se trata de un
acto completo pero acompaado de un elemento subjetivo adicional al dolo y que
consiste en el nimo de realizar un 2 acto, el cual el sujeto no realiza (no
destruye totalmente al grupo), sino que espera a que se desarrolle. Podemos ver
como la accin genocida incorpora una relacin causal entre la accin y el dao
producido y otra final en el acontecer causal: la destruccin del grupo.
Estaramos hablando de la supra determinacin final del acontecer causal.
Resultado.
La definicin del artculo 6 del Estatuto de la Corte Penal Internacional no
esclarece la cuestin perenne de qu cantidad de personas tiene que ser
asesinada antes de que se califique el hecho como genocidio. Algunos vern esta
omisin como un defecto mayor en trminos del nivel de precisin requerido en
derecho penal. Sin embargo, la pregunta de la cantidad parece formularse sobre
la base de una premisa incorrecta de que tiene que haber por lo menos una
persona muerta antes de que el acto de genocidio se cometa.

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Debera tenerse en mente que la definicin legal de genocidio no puede
equipararse con el uso de la palabra genocidio en el lenguaje coloquial. En otras
palabras, es necesario destruir o intentar destruir a un grupo entero o a una
parte considerable de l para que el acto constituya genocidio? No. Basta con que
el acusado haya intentado destruir a gran nmero de miembros del grupo en una
comunidad particular, como una ciudad o pueblo, debido a la identidad del grupo.
Se ha afirmado, acertadamente, que ni una sola persona tiene que morir para que
se considere cometido un acto de genocidio, debido al hecho de que la definicin
se refiere a cualquiera de los actos extremos que tambin cuentan como actos de
genocidio, a saber, la lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros
del grupo, el sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que
hayan de acarrear su destruccin fsica, total o parcial, las medidas destinadas a
impedir los nacimientos en el seno del grupo y el traslado por fuerza de nios del
grupo a otro grupo, enumeracin lo suficientemente clara y precisa en trminos
jurdico penales.
Esta interpretacin encuadra tambin con el objeto de la Convencin de 1948,
cual es el de prevenir que el genocidio se practique, no slo castigar a sus
autores una vez que el mundo se detuvo y los observ cometerlo.
El trmino en su totalidad o en parte significa que un acto aislado de violencia
racista no constituye genocidio. Deber existir la intencin de eliminar en grandes
cantidades a un grupo, aunque no se logre la destruccin completa de ste. Sin
lugar a dudas, un solo asesinato puede llegar a ser constitutivo de "crimen de
genocidio", pero nica y exclusivamente si se prueba que exista la intencin
especfica de querer destruir "el grupo", ya sea parcial o totalmente. Ahora bien,
esta deduccin se revela harto difcil, si no se acompaa el hecho mismo de otra
serie de circunstancias o "indicadores" que posibiliten precisamente la operacin
lgica susodicha.
Por otro lado, se puede imaginar que los jueces de la Corte Penal Internacional
tendrn una saludable dosis de prudencia cuando consideren si acaso un acto

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constituye genocidio en una instancia determinada, dado que el genocidio se
reconoce como un crimen de extrema gravedad.
EL GENOCIDIO EN EL ESTATUTO DE LA CORTE PENAL
INTERNACIONAL

Jurisdiccin y Competencia Sobre Genocidio, La Corte Penal
Internacional
La doctrina penalista define por lo general el Derecho penal como el sector del
ordenamiento jurdico que tiene la funcin de proteger los bienes vitales
fundamentales del individuo y de la comunidad. Estos bienes son elevados por la
proteccin de las normas del Derecho a la categora de bienes jurdicos y la suma
de todos ellos constituye el orden social creado y protegido por el Derecho. Pero
el Derecho penal no protege todos los bienes cuya proteccin ha asumido el
Derecho en general y frente a cualquier forma de agresin sino solamente
aquellos bienes vitales ms importantes frente a las formas ms graves de
agresin. Al ser la consecuencia prevista para la infraccin de sus normas: la
pena, la ms grave que prev el ordenamiento jurdico, se entiende que el
legislador slo debe acudir al Derecho penal cuando sea absolutamente
imprescindible, por resultar insuficientes otras formas de reaccin jurdica menos
graves propias de otros sectores del ordenamiento.
Trasladando esta concepcin del Derecho penal en los ordenamientos internos al
Derecho penal internacional tendremos que, del mismo modo, el Derecho penal
internacional sera el sector del ordenamiento internacional cuya funcin es
proteger, de los bienes vitales que constituyen el orden jurdico internacional,
aquellos que son ms importantes frente a las formas de agresin ms graves.
Es evidente que el orden internacional ofrece la particularidad del protagonismo
de los Estados como principales sujetos del Derecho internacional. Los intereses
del Estado frente a otros Estados, la propia existencia de los Estados, las
relaciones pacficas, la paz internacional, etc. son conceptos aducidos con
frecuencia como objeto de proteccin del Derecho internacional. Sin embargo,

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dicho orden internacional no se limita a las relaciones entre Estados, se trata de
un orden social superior al del Estado pero no consistente exclusivamente en una
comunidad de Estados, puesto que el Estado, en ltimo trmino, no es sino un
instrumento al servicio del individuo y de la sociedad, una forma de organizacin
racional para garantizar los bienes jurdicos. Por ello, la doctrina internacionalista
ms reciente apunta, en la definicin del Derecho internacional pblico, la doble
dimensin del orden internacional: por un lado la Comunidad internacional
compuesta de Estados soberanos y por otro la Comunidad internacional como
grupo social universal con intereses fundamentales propios. El orden social
internacional hace referencia a la humanidad en su conjunto, a aquellos bienes
que son patrimonio de la humanidad, necesarios para su subsistencia como
especie y para su desarrollo.
Lo que legitima la intervencin por la fuerza del Derecho es la creacin y
mantenimiento de un determinado sistema social en beneficio de los individuos
que lo integran. De esta manera el individuo se convierte en la referencia central
en la definicin del concepto de bien jurdico, tambin en el orden internacional.
Por lo tanto podemos concluir que si los bienes jurdicos son aquellas realidades o
pretensiones que son tiles para el individuo y su libre desarrollo en el marco de
un sistema social completo construido con esa finalidad o para el funcionamiento
del sistema mismo podemos afirmar que son bienes jurdicos del orden
internacional la propia existencia de los Estados, la existencia de determinado tipo
de grupos humanos, la paz internacional, pero tambin lo son los bienes jurdicos
individuales fundamentales como la vida humana, la salud individual, la libertad,
etc., pues se trata de bienes sin los cuales no es posible la existencia de ningn
sistema social.
Una vez que hemos demostrado que los bienes jurdicos individuales
fundamentales pueden ser objeto de proteccin por el Derecho penal
internacional se nos plantea un segundo problema: La mera contemplacin de las
figuras de delito tradicionalmente incluidas en el Derecho penal internacional, es
decir, aquellos delitos sobre los que existe una aceptacin generalizada de su

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consideracin como delitos internacionales crmenes contra la paz, crmenes de
guerra, crmenes contra la humanidad y genocidio y que son precisamente los
incluidos en el art. 5 del Estatuto de la CPI, nos lleva en principio a la constatacin
de que en ellos se protegen bienes jurdicos de diversa ndole: unos tienen
carcter colectivo, como la paz internacional, o las relaciones pacficas entre los
Estados, la existencia de distintos grupos humanos, y otros tienen un carcter
individual, es decir, su portador es el individuo, por ejemplo la vida, la integridad
corporal y la salud, la libertad, etc; pero adems podemos comprobar que algunos
de estos bienes jurdicos son privativos del orden internacional, es decir, solo
pueden ser regulados y protegidos por el Derecho internacional, mientras que
respecto de otros, precisamente de los bienes jurdicos individuales
fundamentales, la proteccin internacional convive con la otorgada a los mismos
por los ordenamientos internos. Por eso se nos plantea el problema de cul es la
relacin entre estos dos mbitos de proteccin.
Pues bien, dado que la Comunidad internacional se organiza en Estados
soberanos es preciso concluir que el Derecho penal internacional puede proteger
directamente aquellos bienes jurdicos que son propios nicamente del mbito
internacional -existencia e independencia de los Estados o su convivencia
pacfica, protegidos por las figuras de los crmenes contra la paz-. Pero cuando un
bien jurdico pertenezca tambin al orden estatal, como es el caso de los bienes
jurdicos individuales fundamentales -vida, integridad corporal, salud, libertad-, el
Derecho penal internacional slo podr intervenir si el Derecho estatal no ofrece
una proteccin suficiente.
De este modo podemos concluir que el Derecho penal internacional tiene un
carcter doblemente subsidiario: es subsidiario, como todo Derecho penal, porque
slo debe acudirse a l cuando se consideren insuficientes otras formas de
reaccin jurdica para la proteccin de los bienes jurdicos, y es subsidiario, en
segundo lugar, respecto de estos bienes jurdicos compartidos, porque slo cabe
acudir a l cuando falle la proteccin debida por el ordenamiento jurdico estatal.

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Con ello pasamos a la siguiente cuestin de estudio: cundo se puede decir que
falla la proteccin estatal y una conducta se convierte en delito internacional, es
decir, debe intervenir el Derecho penal internacional, que es lo mismo que
preguntarnos cundo la lesin de bienes jurdicos individuales fundamentales deja
de ser un delito comn para convertirse en un crimen internacional.
La intervencin del Derecho internacional se producir cuando la proteccin de
los bienes jurdicos no puede ser garantizada por los ordenamientos internos, bien
porque son atacados en una situacin especial, como la guerra, que exige la
intervencin del Derecho internacional, y as encontramos los crmenes de guerra,
o bien porque los delitos son cometidos con la participacin o tolerancia del poder
poltico de iure o de facto. Ejemplos del primer supuesto son los crmenes contra
la humanidad cometidos por regmenes totalitarios, en cuyo caso no es posible
confiar en la Administracin de Justicia, como fue el caso de la Dictadura
argentina. Ejemplos del segundo lo constituyen supuestos en que determinadas
facciones rebeldes tienen el control poltico de facto sobre un territorio habiendo
desaparecido la Administracin de Justicia o estando los autores fuera del
alcance de la misma, de lo que puede ser un ejemplo los crmenes contra la
humanidad cometidos por las distintas facciones en el conflicto ruands. Esta
participacin o tolerancia del poder poltico en el delito junto con otros criterios
tambin relacionados con el carcter subsidiario del Derecho penal trasladado al
mbito internacional, -como la realizacin de la conducta en el contexto de un
ataque masivo y sistemtico-, son los que convierten a dicha conducta en delito
internacional.
Una vez demostrada la pertenencia de los bienes jurdicos individuales al orden
internacional y establecidos los criterios mediante los cuales podemos entender
que una lesin de los mismos pasa a constituir un delito internacional vamos a
comprobar cmo estas ideas se reflejan en el Derecho penal internacional, y ms
concretamente en los crmenes contra la humanidad que se van a convertir, en mi
opinin, en las figuras centrales del DPI.


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Los Crmenes Contra la Humanidad como Figura Central del Derecho
Penal Internacional.
El origen de la definicin de los crmenes contra la humanidad en el art. 7 del
ECPI se encuentra en la definicin de los mismos en el Estatuto de Londres de
1950 que sirvi de base para los juicios de Nuremberg, con las modificaciones
que la jurisprudencia relativa a la Segunda Guerra Mundial, los Proyectos de
Cdigo de Crmenes contra la Paz y Seguridad de la Humanidad y los Estatutos
de los Tribunales penales internacionales para la antigua Yugoslavia y Ruanda
(en adelante, TPIY y TPIR, respectivamente), as como las decisiones de estos
tribunales han ido introduciendo.
De lo dispuesto en el art. 6c del Estatuto de Londres y de su aplicacin por el
Tribunal de Nuremberg se puede concluir que la categora de los crmenes contra
la humanidad presentaban en aquel momento los siguientes caracteres:
1- Haban de ser cometidos durante, o en conexin con una guerra.
2- Los actos haban de realizarse contra cualquier poblacin civil, lo que, a
diferencia del Derecho de la Guerra, inclua a los propios nacionales y a los
nacionales de terceros pases.
3- Se trataba de delitos cometidos por personas que actuaban en inters del
Estado.
As se desprende de lo dispuesto en el primer prrafo del art. 6, donde se
establece que el Tribunal tendr competencia para juzgar y castigar los delitos
que a continuacin se enumeran cometidos por personas que actan en inters
de los pases europeos del Eje.

Una parte de la doctrina ha defendido durante largo tiempo, sin embargo, que los
crmenes contra la humanidad deban cometerse adems por determinados
mviles o contra grupos de personas determinados, exigencia que en mi opinin
no puede desprenderse del art. 6c que nicamente exige determinados mviles
para la modalidad de persecucin, y adems su inclusin no puede justificarse

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desde el punto de vista de lo injusto tpico y no tendra sino efectos perturbadores.
La jurisprudencia del Tribunal penal internacional para la Antigua Yugoslavia ha
confirmado la innecesaridad de este requisito. Los mviles del autor son
irrelevantes siempre que su conducta se inserte en la poltica o plan ms amplio,
es decir, que no se trate de un acto aislado. Como veremos ms adelante, tal
exigencia no ha sido finalmente introducida en la definicin de los crmenes contra
la humanidad del Estatuto de la CPI (en adelante, ECPI), a pesar de que alguna
delegacin as lo haba solicitado, y slo se mantiene para las persecuciones,
modalidad en las que s propondr un significado que permita su inclusin como
elemento subjetivo de lo injusto.
El primer cambio que reclam la doctrina de inmediato en el concepto de
crmenes contra la humanidad fue su independencia respecto de la situacin de
guerra. El requisito del nexo con la guerra provena del origen de los crmenes
contra la humanidad, que nacieron como una extensin del Derecho de la guerra
a otras situaciones no comprendidas tradicionalmente en l, y de la necesidad de
afirmar que se estaba aplicando el Derecho internacional vigente, y no crendose
un Derecho nuevo. En realidad ya en la Ley no 10 del Consejo del Control Aliado
de 20 de diciembre de 1945 se prescindi en la descripcin de los crmenes
contra la humanidad (art. II.c) de la exigencia de su conexin con los crmenes de
guerra o con el crimen contra la paz, con lo que toda la jurisprudencia del Tribunal
Militar Internacional dirigida a restringir los crmenes contra la humanidad a los
directamente conectados con la guerra resultaba irrelevante para los tribunales
nacionales, alemanes o extranjeros, que aplicaron esta ley de ocupacin.
Se ha argumentado para explicar esta diferencia que la Ley no 10, como Derecho
de Ocupacin, aplicaba Derecho Interno emanado de las autoridades ocupantes,
al contrario que el Tribunal Militar Internacional que pretenda ser un tribunal
internacional administrando Derecho internacional. Los Principios de Nuremberg
confirmados por la Asamblea General en su Resolucin 95 de 11 dic. 1946,
mantienen, en cambio, en la definicin de los crmenes contra la humanidad la
exigencia de relacin con los crmenes de guerra o el crimen contra la paz, pero el

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requisito desaparece de nuevo en la Convencin de 1968 sobre la
imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y crmenes contra la humanidad.
Debido, en parte, al sentimiento de frustracin que produjo la impunidad de
algunas conductas cometidas con anterioridad al inicio de la guerra, la doctrina
mayoritaria exiga un concepto de crmenes contra la humanidad que permitiese
el castigo de los mismos con independencia de su relacin con otros crmenes de
Derecho Internacional. Sin embargo, este cambio no supona meramente una
extensin del concepto a otras situaciones liberndolo de la difcil prueba de su
relacin con los crmenes contra la paz y los crmenes de guerra. Sacar al crimen
contra la humanidad del contexto blico en el que haba nacido, desvincularlo del
Derecho de la Guerra en el que lo envolvi el proceso de Nuremberg, exiga la
elaboracin de un concepto nuevo, diferente del originario. Se estaba creando,
como advirti el relator especial SPIROPOULOS en el seno de la Comisin de
Derecho Internacional, un delito nuevo. Resulta sorprendente que, a pesar de la
prctica unanimidad en la doctrina sobre la independencia de los crmenes contra
la humanidad respecto de la situacin de guerra, el art. 5 del Estatuto del TPIY
contine vinculndolos a la existencia de un conflicto armado. Adems de
sorprendente, la exigencia es sumamente censurable y por ello la doctrina ha
intentado dar una explicacin a esta regulacin que no suponga un retroceso en
la evolucin del crimen contra la humanidad y el TPIY ha reconocido tambin la
autonoma de la categora de los crmenes contra la humanidad respecto de los
crmenes contra la paz y de los crmenes de guerra, sealando que, a pesar de
ello, la definicin del art. 5 del Estatuto, ms restrictiva que la definicin general
de los crmenes contra la humanidad, exige un nexo con un conflicto armado
(interno o internacional) -requisito que interpreta de una forma muy laxa- para que
dichos crmenes entren en la competencia del Tribunal.
En el mismo sentido se pronunci la Sala de Apelacin en la decisin de 2 de
octubre de 1995 al declarar que es suficiente que los crmenes alegados
estuvieran ntimamente relacionados (closelyrelated) con las hostilidades que
tienen lugar en otras partes de los territorios controlados por las partes en
conflicto. Dicha restriccin no se contempla en el art. 3 del Estatuto para Ruanda,

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ni en ninguno de los proyectos de Cdigo de crmenes contra la paz y seguridad
de la humanidad a partir de 1954, ni ha sido introducida en la definicin de los
crmenes de lesa humanidad del art. 7 del ECPI. El crimen contra la humanidad
en el ECPI es, por lo tanto, un delito independiente de los crmenes contra la paz
y de los crmenes de guerra.
nicamente se exige que los actos se cometan en el contexto de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil, requisito que explicaremos
ms adelante. Pero, por lo que ahora nos interesa, el Informe del Grupo de
Trabajo sobre los elementos del Crimen ha dejado claro que no debe tratarse
necesariamente un ataque militar.
Respecto de cul deba ser el sujeto activo de estos delitos, las opiniones
doctrinales se dividieron desde el nacimiento de esta figura entre quienes exigen
la intervencin o al menos la tolerancia del poder poltico49 y quienes defienden
que el delito no exige un sujeto activo especial, pudiendo ser cometido por
individuos privados50. En favor de la primera postura cabe alegar el propio origen
del concepto de crimen contra la humanidad y la jurisprudencia relativa a la
Segunda Guerra Mundial.

La Corte Penal Internacional.
La Corte Penal Internacional es un tribunal internacional de justicia permanente y
complementario de las jurisdicciones nacionales, que se basa en el principio de
territorialidad, persiguiendo la responsabilidad penal de personas naturales, por
los delitos que se sealan, cometidos a futuro, declarndoselos imprescriptibles.
Su sede se ubica en Holanda, en la ciudad de La Haya.
Al ser permanente, previene que se sigan creando tribunales penales
internacionales ad hoc, como fueron los de Nrenberg o de Tokio, mantenindose
a lo largo del tiempo un tribunal quesea competente para resolver asuntos
ocurridos con posterioridad a su creacin. En cuanto a los delitos que conoce, en
la parte segunda del Estatuto de la Corte Penal Internacional, que trata a cerca de

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la competencia, la admisibilidad y el derecho aplicable, en el artculo 5, se
establecen los crmenes de la competencia de la Corte:
1. La competencia de la Corte se limitar a los crmenes ms graves de
trascendencia para la comunidad internacional en su conjunto. La Corte tendr
competencia, de conformidad con el presente Estatuto, respecto de los siguientes
crmenes:
a) El crimen de genocidio;
b) Los crmenes de lesa humanidad;
c) Los crmenes de guerra;
d) El crimen de agresin.
A continuacin, en el artculo 6, se contempla expresamente el crimen de
genocidio. En los debates sobre esta cuestin en el seno de la Conferencia de
Roma de 1998, y a pesar del precedente Eichmann, demostraron que el "principio
de jurisdiccin universal", segn el cual la competencia penal de una jurisdiccin
nacional se extiende, en principio, a hechos delictivos cometidos fuera de la
competencia interna y con independencia de la nacionalidad de la persona, no
haba adquirido todava carta de naturalizacin en tanto que norma
consuetudinaria de derecho internacional general.
Por tanto, se opt por el establecimiento de una jurisdiccin para la Corte Penal
Internacional de carcter complementaria a las jurisdicciones nacionales.
Proyecto de Ley que Penaliza las Conductas Constitutivas de
Genocidio y los Crmenes de Lesa Humanidad Y de Guerra.
La nocin de crmenes internacionales surge fundamentalmente despus de la
Segunda Guerra Mundial, a raz de la doctrina y los principios establecidos por las
sentencias de los Tribunales de Nuremberg y de Tokio, los que ms tarde fueron
aprobados por una Resolucin de la Asamblea General de las Naciones Unidas,
la que estableci los siguientes crmenes dederecho internacional: El fundamento
terico de estas figuras est en el Ius Cogens, derecho que se encuentra por

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sobre las naciones, que las obliga a la proteccin de los atributos fundamentales
del ser humano y cuyos principios han sido recogidos en numerosos instrumentos
internacionales. Es el caso de la Convencin de Viena, del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos, de los Pactos de Ginebra y de los Estatutos de los
Tribunales Internacionales para la ex Yugoslavia y Ruanda, por nombrar slo
algunos.
Como consecuencia de la relevancia de estos delitos, surge la jurisdiccin
universal, como potestad que se reconoce a los Estados para investigar y juzgar a
travs de sus propios tribunales, a nombre de la comunidad internacional y de
acuerdo a los principios y normas del Derecho Internacional generalmente
aplicables, a las personas sospechosas de haber tenido participacin en la
comisin de delitos graves, que por su naturaleza representan un atentado contra
toda la humanidad.

Estatuto de la Corte Penal de Internacional, Ratificado por Per
El 13 de setiembre del 2001 el congreso de la Repblica del Per aprob el
proyecto de ratificacin del Estatuto de Roma de C.P.I. el nueve de octubre se
publico en el diario Oficial el Peruano el Decreto Supremo por el que se ratifica el
estatuto. Y el 10 de noviembre del 2001 en el marco de la Asamblea General de
la ONU, el presidente Alejandro Toledo depsito el Decreto Supremo que Ratifica
el Estatuto de Roma, convirtindose en el Pas nmero 44 en apoyar formalmente
el establecimiento de la Corte Penal Internacional. En tal Norma en el Articulo N
07 concepta a los delitos de lesa Humanidad como:
Art. 7.- 1. A los efectos del presente Estatuto, se entender por "crimen de lesa
humanidad" cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de
un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con
conocimiento de dicho ataque:
a) Asesinato;
b) Exterminio;

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c) Esclavitud;
d) Deportacin o traslado forzoso de poblacin;
e) Encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de
normas fundamentales de derecho internacional;
f) Tortura;
g) Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado,
esterilizacin forzada o cualquier otra forma de violencia sexual de
gravedad comparable;
h) Persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada
en motivos polticos, raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos,
de gnero definido en el prrafo 3, u otros motivos universalmente
reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en
conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con
cualquier crimen de la competencia de la Corte;
i) Desaparicin forzada de personas;
j) El crimen de apartheid;
k) Otros actos inhumanos de carcter similar que causen
intencionalmente grandes sufrimientos o atenten gravemente contra la
integridad fsica o la salud mental o fsica.

CASOS DE GENOCIDIO EN EL PER
EL CASO COLINA:
Entre la dcada del 80 y la primera parte de la dcada de los noventa se formaron
grupos con respaldo de altos funcionario y autoridades del Estado Peruano los que
tenan la finalidad de llevar graves violaciones a los derechos humanos y crmenes de
Lesa Humanidad y uno de ellos fue el Grupo Colina o tambin llamado Destacamento

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Colina. En su Informe Final de la Comisin de la Verdad y Reconciliacin (CVR) al
referirse al Grupo Colina seal: "segn el anlisis y los testimonios recogidos por
CVR, el llamado Grupo Colina no actu al margen de institucin militar sino que fue un
destacamento orgnico y funcional ubicado durante este gobierno [del ex presidente
Alberto Fujimori] en la estructura del ejercito en la medida que utilizaba los recursos
humanos logsticos de la direccin de Inteligencia del Ejercito (DINTE), del Servicio de
Inteligencia del Ejercito (SIE) y del Servicio de Inteligencia Nacional (SIN).
Por lo tanto, para su constitucin y funcionamiento deba contar con una partida secreta
que cubriera los requerimientos de un contingente militar dedicado en exclusividad a
una actividad ilcita que implico graves violaciones" tambin se conoce que las
acciones realizadas por ste grupo se centraron en ejecuciones extrajudiciales
desapariciones forzadas y actos de tortura, cuyas vctimas fueron civiles; la ejecucin
del periodista Pedro Yauri, la Cantuta, el Santa y la matanza de Barrios Altos. Respecto
al modus operandi del Grupo Colina, la Comisin de la Verdad y Reconciliacin
concluy.
El Grupo Colina utiliz el "terrorismo" como una modalidad de operaciones especiales
de inteligencia, ejerciendo violencia o amenaza de violencia para obtener objetivos,
frecuentemente de naturaleza poltica o ideolgica, a travs de la implementacin del
terror o coaccin, dirigido a influenciar en cierta cantidad de personas por medio de
victimas inmediatas.
En los Barrios Altos, Santa, Pedo Yauri y Cantuta las principales violaciones a los
derechos humanos cometidas por el Grupo Colina fueron contra los derechos a la vida,
la integridad, la libertad y seguridad personal.
Las vctimas eran identificadas y seleccionadas por sus actividades polticas entre
estudiantes, profesores, dirigentes sindicales, periodistas y porque algunas
previamente haban sido detenidas bajo cargos de terrorismo por presuntos vnculos
con Sendero Luminoso o el Movimiento Revolucionario Tpac Amaru. Sin embargo en
ninguno de los casos la Direccin Contra el Terrorismo DINCOTE ni los rganos

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jurisdiccionales lograron comprobar su responsabilidad ni participacin en dichas
organizaciones terroristas.
Su actuacin fue de un escuadrn de la muerte pues en varias oportunidades operaban
premunidos de palas y picos, elementos necesarios para inhumaciones clandestinas en
las cuales adems, se buscaba dificultar al mximo el reconocimiento de los restos con
el uso de cal en la eventualidad de que fueran encontradas las tumbas, como ocurri
en los casos Cantuta y Santa.
En cuanto a las caractersticas de los autores, concurra pluralidad de personas
uniformadas o vestidas de Civil pero claramente identificables como efectivos militares,
quienes actuaban fuertemente armados y en la mayora de los casos usaban gorros,
pasamontaas que les cubran el rostro.
Las vctimas eran detenidas para luego ser ejecutadas o desaparecidas, o ejecutadas
directamente, sin importar la presencia de testigos utilizando armas de fuego con
silenciador. Algunas ejecuciones y desapariciones fueron consumadas
indiscriminadamente, sin tener en cuenta el sexo o la edad llegando incluso a afectar
grupos familiares.
Las vctimas eran previamente doblegadas, se encontraban indefensas y desarmados
bajos el poder de los agentes de inteligencia y muchas haban sido torturadas. Segn
los anlisis y los testimonios recogidos por la CVR, el llamado Grupo Colina no actu al
margen de la Sentencia emitida por la sala Penal Permanente Suprema Presidida por
el Juez Supremo Villa Stein de Grupo Colina.
De la calidad de las victimas.- se tiene de la Sentencia "162. Es decir, dicha poltica del
Estado no era contra la poblacin civil, sino dirigida contra los mandos y delincuentes
terroristas, que no forman parte de la poblacin civil; en consecuencia los delitos
atribuidos a los procesados, tales como asesinatos y lesiones producidas a los
agraviados, vulneraron sus derechos humanos; sin embargo, no configuran el crimen
de lesa humanidad, por no cumplir el requisito".

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Se desprende de ste prrafo que los actos del grupo Colina en los casos de Barrios
Altos, el Santa y Pedro Yauri no pueden ser calificados como crmenes de Lesa
Humanidad, porque estas muertes no forman parte de la Poblacin Civil; pero hasta la
fecha a stas personas nunca se les prob que estuviesen vinculados con grupos
terroristas. Adems el Tribunal constitucional y La Corte Interamericana de Derechos
Humanos han calificado sus acciones como crmenes de Lesa Humanidad,
independientemente de la situacin particular de las vctimas y su pertenencia o no al
grupo terrorista.
Del derecho de defensa de los imputados.- Se tiene de la Sentencia de Villa Stein "de
la revisin de los autos se advierte que, iniciados el proceso Penal en cuestin,
conforme se verifica de la denuncias Fiscales y Auto de Apertura de instruccin, as
como de sus ampliaciones, las conductas imputadas a los encausados se encontraban
subsumidas en los delitos de homicidio calificado, secuestro y asociacin ilcita; siendo
recin en el dictamen acusatorio emitido por el representante del Ministerio Pblico
donde se formul acusacin con los ilcitos antes referidos, alegando que stos
constituyen crmenes de lesa Humanidad; sin tener en consideracin que dicha
naturaleza () no fue materia de denuncia, ni instruccin, siendo recin en la
acusacin en la que se consign, afectando con ello en derecho de defensa ".
Se tiene en el Artculo 349 de NCPP inciso 2 " La acusacin slo puede referirse a
hechos y personas incluidos en la Disposicin de formalizacin de la Investigacin
preparatoria, aunque se efectuare una distinta calificacin jurdica." Con tal acusacin
no se estara vulnerando el derecho de defensa de los Acusados, a menos que se ste
modificando los hechos objeto de acusacin, lo que no es as. Esta interpretacin se
hace conforme al Sistema garantista acusatorio que va encaminado Nuestro Pas.
Si tenemos en consideracin la nueva tendencia de no afectar el derecho de defensa
del Imputado o Acusado por falta de un Imputacin necesaria, se refiere solamente a
los hechos y a las partes; mas no a la calificacin Jurdica. Por tanto el Representante
del Ministerio Pblico deber Exponer los Hechos y las personas incluidas hasta antes
de la Acusacin para no afectar el derecho de Defensa de las Partes, en caso de que

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se aumentara nuevos hechos en la Acusacin o se modifique; sta si perjudicara el
derecho de defensa, lo que no es as en la sentencia cuestionada.
Adems cuando la sala sostiene que los miembros del Grupo colina fueron acusados
sin tener el derecho de defensa por no encontrarse el nomen iuris en la denuncia, ni en
la instruccin, solo se intenta desvirtuar la gravedad de los hechos; pero se advierte
que se denunci y existe un auto Apertorio por los delitos de homicidio calificado,
secuestro y asociacin ilcita los cuales son delitos de Lesa Humanidad, por las
circunstancias analizadas; por lo cual se tiene una Sentencia condenatoria por los
delitos de homicidio calificado y secuestro en los hechos de Barrios Altos, Santa, Pedro
Yauri y la Cantuta que son delitos de Lesa Humanidad.


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CAPITULO III
DESAPARICION FORZADA

ANTECEDENTES HISTRICOS

La desaparicin forzada surgi como una prctica generalizada de los Estados
totalitarios, con el fin de eliminar a disidentes polticos, cuyos antecedentes se
remontan a tcnicas de represin empleadas por Luis XVI, Napolen Bonaparte,
Stalin y Hitler.
La desaparicin forzada es una prctica que se acentu despus de la segunda
guerra mundial ms propiamente en el contexto de la "Guerra Fra" en pases
con regmenes dictatoriales o autoritarios. En Amrica Latina, la desaparicin
forzada se aplic principalmente durante las dictaduras militares o en los
gobiernos que experimentaron procesos de violencia poltica interna, en los aos
sesenta, setenta y ochenta. De hecho la regin del Cono Sur de Amrica Latina,
estuvo convulsionada durante esta etapa, entre los bloques capitalistas y
socialistas, representados por EEUU y la URSS, respectivamente.
El origen de la prctica de la desaparicin forzada de personas en los pases del
Cono Sur, comienza con la "Operacin Cndor". Un sistema secreto de servicios
de inteligencia coordinado entre los pases de las dictaduras del Cono Sur
Argentina, Chile, Brasil, Paraguay, Uruguay y Boliviay la Central de Inteligencia
Americana (CIA), para reprimir a los opositores polticos de las mencionadas
dictaduras. Organizado por la Direccin de Inteligencia Nacional (DINA) de Chile,
en noviembre de 1975. La existencia real de la "Operacin Cndor" fue
descubierta en los archivos policiales de la ciudad de Lambar (Paraguay),
conocidos como los "Archivos del Terror" o "Archivos del Horror", el 22 de
diciembre 1992.
En el Per el inicio de la insurreccin armada coincide con el inicio del gobierno
del Presidente Belaunde Terry. As, el 28 de Julio de 1980 en momentos en que el

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Presidente daba su mensaje al Congreso al asumir su mandato constitucional,
Sendero Luminoso dinamita la primera torre de alta tensin en un paraje de
Chonta, en el departamento de Huancavelica.
En tales circunstancias, frente a los continuos y cada vez ms crecientes
atentados terroristas el 12 de octubre de 1981 mediante Decreto Supremo 026-
81-IN se declara por primera vez el Estado de Emergencia en nuestro pas. En
ese contexto poltico social, desde fines de 1982 con el ingreso de las Fuerzas
Armadas en las zonas declaradas en estado de Emergencia (Ayacucho y
Apurimac) asumiendo el control poltico y militar, por acuerdo del Poder Ejecutivo,
se inici la prctica represiva del secuestro y la detencin- desaparicin de
personas.
Durante el gobierno de Alan Garca Prez quien asumi el poder el 28 de julio de
1985 (luego de un lustro de iniciada la lucha subversiva y cuando 6 provincias de
los andes haban sido declaradas zona de emergencia) las Fuerzas Armadas
basaron su estrategia contrasubversiva al igual que en Guatemala en la doctrina
de Seguridad Nacional, la cual parte de la idea que la lucha antisubversiva debe
enfrentarse militarmente y a cualquier costo[11]En esas circunstancias, pese a los
crecientes y continuos atentados terroristas y a la vigencia del Estado de
Emergencia en casi todo el territorio nacional, el gobierno aprista adopt algunas
medidas institucionales en la lucha contra las violaciones de Derechos Humanos,
en especial la Desaparicin Forzada, entre las que se puede citar el
establecimiento de una Comisin de Paz mediante Resolucin Suprema 221-85-
JUS del 14 de setiembre de 1985, la que tendra como objetivos la bsqueda de
medios para persuadir a quienes recurran a la violencia terrorista para que
volvieran a la democracia y la creacin del Consejo Nacional de Derechos
Humanos en el Ministerio de Justicia mediante Decreto Supremo N 012 86
JUS del 6 de setiembre de 1986, otra medida importante en la lucha contra la
impunidad la constituy la sancin y retiro de los oficiales responsables de las
masacres de Accomarca y Pucayacu. Sin embargo, pese a las medidas
adoptadas, la Desaparicin Forzada de personas continuaba siendo una prctica

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recurrente en la lucha antisubversiva. As en octubre de 1986 tuvo lugar la
segunda visita a nuestro pas por dos miembros del Grupo de Trabajo sobre
Desaparicin Forzada. Durante dicha vista, el Ministro de Justicia reconoci que
haba problemas en cuanto al registro de los internados en centros de detencin,
no obstante neg que la existencia de centros de reclusin fuera de la
competencia del Ministerio de Justicia. Asimismo, el Ministro del Interior expres
dudas en relacin con algunas denuncias sobre Desaparicin Forzada.
La prctica de desaparicin Forzada de personas continu siendo una constante
durante los primeros 6 aos de gobierno del Presidente Fujimori (1990 1996).
Sin embargo, se insisti en la necesidad de encuadrar el anlisis del accionar
subversivo a efectos de realizar un examen ms equilibrado de la situacin de los
Derechos Humanos en el Per. Por otro lado, se dieron a conocer algunas
medidas legislativas como el acceso de los fiscales a las instalaciones militares, la
implementacin de censos sobre Derechos Humanos en los planes de estudios
de la Polica Nacional, entre otras de carcter social y poltico en aras de la
bsqueda de la paz en el pas, aunque todos sabemos que estas medidas en el
gobierno de Fujimori, no fueron ms que acciones que encubran la situacin real
de violacin de derechos humanos, posteriormente conocidas a partir de los
Informes de la CVR y de los Juzgamientos al Grupo Colina.
Un hecho cuestionable durante el gobierno del Presidente Fujimori, que no se
puede dejar de mencionar es la promulgacin de las leyes de Amnista 26479 y
26492, que consagraron la impunidad de las violaciones de Derechos Humanos.
En efecto, la Ley 26479 fue promulgada el 16 de junio de 1995 y en su primer
artculo "concede amnista a los militares, policas y civiles que se encuentren
denunciados, investigados, encausados, procesados o condenados (...) por todos
los hechos derivados u originados con ocasin o como consecuencia de la lucha
contra el terrorismo desde mayo de 1980(...)".
Respecto a las leyes de amnista, la Corte Interamericana de Derechos Humanos
en el caso Loayza Tamayo en su sentencia de reparaciones, seal que "Los
Estados no pueden, para no dar cumplimiento a sus obligaciones internacionales,

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invocar disposiciones existentes en su derecho interno, como lo es en este caso
la Ley de Amnista expedida por el Per, que a juicio de esta Corte, obstaculiza la
investigacin y el acceso a la justicia".
Posteriormente, la Corte Interamericana de Derechos Humanos en su fallo de 14
de marzo de 2001 sobre el caso Chumbipuma Aguirre y otros (Barrios Altos) v.
Per dictamin la incompatibilidad de dichas leyes con el sistema interamericano
de proteccin de los derechos humanos y orden al Estado peruano de declarar
que las mismas carecen de efectos jurdicos. Asimismo, la Ilustre Corte reiter
estas consideraciones en su sentencia de 29 de noviembre de 2006 sobre el caso
La Cantuta v. Per, declarando que lo establecido en el caso Barrios Altos tiene
efectos generales y que, de acuerdo con la jurisprudencia constante del supremo
tribunal interamericano, es contraria a la Convencin Americana de Derechos
Humanos toda ley de amnista que se pretenda aplicar a crmenes de lesa
humanidad, tales como la desaparicin forzada de personas.

DEFINICIONES DE DESAPARICIN FORZADA

La desaparicin forzada de personas ha sido considerada a lo largo de la historia
como un crimen de Estado, una prctica del gobierno o de agentes de ste, con el
objetivo de deshacerse de opositores polticos, eliminar evidencias de asesinatos
y luego negar cualquier informacin sobre el paradero de los desaparecidos. La
persona desparecida es privada legal o ilegalmente de su libertad y se desconoce
su paradero, bien porque se niega la desaparicin por parte de los autores del
hecho o porque no se informa a los interesados del lugar en el que el sujeto se
encuentra.
Segn la Declaracin sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas, aprobada por la Asamblea General de la ONU, en su
resolucin 47/133 de 18 de diciembre de 1992, una desaparicin forzada se
produce cuando "se arreste, detenga o traslade contra su voluntad a las personas,

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o que stas resulten privadas de su libertad de alguna otra forma por agentes
gubernamentales de cualquier sector o nivel, por grupos organizados o por
particulares que actan en nombre del gobierno o con su apoyo directo o
indirecto, su autorizacin o su asentimiento, y que luego se niegan a revelar la
suerte o el paradero de esas personas o a reconocer que estn privadas de la
libertad, sustrayndolas as a la proteccin de la ley".
De la declaracin, puede concluirse que la desaparicin forzada se produce
cuando se dan de manera sucesiva tres hechos:
1. La privacin de la libertad de una persona por agentes del gobierno o
particulares apoyados por ste.
2. La negativa a revelar la suerte o el paradero de la persona retenida o a
reconocer la privacin de la libertad, con lo que se configurara el ocultamiento.
3. La sustraccin de la vctima del amparo legal.
Segn la Convencin Interamericana sobre la Desaparicin Forzada de Personas
aprobada por la Asamblea General de la Organizacin de los Estados
Americanos, una desaparicin forzada es "la privacin de la libertad a una o ms
personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por
personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a
reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la
persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las
garantas procesales pertinentes".
El Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional define la desaparicin
forzada como "el arresto, la detencin o el secuestro de personas por un Estado o
una organizacin poltica, o con su autorizacin, apoyo o conocimiento, seguido
de la negativa a informar sobre la privacin de libertad o a dar informacin sobre
la suerte o el paradero de esas personas, con la intencin de dejarlas fuera del
amparo de la ley por un periodo prolongado".

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Por su parte, la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las
Personas de la Desaparicin Forzada proporciona la siguiente definicin del delito
de desaparicin forzada: "el arresto, la detencin, el secuestro o cualquier otra
forma de privacin de libertad que sean obra de agentes del Estado o por
personas o grupos de personas que actan con la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia del Estado, seguida de la negativa a reconocer dicha privacin de
libertad o del ocultamiento de la suerte o el paradero de la persona desaparecida,
sustrayndola a la proteccin de la ley"
Para Amnista Internacional, se configura el delito de desaparicin forzada
cuando:" Las autoridades niegan haber privado de la libertad a la vctima,
ocultando de este modo su suerte y su paradero (...). Los desaparecidos son
personas privadas de la libertad por agentes del Estado, de las que se oculta el
paradero y suerte y se niega la privacin de la libertad".
En el Per, la CVR, entiende por desaparicin forzada de personas "la
desaparicin y privacin de libertad de una o ms personas cometida por agentes
del Estado o por quienes acten con su autorizacin, apoyo o tolerancia, as como
por particulares o miembros de organizaciones subversivas. Dicho acto es
seguido por la falta de informacin o la negativa a reconocer la privacin de
libertad o de informar sobre el paradero de la persona. Tal ausencia de
informacin o negativa impide el ejercicio de los recursos legales y de los
mecanismos procesales pertinentes. sta definicin comprende a las vctimas
cuyo paradero contina desconocido, tambin a aquellas cuyos restos fueron
encontrados y aquellas que recuperaron su libertad". Asimismo, la Comisin
considera dentro de la prctica de desaparicin forzada a las desapariciones
temporales, es decir, a las perpetradas contra personas que luego pudieran haber
reaparecido, ya sean vivas o ya sea muertas.


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LA DESAPARICIN FORZADA COMO CRIMEN DE LESA HUMANIDAD

El concepto de delito de lesa humanidad o delito contra la humanidad, tiene su
origen en el artculo 6 del Estatuto del Tribunal de Nuremberg, y alude a actos
inhumanos como el asesinato, el exterminio u otros anlogos, cometidos contra
una poblacin civil, as como la persecucin por motivos polticos, raciales o
religiosos; y todo ello al margen de que esto se presente dentro de una guerra o
sin que ella exista.
El Estatuto del Tribunal de Nuremberg distingui tres clases de crmenes de
carcter internacional: Los crmenes de guerra, los crmenes contra la paz y los
crmenes de lesa humanidad.
Actualmente, conforme lo seala CANO LOPEZ, el concepto de delito de lesa
humanidad goza de consenso en el mbito doctrinario y con l se hace alusin a
los atentados contra los bienes jurdicos individuales fundamentales cometidos
como parte de un ataque generalizado o sistemtico realizado con la participacin
o tolerancia del poder poltico de iure o de facto. A partir de esta definicin, se
podra concluir que el delito de lesa humanidad se erige sobre la base de dos
elementos: a) la sistematicidad o generalidad con la que se realizan los actos; y,
b) la tolerancia, participacin o aquiescencia del poder pblico.
La Declaracin de las Naciones Unidas y la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada, han catalogado el delito estudiado como un crimen de lesa
humanidad e igualmente as lo ha reconocido la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, En el mismo sentido se ha manifestado la doctrina.
El Prembulo de la Convencin mencionada en el prrafo anterior, consagra en
los siguientes trminos como crimen de lesa humanidad a la desaparicin
forzada: "Reafirmando que la prctica sistemtica de la desaparicin forzada de
personas constituye un crimen de lesa humanidad".
Se establece en la Convencin una condicin para dar sta calificacin a la
conducta punible que se estudia cual es, que sea sistemtica, es decir, que sea

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parte de una poltica organizada del gobierno, encaminada a la desaparicin de
personas.
Conforme a la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada, calificar
ste delito como crimen de lesa humanidad otorga al mismo una serie de
caractersticas:
a) Jurisdiccin universal: Es una excepcin a la soberana de cada uno de los
Estados e implica el derecho a ejercer jurisdiccin con relacin a ciertos delitos
considerados de inters de toda la humanidad independientemente del lugar en
que se haya cometido la conducta y de la nacionalidad del autor. Presupone que
todo Estado tiene inters en perseguir y condenar a los autores de crmenes
repudiados por la comunidad internacional en su conjunto.
b) Deber de extraditar: Los Estados se ven en la obligacin de extraditar a los
responsables de crmenes internacionales o a juzgarlos de acuerdo a la
legislacin penal interna.
c) No es posible el otorgamiento del asilo poltico: los crmenes de carcter
internacional estn excluidos de la categora de delitos polticos y sus
responsables no pueden beneficiarse por el asilo en otros pases dada la
gravedad de la conducta. Es obligacin de los Estados no otorgar ste tipo de
privilegio y ello se ha establecido en instrumentos internacionales como la
Convencin sobre el Estatuto de Refugiados adoptada en 1951.
d) No puede considerarse como un delito poltico: Un crimen de lesa humanidad
constituye una ofensa contra todo el gnero humano, un delito que por su
gravedad afecta a toda la especie y por ello no puede considerarse como un
simple atentado a un rgimen poltico imperante en determinado momento y sitio
geogrfico.
e) Imprescriptibilidad de los crmenes de lesa humanidad: El trmino de
prescripcin compete en general a la legislacin interna de cada Estado y se
asocia con el tiempo de duracin de la pena. Sin embargo, estos crmenes son

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imprescriptibles y as se ha consagrado en la Convencin sobre la
Imprescriptibilidad de los Crmenes de Guerra Crmenes contra la Paz y Crmenes
de Lesa Humanidad, adoptada en noviembre de 1968 por la Asamblea General
de la ONU. El artculo 1 de sta convencin consagra la siguiente disposicin:
"Los crmenes siguientes son imprescriptibles cualquiera sea la fecha en que se
hayan cometido: (...) b) los crmenes de lesa humanidad cometidos tanto en
tiempo de guerra como en tiempo de paz (...)".
f) No se admiten circunstancias eximentes de responsabilidad por obediencia
debida: No puede ser una circunstancia eximente de responsabilidad el
cumplimiento de una orden emitida por un superior jerrquico. La persona que
reciba tales rdenes estar en la obligacin y tendr el derecho de no ejecutarlas.
g) No es un delito susceptible de ser juzgado por una jurisdiccin especial: El
delito debe ser juzgado por tribunales de derecho comn excluyendo cualquier
tipo de jurisdiccin especial, particularmente la militar. Esta medida busca
salvaguardar la imparcialidad y objetividad de los jueces.
h) No podrn concederse amnistas o indultos: Por la gravedad de la conducta, no
puede ser perdonada por los Estados, ya que es obligacin de los mismos
juzgarla.
Anlisis dogmtico del delito (art. 320 del CP peruano)
El artculo 320 del Cdigo Penal Peruano, tipifica y sanciona el delito de
desaparicin forzada de personas as:
"El funcionario o servidor pblico que prive a una persona de su libertad,
ordenando o ejecutando acciones que tengan por resultado su desaparicin
debidamente comprobada ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de quince aos e inhabilitacin, conforme al artculo 36, incisos 1 y 2".


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BIEN JURDICO TUTELADO

Para Kai Ambos los bienes jurdicos protegidos en el delito de desaparicin
forzada son pluriofensivos como la integridad fsica, la libertad personal y la vida,
precisa adems que se fue ampliando los bienes jurdicos protegidos en el
desarrollo de la jurisprudencia de la Corte Interamericana, considerando como
mbito de proteccin a los familiares por el sufrimiento que atraviesan en su afn
de lograr informacin sobre el paradero del desaparecido y el derecho a la
verdad.
"El bien jurdico afectado por la desaparicin forzada es mltiple, y puede
diferenciarse en tres aspectos, a saber: En el individual se afecta en primer
trmino el mbito fsico psquico de la vctima (p. ej. Privacin de la libertad,
lesiones, maltrato, en ltima instancia la muerte) y en segundo trmino su
seguridad en sentido general, incluso su seguridad jurdica y su derecho a ejercer
los recursos necesarios para hacer reconocer y defender, precisamente, sus
derechos. En el familiar se afecta el derecho de los allegados a conocer de la
situacin, actuar jurdicamente en defensa de los derechos de la persona detenida
desaparecida y, en su caso conocer el destino corrido por ella y recuperar sus
restos mortales. En este segundo aspecto, por tanto, no se tratara de la vctima
material (la del individual) sino de un sujeto pasivo que llamaremos victima
afectiva. El tercer y ltimo aspecto de afectacin es el colectivo, en el cual es la
sociedad en su conjunto la que se ve afectada por el debilitamiento institucional
que causa la obstruccin de los mecanismos de administracin de justicia y por la
imposibilidad de reconstruccin de la verdad histrico social. Se trata as de la
sociedad como sujeto pasivo del delito."

SUJETO ACTIVO

Por ser considerado como un crimen de Estado, y adems teniendo en cuenta la
descripcin tpica de la norma penal bajo anlisis, se trata de una conducta de

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sujeto activo cualificado. Sin embargo, dadas las especiales condiciones del pas,
un sector de la doctrina sostiene que no siempre puede considerarse como un
delito imputable al Estado, sino que puede ejecutarse por otros sujetos que
acten independientemente, ello en correspondencia con los instrumentos
Internacionales y las Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. La redaccin del tipo penal de nuestro cdigo, restringe la calidad de
sujeto activo al "funcionario o servidor pblico".
El artculo 320 de nuestro Cdigo Penal limita el sujeto activo al funcionario o
servidor pblico. Esta tipificacin no contiene todas las formas de participacin
delictiva que se incluyen en el artculo II de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas ni en el Estatuto de Roma, resultando as
incompleta, al no contemplar a los particulares o grupos que actan con el apoyo,
la tolerancia o la aquiescencia del Estado como tambin a agentes no estatales,
en especial organizaciones polticas.
Atendiendo al principio de taxatividad, el tipo penal debe definir claramente la
conducta prohibida en todos sus aspectos, as, la Desaparicin Forzada de
personas tal como se encuentra tipificada en la actualidad no contempla el
principal elemento constitutivo del injusto como la negativa u ocultamiento de
informacin sobre el paradero de la vctima por parte del agente. As, se hace
necesaria una norma integral que comprenda un concepto del delito que contenga
todos los elementos constitutivos del ilcito penal.
SUJETO PASIVO

Respecto al Sujeto Pasivo de la Desaparicin Forzada de personas, la norma lo
restringe a la vctima, sin comprender ni a su entorno familiar, ni social,
desconociendo que el titular del bien jurdico protegido contra este tipo de delito
no slo es la vctima sino la Sociedad. Desde esta perspectiva, el Sujeto Pasivo
de este delito sera macro social todos y cada uno de los miembros de la
sociedad, siendo el "desaparecido" el sujeto sobre el que recae la accin tpica.

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La Corte Interamericana de Derechos Humanos ha reconocido a los familiares de
las vctimas de desapariciones forzadas su calidad de vctimas por violacin de su
derecho a la integridad psquica y moral.
"Esta Corte ha sealado, en reiteradas oportunidades, que los familiares de las
vctimas de violaciones de los derechos humanos pueden ser, a su vez, vctimas.
En esta lnea, la Corte ha considerado violado el derecho a la integridad psquica
y moral de los familiares de las vctimas con motivo del sufrimiento adicional que
estos han padecido como producto de las circunstancias particulares de las
violaciones perpetradas contra sus seres queridos y a causa de las posteriores
actuaciones u omisiones de las autoridades estatales frente a los hechos".
En un primer momento, la Corte reconoci su derecho a conocer el destino de sus
familiares desaparecidos; de este modo, en el caso Durand Ugarte, seal que
"subsiste el derecho de los familiares de las vctimas a conocer el destino de
stas y, en su caso, el paradero de sus restos. Corresponde al Estado, por tanto,
satisfacer esas justas expectativas por los medios a su alcance". Posteriormente,
en el caso Castillo Paz, la Corte reconoci expresamente su calidad de vctimas
y seal, "4. Que el Estado del Per viol, en perjuicio de Ernesto Rafael Castillo
Pez y sus familiares, el derecho a un recurso efectivo ante los jueces o
tribunales nacionales competentes establecido en el artculo 25 de la Convencin
Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma"[28]. Finalmente en el caso
Gmez Palomino, reconoci su calidad de vctimas de violacin del derecho a la
integridad, a las garantas judiciales y a la proteccin judicial, en este sentido
seal:
" este Tribunal considera como parte lesionada al seor Santiago Gmez
Palomino, por las violaciones a sus derechos consagrados en los artculos 4, 5, 7,
8.1 y 25 de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma,
cometidas en su perjuicio (supra prrs. 35 a 38 y 86). Asimismo, las seoras
Victoria Margarita Palomino Buitrn, Esmila Liliana Conislla Crdenas, Mara
Dolores Gmez Palomino, Luzmila Sotelo Palomino, Emiliano, Mercedes, Mnica,
Rosa y Margarita, todas Palomino Buitrn, y la nia Ana Mara Gmez son

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vctimas de la violacin de los derechos consagrados en los artculos 5, 8.1 y 25
de la Convencin Americana, en relacin con el artculo 1.1 de la misma (supra
prrs. 37, 38, 68 y 86). Todas ellas deben considerarse comprendidas dentro de
la categora de parte lesionada y son acreedoras de las reparaciones que fije la
Corte, tanto en relacin con el dao material como con el dao inmaterial, cuando
correspondan unos y otros."
TIPICIDAD OBJETIVA

La accin consiste en privar al sujeto pasivo de la liberad, ocultndolo
posteriormente para sustraerlo del amparo de la ley. El delito entonces se
perfeccionar con la privacin de la libertad, seguida del ocultamiento, que debe
ser "forzado", lo que significa, que no medie voluntad de la vctima. Se recalca
que la privacin de la libertad es tan solo un medio material, para que pueda
verificarse el tipo, porque este vendr a perfeccionarse cuando se configure el
ocultamiento.
El ocultamiento implica la sustraccin de la persona de su mundo normal; que se
ignore su suerte, su paradero, etc. Para que ese ocultamiento se haga efectivo
sern necesarias cualquiera de estas dos conductas:
Que se niegue la captura: Es decir que los sujetos que tienen privada de la
libertad a la vctima no reconozcan el hecho o,
Que se omita dar informacin: No necesariamente tiene que existir negacin del
hecho. Puede simplemente omitirse informar sobre la captura, guardar silencio
acerca de la misma o del paradero de la vctima
La privacin de la libertad puede ser en principio legal y luego surgir dolo en la
accin del agente (suponiendo que el sujeto activo sea un funcionario pblico), es
decir que el dolo puede ser sobreviniente. De la misma manera, la conducta
puede ser ilegitima desde el principio, al no mediar ninguna orden escrita emitida
por una autoridad competente.

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El delito analizado es de ejecucin permanente; sigue consumndose mientras
que la vctima se encuentre privada de la libertad y oculta, aunque la captura se
prolongue por largo tiempo. Es un tipo de resultado, es decir que se perfecciona
cuando se produce el ocultamiento, en cualquiera de las dos formas mencionadas
anteriormente, por lo cual se admite la tentativa.
Para Crdoba Trivio existen en esta conducta cuatro momentos especiales que
la describen, siendo stos:
1) Se debe someter a una persona a la privacin de su libertad, de manera legal o
ilegal.
2) Se sigue el ocultamiento de la vctima, que implica que la persona no se
encuentre en centros de detencin pblicos y no se conozca su paradero.
3) Una vez oculta la persona, el agente niega tenerla en su poder, o se abstiene
de dar informacin de su paradero.
4) La negacin de la captura se concreta en la sustraccin del amparo legal, lo
que implica la imposibilidad de ejercer recursos como el mecanismo de bsqueda
urgente o el habeas corpus.
En la descripcin tpica del Art. 320 del CP Peruano, se menciona dos formas de
ejecucin de la accin, contenidas en los verbos rectores "ordenar" acciones que
causen la desaparicin forzada y "ejecutar" acciones que den como consecuencia
el mismo resultado.
En la primera modalidad citada se plantea como principal problema el de la
determinacin de la autora y participacin de los diversos sujetos que
intervengan en los hechos. En realidad, en tal supuesto no se est ms que
configurando un caso de coautora donde participaran, por un lado aquel
funcionario que emite la orden, y el autor material de la desaparicin, esto es, el
funcionario subordinado que ejecuta directamente la orden impartida.

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Con relacin a la caracterstica debidamente comprobada planteada en la
descripcin normativa del delito de Desaparicin Forzada (artculo 320 del C.P.),
dicha frase constituye una condicin objetiva de punibilidad y por tanto debe ser
entendida como indicios razonables de la comisin del delito. Asimismo, siendo
innecesaria su incorporacin desde el punto de vista del tipo objetivo y la
punibilidad, esta frase normativa debe eliminarse del tipo penal y adecuarse a los
estndares internacionales de regulacin en materia de Desaparicin Forzada de
personas.
La Corte Interamericana en su fallo de 22 de noviembre de 2005 sobre el caso
Gmez Palomino v. Per seal que el Estado tiene el deber de adecuar su
derecho interno a las disposiciones de la Convencin Americana para garantizar
los derechos consagrados en ella, as como la adopcin de medidas para suprimir
las normas y prcticas de cualquier naturaleza que entraen una violacin a las
garantas previstas en la Convencin.
En tal virtud, la Corte consider necesario, examinar no slo la Convencin
Americana sino tambin la Convencin Interamericana sobre Desaparicin
Forzada porque entre otras cosas, establece modos de proteger los derechos
humanos que se violan cuando se perpetra este tipo de situaciones. El artculo I
de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada dispone que "[l]os
Estados Partes en [dicha] Convencin se comprometen a:
a) No practicar, no permitir, ni tolerar la desaparicin forzada de personas, ni aun
en estado de emergencia, excepcin o suspensin de garantas individuales;
b) Sancionar en el mbito de su jurisdiccin a los autores, cmplices y
encubridores del delito de desaparicin forzada de personas, as como la tentativa
de comisin del mismo;
c) Cooperar entre s para contribuir a prevenir, sancionar y erradicar la
desaparicin forzada de personas, y

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d) Tomar las medidas de carcter legislativo, administrativo, judicial o de
cualquier otra ndole necesarias para cumplir con los compromisos asumidos en
la presente Convencin."
La Corte concluye, que ello implica que los Estados deben tipificar el delito de
desaparicin forzada tomando en cuenta los elementos previstos para el tipo
penal en el ordenamiento jurdico interno dispuestos en el artculo II de la
Convencin Interamericana sobre desaparicin forzada, posicin que es
compartida por el Grupo de Trabajo de las Naciones Unidas sobre la
Desaparicin Forzada o Involuntaria de Personas. En tal sentido, debe tenerse en
cuenta lo que dispone el artculo II de la Convencin Interamericana sobre
desaparicin forzada:
La privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma,
cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas que
acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la
falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de
informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los
recursos legales y de las garantas procesales pertinentes.
Del mismo modo, debe tenerse en cuenta la recomendacin del citado Grupo de
Trabajo de incorporar en la tipificacin del delito de desaparicin forzada de
personas al menos los siguientes elementos concurrentes.
a) privacin de libertad contra la voluntad de la persona interesada;
b) intervencin de agentes estatales, al menos indirectamente por asentimiento, y
c) negativa a reconocer la detencin y a revelar la suerte o el paradero de la
persona interesada
Estos elementos se encuentran en la definicin del nuevo instrumento
internacional para la lucha contra el delito de la desaparicin forzada: la
Convencin Internacional para la proteccin de todas las personas contra las
desapariciones forzadas, as como en la definicin formulada en el artculo 7 del

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Estatuto de la Corte Penal Internacional, instrumento que ha sido ratificado por el
Per.
De acuerdo a la Corte Interamericana de Derechos Humanos, la tipificacin del
artculo 320 del Cdigo Penal vigente en el Per, si bien el tipo penal permite la
penalizacin de ciertas conductas que constituyen desaparicin forzada de
personas a la luz del artculo II de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada, especficamente respecto a la autora del delito, restringe
la autora de la desaparicin forzada a los "funcionarios o servidores pblicos",
precisando que "Esta tipificacin no contiene todas las formas de participacin
delictiva que se incluyen en el artculo II de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas, resultando as incompleta".
De forma tal que, para que el Per cumpla con el deber general de garantizar la
plena proteccin contra la desaparicin forzada de conformidad con sus
obligaciones derivadas de los artculos 1 y 2 de la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos y I b) de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin
Forzada, el derecho penal debe asegurar la sancin de todos los "autores,
cmplices y encubridores del delito de desaparicin forzada de personas", sean
agentes del Estado o "personas o grupos de personas que acten con la
autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado.
TITPICIDAD SUBJETIVA

En la figura bajo anlisis, la tipicidad subjetiva, est determinada por el dolo,
entendido como conciencia y voluntad de querer realizar la conducta descrita en
el Art. 320 del Cdigo Penal. Esta conducta implica un dolo complejo: La
intencin de privar de la libertad, pero esta accin es tan solo el medio para
obtener el resultado querido por el agente, cual es el ocultamiento, con el fin de
reprimir a un sujeto que se opone a los diversos propsitos del Estado o del
grupo.

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Para Sampedro Arrubla, la desaparicin forzada no se dirige a privar de la libertad
a la persona, aunque sta se afecte evidentemente y sea un requisito previo a la
accin; la intencin del agente se concreta en el ocultamiento del paradero de la
persona privada de la libertad BRAMONT ARIAS, anota, que el sujeto activo sabe
y quiere que la persona previamente detenida quede oculta y separada del resto
de la comunidad, sin posibilidad de que sta tenga conocimiento de su paradero.
REFERENCIAS JURISPRUDENCIALES

El TC ha sealado que en los delitos permanentes, pueden surgir nuevas normas
penales, que sern aplicables a quienes en ese momento ejecuten el delito, sin
que ello signifique aplicacin retroactiva de la ley penal. Tal es el caso del delito
de desaparicin forzada, el cual segn el artculo III de la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, deber ser considerado
como delito permanente mientras no se establezca el destino o paradero de la
vctima.
La primera sentencia que la SPN emiti sobre el delito de desaparicin forzada de
personas, es la relacionada con el caso del estudiante universitario Ernesto
Castillo Pez, desaparecido el 21 de octubre de 1990. Esta sentencia se emiti el
20 de marzo de 2006 y tiene la notable virtud de establecer a nivel judicial dos
asuntos de suma importancia: las caractersticas fundamentales del delito y la
utilizacin de la prueba indiciaria para valorar las dems, en un crimen de esta
naturaleza.
En la sentencia emitida el 5 de febrero de 2007en el caso de la desaparicin
forzada de las autoridades de la comunidad de Chuschi, ocurrida el 14 de marzo
de 1991, la SPN esencialmente consolida el criterio establecido en el caso Castillo
Pez un ao antes. De esta manera la sentencia sostiene respecto de las
caractersticas fundamentales del delito lo siguiente:
"Una de las consecuencias de considerar al delito de desaparicin forzada de
personas como un delito permanente, es que, si bien es cierto, conforme al

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principio de legalidad penal, la norma prohibitiva deber ser anterior al hecho
delictivo en los casos de delitos de naturaleza permanente, la ley penal aplicable
no necesariamente ser la que estuvo vigente cuando se ejecut el delito, toda
vez que la conducta subsiste mientras no se conozca nada del paradero de la
vctima; por tanto si aparece un tipo penal de mayor gravedad sern aplicables a
las personas que iniciaron la accin y que continan en su ilcito".
En el caso de la desaparicin de Pedro Haro Cruz y Csar Mautino Camones,
cuya sentencia fue emitida por la SPN el 11 de Julio de 2008 este tribunal
reafirma su propia jurisprudencia sobre el crimen de desaparicin forzada de
personas al declarar que,
" como se ha sostenido en reiteradas sentencias de esta Sala Penal Nacional,
siguiendo la lnea jurisprudencial del Tribunal Constitucional peruano y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos que no se limita a afectar la libertad fsica,
sino que es seguida por la negativa de los responsables a reconocer los hechos o
a dar informacin respecto al destino o paradero de la vctima, colocando a esta
en un completo estado de indefensin..."
Adems, reitera que,
" como lo ha precisado el Tribunal Constitucional en la jurisprudencia sealada
(Caso Villegas Namuche) mientras se siga ejecutndose la conducta, se aplicarn
a sta de manera inmediata las nuevas normas penales que entren en vigencia,
sin que ello signifique una aplicacin retroactiva de la ley. En este caso se
desconoce an el destino o paradero de los agraviados, por lo que la aplicacin
del artculo 320 del Cdigo Penal para tipificar los hechos cometidos en su
agravio se encuentra perfectamente arreglada a ley y en consecuencia no vulnera
los principios de legalidad e irretroactividad de la ley penal ms grave."
En esta lnea de anlisis jurisprudencial, resulta de suma importancia citar el
cuestionamiento que efecta RIVERA PAZ a una de las ltimas sentencias
emitida por la Sala Penal Nacional y que considera el punto de quiebre a la

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preexistente y uniforme jurisprudencia de ste mismo rgano colegiado y del
Tribunal Constitucional. El autor citado seala:
La sentencia emitida en el caso de los desaparecidos en 1990 en el Cuartel Los
Laureles constituye un punto de quiebre de la jurisprudencia de la SPN en materia
de desaparicin forzada de personas. En la sentencia emitida el 13 de octubre de
2009, el tema central de la apreciacin jurdico penal de la SPN ya no son los
elementos del delito o el carcter de delito permanente de este crimen. El tribunal
que juzg el caso al momento de emitir su resolucin final cambi el eje de las
consideraciones jurdico penales expuestas en las sentencias anteriores.
Coloc a la circunstancial prdida de la condicin especial del autor, como
elemento central para sustentar la absoluta desvinculacin de aquel con el
crimen.
Dicho criterio que resulta contradictorio con la Jurisprudencia Nacional, tambin
ha sido recogido en el ACUERDO PLENARIO N 9-2009/CJ-116, en cuyo
fundamento 15 literal c) precisa:
"No obstante que subsista el estado de desaparicin de la vctima al momento de
entrar en vigor la ley que tipific el delito de desaparicin forzada de personas,
como se est ante un delito especial propio slo puede ser cometido por
funcionarios o servidores pblicos- es indispensable que tal condicin funcionarial
est presente cuando entra en vigor la ley penal. En consecuencia, si el agente en
ese momento ya no integra la institucin estatal y la injerencia se basa en primer
trmino en el estatus de agente pblico, no es posible atribuirle responsabilidad
en la desaparicin cuando la ley penal entra en vigor con posterioridad al
alejamiento del sujeto del servicio pblico".
Concordamos a la luz del anlisis efectuado con la conclusin de RIVERA PAZ
quien seala que: De esta manera la SPN no solo cambia el eje de los
fundamentos jurdico penales establecidos en las sentencias anteriores sino que,
adems, vaca de contenido y de relevancia jurdica a la condicin de delito
permanente de la desaparicin forzada. En dicho contexto para la SPN la

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condicin de delito permanente deja de ser un elemento que define la naturaleza
de este delito, y en cambio coloca la condicin especial del autor (ser funcionario
pblico) y la prdida de esa condicin como el eje central de sus fundamentos
jurdicos y de la determinacin -o mejor dicho- de la exclusin de
responsabilidades penales, que tambin es recogido en el Acuerdo Plenario
citado y que para el caso de nuestro pas constituye precedente vinculante.


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CAPITULO IV
TORTURA

DEFINICIN

En el primer artculo de la Convencin contra la Tortura y Otros Tratos o Penas
Crueles, Inhumanos o Degradantes del 10 de diciembre de 1984 se da una acertada
definicin del vocablo "tortura" y cmo debe entenderse en materia de Derechos
Humanos.
El artculo en cuestin dice lo siguiente:
Artculo 1
A los efectos de la presente Convencin, se entender por el trmino "tortura" todo
acto por el cual se inflija intencionadamente a una persona dolores o sufrimientos
graves, ya sean fsicos o mentales, con el fin de obtener de ella o de un
tercero informacin o una confesin, de castigarla por un acto que haya cometido, o
se sospeche que ha cometido, o de intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o
por cualquier razn basada en cualquier tipo de discriminacin, cuando dichos
dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u otra persona en el
ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su consentimiento o
aquiescencia. No se considerarn torturas los dolores o sufrimientos que sean
consecuencia nicamente de sanciones legtimas, o que sean inherentes o
incidentales a stas.
De esta definicin se pueden separar los siguientes puntos:
Todo acto por el cual se inflijan intencionadamente a una persona dolores o
sufrimientos graves, sean fsicos o mentales:
Esto significa que la agresin contra la integridad fsica o psquica del sometido debe
cumplir con dos caractersticas agravantes que le darn el carcter de tortura son la

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gravedad que sta tiene y la intencionalidad de infligirla. Es por eso que no podra
considerarse tortura las incomodidades que el preso cumple en la crcel, las cuales
son algo inherentes al confinamiento
Con el fin de obtener de ella o de un tercero informacin o una confesin, de
castigarla por un acto que haya cometido, o se sospeche que ha cometido, o de
intimidar o coaccionar a esa persona o a otras, o por cualquier razn basada en
cualquier tipo de discriminacin:
La finalidad que tiene el acto son generalmente una o varias de las sealadas en la
definicin, ya que a no ser que se trate de un acto sdico, la tortura tiene un fin de
por s y es lograr de manera rpida de lograr castigar o forzar a alguien a
autoinculparse. Se incluye adems cualquier razn basada en cualquier tipo de
discriminacin
Cuando dichos dolores o sufrimientos sean infligidos por un funcionario pblico u
otra persona en el ejercicio de funciones pblicas, a instigacin suya, o con su
consentimiento o aquiescencia.
Aqu podemos notar la connotacin de poltica de estado que adquiere la tortura, ya
que sta es generalmente cometida por los estados para llevar a cabo sus propias
polticas
En el artculo segundo de la Convencin se establece que no podr invocarse como
excusa el estado de necesidad o de guerra en que se hayan producido estos
hechos, as como tampoco acepta como evasin de responsabilidad el haber
obedecido una orden superior en caso de los militares, lo cual tiene directa relacin
con la funcin policial.


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OBLIGACIONES DE LOS ESTADOS PARTES DE LA CONVENCIN
CONTRA LA TORTURA

El Estado que ratifica un tratado se convierte en un Estado Parte del tratado, por lo
que adquiere todas las obligaciones contenidas en l, salvo las reservas que
pudieren hacer en casos calificados.
La obligacin de establecer dentro de sus ordenamientos jurdicos internos la
condena a la tortura como un delito, sea consumada o tentativa, tanto al que la
comete como al que colabora o participa en ella. Los Estados castigarn con las
penas adecuadas este delito.
El Estado deber detener oportunamente al torturador a fin de procesarlo
internamente o extraditarlo, previa investigacin preliminar
Prestar todo el auxilio posible a todo proceso penal relativo a los delitos de tortura,
incluyendo el suministro de toda prueba que posean.
En la educacin y formacin del personal encargado de hacer cumplir la ley,
militares, mdicos, funcionarios pblicos y otros que puedan participar en la
custodia, detencin e interrogatorio de detenidos, se
dar informacin completa acerca de la prohibicin de la tortura.
Se revisarn constantemente las normas e instrucciones referentes a los
interrogatorios, as como lo referido a la custodia y tratamiento de personas
sometidas arresto, a fin de evitar que los funcionarios cometan torturas de cualquier
tipo.
Siempre que existan motivos razonables para creer que en el Estado parte se
cometen torturas, se proceder prontamente a una investigacin pronta e imparcial.
El Estado asegurar a toda persona que haya sido sometida a tormentos sea
examinado y que presente una queja. Adems el Estado velar por la integridad del
flagelado y le proteger de toda amenaza e intimidacin cuando comparezca a
juicio,

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El Estado asegurar en su legislacin una reparacin justa y adecuada, as como
los medios para su rehabilitacin. En caso de muerte, las personas a su cargo sern
indemnizadas.
Ninguna declaracin ni confesin que se demuestre haber sido obtenida bajo tortura
ser vlida para los efectos de configurar prueba en procedimiento alguno,
salvo contra el torturador.
Se prohibirn los tratos crueles, inhumanos y degradantes, pero que no lleguen a
configurar tortura como se define en el Artculo 1, por parte de todo funcionario
pblico o bajo consentimiento de ellos. Las mismas obligaciones que tienen los
Estados en materia de tortura sern aplicables en caso de estos tratos crueles.

LA TORTURA DURANTE LA INQUISICIN ESPAOLA

Las torturas realizadas por lo que hoy es el Tribunal del Santo Oficio marcaron una
de las fases ms tristemente clebres dentro de la historia. A pesar que la tortura era
algo comn dentro del proceso judicial -ya fuere para arrancar confesiones o como
pena propiamente tal- de la Edad Media, los tormentos aplicados en Espaa fueron
los ms conocidos debido a la prolijidad de documentacin sobre el tema que se
dej por parte de los Inquisidores
Motivos por los cuales se aplicaba
Los motivos que deban darse para aplicar el tormento eran los siguientes
a) El reo entraba en contradicciones
b) El reo era incongruente con su declaracin
c) El reo reconoca una accin torpe pero negaba su intencin hertica
d) El reo realizaba slo una confesin parcial.

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Cabe decir que toda persona, salvo el Rey y el Papa, eran susceptibles de ser
sometidas a tormento, pero en la prctica las personas muy viejas o demasiado
jvenes no eran torturadas, no obstante de encontrarse documentados casos se
septuagenarios sometidos a este flagelo. A quienes no se le aplicaba tormento eran
"presentados" ante los instrumentos de tortura, lo cual era llamado in
conspectutormentorum, lo que en muchos casos cumpla con su objetivo de arrancar
una confesin, considerando que la persona ya llevaba un tiempo considerable
preso y en condiciones de salud y mentales deficientes.
Procedimiento del tormento
Hasta el siglo XVII bastaba con la unanimidad del Tribunal para que se aplicara el
tormento, lo cual llev a muchas e innecesarias brutalidades por parte de stos. Para
evitar estos abusos, se decret en las Instrucciones del infame Toms de
Torquemada que solo la Suprema
-Tribunal superior- poda autorizar su empleo.
El tormento era aplicado por un verdugo, bajo la supervisin de un mdico y en
presencia de los Inquisidores, ms la presencia de un Secretario Notario, el cual
levantaba informe a la Suprema. Por ltimo, se colocaba al lado del torturado un
Notario que escuchaba hasta los ms leves suspiros de ste, y era este funcionario
quien obtena las preciadas confesiones
Las sesiones en un principio no podan durar ms de una hora y media, y estaba
absolutamente prohibido el derramamiento de sangre
La confesin era algo importante de obtener, ya que en ella se basaban tanto las
sentencias condenatorias como absolutorias. Por ello es que se consideraba justo
que si el acusado no confesaba, deba obtenerse la confesin por la fuerza.
PRINCIPALES MTODOS DE TORTURA

En estos tiempos la tortura se volvi casi una ciencia, y se inventaron
intrincados sistemas mecnicos y crueles tcnicas para infligir dolores fsicos a la

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vctima. Cabe destacar que dentro del contexto europeo la Inquisicin Espaola no
fue la ms brutal, sino que la ms publicitada torturadora, ya que en el resto de los
pases del continente se empleaba el flagelo de forma arbitraria e indiscriminada.
La GARRUCHA consista en sujetar a la vctima los brazos detrs de la espalda,
alzndole desde el suelo con una soga atada a las muecas, mientras de los pies
pendan las pesas. En tal posicin era mantenido durante un tiempo, agravndose a
veces el tormento soltando bruscamente la soga -que colgaba de una polea o
garrucha- y dejndole caer, con el consiguiente peligro de descoyuntar las
extremidades.

Para la TOCA (o Tormento del Agua) se inmovilizaba al procesado sobre una mesa
de madera y le colocaban una toca o un trapo de lino en la boca, deslizndolo hasta
la garganta. Luego, el verdugo proceda a echar agua lentamente mediante jarras de
capacidad para algo ms de un litro, producindole al preso la sensacin de
ahogamiento. de vez en cuando le era retirada la toca para conminarle a confesar.
La severidad del castigo se meda por el nmero de jarras consumidas, a veces
hasta seis u ocho.

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En las sesiones de tormento del Santo Oficio, el POTRO no fue utilizado como
habitualmente se cree y que es como se empleaba en otros puntos de Europa (es
decir para el tradicional estiramiento longitudinal del reo desde sus extremos) sino
que se ataba al reo en una plataforma de fijacin y a partir de ah se le apretaban
cuerdas alrededor del cuerpo hasta incrustrselas en la carne.
Las dos modalidades de tormento de Potro aplicadas por la Inquisicin de acuerdo a
su reglamento, eran:


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A) Tormento de Potro
De acuerdo a las Instrucciones de Tormento, consista en que una vez inmovilizado
el reo en la plataforma-potro, se le aplicaba una larga cuerda (o cadena) de modo
que con ella se recorra y arrollaba su cuerpo pasandola por varias puntos
(muecas, antebrazos, brazos, cintura, muslos, pantorrillas, tobillos, pulgares...) y
hacindola pasar, alternadamente, por las distintas argollas del potro. Finalmente los
dos extremos de la cuerda o cadena se fijaban a un sistema de rueda que al girar
ejerca a la accin de un torniquete y cea la cuerda (o cadena). El mtodo actuaba
sobre la vctima de dos modos: por una parte provocaba
dolorosa presin y laceracin en las distintas partes del cuerpo por donde se haba
arrollado la cuerda, y por otra causaba dislocaciones cuando al reo, al cual se le
haba atado en posiciones forzadas para susarticulaciones. Por ejemplo si se
habanmantendo los brazos cruzados sobre el pecho, se acababa forzando a la
dislocacin de hombros y muecas si el verdugo no era suficientemente cuidadoso.
B) Tormento de Vueltas de Mancuerda (o Cordel)
Al igual que en el caso anterior, primero se fijaba al reo en el potro con grilletes, y en
este caso se le aplicaban distintas cuerdas que se arrollaban como torniquetes
independientes en distintas partes del cuerpo (las mismas partes que en caso
anterior). Sobre cada una el verdugo se ejerca la presin que se considerab
conveniente, independientemente unas de otras. Este metodo era el primero que se
aplicaba en los interrogatorios y por lo general se empezaba con un solo torniquete
en el brazo y si el reo "no colaboraba" confesando, se le iban aadiendo ms
torniquetes en otras tantas partes del cuerpo. Cada torniquete se accionaba
independientemente.

Descripcin del Procedimiento
Tras ser emitido el auto de sometimiento a interrogatorio con tortura, el sospechoso,
en compaa de los verdugos, un Notario (para anotar todo lo acontecido y dicho

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durante el interrogatorio), un Mdico y los Inquisidores, era conducido a la Cmara
de Tormento.
Antes de comenzar la sesin, los Inquisidores amonestaban al acusado para
que "por amor de Dios diga la verdad", es decir confesase su culpabilidad,
advirtindole que de no hacerlo tendran que someterle definitivamente a tormento y
que esto lo hacan con "protestacin de que si en el dicho tormento mueriere o fuere
lisiado o se siguiese efusin de sangre o mutilacin de miembros, sea a su culpa, y
no a la nuestra, por no haber querido decir la verdad".
En muchas ocasiones el reo confesaba su culpabilidad ante la simple presencia de
los instrumentos de tortura junto a los comentarios de advertencia de los
Inquisidores. Pero si el acusado persista en su negativa de no confesar su
culpabilidad, comenzaba la sesin de tortura.
Al inicio del suplicio los Inquisidores disponan que el procesado fuese "desnudado
salvo sus vergenzas" en su presencia. De tal operacin se encargaba el mismo
Verdugo. Al mismo tiempo le advertan a los Verdugos que "no ocasionasen el
mutilamiento de los miembros ni la efusin de sangre". En esencia el tormento se
basaba en el principio de producir dolores agudos sin causar heridas
ni dao corporal de consideracin, aunque en la prctica el resultado no siempre era
ste.
El proceso estaba muy reglamentado, en contra de lo que se suele creer, y se
iniciaba con el empleo del Cordel o Tormento de Mancuerda. Si este tormento no
haba resultado efectivo, se sola continuar con el Tormento del agua o Toca, que
poda combinarse con el Tormento de Potro (lo que en la Inquisicin denominaban
concretamente como Potro). En ltimo trmino y en menor proporcin se aplicaba la
Garrucha.
.El Mdico examinaba al acusado antes, durante y despus del tormento. Antes del
tormento para estimar su posible resistencia e incluso para impedirlo o aconsejar
posponerlo. Durante el tormento para limitar la aplicacin del tormento a
determinadas partes del cuerpo, las que el consideraba como "sanas" y evitar la que

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el consideraba como "enfermas" o daadas. Y despus del tormento para establecer
el alcance de los daos infligidos.

Estos pequeos prrafos son transcripciones del proceso de tormento seguido en
contra de Beatriz de Padilla, mujer que fue vctima de abusos y envidia por parte de
sus vecinas, las que terminaron acusndola de practicar el Islam. Para conformar
dichos cargos, fue primero sometida a tormentos la mejor amiga de la vctima, Mara
Zamorana, quien para no seguir siendo flagelada se vio en necesidad de dar una
confesin que nunca fue verdad. Fue as como se llev a Padilla al Tribunal de
Inquisicin para confesar el crimen que nunca cometi, pero que llevada por los
intensos dolores que le ocasionaron las torturas, confes y fue condenada a morir en la
hoguera 13 de Diciembre de 1598 en la Plaza Mayor de Cuenca.

TORTURA EN LOS TIEMPOS MODERNOS: IRAK

El rgimen totalitario que impuso Saddam Hussein a Irak se caracteriz por su
violento ascenso al poder, del cual es an recordado el asesinato masivo que realiz
a miembros del parlamento que eran opositores al partido Baath, los que fueron
muertos y hechos desaparecer.

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Saddam gobern con mano de hierro la nacin, y contaba con una polica secreta
que persegua todo desacato a la autoridad, lase disidencia e inconformidad con el
rgimen. Se caracteriz este gobierno por ser un gran torturador, un defensor de la
tradicin islmica y firme defensor de su sitial de poder ganado por la fuerza.
A continuacin detallaremos algunos de los suplicios que fueron practicados en Irak.
- Amputacin de la lengua.- se promulg una serie de decretos que
establecan fuertes castigos por delitos graves (quemaduras, amputacin de
orejas y otras formas de mutilacin). A mediados de 2000 se aprob la
amputacin de la lengua para castigar la calumnia o los insultos al presidente
o a su familia. Estos castigos se ejecuban sobre todo en el caso de los
opositores y en ocasiones han sido retransmitidos por la televisin para servir
de ejemplo.
A lo largo de los aos, Amnista Internacional ha recibido cientos de casos
de derechos humanos e informes sobre las torturas y han entrevistado a
numerosas de estas vctimas. Uno de los testimonios se refiere a una familia
que fue arrestada a finales de 2000 y conducida a dos centros separados de
interrogatorio en las instalaciones de la Guardia Republicana situadas en la
carretera a Abu Gharaib. El marido permaneci en un centro y la mujer y los
hijos en el pabelln de mujeres. Los interrogadores dijeron por separado tanto
al marido como a la mujer que interrumpiran la tortura si firmaban una
confesin sobre su presunta vinculacin con la disidencia. Se negaron.
Desnudaron a la mujer y la quemaron con cigarrillos cada vez que se negaba
a implicar a su marido. Se oblig a los hijos a presenciar las torturas.
Finalmente la soltaron, pero volvieron a arrestarla dos semanas despus y se
le aplic el mismo tipo de tortura hasta dejarla psicolgicamente destrozada.
Durante el interrogatorio del marido se le ataron los brazos a la espalda y se
le dej suspendido, utilizando un gancho clavado en el techo. Esto le caus
dolores intensos en los msculos de los hombros y la rotura de ligamentos.
Despus, le dispararon a quemarropa con una pistola cada vez que se

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negaba a firmar la confesin. Unas veces no le alcanzaban. Otras, colocaban
la pistola contra los dedos de sus pies o de sus manos y le mutilaban.
Durante dos semanas le sometieron a nuevos interrogatorios, seguidos de
periodos sin comida ni bebida. Al final, las familias sobornaron a un
funcionario del Servicio de Inteligencia iraqu y ambos fueron puestos
en libertad. Posteriormente huyeron de Irak.

- Sacar los ojos:Amnista Internacional inform del caso de
un empresario kurdo en Bagdad que fue ejecutado en 1997. Cuando la
familia recuper el cadver, le haban sacado los ojos y le haban rellenado
las cuencas con papel.

- Perforacin de las manos con un taladro elctrico.- Es una tortura usual
para los presos polticos. Amnista Internacional denunci el caso de una
vctima a la que despus se le verti cido en las heridas.

- Colgar del techo.- Se venda los ojos a las vctimas, se las desnuda y se las
cuelga por las muecas, a menudo con las manos atadas. Esto causa la
dislocacin de la clavcula y el desgarro de msculos y ligamentos.

- Electroshock.- Mtodo de tortura corriente. Se aplican descargas elctricas
en varias partes del cuerpo, entre ellas los genitales, las orejas, la lengua y
los dedos.

- Abusos sexuales.- Las vctimas, en particular mujeres, han sido objeto de
violaciones y de abusos sexuales, habindose denunciado la introduccin de
botellas rotas en el ano de las vctimas.


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- Falaga.- Se obliga a las vctimas tumbarse boca abajo y a continuacin se
las golpea en la planta de los pies con un cable, hasta que pierden
la conciencia.

- Otras torturas fsicas.- Es frecuente apagar cigarrillos en diversas partes del
cuerpo de las vctimas, arrancarles las uas de manos y pies y las palizas con
palos, ltigos, mangueras y tubos de metal.

- Simulacros de ejecucin.- Se dice a las vctimas que van a ser ejecutadas
por un pelotn de fusilamiento y se organiza un simulacro de ejecucin. A las
vctimas se les tapan los ojos y se las coloca delante de un pelotn de
fusilamiento que a continuacin dispara balas de fogueo.

- Baos de cido.- David Scheffer, embajador volante para crmenes de
guerra denunci que existan pruebas fotogrficas de que Irak haba utilizado
baos de cido durante la invasin de Kuwait. A las vctimas se las colgaba
por las muecas y se las haca descender lentamente dentro del cido.

LA TORTURA DENTRO DEL CDIGO PENAL COMPARADO

La tortura, si bien no est tipificada con su nombre propio, est descrita en el artculo
150 del Cdigo. Se precisa que este delito se comete por empleado pblico,
entindase funcionarios judiciales, policas y Gendarmera. Este artculo no es de
incorporacin relativamente reciente -10 aos- considerando la fecha en que se
ratific la Convencin Interamericana por parte de Chile.
La principal reserva que hizo Chile a la Convencin Interamericana fue la no
aceptacin como excusa de alegar que la tortura se cometi obedeciendo rdenes
superiores, ya que modificaba el principio de obediencia reflexiva consagrado en el
Cdigo de Justicia Militar.

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Artculo 150 A. El empleado pblico que aplicare a una persona privada de libertad
tormentos o apremios ilegtimos, fsicos o mentales, u ordenare o consintiere su
aplicacin, ser castigado con las penas de presidio o reclusin menor en sus
grados medio a mximo y la accesoria correspondiente. Las mismas penas,
disminuidas en un grado, se aplicarn al empleado pblico que, conociendo la
ocurrencia de las conductas tipificadas en el inciso precedente, no las impidiere o
hiciere cesar, teniendo la facultad o autoridad necesaria para ello. Si mediante
alguna de las conductas descritas en el inciso primero el empleado pblico
compeliere al ofendido o a un tercero a efectuar una confesin, a prestar algn tipo
de declaracin o a entregar cualquier informacin, la pena ser de presidio o
reclusin menor en su grado mximo a presidio o reclusin mayor en su grado
mnimo y la accesoria correspondiente. Si de la realizacin de las conductas
descritas en este artculo resultare alguna de las lesiones previstas en el artculo 397
o la muerte de la persona privada de libertad, siempre que el resultado fuere
imputable a negligencia o imprudencia del empleado pblico, la pena ser de
presidio o reclusin mayor en su grado mnimo a medio y de inhabilitacin absoluta
perpetua.
Artculo 150 B. Al que, sin revestir la calidad de empleado pblico, participare en la
comisin de los delitos sancionados en los dos artculos precedentes, se le
impondrn las siguientes penas:
1. Presidio o reclusin menor en su grado mnimo a medio, en los casos de los
artculos 150 y 150 A, inciso primero;
2. Presidio o reclusin menor en su grado medio a mximo, en el caso del inciso
segundo del artculo 150 A, y
3. Presidio o reclusin menor en su grado mximo a presidio o reclusin mayor en
su grado mnimo, si se tratare de la figura del ltimo inciso del artculo 150 A. En
todos estos casos se aplicarn, adems, las penas accesorias que correspondan.


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CONCLUSIONES

En conclusin, la opcin legislativa de tipificar los delitos contra los derechos
humanos, dentro del Ttulo que protege cada bien jurdico individual o colectivo
correlativo, no corresponde con la distinta naturaleza jurdica de ambos bienes.
En consecuencia, no basta con la tipificacin del bien jurdico correlativo, para
considerar protegido el derecho fundamental con todas sus complejidades. De
all que se produzca la grave omisin de la consideracin de los tipos de tortura,
ejecuciones sumarias extrajudiciales y detenciones ilegales practicadas por
funcionario pblico en general. Por eso, hubiera sido preferible un Ttulo especial
que congregue todos los comportamientos lesivos a los derechos humanos,
contemplando dichos delitos de acuerdo a sus peculiares caractersticas. Con
ello, tambin, se reforzara la proteccin de estos derechos, en momentos en
que existe la necesidad social de su mayor defensa.

Es posible sostener que los elementos que configuran los crmenes contra la
humanidad, pueden presentarse en hechos o actos que transcurran en cualquier
contexto y circunstancia ajena a los conflictos armados, como pueden ser las
manifestaciones pblicas o las protestas sociales. El crimen contra la humanidad
puede cometerse en tiempos de guerra o en tiempos de paz.

Los conflictos sociales en el pas han generado un nmero tan elevado de
vctimas fatales, ms all de lo tolerable, adems de heridos, lesionados y
mutilados, a manos de los agentes del Estado, que podra dar pie a realizar un
anlisis para determinar si ello guardara relacin con la comisin de crmenes
masivos, como los que se produciran en un ataque generalizado.

Los hechos que han ocasionado muertes y lesiones pueden haber respondido a
un plan o a una poltica previamente concebida de intervencin. En tal sentido, la
respuesta violenta puede haber estado programada, definida en un

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planeamiento previo. Si bien se ha sostenido que las vctimas son el resultado
de actos aislados y no como parte de un plan o poltica dirigidos a causar las
muertes o lesiones, el elemento sistemtico es una posibilidad no descabellada
que debe ser evaluada igualmente. Las acciones que derivan en la comisin de
crmenes de lesa humanidad deben ser llevadas a cabo con la tolerancia,
aquiescencia o participacin del poder poltico, por el poder pblico encarnado
en el Estado o en una organizacin con rasgos similares. En el caso de las
protestas sociales, la respuesta es del Estado. De modo que es posible que este
haya participado, a travs de sus agentes, de manera activa en la comisin de
los hechos, de forma permisiva o con tolerancia. Ciertamente, un estudio o
anlisis de la comisin de estos hechos en las circunstancias descritas, debe
estar despojado de toda intencionalidad poltica y exenta de parcialidades
odiosas, a efectos de evitar la banalizacin del crimen de lesa humanidad.


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BIBLIOGRAFA

1.- YVES TERNON. El Estado Criminal. Los Genocidios en el Siglo XX. Edicin la
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2.- JoseBurneoLabrin JURISDICCION UNIVERSAL Y EX JEFES DE ESTADO EL
CASO PINOCHET, PUCP, 2009.
3.- Amnista Internacional, 2009.
4.- Marie-Claude Roberg, REVISTA INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA, 1997.
5.- Fernndez Pons, EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD PENAL Y LA INCRIMINACION
INTERNACIONAL, 2001.
6.- El texto del Estatuto de Roma que se distribuy como documento A/CONF.183/9, de
17 de julio de 1998, enmendado por los procs-verbaux de 10 de noviembre de 1998,
12 de julio de 1999, 30 de noviembre de 1999, 8 de mayo de 2000, 17 de enero de
2001 y 16 de enero de 2002. El Estatuto entr en vigor el 1o de julio de 2002.
7.- Informe de la Comisin de la Verdad y la Reconciliacin. Tomo III p. 130
8.- Fragmentos de la sentencia emitida por la sala Permanente Presidida por el Juez
Supremo Javier Villa Stein.
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Humanos del 29 de noviembre del 2006, Prrafo 225).
10.- Proceso de Habeas Corpus Resolucin 03173-2008-HC.
12.- Cdigo Penal JURISTA EDITORES E.I.R.L. LIMA Edicin Junio del 2012.
13.- Ramiro Salinas Siccha, DERECHO PENAL PARTE ESPECIAL cuarta edicin
Noviembre 2010, EDITORIAL GRIJLEY vol. I.
14.- Alonso Pea Cabrera, EL Nuevo Proceso Penal 2- Primera edicin, 2009, Gaceta
Jurdica
15.- http://derechoshumanos.pe/2013/01/el-crimen-de-lesa-humanidad-y-los-conflictos-
sociales/
16.-http://www.ushmm.org/wlc/es/article.php?ModuleId=10007426

Pgina 88
17.- http://spanish.people.com.cn/31617/6631925.html
18.- http://www.monografias.com/trabajos94/terrorismo-estado-y-genocidio-fuerzas-
armadas-del-peru/terrorismo-estado-y-genocidio-fuerzas-armadas-del-
peru.shtml#elgenocida
19.- http://es.wikipedia.org/wiki/Crimen_contra_la_humanidad


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INDICE

INTRODUCCIN ..................................................................................................................... 2
CAPITULO I ................................................................................................................................. 3
DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD ....................................................................................... 3
EVOLUCION HISTORICA ...................................................................................................................... 3
CONCEPTO ............................................................................................................................................... 4
DESCRIPCION DE LOS ELEMENTOS DE LOS CRIMENES DE LESA HUMANIDAD ................ 5
BIEN JURIDICO PROTEGIDO ............................................................................................................... 8
SUJETO ACTIVO EN LOS DELITOS DE LESA HUMANIDAD ....................................................... 11
CAPITULO II .............................................................................................................................. 13
GENOCIDIO .............................................................................................................................. 13
GENERALIDADES.................................................................................................................................. 13
CONCEPTO ............................................................................................................................................. 14
TIPOS DE GENOCIDIO ......................................................................................................................... 16
ESTRUCTURA PENAL DEL GENOCIDIO ......................................................................................... 19
EL GENOCIDIO CON RELACIN A LOS DELITOS CONTRA LA HUMANIDAD. ...................... 20
BIEN JURDICO PROTEGIDO ............................................................................................................. 23
TIPICIDAD ................................................................................................................................................ 24
ELEMENTOS TPICOS COMUNES A LAS FIGURAS DE GENOCIDIO. ...................................... 24
ELEMENTOS SUBJETIVOS DEL TIPO .............................................................................................. 24
ELEMENTOS OBJETIVOS DEL TIPO ................................................................................................ 28
EL GENOCIDIO EN EL ESTATUTO DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL ......................... 35
Jurisdiccin y Competencia Sobre Genocidio, La Corte Penal Internacional ................................ 35
Los Crmenes Contra la Humanidad como Figura Central del Derecho Penal Internacional. .... 39
La Corte Penal Internacional. ................................................................................................................ 42
Proyecto de Ley que Penaliza las Conductas Constitutivas de Genocidio y los Crmenes de
Lesa Humanidad Y de Guerra. ...................................................................................................................... 43
Estatuto de la Corte Penal de Internacional, Ratificado por Per ................................................... 44
CASOS DE GENOCIDIO EN EL PER ....................................................................................................... 45
EL CASO COLINA: ....................................................................................................................................... 45
CAPITULO III ............................................................................................................................. 50
DESAPARICION FORZADA .................................................................................................... 50
ANTECEDENTES HISTRICOS ......................................................................................................... 50
DEFINICIONES DE DESAPARICIN FORZADA ............................................................................. 53
LA DESAPARICIN FORZADA COMO CRIMEN DE LESA HUMANIDAD .................................. 56
BIEN JURDICO TUTELADO ................................................................................................................ 59
SUJETO ACTIVO .................................................................................................................................... 59
SUJETO PASIVO .................................................................................................................................... 60
TIPICIDAD OBJETIVA ........................................................................................................................... 62

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TITPICIDAD SUBJETIVA....................................................................................................................... 66
REFERENCIAS JURISPRUDENCIALES ............................................................................................ 67
CAPITULO IV ............................................................................................................................ 71
TORTURA .................................................................................................................................. 71
DEFINICIN ............................................................................................................................................ 71
OBLIGACIONES DE LOS ESTADOS PARTES DE LA CONVENCIN CONTRA LA TORTURA
73
LA TORTURA DURANTE LA INQUISICIN ESPAOLA ................................................................ 74
PRINCIPALES MTODOS DE TORTURA ......................................................................................... 75
TORTURA EN LOS TIEMPOS MODERNOS: IRAK .......................................................................... 80
LA TORTURA DENTRO DEL CDIGO PENAL COMPARADO ..................................................... 83
CONCLUSIONES ...................................................................................................................... 85
BIBLIOGRAFA ......................................................................................................................... 87

Delitos Contra La Humanidad

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