Positivismo

O termo positivismo no , sabidamente, unvoco. Ele designa tanto a doutrina de

Auguste Comte, como tambm aquelas que se ligam sua doutrina ou a ela se
assemelham.

O Positivismo sociolgico de Augusto Comte
O Positivismo uma corrente sociolgica cujo precursor foi o francs Auguste Comte.
Surgiu com o desenvolvimento sociolgico do Iluminismo e das crises social e moral do
fim da Idade Mdia e do nascimento da sociedade industrial.
Devemos, segundo ele, reconhecer a impossibilidade de atingir as causas imanentes
e criadoras dos fenmenos, aceitando os fatos e suas relaes recprocas como o
nico objeto possvel da investigao cientfica. Comte afirma, que, numa ordem
qualquer de fenmenos, a ao humana sempre bastante limitada, isto , a intensidade
dos fenmenos pode ser perturbada, mas nunca a sua natureza.
Prope existncia humana valores completamente humanos, afastando-se da teologia
ou da metafsica. A viso positiva dos fatos abandona a considerao das causas dos
fenmenos (deus ou natureza), o positivismo no considera os conhecimentos ligados s
crenas, superstio ou qualquer outro que no possa ser comprovado cientificamente.
Supervalorizando o empirismo, torna-se pesquisa em suas leis, vistas como relaes
abstratas e constantes entre fenmenos observveis.
Todos os fenmenos vitais humanos deviam ser explicados a partir de suas "causas
sociolgicas.
Para Comte, outras cincias abstratas antes da Sociologia, haviam atingido a
positividade: a Matemtica, Astronomia, a Fsica, a Qumica e a Biologia (por serem
cincias experimentais). Comte usaria da observao, da experimentao, da
comparao, da classificao e da filiao histrica como mtodo para a obteno dos
dados reais. O esprito positivo, segundo Comte, tem a Cincia como investigao do
real. Ele acreditava que a sociologia acabaria por ocupar o pinculo (ponto mais
alto) de uma hierarquia das cincias. Para este dia, em suas investigaes,
socilogos continuam a usar os mtodos de observao, experimentao,
comparao, e pesquisa histrica. Enquanto Comte fez escrever sobre mtodos de
pesquisa, que mais frequentemente envolvido em especulao ou teorizao, a fim de
tentar descobrir leis invariveis do mundo social, baseando-se na Lei dos Trs Estados
ou etapas do desenvolvimento das concepes intelectuais da humanidade:
O primeiro estgio a humanidade regida por fices da teologia: os fatos observados
so explicados pelo sobrenatural, ou seja, as ideias baseadas no sobrenatural (Deus) so
usadas como cincia; O segundo estgio, o da metafsica, os fenmenos so explicados
por meio de foras ocultas e/ou entidades abstratas. As abstraes substituem as
vontades sobrenaturais. Finalmente, no terceiro estgio, o positivo, onde o esprito
humano renuncia a busca das causas primrias e dos fins ltimos, subordinando os
fenmenos a leis naturais experimentalmente demonstradas. As causas absolutas (os
porqus) e os fins (finalidades ltimas) por serem inacessveis ao exame
cientfico,so substituidas pelo estudo e descobertas das Leis Naturais que
explicam como os fenmenos ocorrem. No estgio positivo procura-se descobrir as
leis segundo as quais os fenmenos se encadeiam uns aos outros.
Cesar Lombroso, seguidor do positivismo Comteano, procurou explicar o crime dentro
de uma causalidade rigorosa. Adepto da fisiognomia (cincia que tenta conhecer o
carter da pessoa pelo exame dos traos fisionmicos e conformao craniana), props
um estudo das caractersticas fsicas de loucos, criminosos, prostitutas e pessoas
normais em sua Itlia natal. John Stuart Mill, principal representante do positivismo
ingls, defensor de uma corrente empirista do conhecimento, conferiu grande parte de
suas investigaes s cincias humanas (por ele denominadas cincias morais). Sua
inteno era fornecer uma explicao plausvel da possibilidade da aplicao do mtodo
positivo em tais cincias. A ideia defendida por ele que as cincias morais (ou
humanas) no so possuidoras de uma lgica prpria, mas empregam os princpios
metodolgicos j empregados pelas cincias naturais.

... a nica cincia capaz de reformar a sociedade a sociologia ou fsica social, que
era a cincia positiva dos fatos sociais. A sociologia era a nica cincia social, a
cincia geral da sociedade, por isso a cincia jurdica seria um setor da sociologia. A
cincia do direito dominada pelo sociologismo passou a concebe-lo como a nica via
de positivao para o saber jurdico. MARIA HELENA DINIZ
A rejeio da metafsica e a reduo da filosofia uma enciclopdia das cincias so
consequncias absolutamente lgicas do modelo de cincia acolhido pelo positivismo.
Transportando esse princpio ao campo do direito, teremos, como princpio fundamental
do positivismo jurdico, a reduo da realidade jurdica ao campo da comprovao,
ou seja, das normas jurdicas postas na experincia social: as normas positivas o
conhecimento jurdico, para ser cientfico, torna-se uma descrio da realidade
jurdica dada: o direito positivo, realidade que elaborada teoricamente,
reconstruda epistemologicamente, atravs de categorias lgicas. Desta concepo sobre
a realidade jurdica que o conhecimento pode alcanar, e da concepo descritiva da
cincia do direito, decorrem a negao do direito natural, a negao de critrios
objetivos de valores no direito, que se coloquem alm do valor positivado pela
norma jurdica, a negao de um critrio objetivo de justia.


O Positivismo Jurdico
O positivismo jurdico, na verdade, no foi apenas uma tendncia cientfica, mas
tambm esteve ligado, inegavelmente, necessidade de segurana da sociedade
burguesa. O perodo anterior Revoluo Francesa caracterizara-se pelo
enfraquecimento da justia, mediante o arbtrio inconstante do poder da fora,
provocando a insegurana das decises judicirias. A primeira crtica a esta situao
veio do crculo dos pensadores iluministas. A exigncia de uma sistematizao do
Direito acabou por impor aos juristas a valorizao do preceito legal no julgamento de
fatos vitais decisivos. Da surgiu, na Frana, j no sculo XIX, a poderosa Escola de
Exegese, de grande influncia nos pases em que o esprito napolenico predominou,
correspondendo, no mundo germnico, doutrina dos pandectistas. A tarefa do jurista
circunscreveu-se, a partir da, cada vez mais teorizao e sistematizao da
experincia jurdica, em termos de uma unificao construtiva dos juzos normativos e
do esclarecimento dos seus fundamentos, descambando, por fim, para o chamado
positivismo legal".
A expresso positivismo jurdico designa uma concepo prpria e exclusiva do Direito,
segundo a qual existe apenas o direito positivo, vale dizer, legislado, enquanto norma
advinda de um Estado soberano a uma determinada sociedade.
Sua tese a de que o direito constitui produto da ao e vontade humana (direito posto,
direito positivo) e no da imposio de Deus, da natureza ou da razo como afirma o
Jusnaturalismo. Seria, segundo o positivismo jurdico, o direito moderno - positivo -
algo imposto por seres humanos para fins humanos (aspecto teleolgico). Limitando
assim o conhecimento cientfico-jurdico ao estudo das legislaes positivas.
Os positivistas defendem que no existe necessariamente uma relao entre o direito, a
moral e a justia, visto que as noes de justia e moral so relativas, mutveis no
tempo e sem fora poltica para se impor contra a vontade de quem cria as normas
jurdicas. A anlise dos conceitos legais um procedimento mais valioso,
diferentemente das avaliaes e questionamentos sociolgicos e histricos. E o melhor
mtodo de analisar e entender o direito implica suspender julgamentos morais at que se
estabelea o que se pretende elucidar o prprio direito. O direito definido com base
em elementos empricos e mutveis com o tempo.

HANS KELSEN: Teoria Pura do Direito
A eliminao do direito natural como fundamento moral do direito realizou-se, dentre
outros fatores pela amoralizao lgico-tcnica de Hans Kelsen, que com sua Teoria
Pura do Direito, o positivismo jurdico parece ter alcanado a mais completa eliminao
da moral ou do direito natural. Segundo Kelsen incontestvel que a norma deve ser
moralmente justa, mas essa justia no pode ser estudada pela cincia jurdica, que s
descreve normas. Cognoscvel apenas o valor legal, ou validade, que consiste na
conformidade, objetivamente verificvel pela razo, de uma norma com outra que lhe
superior. Da que sua teoria pura ento exclui o que no pode ser objetivamente
conhecido, includo a moralidade do direito, ou suas funes sociais e polticas.
A primeira contribuio de kelsen diz respeito a determinao da natureza lgica da
norma jurdica (antes tida como ordem ou comendo, e por ele colocada como juzo de
valor). Para Kelsen, as normas foram vistas com o enunciados lgico que se
situam no plano do Dever-Ser, ou seja, conformando um sistema de normas lgico-
hipottica que fornecem sentido objetivo e recai sob os atos de vontade concretos.

NORBERTO BOBBIO: Juzos de validade e juzos de valor
Segundo Bobbio, o Positivismo Jurdico resultado do esforo de se transformar o
estudo do direito numa verdadeira cincia, que tivesse as mesmas caractersticas das
cincias matemticas. Sua caracterstica fundamental deveria ser ento a
avaloratividade, isto , a separao entre juzos de fato e juzos de valor, sendo que a
cincia trabalha somente com juzos de fato, excluindo do seu mbito tudo que se
relacione com juzos de valor. Esta excluso se deve natureza distinta destes dois tipos
de juzos. O juzo de fato uma ponderao sobre algo real. Ele representa uma tomada
de conhecimento da realidade. Sua formulao tem como finalidade apenas informar,
pois se trata de uma constatao objetiva. O juzo de valor, ao contrrio, subjetivo,
pois os valores so pessoais. A definio de valores, como o belo, o bom, o justo, difere
de pessoa para pessoa, pois representam uma tomada de posio frente realidade.
Assim, a formulao de um juzo de valor possui a finalidade no da informao, mas
sim da persuaso.
A cincia do direito, ento, na busca pelo conhecimento puro e objetivo, deve
afastar de seu estudo os juzos de valor, pois estes so subjetivos e pessoais.
Segundo Austin, o positivista jurdico estuda o direito tal qual , e no tal qual
deveria ser. o direito como fato, e no como valor, devendo se excluir de suas
definies qualquer tipo de qualificao, do tipo: este direito justo ou injusto. O
juspositivista estuda o direito real, sem se perguntar se alm deste um direito ideal, e
esta atitude o que caracteriza a diferena entre o positivismo e o jusnaturalismo. Para
que se torne clara essa distino preciso compreender os conceitos de validade do
direito e de valor do direito.
A validade de uma norma jurdica indica a qualidade desta norma pertencer ao
ordenamento jurdico, isto , uma norma vlida aquela que existe no mundo
jurdico. J o valor de uma norma indica sua qualidade de ser compatvel com o
direito ideal, isto , o valor de uma norma somente existe se ela for justa.
Para o jusnaturalista, uma norma somente vlida se for justa. J para o juspositivista,
uma norma justa pelo nico fato de ser vlida. Porm, Norberto Bobbio, afirma que
esse tipo de positivista extremo raro, sendo que a grande maioria dos positivistas
tpicos apenas separa conceito de validade de valor, no negando a existncia deste
desvinculada da validade, mas apenas sustentando que tal questo no deve ser tratada
pelo direito e sim pela filosofia.

No se pode duvidar que o positivismo jurdico um fenmeno quantitativamente
majoritrio no incio do sculo XX, mas qualitativamente considerado por ser tido como
um fenmeno universal, isto porque tem acompanhado o esprito dos juristas atuais que
nele encontram o seu habitat terico.