Generalidades de los contratos comerciales

Nocin de contrato:

Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad
comn destinada a reglar sus derechos, es el concepto de contrato que encontramos en el art. 1137 del CC.
Es el resultado de un acuerdo acerca de una declaracin de voluntad comn de las partes intervinientes.
El contrato ser civil o comercial segn la naturaleza del acto que lo motiva. La separacin entre
ambas categoras no es simplemente didctica, pues los contratos comerciales en nuestro derecho positivo
presentan rasgos particulares: en ellos se presume la solidaridad, la prescripcin es ms breve, tienen
algunos medios probatorios propios, llevan implcita la condicin resolutoria, etc.
Son aplicables a los contratos comerciales, sin otras excepciones que las que contiene el C.Com.,
las disposiciones del CC sobre concepto y clasificacin de los contratos, su perfeccionamiento, capacidad
para celebrarlos, objeto, forma, prueba y efectos.
Los contratos comerciales han ido ampliado su escenario y su nmero, con formas y tipos no
previstos aun por la legislacin positiva: ellos toman la situacin econmica que sirven a su propia fisonoma y
rasgos caractersticos.
Tenemos as, contratos comerciales nominados e innominados, y estos ltimos son tambin
utilizados en las prcticas civiles, de modo tal que, la mayora de las convenciones ejercidas, son hoy da de
naturaleza comercial.

Formacin de los contratos: propuesta y aceptacin.

El contrato es el acuerdo de voluntad comn, sin embargo para que ese contrato pueda celebrarse,
la voluntad debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra.
La voluntad del que inicia un trato contractual debe exteriorizarse mediante una manifestacin
llamada oferta o propuesta, y la voluntad de aquel a quien va dirigida dicha oferta debe a su vez
exteriorizarse, mediante otra manifestacin llamada aceptacin.
Es decir, que en el proceso constitutivo de los contratos encontramos tres etapas principales:
Invitacin a ofrecer: Solicitacin hecha a una o varias personas para que estas se hagan oferentes
de un contrato.
Oferta o propuesta contractual: Acto mediante el cual una de las eventuales partes del futuro
contrato comunica a la otra su intencin de celebrar con ella un negocio determinado en sus detalles
esenciales con miras a obtener su aceptacin. La propuesta debe ser completa, hecha a persona o personas
determinadas, sobre un contrato determinado.
La aceptacin: Quien recibe una propuesta de contrato puede reaccionar ante ella de diversas
maneras: 1-Ante todo, puede guardar silencio y abstenerse de responder. 2-Responder negativamente. 3-
Puede respondes modificando los trminos de la propuesta recibida. 4-Puede contestar manifestando su
conformidad con el contenido de la propuesta.

Perfeccionamiento del contrato. Contratos entre presentes y entre ausentes.

El consentimiento puede manifestarse por ofertas o propuestas y aceptaciones, ya sean entre
presentes o bien entre ausentes.
Entre presentes rige el art. 1151 del CC: la oferta o propuesta hecha verbalmente no se juzgara
aceptada si no fuese inmediatamente.
Entre ausentes se requiere que transcurra el tiempo necesario para que llegue la respuesta por
correo de retorno, y durante esa espera el proponente estar ligado. El contrato entre ausentes, aunque no en
forma absoluta, supone dos requisitos: el tiempo y el espacio.
En el caso de contratantes a travs de fax u ordenadores conectados a lneas telefnicas por medio
de mdems, entendemos que los medios mecnicos consignados, solo constituyen el vehculo de las
declaraciones de voluntad y que si existe un intervalo de tiempo entre la emisin de la oferta y su aceptacin
el contrato debe considerarse entre ausente.

Teoras:

En los casos en que la oferta y la aceptacin no se dan sin solucin de continuidad sino que media
cierto tiempo, tambin llamados entre ausentes el problema que se plantea es el de determinar el momento a
partir del cual debe considerarse concluido el contrato. Las teoras desarrolladas sobre el punto son cuatro:
1- Teora de la declaracin: sostiene que una vez recibida la oferta, la mera manifestacin del
aceptante es suficiente para tener por concluido el contrato, aunque de ella solo tenga
conocimiento el aceptante.
2- Teora de la expedicin: sostiene que el contrato queda concluido cuando el aceptante expide,
enva la aceptacin al oferente. El sello de la expedicin o despacho de la carta de aceptacin
prueba el momento de conclusin del contrato.
3- Teora de la recepcin: esta doctrina sostiene que la conclusin del contrato se produce
cuando la carta de aceptacin es recibida por el oferente, aun cuando de este mensaje el
oferente no tenga conocimiento.
4- Teora de la informacin o del conocimiento: sostiene que el conocimiento queda concluido
cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin de la otra parte.
La mayora de la doctrina nacional sostiene que el sistema vigente es el de la expedicin, y que la regla
general est dada por el art. 1154 que expresa: la aceptacin hace solo perfecto el contrato desde que ella
se hubiere mandado al proponente.
El sistema de la expedicin rige en los casos de muerte o incapacidad del aceptante (art. 1149 del cdigo
civil).
Ahora bien el sistema de la expedicin tiene excepciones en que se aplica el sistema de la informacin,
as cuando el oferente fallece o pierde su capacidad antes de tener conocimiento de la aceptacin de la otra
parte, caso en el cual se produce la caducidad de la oferta (art. 1149 del cdigo civil) y cuando el aceptante
de la oferta retracta su aceptacin y esta se produce antes de que la aceptacin haya llegado a conocimiento
del proponente (art. 1155 del cdigo civil).

La buena fe contractual:

En el derecho romano existi una distincin entre: a) contrato que engendraban obligaciones
precisas y determinadas a los cuales los contratantes quedaban obligados a cumplirlas, b) contratos
calificados de buena fe, que obligaban no solamente a lo pactado sino tambin a lo exigible a personas justas.
En el derecho moderno esta distincin desapareci porque todos los contratos son de buena fe.
La doctrina y la jurisprudencia consideran a la buena fe como un deber inherente a las relaciones
entre los hombres e incluidos en los extremos que constituyen el acto jurdico.
La buena fe contractual o negocial se caracteriza por aspectos positivos, consistentes en un deber
de comportamiento con los dems. La buena fe debe ser entendida con relacin a los tres momentos
establecidos en el art. 1198 del CC, en el momento de la celebracin, la interpretacin y en la ejecucin. La
celebracin hace referencia a la lealtad en el trato, la interpretacin como criterio hermenutico y la ejecucin
como contralor del comportamiento integro de las partes.
La expresin buena fe es el correcto equilibrio entre los intereses opuestos de los sujetos de la
obligacin. Adems la ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos.

Contrato plurilateral:

Lo que determina este tipo de contratos es:
1- La posibilidad de que intervengan ms de dos partes: En estos contratos las prestaciones no son
reciprocas, sino que todas ellas tienden concordantemente a la realizacin de un objeto comn, cada
parte adquiere derechos y obligaciones no con respecto de la otra sino con respecto de todas las
dems.
2- Son contratos abiertos: Cualquier sujeto puede integrar o adherirse al contrato, los adherentes
ulteriores no son considerados como terceros sino como partes del mismo.
3- No tiene que haber una equivalencia entre prestaciones y contraprestaciones.
4- Hay atipicidad de las prestaciones de las partes.
5- El tener por finalidad organizar grupos o categoras: Sociedades, sindicatos, etc. que mantiene
una existencia ms o menos duradera en la colectividad de asociados.

Contrato tipo: Es el esquema concreto del contrato, de manera que las partes no tienen que agregar nada
ms que su firma. Adhesiones o modificaciones pueden hacerse pero son indispensables para que pueda
haber lugar a estipulacin del contrato. El contrato tipo determina un contenido uniforme de toda una serie de
ms o menos numerosa de contratos individuales.

Contrato de adhesin: El contenido resulta predeterminado por las partes, en tanto que la otra u otras no
tienen alternativa ms que aceptarlo como ha sido redactado.

Contrato preliminar: Es aquel mediante el cual una de las partes, o bien las dos, se obligan a celebrar en un
momento ulterior otro contrato que por contraste suele llamarse definitivo y cuyo contenido ha quedado
determinado desde luego por el preliminar. Existen dos clases de contratos preliminares. Unilateral y bilateral.
Este contrato requiere, que el contrato preliminar tenga una existencia precaria, pues se extingue con el
definitivo. Determina el tipo y los elementos esenciales del contrato definitivo.

Contratos normativos: Cuando las partes en previsin de una pluralidad de relaciones jurdicas a
constituirse entre ellas, determinan previamente, por lo menos en parte, la disciplina jurdica a la cual
quedaran sometidas en el caso y en la medida en que dichas relaciones se constituyan efectivamente. En
otras palabras es un contrato que contiene las normas que habrn de regir la eventual estipulacin de futuros
contratos.
Este contrato necesita una existencia duradera porque condicionan a todos los que la celebren durante su
vigencia. No es esencial o indispensable determinar los elementos esenciales, lo que puede hacerse en el
momento de la formacin. Si bien tiene un carcter preparatorio, tiene una funcin propia y distinta que
consiste en la unificacin y coordinacin del rgimen normativo.


Prueba de los contratos comerciales:

En materia mercantil, hay medios de prueba especficos, por ejemplo pruebas resultantes de los
libros de comercio. Esos medios de prueba son tanto para probar obligaciones como contratos. En el art. 208
del C.Com. se enumeran, en forma enunciativa, los medios de prueba admitidos en sede mercantil. Si bien
esta enumeracin admite otros medios de prueba, estos deben ajustarse en su apreciacin a las reglas de la
sana crtica y a las garantas de veracidad y autenticidad.
As el art. 208 del C.Com. dice que los contratos comerciales pueden justificarse por:
Instrumento pblico:
Nos remitimos a lo establecido en el CC, en virtud del art. 207 del C.Com. El derecho civil, en cuanto
no est modificado por este cdigo, es aplicable a las materias y negocios comerciales. Y el art. 1 del
Ttulo Preliminar del C.Com. En los casos que no estn especialmente regidos por este cdigo, se
aplicarn las disposiciones del CC.
Es de aplicacin por ser una materia especial no excepcional los art. 1190 y 979 del CC. El primero
coincide en admitir al instrumento pblico y el segundo hacen plena fe respecto de todo lo establecido en
el instrumento y tiene plena fuerza probatoria, art. 980. Estos instrumentos solo pueden ser argidos por
querella de redargucin de falsedad.
Nota de los corredores y certificaciones extradas de sus libros:
El corredor es un intermediario entre la oferta y la demanda, no representa a nadie, es un
comerciante, pero la ley lo legisla separadamente porque debe cumplir ciertos requisitos.
El corredor no es un oficial pblico, sucede que por su posicin imparcial, se presupone que va a
realizar el negocio con absoluta imparcialidad, ya no que no representa a nadie. En el CC art. 979 inc. 3,
lo incluye como instrumento, pero esto no es as en materia comercial.
Debe dejarse al juez la suficiente amplitud en funcin de la sana crtica, para que establezca el
verdadero valor de la prueba en el caso concreto.
Por documentos privados firmados:
Segn el art. 1102 del CC, la firma de las partes es esencial para los documentos privados, salvo
excepciones, pero en materia mercantil, la obligacin puede ser asumida por una persona que firma y
otra que se obliga. El que firma a ruego es el que lo hace a pedido y nombre del que resulta obligado.
Para que se produzca el efecto de que la firma de una persona obligue a otra persona, se debe probar:
la autenticidad, la autorizacin que ha dado una persona a otra para que sta firme por aquella en su
nombre. La firma a ruego es algo caracterstico en materia comercial, no con tanta frecuencia en materia
civil.
Por correspondencia epistolar y telegrfica:
Las ventajas de uno, no la tiene la otra: la carta tiene ventaja sobre el telegrama porque es ms fcil
tener certeza sobre la intencin de los contratos, y el telegrama tiene a su vez ventaja sobre la carta, de
la fecha cierta. La carta tiene firma autentica, el telegrama no. Son dos medios de prueba con valor
distinto.
Por los libros de los comerciantes y facturas aceptadas:
La factura aceptada se refiere a la factura simple (objeto, precio y nombre). La factura aceptada es el
documento que contiene la descripcin de la mercadera y la aceptacin del comprador. Esta puede ser
expresa: cuando este devuelve firmada al comprador. Tacita: cuando deja transcurrir el termino sin
remitir al comprador (10 das).
Por confesin de parte y por juramento:
Es un medio de prueba comn tratado a remisin por el derecho civil.
La confesin es el acto consistente en una declaracin formulada por quien es parte en un proceso,
sobre hechos personales de su conocimiento, que pueden ser desfavorables para el confesante o
favorables para la otra parte.
La confesin por juramento, es decir, la hecha en juicio, hace plena prueba.
Por testigos:
La prueba de testigos est sujeta a un tope en cuanto a la cantidad, tratndose de asuntos de mayor
cuanta, la prueba testimonial solo ser admitida existiendo principio de prueba por escrito. Se considera
principio de prueba por escrito a cualquier documento pblico o privado que emana del adversario, de su
autor o de parte interesada en la contestacin o que tendra inters si viviera.
Son admisibles las presunciones, conforme las reglas del presente titulo.
Esta enumeracin es enunciativa por dos razones:
1- Porque esta enunciacin debe complementarse con las disposiciones del CC, por expresa
remisin del art. 207 y el art. 1 del ttulo preliminar.
2- Porque tampoco pueden dejarse de lado los medios de prueba admitidos por la legislacin de
cada provincia. Las obligaciones y contratos se prueban por los medios del art. 208,
complementando con la legislacin civil y la legislacin provincial correspondiente.

Interpretacin:

No se requiere interpretacin cuando las partes coinciden en la voluntad. Se interpreta cuando a pesar de
la intencin comn las partes no coinciden o concuerdan en lo mismo y esta interpretacin est a cargo de un
rbitro o un juez.

Partimos de los principios del cdigo civil:

Obligatoriedad del Contrato (art. 1197), los contratos se celebran para ser cumplidos (pacta sunt
servanda);
Art. 1198 CC Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe, y de acuerdo con
lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin.

1 Regla: Interpretacin Subjetiva: El Cdigo da pautas de interpretacin en el artculo 218 inciso 1, 2,
4. Si el interpretador logra desentraar el sentido del contrato, la tarea est cumplida.
Art. 218: Siendo necesario interpretar la clusula de un contrato, servirn para la interpretacin las
bases siguientes:
1- Debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes en el sentido literal de los
trminos.
2- Las clusulas equvocas o ambiguas deben interpretarse por medio de los trminos
claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, no dar tanto el significado
que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponda por el contexto general.
3- Las clusulas susceptibles de dos sentidos, resultando de uno la validez, y del otro la
nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos dieran la validez debe
tomarse la que ms convenga a la naturaleza del contrato y la regla de la equidad.
4- Debe tomarse en cuenta las actuaciones posteriores de las partes siguientes al
contrato.
5- La onerosidad de los actos de comercio (nunca se presumen gratuitos).
6- Usos y costumbres del lugar de ejecucin (prevalecern sobre cualquier inteligencia en
contrario que se pretenda dar a las palabras).
7- A favor del deudor (en los casos dudosos, las clusulas ambiguas deben interpretarse
siempre a favor del deudor, en el sentido de su liberacin).

2 Regla: Interpretacin Objetiva: Si por la interpretacin subjetiva el interpretador no lograre dar con el
sentido del contrato, se recurrir a la interpretacin objetiva. El Cdigo hace referencia a la misma en el
Ttulo Preliminar Regla 2 y 5 y en los artculos 217, 219 y 220.
Regla 2: En las materias en que las convenciones particulares pueden derogar la ley, la naturaleza de
los actos autoriza al juez a indagar si es de la esencia del acto referirse a la costumbre, para dar a los
contratos y a los hechos el efecto que deben tener, segn la voluntad presunta de las partes.
Regla 5: Las costumbres mercantiles pueden servir de regla para determinar el sentido de las palabras o
frases tcnicas del comercio, y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.
Artculo 217: Las palabras de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da
el uso general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo.
Artculo 219: Si se emitiese en la redaccin de un contrato alguna clusula necesaria para su ejecucin,
y los interesados no estuviesen conformes en cuanto al verdadero sentido del compromiso, se presume
que se han sujetado a lo que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes en el lugar de la
ejecucin del contrato.
Artculo 220: Cuando en el contrato se hubiese usado para designar la moneda, el peso o medida, de
trminos genricos que puedan aplicarse a valores o cantidades diferentes, se entender hecha la
obligacin en aquella especie de moneda, peso o medida que est en uso en los contratos de igual
naturaleza.
3 Regla: Interpretacin Integradora: Si por la interpretacin objetiva el interpretador no lograre dar con
el sentido del contrato, se recurrir a la interpretacin integradora. En este caso el juez debe completar o
integrar el contrato con las normas supletorias previstas en la ley.
4 Regla: Interpretacin en contra del autor de la clusula: Si por la interpretacin integradora el
interpretador no lograre dar con el sentido del contrato, se recurrir a la interpretacin en contra del autor
de la clusula. La regla es que ante la duda en el sentido de la clusula o en la clusula misma, siempre
ser en contra del predisponerte (o sea contra el que redact las condiciones).
5 Regla: Favor Debitoris: Si por la interpretacin en contra del autor de la clusula el interpretador no
lograre dar con el sentido del contrato, se recurrir al favor debitoris. El principio es que en caso de duda
se debe estar siempre por la liberacin del deudor.


Fecha cierta:

Art. 1034. Los instrumentos privados, aun despus de reconocidos, no prueban contra terceros o
contra los sucesores a ttulo singular, la verdad de la fecha expresada en ellos.
Art. 1035. Aunque se halle reconocido un instrumento privado, su fecha cierta en relacin a los
sucesores singulares de los partes o a terceros, ser:
1 La de su exhibicin en juicio o en cualquiera reparticin pblica para cualquier fin, si all quedase
archivado.
2 La de su reconocimiento ante un escribano y dos testigos que lo firmaren.
3 La de su transcripcin en cualquier registro pblico.
4 La del fallecimiento de la parte que lo firm, o del de la que lo escribi, o del que firm como
testigo
La doctrina discute si estas normas se aplican en materia comercial:
1. Fernndez y Gmez Leo, sostienen que no se aplican porque la fecha de los contratos comerciales
puede ser probada por otros medios.
2. Castillo, dice que los documentos tienen la fecha expresada en ellos y el que alega su falsedad
deber probarla.
3. Malarriaga, por su parte, dice que siempre debe probarse la fecha, aun en los casos del art. 1035.
4. Fontanarrosa dice que la fecha cierta rige en materia comercial, pero con una diferencia sustancial,
que se ella se puede probar por cualquier medio de prueba adems los artculos 1034 y 1035, incluido el libro
de comercio. Esta postura es la correcta.

Doble ejemplar:

La regla general del art. 1021 del CC dice Los actos, sin embargo, que contengan convenciones
perfectamente bilaterales deben ser redactados en tantos originales como partes haya con un inters distinto.
Este principio no se aplica en materia mercantil.
El silencio del cdigo debe interpretarse modificando el CC y en consecuencia el requisito del doble
ejemplar es intil o contraproducente en materia comercial.
Las razones de la no exigibilidad del doble ejemplar o tantas copias como partes haya es por:
1- Razn de orden legal.
2- Razn de orden prctico: por la agilidad que requiere la actividad mercantil.



Resolucin:

El art. 216 del C.Com., que Borda tom textualmente y lo plasm en el Art. 1204 del Cdigo Civil,
consta de 2 partes:

A. Facultad resolutoria implcita: La facultad resolutoria implcita implica que:
1- En los contratos con prestaciones recprocas.
2- En caso de que uno de los contratantes no cumpla con las obligaciones a su cargo.
3- Se entiende implcita la facultad del cocontratante para resolver el contrato, es decir, que esta
facultad puede ser ejercida, sin importar si se encuentra o no plasmada en el contrato, por configurar un
elemento natural de este tipo de contratos, de manera tal que, en estos casos, el acreedor puede intimar
al incumplidor, de manera categrica y fehaciente, al cumplimiento:
En un plazo de, por lo menos, 15 das, salvo que:
-Los usos y costumbres o un pacto expreso establezcan un plazo menor.
-Se trate de un supuesto de plazo esencial.
Bajo apercibimiento resolutorio, de manera tal que:
-Ante el cumplimiento en el trmino previsto, el contrato no se resuelve, pero, eventualmente, el
incumplidor deber resarcir los daos y perjuicios ocasionados por el incumplimiento de la obligacin.
-Ante el incumplimiento en el trmino previsto, el contrato se resuelve
automticamente, con derecho para el acreedor por los daos y perjuicios ocasionados por el
incumplimiento definitivo de la obligacin.
4- Sin embargo, en los contratos en los que se haya cumplido parte de las prestaciones, stas quedan
firmes y producen los efectos correspondientes, aunque, en realidad, la doctrina y la jurisprudencia
sostienen que para que la parte de la prestacin cumplida quede firme las prestaciones deben ser
equivalentes y divisibles

B. Pacto comisorio expreso: El pacto comisorio expreso es un elemento accidental que las partes
pueden incorporar en cualquier contrato, y se da cuando las partes expresamente convienen en el
contrato que si una de las partes no cumple con la obligacin a su cargo, en cuyo caso, la parte que ha
cumplido:
a) Puede resolver el contrato, sin previa intimacin de cumplimiento, aunque, para que haya certeza y
seguridad jurdica, debe notificar fehacientemente a la contraparte su voluntad de resolver, y, a partir
de este momento, es cuando la resolucin produce sus efectos.
b) O puede demandar el cumplimiento de la obligacin.
c) Aclarando que, en ambos casos, tiene, adems, el derecho a reclamar la indemnizacin
correspondiente por los daos y perjuicios ocasionados.

C. IUS VARIANDI: El ius variandi se encuentra plasmado en la ltima parte del Art.216 del Cdigo de
Comercio y consiste en que si la parte que ha cumplido demanda el cumplimiento de la obligacin, y, de
manera sobreviniente, pierde el inters de que esa obligacin sea cumplida, puede reclamar la
resolucin del contrato, pero si reclama la resolucin del contrato no puede, de manera sobreviniente,
demandar el cumplimiento de la obligacin, y, esta disposicin, tiende a que haya certeza y seguridad
jurdica.