Los principios generales del Derecho son los enunciados normativos ms
generales que, a pesar de no haber sido integrados formalmente en el ordenamiento jurdico, se entiende que son parte de l, porque sirven de fundamento a otros enunciados normativos particulares, o bien recogen de manera abstracta el contenido de un grupo de ellos. NATURALEZA Y FUNDAMENTO Respecto a los principios generales del Derecho se ha desarrollado una polmica acerca de si ellos son extraos o externos al Derecho positivo, o si son una parte de l. Segn la posicin de la escuela del Derecho natural racionalista, hoy ya superada, los principios generales, seran principios de un Derecho natural entendido como orden jurdico separado del Derecho positivo. Segn la doctrina positivista, tambin ya superada, o al menos en vas de superacin en la mayora de los pases, los principios mencionados seran una parte del Derecho positivo. Sin embargo, nunca podran imponer una obligacin que no fuera sancionada por el mismo ordenamiento positivo por lo que se entiende que cada ordenamiento positivo tiene sus particulares principios generales y que no existen principios jurdicos de carcter universal. La posicin racionalista escinde el Derecho en dos rdenes jurdicos especficos y distintos: el natural y el positivo el primero conforme a la razn,es decir son normas que emanan de la naturaleza y son de carcter axilogico y el otro, producto de la voluntad del sistema poltico.
La posicin contraria indica que el Derecho, producto tpicamente humano, es una obra de la inteligencia humana: ella es la que descubre, desarrolla y combina criterios que enuncian un comportamiento entendido como justo; por esto, el Derecho tambin es llamado jurisprudencia, es decir, de lo justo, y la prudencia se entiende como un hbito de la inteligencia. Si bien el Derecho, conjunto de criterios, es obra de la inteligencia, su efectivo cumplimiento, el comportarse los hombres de acuerdo a los criterios jurdicos, es obra de la voluntad. FUNCIONES DE LOS PRINCIPIOS Los principios Generales del Derecho tienen tres funciones que tienen incidencia importante en las normas del ordenamiento, estas son: la funcin creativa, la funcin interpretativa, y la funcin integradora. 1. La funcin creativa establece que antes de promulgar la norma jurdica, el legislador debe conocer los principios para inspirarse en ellos y poder positivizarlos. 2. La funcin interpretativa implica que al interpretar las normas, el operador debe inspirarse en los principios, para garantizar una cabal interpretacin. 3. La funcin integradora significa que quien va a colmar un vaco legal, debe inspirarse en los principios para que el Derecho se convierta en un sistema hermtico. Estas funciones no actan independientemente, sino que en la aplicacin del Derecho operan auxilindose una a otra, as cada interpretacin de una norma, basada en los principios, es una nueva creacin. Para colmar una laguna legal es necesario interpretar el Derecho ya existente segn los principios; por ltimo, las lagunas legales en el derecho positivo no existen debido a la posibilidad que tienen los miembros judiciales para interpretar una norma ya creada y adaptarla segn los principios generales, lo que garantiza una seguridad jurdica slida frente a la positivizacin del Derecho. VACIOS DE LA LEY Y PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Titulo Preliminar VIII
Los jueces no pueden dejar de administrar justicia por defecto o deficiencia de la ley. En tales casos, deben aplicar los principios generales del derecho y, preferentemente, los que inspiran el derecho peruano.
Comentario
1. Es innegable que la ley tiene vacos, deficiencias. Sucede que la ley no puede comprender en su formulacin todos los innumerables casos posibles que la realidad presenta; y sin embargo, como lo expresa el texto del artculo VIII del Ttulo Preliminar, no le est permitido al juez dejar de administrar justicia.
Por ms esfuerzos que haga el legislador a fin de contener en el supuesto de hecho general y abstracto que constituye la ley las ms variadas e imprevisibles circunstancias, inevitablemente su creacin ser superada por la realidad.
El paso del tiempo, el cambio de las circunstancias, el avance de la tecnologa, hacen que la ley revele tarde o temprano sus imperfecciones. En otras ocasiones los vacos son debidos a la incompetencia del legislador, tal es el caso cuando la leyes elaborada de manera incompleta o deficiente, es decir, que la norma dada no responde a la realidad que pretende regular, y por tanto no cumple su objetivo.
Desde luego, no nos referimos a la ley que se elabora desatendiendo la regla que establece que la norma ha de responder a la naturaleza de las cosas y no al inters de los particulares.
Tal norma sera inconstitucional para nuestro ordenamiento, pues colisiona con el artculo 103 de la Constitucin.
Pero el problema de los vacos de la ley no es el reconocer que existen -pues la imperfeccin del ordenamiento legal es ms o menos obvia, y adems admitida por la propia ley-, sino cundo estamos frente a un verdadero vaco legal. Para intentar solucionar este problema la doctrina ha sealado que existen lagunas de la ley por lo menos en tres casos:
ART. VIII
a) Cuando la ley solo da al juez una orientacin general, sealndole expresa o tcitamente hechos, conceptos o criterios no determinados en sus notas particulares (entonces la ley remite al juez de buena fe o a los usos del trfico o deja a su apreciacin si existe un mal uso). Este caso es el que la doctrina llama un vaco intralegen, que consiste en la falta de regulacin querida por la misma ley. Se presenta cuando la ley se limita a dar directivas de carcter general y deja al juez la tarea de completarlas al aplicar la norma al caso especfico.
b) Cuando la ley calla en absoluto (ya intencionalmente, ya porque no se previ el caso, ya porque de ningn modo poda resolverse en virtud de haberse alterado las circunstancias de hecho).
c) Cuando la leyes incompleta. Se refiere al caso en que la ley regula una materia pero sin tener en cuenta algunas de sus posibilidades.
Sin embargo, pese a los esfuerzos de la doctrina por identificar la diversa tipologa de lagunas que existen en los ordenamientos, no siempre es fcil identificar un vaco legal, pues hay casos en los que simplemente no es posible hablar de ellos.
En efecto, si bien el Derecho tiene una enorme vocacin normativa, existen aspectos de la vida que no necesariamente tienen que ser regulados por l, es decir, actividades que no siendo ilegales se encuentran al margen del Derecho, y que son normadas por otro tipo de reglas (sociales, ticas, religiosas, etc.). Tal ausencia de normatividad legal no autoriza a hablar de lagunas legales. Se trata del llamado "espacio jurdico vaco", aquella zona donde la libre actividad humana no es alcanzada por el Derecho.
De igual modo, no puede afirmarse que estamos frente a una laguna cuando, existiendo norma, su aplicacin producira un resultado arbitrario o no deseable "laguna ideolgica", asumiendo que el legislador no hubiera legislado en dicho sentido de haber conocido tales resultados. Como se advierte, en este caso no se trata de la ausencia de una solucin cualquiera, sino de una solucin justa. Estas supuestas "lagunas" no surgen de un defecto del ordenamiento legal como tal, sino de su confrontacin con la realidad.
Es obvio que en todo sistema legal es posible identificar normas "injustas" o que pueden parecerlo. Sin embargo, en rigor solo deber entenderse como una "laguna" ideolgica cuando tal vaco ponga en riesgo al sistema legal y amenace con deslegitimarlo.
La solucin frente a este problema ser jurisprudencial e inevitablemente echar mano de los principios generales.
Conviene detenemos ahora, para comprender mejor el tema que tratamos, en dos de las notas caractersticas de todo ordenamiento legal: los conceptos de plenitud y coherencia. Podemos decir que un sistema legal es coherente cuando no es posible encontrar en l normas que se contradigan, es decir, que no tiene antinomias; o para decirlo en otros trminos, que el ordenamiento es un verdadero sistema y que por lo tanto sus elementos guardan una relacin coherente.