La eficacia del documento notarial

Doctrina
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La eficacia judicial
y extrajudicial del
documento notarial
*
Mara Cristina Palacios
* Trabajo presentado en la X Jornada Notarial Iberoamericana, realizada en Valencia, Espaa, entre el
22 y el 25 de octubre de 2002. Corresponde el tema III de esa convocatoria, del cual la autora fue desig-
nada coordinadora nacional.
SUMARIO
I. INTRODUCCIN. II. MARCO CONCEPTUAL. II.1.
La eficacia. II.2. La eficacia del documento notarial.
II.3. mbito de la eficacia del documento notarial.
III. MARCO NORMATIVO. IV. LOS PRESUPUESTOS
DE LA EFICACIA. IV.1. Estructura y elementos. IV.2.
Valores del documento notarial. IV.2.a. La fe pbli-
ca. IV.2.b. La autenticidad. IV.2.c. La legalidad. IV.3.
La ausencia de legalidad y autenticidad: ineficacia
del documento notarial. IV.3.a. La invalidez. IV.3.b.
La ineficacia propiamente dicha. IV.3.c. La falsedad.
IV.3.d. La inoponibilidad. V. LA EFICACIA SUSTAN-
TIVA. V.1. Eficacia sustantiva en las escrituras. V.1.a.
En cuanto forma del acto o negocio jurdico. V.1.b.
En cuanto forma solemne de ciertos actos jurdicos.
V.1.c. En cuanto constitutiva de situaciones jurdi-
cas. V.2. Eficacia sustantiva en las actas. VI. LA EFI-
CACIA DE TRFICO. VI.1. Breve referencia al siste-
ma de transmisin inmobiliaria y la proteccin del
tercer adquirente en el derecho argentino. VI.2. La
vocacin registral del documento notarial. VII. LA
EFICACIA PROBATORIA. VII.1. Algunas nociones de
derecho procesal. VII.2. Forma y prueba. VII.3. La
eficacia probatoria del documento notarial en el
proceso. VII.4. Lmites a la eficacia probatoria del
documento notarial. VIII. LA EFICACIA EJECUTIVA.
VIII.1. Ttulo ejecutivo. VIII.2. El documento notarial
como ttulo ejecutivo. VIII.3. La ejecucin hipoteca-
ria. IX. EPLOGO. X. CONCLUSIONES. Bibliografa.
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I. INTRODUCCIN
Como mencionbamos en las pautas de la coordinacin nacional para
este trabajo, esta X Jornada Notarial Iberoamericana nos convoca para el tra-
tamiento de un tema que fuera ya preocupacin de otros congresos interna-
cionales, as como de eventos en el orden nacional: la eficacia del documen-
to notarial desplegada en todas sus facetas y mbitos, culminando en este
ltimo aspecto, el que por natural influencia de la ndole de esta convocato-
ria, no puede ser otro que el internacional.
Hemos estructurado el tema, conforme los lineamientos del coordina-
dor internacional, RAL ANIDO BONILLA, y siguiendo el esquema propuesto
desde la coordinacin nacional, agrupndolo en cinco aspectos bsicos: el
primero de ellos alude a presupuestos indispensables para abordar el tema
de la eficacia, esto es, los valores del documento notarial. Los cuatro siguien-
tes desarrollan los efectos dentro de la biologa de los derechos, en la vida
diaria, comn: a ellos se refiere la eficacia sustantiva y la eficacia de trfico;
mientras que los otros son los que slo se producen en forma excepcional,
accidental, dentro de la patologa de los derechos: all aparecen la eficacia
probatoria y ejecutiva.
El trabajo tiene un fin expositivo del derecho local y comparatista, como
un aporte en la bsqueda del tipo ideal de documento notarial, sobre cuya
base se unifiquen los requisitos mnimos y esenciales que permitan recono-
cer a un documento de esta clase e identificarlo como perteneciente al sis-
tema latino, en cualquier pas del mundo, garantizando unos valores y unos
efectos insuperables por otro tipo de documento que no se ajuste a tales
requisitos. A ello se refiere el eplogo.
II. MARCO CONCEPTUAL
El tema tiene unos alcances y vinculaciones que, de pretender ser trata-
dos in extenso, excederan el propsito de la convocatoria. Hablando en tr-
minos vulgares debemos tratar de no irnos por las ramas a fin de dedicar-
le la mayor energa y tiempo al tema indicado.
Para ello, resulta necesario en forma previa a introducirnos en el tema,
definir el marco conceptual en el que nos moveremos, acotndolo en su
especfico alcance, para ganar as en profundidad y precisin.
II.1. La eficacia
Comenzamos obviamente por este concepto, y para ello acudimos en
primer trmino a su sentido genrico, vulgar: la eficacia de algo es definida
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por el diccionario de la Real Academia Espaola como la virtud, fuerza, acti-
vidad y poder para obrar, lo que denota una cualidad latente, una potencia-
lidad que puede llegar a acto o no. Si ello ocurre estamos en presencia de algo
eficiente, pues la eficiencia es definida a su vez por el mismo diccionario
como la virtud, facultad y poder para lograr un efecto determinado; la
accin con que se logra dicho efecto.
Si nos trasladamos al mbito estrictamente jurdico, y dentro de l a la
dimensin normolgica del derecho, la eficacia es conceptuada como ... el
logro de la conducta prescripta (la) concordancia entre la conducta querida
por el orden y la desarrollada de hecho por los individuos sometidos a ese
orden, ... Tambin puede considerarse la eficacia del orden jurdico con rela-
cin a la efectiva aplicacin de las sanciones por los rganos encargados de
aplicarlas en los casos en que se transgrede el orden vigente
1
.
Esto nos coloca frente a la especial forma del pensamiento jurdico
expuesto brillantemente por KELSEN en su Teora pura: el mundo del deber ser
y la estructura de la norma jurdica secundaria (o endonorma para COSSIO)
que describe la conducta debida y en donde distinguimos una primera parte
que prev determinados hechos, dados los cuales... deben ser (segunda
parte) ciertos efectos, determinadas consecuencias. Para el caso de incumpli-
miento de la conducta debida, el ordenamiento cuenta con la norma prima-
ria (o perinorma para COSSIO), que contempla la sancin (tpico elemento de
lo jurdico).
Aquella primera parte que describe hechos, es lo que los autores alema-
nes llaman el factum de la norma. Toda norma tiene una parte fctica,
unida en trabazn lgica con la parte dispositiva, con las consecuencias pre-
vistas ante tales hechos.
Si trasladamos el enfoque a la relacin jurdica -dimensin sociolgica
del derecho-, a las conductas humanas en interferencia, veremos que esta
estructura se repite, pues rige aqu lo que en las ciencias de la naturaleza se
conoce como principio de causalidad, y que en el mbito de las ciencias
sociales denominamos principio de razn suficiente, que nos lleva a buscar
en cada relacin jurdica concreta el elemento causal, que provoca que deter-
minados sujetos se encuentren en unas posiciones (activas, pasivas o ambas)
con relacin a un objeto dado.
Esa causa, esa fuente generadora de prerrogativas jurdicas la constitu-
yen los hechos (humanos y no humanos) a los que el ordenamiento jurdi-
co asigna as una funcin eficiente, realzada por el redactor de nuestro
Cdigo Civil -el Dr. DALMACIO VLEZ SARSFIELD-, en la nota a la seccin II del
1
OSSORIO, Manuel. Diccionario de ciencias jurdicas, Polticas y Sociales, Edit. Heliasta SRL.
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libro II, donde, destacando esta funcin propia de los hechos jurdicos, nos
dice: ... La funcin de los hechos en la jurisprudencia es una funcin eficien-
te. Si los derechos nacen, si se modifican, si se transfieren de una persona a
otra, si se extinguen, es siempre a consecuencia o por medio de un hecho. No
hay derecho que no provenga de un hecho y precisamente de la variedad de
hechos procede la variedad de derechos; y plasmada como norma positiva
en el artculo 896 del citado cdigo que define a los hechos jurdicos como
todos los acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin,
modificacin, transferencia o extincin de los derechos....
Es de resaltar el trmino susceptible utilizado por el codificador
siguiendo a la fuente (el artculo 431 del Esbozo de FREITAS) y apartndose as
del concepto dado por SAVIGNY para quien no era suficiente que el hecho
tuviera la virtualidad de producir un efecto jurdico para considerarlo tal, sino
que era necesario que el efecto realmente se produjera
2
. Subyace por lo tanto
en la nocin del derecho argentino, la idea de una poltica preventiva al tra-
tar ya sobre las consecuencias, anticipndose a su efectivo acaecimiento, y
considerando de esta manera el especial modo en que funciona el principio
de causalidad en las ciencias sociales, en las que incide un ingrediente inexis-
tente en las ciencias de la naturaleza: la libertad humana. Por eso, no nece-
sariamente dado A es B, sino que debe ser B, pero puede que no sea, que la
consecuencia se frustre aunque exista totalmente la virtualidad para produ-
cirla. Igualmente el hecho seguir siendo jurdico con solo poseer esa virtua-
lidad y considerado por el ordenamiento a fin de corregir desviaciones y evi-
tar perjuicios.
Por su parte, los civilistas, al referirse al acto jurdico -hecho humano
(acto) voluntario, lcito y que tiene por finalidad especfica y propia la pro-
duccin de efectos jurdicos (conf. artculo 944 del Cdigo Civil argentino)-,
le dan el tratamiento de causa eficiente de efectos jurdicos, en el sentido
del artculo 499 del mismo cdigo y, a su vez, como medio idneo a travs
del cual se manifiesta la autonoma de la voluntad en el mbito del derecho
privado, para satisfacer los diversos fines que persiguen las relaciones huma-
nas. De esta manera, se produce una confluencia entre el concepto de efica-
cia del acto jurdico y el concepto de eficacia en el mbito de las relaciones
jurdicas y de los hechos, como muy bien lo describe ZANNONI
3
, ... Hay dos
planos en que la relacin jurdica debe ser aprendida. Ella es en primer tr-
mino una relacin fctica (funcin eficiente de los hechos a la que antes alu-
diramos)... Toda relacin jurdica expresa intereses humanos, y es por eso
2
LLAMBAS, Jorge Joaqun. Tratado de derecho civil. Parte General, Tomo II, pg. 225.
3
ZANNONI, Eduardo. Ineficacia y nulidad de los actos jurdicos, pg. 123.
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que el jurista, el juez y el abogado (y el notario, agregamos) deben constatar
los datos que, en el plano del ser, ella muestra. Pero, simultneamente, esa
relacin tiene una significacin especfica que resulta de los conceptos a prio-
ri que maneja la ontologa formal del derecho: deber ser jurdico, facultad,
poder, derecho subjetivo, etctera. Este es el plano del deber ser que se
expresa en las normas de derecho positivo... Pues bien: todo acto jurdico
posee, desde la perspectiva del deber ser, la finalidad -causa final- de produ-
cir ciertos y determinados efectos y en ello residir precisamente su eficacia.
Es decir, que por eficacia del acto jurdico debemos entender la aptitud que
se predica de l para alcanzar sus efectos propios.
II.2. La eficacia del documento notarial
Dejemos en suspenso por un momento los conceptos que acabamos de
verter.
Corresponde ahora, en esta bsqueda de un marco conceptual sobre el
tema, preguntarnos: de qu eficacia vamos a tratar ac?
Pues de la eficacia de algo muy especfico: el documento notarial.
Delimitemos entonces este segundo trmino del enunciado para lograr el
acotamiento y la precisin que perseguimos.
En primer lugar, todos sabemos que el documento notarial, junto con la
funcin notarial, constituyen el objeto de la ciencia notarial (joven, en pleno
crecimiento y a la que de alguna manera con estos aportes estamos inten-
tando contribuir), y por lo tanto al haber aludido slo al documento, no ser
objeto de anlisis el tema de la funcin, a la que nos referiremos exclusiva-
mente en el caso en que ello resulte indispensable.
En segundo lugar, es necesario aclarar que por ese mismo propsito, y en
lo que hace a la delimitacin del trmino documento notarial, nos mane-
jaremos con preconceptos que daremos por aceptados, sin cuestionarlos ni
analizarlos.
Sin ms rodeos entonces, reproducimos el concepto de documento nota-
rial que elaborara CARLOS PELOSI para el anteproyecto de ley notarial nacional
(luego anteproyecto de ley de documentos notariales), elaborado por el
Instituto Argentino de Cultura Notarial (hoy Academia Nacional del
Notariado), y aprobado en el ao 1964 en mi ciudad natal por el Consejo
Federal del Notariado Argentino; que cita en su obra El documento notarial
4
:
Los documentos notariales son instrumentos pblicos. Es notarial todo
4
PELOSI, Carlos A. El documento notarial, pgs. 120/121.
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documento con las formalidades de ley, autorizado por notario en ejercicio
de sus funciones y dentro de los lmites de su competencia.
Elegimos este concepto porque nos parece uno de los ms claros y com-
pletos que con capacidad sinttica, sin entrar en una enumeracin descripti-
va, define el gnero prximo (con lo que resuelve la cuestin sobre su natu-
raleza jurdica) y la diferencia especfica del objeto, sealando sus caracteres
esenciales. Por otra parte, con mayores o menores diferencias descriptivas,
coincide con la opinin de otros notarialistas, tanto nacionales como extran-
jeros.
Ya tenemos un concepto de documento notarial; sin embargo, es necesa-
rio hacer todava otra precisin ms para abordar exactamente el nudo vital
del tema. Esta distincin tambin nos viene dada, y en este caso por el maes-
tro espaol RAFAEL NEZ LAGOS
5
quien formulara esta ya clsica -pero no por
ello menos trascendental e iluminadora- distincin dentro del documento
notarial, de dos planos horizontales y paralelos, que consisten en el instru-
mento y el negocio (en sentido lato comprensivo de hechos jurdicos y actos
jurdicos), forma y contenido, y dentro del primero, las dos dimensiones: la
dimensin acto (audiencia) y la dimensin papel (su reflejo documental).
El primero de los planos con sus dos dimensiones, se desenvuelve en la
esfera de los hechos, y es puramente formal, contiene elementos comunes a
la forma funcionarista y es regido por el derecho notarial puro.
Es este plano el que nos interesa y sobre cuya eficacia intentaremos
exponer, sin perder de vista al negocio, al plano del contenido, con el cual
convive pues es su razn de ser, y con el cual existen mutuas interferencias,
ya que es respecto de l que este documento desplegar sus efectos.
Acotado as el tema a la eficacia del documento notarial en el plano del
instrumento, nos encontramos con muy pocas definiciones sobre ella, lo que
en realidad no sorprende, toda vez que el tratamiento del documento nota-
rial en s -su estructura, caracteres, etc.-, es relativamente reciente al igual
que la ciencia de la que es objeto, como antes lo sealramos.
Por un lado, las definiciones de documento notarial no incluyen en gene-
ral lo referido a sus fines y efectos, y coincidimos con PELOSI en que ello debe
ser as, pues son los caracteres o elementos de un objeto y no sus efectos o
finalidades los que determinan su esencia.
Algunos autores, sin embargo, los enuncian -sin llegar a conceptualizar la
eficacia en s-, como es el caso de GIMNEZ ARNAU, citado por el mismo PELOSI
6
,
para quien el documento notarial es el documento pblico autorizado por
notario, producido para probar hechos, solemnizar o dar forma al acto o
5
NEZ LAGOS, Rafael. Los esquemas conceptuales del instrumento pblico, pg. 16 y sgtes.
6
PELOSI, Carlos A. Obra citada, pg. 122.
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negocios jurdicos; o de MARTNEZ SEGOVIA
7
, que a su vez nos da la siguiente
definicin: ... es todo escrito... autenticado o autorizado por notario y res-
guardado por l, conforme a la ley de su organizacin, procurando los fines
de seguridad, valor y permanencia de la funcin notarial.
Por el otro, no hay -probablemente por la misma razn antes apuntada-
un tratamiento completo y sistemtico del tema en la doctrina notarialista
en general. Como bien lo seala RUFINO LARRAUD, citando a CASTN
8
, quien
observa respecto de lo ocurrido en Espaa que han sido los notarialistas
modernos quienes han analizado los efectos del instrumento pblico y han
advertido su complejidad, la cual haba pasado inadvertida para los civilistas.
Por su parte, NEZ LAGOS apunta que ... La eficacia de los documentos nota-
riales, vista por los autores espaoles de los ltimos cien aos, es una efica-
cia colectiva y en bloque, una teora de brocha gorda... Hay evidentemente
una falta de anlisis...
9
. Aun en los casos en que hay un tratamiento del
tema -aunque no sea exhaustivo-, no se encuentra un concepto de eficacia
del documento notarial, salvo excepciones.
Rescatamos en este sentido la nocin brindada por LARRAUD, ... Eficacia
del documento notarial es la fuerza o virtud que l tiene para provocar aque-
llos efectos previsibles como una consecuencia de su creacin o de su exis-
tencia
10
.
Ante este panorama, y a los fines que nos hemos propuesto en esta pri-
mera parte del trabajo, nos permitimos dar un concepto de eficacia del docu-
mento notarial, teniendo en cuenta lo dicho hasta el momento, y conside-
rando especialmente la circunstancia de que el documento notarial -segn lo
acabamos de exponer y circunscripto al plano del instrumento-, se mueve en
el mundo de los hechos, de las presencias fsicas y de la actuacin del nota-
rio y de los sujetos instrumentales, luego volcados en el sustrato papel, para
servir as de continente a hechos jurdicos en sentido amplio (hechos y actos
jurdicos), sobre los cuales har funcionar su eficacia; lo que permite afirmar
que l mismo es un hecho jurdico conforme al concepto dado, ya que se
trata de un hecho o conjunto de hechos susceptibles de producir una serie de
efectos jurdicos. Es ms, para RODRGUEZ ADRADOS
11
, el documento notarial
podra calificarse como un verdadero acto jurdico, pues las declaraciones de
su autor y de las partes estn encaminadas voluntariamente a producir esos
determinados efectos jurdicos, lo que coincide con nuestro concepto de acto
jurdico en derecho positivo (art. 944 del Cdigo Civil).
7
MARTNEZ SEGOVIA, Francisco. Funcin notarial, pg. 26.
8
LARRAUD, Rufino. Curso de derecho notarial, pg. 507.
9
NEZ LAGOS, Rafael. Hechos y derechos en el documento pblico, pg.11.
10
LARRAUD, Rufino. Obra citada, pg. 507.
11
RODRGUEZ ADRADOS, Antonio. Naturaleza jurdica del documento autntico notarial, pg. 52.
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Entendemos pues por eficacia del documento notarial, a la virtualidad,
la idoneidad que ste posee, desde el plano del instrumento, para alcanzar sus
efectos propios en al mbito jurdico.
Advertimos que hablamos de virtualidad, lo que refiere a una posibili-
dad, a una aptitud o capacidad, por lo tanto nos movemos en el campo de la
potencia, del deber ser, no del acto, no del ser.
Cuando algunos de estos efectos se concreta, hablamos de eficiencia.
Y, en todo caso, lo que afirmamos es no slo que el documento notarial
posee una eficacia propia, muy vasta y variada y hasta ahora no suficiente-
mente estudiada y aprovechada, sino, adems, que es eficiente.
II.3. mbito de la eficacia del documento notarial
Nos queda por ltimo determinar el mbito de esta eficacia del docu-
mento notarial, y que conforme a la propuesta de esta jornada es el judicial
y extrajudicial.
Tradicionalmente, el tema se ha limitado al campo de la forma y de la
prueba, incluyendo en esta ltima tanto al mbito procesal como al extra-
procesal
12
.
RODRGUEZ ADRADOS, por ejemplo, habla de formas de ser, formas de valer
y formas probatorias, reconociendo que el documento notarial puede fun-
cionar como las tres al mismo tiempo
13
; en tanto que GIMNEZ ARNAU, alude
en su definicin -como ya vimos-, a tres fines: probar en juicio, dar forma y
dar eficacia legal al negocio. Por su parte, LAVANDERA -citado por PELOSI
14
-,
seala que de estos tres fines surgen los dems: hacer ejecutiva la obligacin,
sustituir a la tradicin legal y garantizar a los terceros. PELOSI, quien remarca
que este es un tema que pugna por dilucidar actualmente la doctrina nota-
rial, tambin cita a CASTN TOBEAS quien sostiene que los efectos del docu-
mento notarial pueden agruparse en tres zonas: efectos sustantivos o civiles,
efectos probatorios y efectos ejecutivos; y a OLAVARRA Y TLLEZ quien seala
que este tema es la parte ms descuidada de la legislacin notarial
15
.
Una propuesta interesante es la de RUFINO LARRAUD
16
, a quien siguira-
mos al proponer las pautas desde la coordinacin nacional de este tema,
consistente en sistematizar el mbito de la eficacia en cuatro sectores, dis-
tinguiendo:
12
DE LA CMARA ALVAREZ, Manuel. El notario latino y su funcin, pg. 96 y sgtes.
13
RODRGUEZ ADRADOS, Antonio. Obra citada, pgs. 38/39.
14
15
16
LARRAUD, Rufino. Obra citada, pg. 508 y sgtes.
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En el plano de la biologa de los derechos (en relacin con su desarrollo
normal y espontneo cumplimiento), el documento es:
- Forma del acto, representa el otorgamiento (eficacia constitutiva).
- Ttulo para el trfico jurdico (eficacia de trfico). Algunos autores
17
agregan aqu la eficacia registral.
En el plano de la patologa de los derechos (en relacin con su realizacin
coactiva, mediante intervencin judicial), el documento puede ser:
- Simple prueba en juicio (eficacia procesal).
- Ttulo ejecutivo (eficacia ejecutiva).
Este es pues, el mbito conceptual y el esquema al que nos atendremos
en el desarrollo del trabajo, cuyo punto de partida lo constituir el anlisis de
los valores del documento notarial, a los que consideramos originantes de
esta eficacia.
No debemos olvidar sin embargo, que este esquema es a los fines de
estudio, de investigacin, pero que de ningn modo ello implica limitar la
potencialidad an no bien ponderada del documento notarial, en lo que coin-
cidimos con RODRGUEZ ADRADOS
18
, ... el documento, en efecto, es medio de
prueba legal en las esferas procesal y extraprocesal; medio de constitucin,
modificacin o extincin de relaciones jurdicas; medio de conseguir la certe-
za o certidumbre jurdica; medio de legitimacin; medio de publicidad. Todas
estas funciones pueden ser desempeadas por el documento, en todas las
combinaciones posibles; lo que indica ya que ninguna de ellas encierra la ver-
dad total; y ni siquiera todas juntas la consiguen, porque el documento puede
tener y tiene muchas funciones ms. Tampoco cabe construir una teora fun-
cional unitaria acertada, determinando la funcin esencial del documento,
aquella que siempre debera tener, la acompaasen o no las otras, pues no es
posible destacar una de las funciones documentales sobre todas las dems,
ni subjetivamente, por la intencin de las partes que le otorgan, ni objetiva-
mente, por las cualidades del documento en s, ni lgicamente, por la orde-
nacin y subordinacin de las diversas funciones entre s.
III. MARCO NORMATIVO
Conforme lo manifestado en la introduccin, por la finalidad compara-
tista de este estudio dado el mbito en que ser expuesto, conviene aclarar
las normas de derecho positivo que tendremos como referencia, y que son
obviamente las pertenecientes al ordenamiento argentino:
17
GATTARI, Carlos Nicols. Manual de derecho notarial, pg. 200.
18
RODRGUEZ ADRADOS, Antonio. Obra citada, pg. 52.
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a) El Cdigo Civil argentino y sus leyes complementarias, al que aludire-
mos como C.C. En l encontraremos no slo normas sustantivas, sino nor-
mas de derecho notarial aplicado -como lo llama NEZ LAGOS-, es decir, nor-
mas del derecho de fondo que hacen sin embargo al derecho notarial formal;
aunque debemos reconocer que ellas son muy pocas y no hay un tratamien-
to sistemtico del documento notarial, explicable respecto al codificador ori-
ginal por la poca de su redaccin (1871), pero no respecto del legislador que
a posteriori lo fue modificando sin haber incluido nunca en alguna de estas
modificaciones los proyectos preparados en tal sentido. S lo han hecho, al
menos recogiendo en parte las permanentes propuestas del notariado, algu-
nos proyectos de unificacin del Cdigo Civil.
b) Las leyes notariales locales -es decir las dictadas en cada jurisdiccin
provincial de nuestro pas, conforme su organizacin federal de gobierno-
que han legislado en el marco de su competencia lo relativo a la funcin
notarial, y tambin con relacin a los aspectos formales del documento, a
veces excediendo aquella competencia legislativa, a fin de cubrir el vaco
que dejara la legislacin de fondo y al que antes aludiramos. En tal sentido
sigue siendo un anhelo sobre el cual formulamos votos un vez ms, la san-
cin de una normativa de fondo, a nivel nacional, como la propuesta a tra-
vs del proyecto de ley notarial nacional (luego anteproyecto de ley de
documentos notariales) elaborada por el Instituto Argentino de Cultura
Notarial (hoy Academia Nacional del Notariado), que no ha logrado sancin
pero que ha tenido una gran influencia, no slo en proyectos de reforma al
Cdigo Civil, sino tambin como fuente de las leyes notariales dictadas des-
pus de su elaboracin. Tal el caso de la ley notarial de Jujuy, nmero
3374/77 (hoy 4884), a la que haremos referencia como L.N., tenindola
en cuenta por ser ilustrativa a raz de esta influencia, ms all del lgico
apego localista que nos comprende.
IV. LOS PRESUPUESTOS DE LA EFICACIA
Este captulo resulta un requisito previo indispensable antes de analizar
cada uno de aquellos sectores en que se desenvuelve la eficacia del docu-
mento notarial.
As como una mquina cualquiera depende para su funcionamiento de
una slida estructura con todas sus piezas bien ensambladas y aceitadas, un
motor con combustible y un operador; as tambin el documento notarial
depende para su eficacia de una estructura, con partes y elementos que
deben estar perfectamente dispuestos y adecuadamente empleados, un
motor, la autenticidad alimentada por el combustible de la fe pblica, y todo
ello ungido por el leo de la legalidad, a travs de su autor, el notario.
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As reunido todo, esta delicada maquinaria creada por el hombre como
una herramienta jurdica -no siempre valorada en toda su potencialidad-,
estar lista para desplegar a pleno su eficacia.
Se advierte entonces el porqu de la necesidad de analizar previamente
estos aspectos que constituyen verdaderos presupuestos de la eficacia.
IV.1. Estructura y elementos
Nos detendremos muy brevemente en este aspecto para evitar exceder-
nos del marco conceptual antes delimitado, pues este tema por s solo es
muy extenso, y justificara un tratamiento profundo en forma independien-
te, al que no nos dedicaremos en esta oportunidad.
Por lo tanto, conforme al concepto de documento notarial que hemos
tomado siguiendo a PELOSI
19
, surgen de l los siguientes elementos y caracte-
res, que slo mencionaremos, haciendo las referencias que sean necesarias
para el objeto de nuestro estudio:
1) Dejando para el apartado siguiente la cuestin del gnero al que per-
tenece el documento notarial, nos interesa puntualizar que en primer lugar la
definicin alude a todo documento, es decir, el documento notarial es
antes que nada un documento. Y aqu es necesario tomar una postura en
aquel enfrentamiento entre la teora tradicional de la expresin -que consi-
dera al documento como la expresin de un pensamiento (que puede con-
sistir en declaraciones de ciencia o verdad o declaraciones de voluntad)-, y la
teora de la representacin para la cual el documento es slo una cosa, un
objeto que representa simplemente un hecho (en su versin ms extrema, la
funcin es aun menos importante, pues se habla de que tan solo refleja un
hecho). La primera de ellas, defendida por los notarialistas, tuvo que salir al
embate de la segunda, que con CARNELUTTI a la cabeza -seguido por procesa-
listas y civilistas, y hasta algn que otro notarialista-, puso en jaque el valor
del documento notarial, especialmente el de la escritura pblica de conteni-
do negocial con eficacia constitutiva, as como la funcin documental del
notario, sobre todo en su faceta de profesional del derecho, que el sistema de
notariado latino haba logrado revalorizar. Embate este por cierto, que al exi-
girle a la doctrina tradicional una defensa de sus argumentos y la destruccin
de los de la contraria, sirvi para que revisara sus propios fundamentos, se
enriqueciera y se reafirmara evolucionando y superndose, al punto que ter-
19
Ver punto II.2 de este trabajo.
Doctrina
5 5 2
min por concluir no ya en que el documento es la expresin de un pensa-
miento, de una declaracin, sino que el documento es la declaracin
misma. Considera que el lenguaje escrito tiene el mismo valor y efecto como
exteriorizante de la voluntad, que el verbal. Al respecto, resulta sumamente
ilustrativo lo expresado por ANTONIO RODRGUEZ ADRADOS, quien ha formulado
una de las crticas ms severas y consistentes a la teora representativa, cuan-
do dice: ... la declaracin puede hacerse mediante una forma material, la
escritura, que puede, en consecuencia, estar contenida en una cosa tambin
material, el documento; de donde no slo el contenido de la declaracin...
sino la declaracin misma puede estar contenida directa e inmediatamente
en el documento...
20
.
Casi no hace falta decir que nos enrolamos en la teora de la expresin,
como la mayora de los notarialistas nacionales y extranjeros, aun cuando a
muchos algunas veces se les escape el trmino representa, sin que por
ello compartan necesariamente las ideas de esta teora -como seala
RODRGUEZ ADRADOS-. Lo contrario, impedira hablar de otra eficacia del docu-
mento notarial que no fuera la probatoria, desconocindole esta vasta poten-
cialidad sobre la que hemos anunciado y a la que nos queremos abocar.
Por otra parte, nuestro ordenamiento positivo sigue tambin esta ten-
dencia, pues al referirse a los actos voluntarios, enuncia en el artculo 913 del
Cdigo Civil, el concepto ms elemental de forma, expresando que no existe
ningn acto voluntario sin un hecho exterior por el cual la voluntad se mani-
fieste, y del juego armnico de los artculos 914, 915 y 917 del citado cdi-
go, surge que uno de esos hechos exteriores puede consistir en la expresin
escrita de esa voluntad (adems de la verbal, por signos inequvocos y la tci-
ta). Expresin escrita que -adelantamos-, en nuestro derecho slo puede ser o
instrumento privado o instrumento pblico (artculo 978 C.C.).
Y todo esto, como decamos, no tiene slo un inters especulativo y te-
rico, sino que se relaciona directamente con la funcin del documento nota-
rial, con su eficacia, ya que inicialmente, para los procesalistas, el documento
slo cumpla una funcin de medio de prueba, mientras que para los civilistas
en los casos en que la ley requera el documento para la existencia del nego-
cio mismo, serva adems como forma. Volveremos sobre el tema.
Adoptar esta postura con relacin a la naturaleza jurdica del documen-
to en s, no empece a mantener la distincin ya referida entre el plano del
instrumento, con su dimensin acto y su dimensin papel, y el plano del
negocio, y a admitir que en su dimensin papel (que incluye la materia ins-
criptoria y la grafa), el documento es jurdicamente una cosa (objeto corpo-
20
Doctrina
5 5 3
ral) en principio mueble (art. 2318 C.C.), aunque puede ser considerado
inmueble por carcter representativo, como en el caso de los instrumentos
pblicos donde consta la adquisicin de derechos reales sobre bienes inmue-
bles (art. 2317 C.C.).
2) Otra importante toma de posicin que implica el concepto de docu-
mento notarial adoptado, lo constituye la calificacin del mismo como
especie del gnero instrumento pblico. Y se trata de una calificacin no
solamente doctrinaria, sino que entre nosotros es derecho positivo (art. 979
incisos 1 y 2 del C.C.).
Surge inevitablemente aqu, la necesidad de abordar el concepto de ins-
trumento pblico y su problemtica, aclarando que la terminologa usada y
que vale para el derecho argentino, es equivalente al trmino documento
pblico usado por el derecho espaol y otras legislaciones; y en definitiva a
cualquier otra expresin con la que se aluda al otro extremo de la polaridad
frente al instrumento privado.
El Cdigo Civil argentino no trae, como lo hacen otros ordenamientos,
una definicin de instrumento pblico, aunque s lo regula. Ella ha sido por lo
tanto, elaborada por la doctrina y la jurisprudencia nacionales, tratando de
capturar en su concepto, los elementos y caracteres que hacen a su esencia,
los que justamente surgen de la mentada regulacin.
En efecto, en el libro II, seccin II, luego de tratar en el ttulo II sobre los
actos jurdicos y su forma, dedica el ttulo III a los instrumentos pblicos.
Comienza en el artculo 979, haciendo una enumeracin en diez incisos
-acerca de cuyo carcter ejemplificativo hoy nadie discute-, sobre lo que el
legislador consider en ese momento como tales, y dentro de la cual se
incluye a los documentos notariales (inciso 1 ... Las escrituras pblicas
hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo... y las copias de
esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley; inciso 2: Cualquier
otro instrumento que extendieren los escribanos... en la forma que la leyes
hubieren determinado). Contina luego con su regulacin y trata sobre sus
elementos, requisitos de validez, formalidades y fuerza probatoria. A partir
del artculo 997 (ttulo IV) y hasta el 1011 regula de la misma manera sobre
una de las especies: la escritura pblica. Finalmente en el ttulo V (arts. 1012
a 1036) trata sobre los instrumentos privados.
De esta regulacin abstraemos los siguientes elementos:
- El primer elemento considerado esencial, y que aparece en todas las
definiciones, es la presencia de un funcionario pblico -oficial pblico en la
terminologa usada mayoritariamente por nuestro cdigo-, que marca la
diferencia especfica con los instrumentos privados, los que son definidos jus-
tamente en forma negativa (documentos escritos en los que no interviene un
funcionario pblico).
Doctrina
5 5 4
Algunos autores afinan el concepto sealando que no basta la mera pre-
sencia sino que es necesario que el instrumento sea otorgado por el ofi-
cial pblico
21
. Sin embargo, una mayor precisin conceptual aportan los nota-
rialistas al destacar que el trmino otorgar debe ser reservado para el
expreso momento de la audiencia notarial en que las partes prestan su con-
sentimiento asumiendo el contenido del documento, y que el trmino ade-
cuado para denominar el momento en que en unidad de acto con el anterior,
el notario (oficial pblico) asume la paternidad del mismo como su autor y le
da vida al documento y su contenido transmitindole los valores derivados
de su autoridad, es el de autorizar
22
.
A partir de aqu se advierte una gran diversidad de opiniones doctrina-
rias, no slo de civilistas y notarialistas, sino tambin de administrativistas,
motivada entre otras cosas, por la diferente naturaleza de los instrumentos
enumerados por el artculo 979 C.C., as como por la expresin de su inciso
2, que tras mencionar a cualquier otro instrumento extendido por escriba-
no, aade ... o funcionarios pblicos... ; sobre las siguientes cuestiones:
a) Se discute si es slo presencia o intervencin del oficial pblico lo que
define al concepto, o si adems -como acabamos de ver-, es necesario que lo
autorice en ejercicio de una potestad fedante, que le permita gozar al instru-
mento del valor probatorio mximo establecido por el artculo 993 del
Cdigo Civil, para los denominados instrumentos autnticos. Es decir, si ins-
trumento pblico es sinnimo de instrumento o documento autntico o no
y, en el primer caso, si todo instrumento por ser tal es autntico; o si por el
contrario, el carcter autntico del documento es lo que lo hace ser pblico.
BOFFI BOGGERO se vuelca por la primera postura, mientras que BORDA lo hace
por la segunda
23
.
b) Otra de las cuestiones de debate -siguiendo la misma lnea argu-
mental que la anterior-, es si funcionario pblico es sinnimo de oficial
pblico, o si el segundo de los trminos queda reservado para quien est
investido de una potestad fedante (como parecera surgir de la terminologa
usada por nuestro Cdigo Civil). Inclusive, quienes participan de esta segun-
da opinin van ms all, puntualizando que lo decisivo no es que se trate de
un funcionario u oficial pblico, sino de alguien -puede ser un particular-,
que aun no integrando los cuadros jerrquicos del Estado, ejerza una fun-
cin pblica -en este caso fedataria-, para atender intereses o necesidades
generales (pblicos).
21
BORDA, Guillermo, citado por Carlos Pelosi en obra citada, pg. 93.
22
MARTNEZ SEGOVIA, Francisco. Obra citada, pgs. 220/221.
23
Doctrina
5 5 5
Estas disquisiciones han llevado necesariamente a efectuar una clasifica-
cin doctrinaria de los instrumentos pblicos, o por lo menos a admitir ms
de una concepcin para calificarlos como tales, pues resulta innegable que no
a todos ellos puede asignrseles el mismo valor probatorio, ni les son aplica-
bles todas las normas que prev en este tema la ley de fondo.
Dejando de lado la postura originaria de SALVAT, segn la cual instru-
mento pblico es todo aquel que la ley califica como tal, independientemen-
te del criterio legislativo para tal calificacin y de quin sea su autor, basado
en la falta de un concepto en nuestro Cdigo Civil y en la enumeracin hecha
por el artculo 979 C.C., por ser una doctrina que no lleg a tener mayor rele-
vancia; y siguiendo el lineamiento bsico propuesto por JOS CARMINIO
CASTAGNO
24
, podemos distinguir:
1- Instrumentos pblicos considerados tales segn la proteccin penal:
podramos decir que esta es una variante de la tesis de SALVAT, pues se
incluyen bajo esta categora diversos supuestos que no son instrumentos
pblicos para el derecho civil, pero que por su importancia y el bien jurdi-
co protegido, la ley considera como si fueran tales, y los equipara nica-
mente a este efecto (por ejemplo, el artculo 297 del Cdigo Penal dice
expresamente que equipara a los efectos de ese captulo a los instru-
mentos pblicos, los testamentos olgrafos o cerrados, los cheques, las
letras de cambio y los ttulos de crdito).
2- Instrumentos pblicos por su origen: son los emanados de funciona-
rios pblicos en sentido lato, es decir por todo agente o empleado del Estado
en ejercicio de una funcin pblica no fedataria, en actuaciones pblicas, que
se refieren a un inters pblico, y que incluye a una variadsima gama de
documentos a los que corresponde dar otra denominacin a fin de evitar la
confusin con los verdaderos instrumentos pblicos, y por eso se los suele lla-
mar documentos oficiales, y a sus autores, funcionarios pblicos (por
ejemplo, documentos administrativos en general, decretos del poder ejecuti-
vo, leyes y resoluciones del poder legislativo, sentencias del poder judicial).
Cabe adelantar -pues volveremos sobre el tema-, que a estos documentos
slo se les reconoce autenticidad de autor y en algunos casos, corporal, pero
nunca autenticidad de contenido, pues la funcin que ejercen sus autores no
es fedataria, y por ende no goza del valor de plena fe que le asigna el artcu-
lo 993 del C.C. a los instrumentos pblicos. A lo sumo podemos hablar de una
presuncin de verdad destruible por simple prueba en contrario. A esta cate-
gora perteneceran los instrumentos enumerados en el artculo 979 del C.C.
argentino, incisos 5 (Las letras aceptadas por el gobierno o sus delegados,
24
CASTAGNO, Jos Carminio. Citado por Pelosi, Carlos A., en obra citada, pg. 104.
Doctrina
5 5 6
los billetes o cualquier ttulo de crdito emitido por el tesoro pblico, las
cuentas sacadas de los libros fiscales, autorizadas por el encargado de llevar-
las), 6 (Las letras de los particulares, dadas en pago de derechos de aduana
con expresin o con la anotacin correspondiente de que pertenecen al teso-
ro pblico); 9 (Los billetes, libretas, y toda cdula emitida por los bancos
autorizados para tales emisiones); y 10 (Los asientos de los matrimonios en
los libros parroquiales, o en los registros municipales, y las copias sacadas de
esos libros o registros -hoy asientos del Registro del Estado Civil y Capacidad
de las Personas, no slo respecto de matrimonios, sino tambin de naci-
mientos y defunciones-). Finalmente digamos que estos documentos tam-
bin gozan de la proteccin penal antes mencionada.
3- Instrumentos pblicos strictu sensu: son los autorizados por oficiales
pblicos, es decir agentes, personas fsicas a cargo de una funcin emanada
de la ley y de la cual han sido debidamente investidos por el Estado, que con-
siste en comprobar y fijar hechos actuados y presenciados por el propio ofi-
cial pblico conforme a un procedimiento regulado legalmente. Es la llama-
da funcin fedataria o fedacional. En el mbito de nuestro derecho civil, slo
estos instrumentos merecen el valor probatorio mximo de autenticidad, no
slo en cuanto a la autora y a su corporalidad, sino tambin a su contenido
en los trminos de los artculos 993, 994, 995 y 996 del C.C. Obviamente,
tambin gozan de la proteccin penal.
A esta categora pertenecen los documentos notariales, originales
(matrices y no matrices) y reproducciones, escrituras y actas, conforme los
incisos 1 y 2 del artculo 979 del C.C., antes transcriptos, incluyndose las
escrituras ... hechas... por otros funcionarios con las mismas atribuciones...,
de las que slo encontramos en nuestro ordenamiento el caso de los funcio-
narios del servicio exterior a cargo de oficinas o secciones consulares, como
jefes de misiones diplomticas y cnsules o vicecnsules (ley 20.957); y con-
forme al inciso 4 dentro del mbito judicial, exclusivamente ... Las actas
judiciales hechas en los expedientes por los respectivos escribanos (se refie-
re a los secretarios de juzgado que a la poca de sancin del cdigo eran fun-
ciones cumplidas por escribanos), y firmadas por las partes en los casos y en
las formas que determinen las leyes de procedimientos; y las copias que de
estas actas se sacasen por orden del juez ante quien pasaron.... Respecto a
estos ltimos instrumentos pblicos de origen judicial, coincidimos con la
doctrina restrictiva en su interpretacin, segn la cual slo se incluyen como
tales las actas que son labradas por el secretario del juzgado pero en las que
ha estado presente el juez, que es quien detenta la potestad fedataria (con-
forme a la ltima parte del prrafo), con la firma de las partes y formando
parte de un expediente, as como las copias sacadas por orden del juez, aun
cuando los cdigos de procedimiento en realidad no han procedido a esta-
blecer las formalidades de tales documentos. Ello no se extiende a ninguna
Doctrina
5 5 7
otra parte del expediente, donde podremos s encontrar instrumentos pbli-
cos de la especie anterior, pero no en el sentido de que aqu se trata.
- El segundo elemento esencial que surge de la regulacin legal y al que
alude la definicin, es el cumplimiento de las formalidades legales, las solem-
nidades que debe cumplir este oficial pblico en observancia de lo dispuesto
por la ley. Es lo que PELOSI denomina el rito. A ellas se refiere nuestro artcu-
lo 986 C.C., cuando seala ... Para la validez del acto es preciso que se hayan
llenado las formas prescriptas por las leyes bajo pena de nulidad.
Veremos ms adelante cules son estas formalidades en general para los
instrumentos pblicos y en particular para los documentos notariales.
Se trata de la aplicacin del principio de legalidad que emana en todos
los mbitos del derecho.
Finalmente, se incluyen otros dos requisitos de validez, que en realidad
hacen al primero de los elementos mencionados, y que son:
- La capacidad del oficial pblico, es decir que debe encontrarse debi-
damente investido de su funcin fedante; debe haber sido designado por el
rgano estatal correspondiente luego de haber cumplido los requisitos lega-
les a tal fin. En materia notarial, estos requisitos estn establecidos por las
leyes notariales locales y si bien el proceso desregulatorio iniciado en nues-
tro pas en el ao 1991, ha generado un mosaico de matices diferentes res-
pecto a los sistemas de acceso y los requisitos para ello, podemos afirmar que
todas sin excepcin incluyen como paso previo e indispensable para el ejer-
cicio de la funcin, el acto estatal (ejecutivo o legislativo) de designacin, la
investidura. A este requisito se refieren por otra parte los artculos 982 y 983
C.C., que ante la ausencia del mismo (a contrario lo exigen), dan la solucin
para la proteccin de los terceros y la seguridad del trfico.
- La competencia del oficial pblico, es decir la especial aptitud de ste
para poder actuar respecto de determinado territorio (art. 980 in fine C.C.),
dentro del lmite de sus atribuciones en cuanto a la materia motivo de su
actuacin (art. 980, 1 parte, C.C.), y con relacin a determinadas personas
(art. 985 C.C.).
Destacados entonces los caracteres esenciales que hacen al instrumento
pblico en sentido estricto, nos encontramos en condiciones de proponer un
concepto como herramienta en esta delimitacin del marco conceptual en el
que nos moveremos.
Instrumento pblico es todo documento escrito autorizado por un oficial
pblico investido de la funcin fedante, con las formalidades legales y dentro
del mbito de su competencia, que por ello y en virtud de expresa disposi-
cin legal, adquiere el mximo valor probatorio de plena fe.
Doctrina
5 5 8
Retornando a nuestro concepto de documento notarial, advirtase que
el haberlo clasificado como una especie de instrumento pblico, no slo le
hace aplicable su normativa sino que nos ha dado los elementos para su pro-
pia definicin.
3) Antes de continuar con los elementos y requisitos de validez del
documento notarial, debemos hacer alguna aclaracin respecto a la variedad
de especies que tal gnero a su vez admite, y para ello seguimos una de las
clasificaciones ms completas que es la propuesta por PELOSI
25
, conforme la
normativa vigente en nuestro pas (como antes advertamos las disposiciones
de fondo han sido complementadas por las diversas leyes notariales):
a) Conforme a su genuinidad distingue entre: originales, que son el resul-
tado directo de las facultades fedatarias del notario, recogen con fe pblica
originaria los hechos percibidos por l, y reproducciones, que poseen fe pbli-
ca derivada (hace plena fe como la matriz -art. 1010 C.C.-), y slo se pro-
ducen frente a la existencia fsica de otro documento que es su causa cons-
titutiva. Entre ellos, la ms importante y que ha sido regulada por nuestro
Cdigo Civil (arts. 1006 al 1010), es la copia, mal llamada entre nosotros
testimonio que representa a la matriz, valiendo como ella en el trfico.
Despus estn otras reproducciones reguladas en las leyes notariales, como
es el caso de la de la provincia de Jujuy, que adems de complementar la
regulacin del Cdigo Civil con relacin a las copias, prev y reglamenta los
llamados testimonios por exhibicin (art. 62 LN) que son reproducciones
literales totales o parciales de documentos no matrices y todo instrumento
pblico; los testimonios por relacin o referencia (art. 62 LN), que son un
resumen o extracto de documentos notariales originales o reproducidos, y las
copias simples (art. 63 LN) que reproducen documentos protocolares pero
para un uso determinado -administrativo, bancario o registral-. En ninguno
de estos casos estas reproducciones ocupan el lugar del original, como en el
caso de la copia.
b) Segn que sean extendidos en el protocolo o fuera de l, distingue entre:
- Protocolares: extendidos originariamente en el protocolo y por exten-
sin lo que se incorpore a l. A su vez, pueden ser por naturaleza, donde
encontramos las escrituras y las actas -que distingue segn su regulacin
legal- (y sobre cuya diferenciacin agregaremos algo seguidamente); o pue-
den ser complementarios, es decir que dependen de escrituras o actas, y su
objeto es completarlas mediante actuaciones posteriores, en textos separa-
dos, pero que integran el mismo documento protocolar. Aqu las variantes
25
PELOSI, Carlos A. Obra citada, pg. 243 y sgtes.
Doctrina
5 5 9
son muchas, y pueden tener lugar por tcnica instrumental, ya sea para
mantener la integridad del contenido (diligencias, arts. 20, inc. 3 y 37 inc. 1
LN) o la incolumidad profesional (subsanaciones marginales de errores u
omisiones, art. 37 inc. 2 LN); por deber profesional (notas de expedicin
de testimonio, de inscripcin, etc., art. 36 LN); o por incorporacin por man-
dato legal o requerimiento de partes (documentos habilitantes segn art.
1003 C.C.; otros documentos art. 20 inc. 2 LN).
- Extraprotocolares: autorizados por el notario fuera del protocolo, se
entregan en original a los interesados, y en algunos casos puede preverse su
registracin (por ejemplo, los libros de certificaciones de firmas regulados por
las leyes locales). Comprenden las actas en algunas jurisdicciones cuando
as lo permite expresamente la ley notarial y las regula, pues de lo contrario
se les niega valor probatorio como instrumento pblico a tenor de lo dis-
puesto por el artculo 979 inciso 2 C.C. (segn la LN de Jujuy son obligato-
riamente protocolares, salvo que lo contrario sea expresamente dispuesto
por la leyes nacionales o provinciales); los certificados o certificaciones,
cuyo supuesto ms corriente es de las firmas de personas fsicas, contienen
narraciones sintticas sobre hechos presentes o pasados (arts. 50, 53 a 60
LN); las notas o constancias, que sirven para hacer referencia a otros docu-
mentos otorgados (el caso ms comn son las que se realizan en las copias
al otorgarse un nuevo ttulo o constituirse un derecho real sobre el mismo
configurando lo que se denomina la publicidad cartular); y finalmente los
cargos puestos a otros documentos.
Queda finalmente, decir algo sobre la distincin entre escrituras y
actas, ya que servir luego para distintos puntos en el desarrollo de este tra-
bajo. Nos limitaremos a reiterar lo que ya dijramos en alguna otra opor-
tunidad
26
. Si bien la distincin clsica entre escrituras y actas parte de la
base de que las primeras contienen una declaracin de voluntad negocial,
es decir un acto jurdico en el sentido de nuestro derecho (art. 944 C.C.), y
las segundas hechos no negociales (hechos jurdicos en el sentido de nues-
tro art. 896 C.C.), es necesario admitir, por una parte, que tambin en las
primeras hay hechos (uno de ellos es el hecho en s del otorgamiento, junto
con todos los dems que integran el documento notarial en su dimensin
acto); y por la otra, que a veces en las actas tambin pueden aparecer decla-
raciones de voluntad, como por ejemplo las de un acta de intimacin o
requerimiento de pago. Dnde reside entonces la diferencia?
26
PALACIOS, Mara Cristina, Actas, Revista del Notariado N 826.
Doctrina
5 6 0
Decamos en aquella oportunidad, que el criterio distintivo reside en la
diferente forma en que unas y otras receptan tales hechos, tales declaracio-
nes. En ambas, el notario manifiesta su declaracin de ciencia o verdad
(nunca de voluntad, pues incurrira en incompetencia por razn de la perso-
na -art. 985 C.C.-), sobre hechos que ha ejecutado o presenciado l mismo.
En el caso de las actas esos hechos son receptados como tales y al nico efec-
to de probarlos, de reproducirlos para su posterior prueba, pues su existencia
es previa, anterior e independiente al documento en el que constan y del cual
no necesitan para existir (y por eso en el ejemplo del acta de intimacin o
requerimiento de pago, lo nico que el documento contiene es la declaracin
del notario sobre su percepcin de un sujeto que expres oralmente deter-
minadas palabras); mientras que en las escrituras, la declaracin del notario
en el documento es sobre la percepcin que tiene del o de los sujetos que
otorgan el mismo instrumento notarial, es decir que asumen la paternidad de
un contenido intelectual all determinado, dando vida as al negocio y al
documento en un mismo instante, el del otorgamiento en presencia del nota-
rio. Esto coincide adems con la postura que adoptramos sobre el concepto
de documento como receptivo de voluntades
27
.
Toda otra distincin provendr de esta diferencia fundamental. Y as
encontraremos que las actas, a contrario de las escrituras, tendrn en gene-
ral una atenuacin del rigor formal, no exigindose fe de conocimiento de los
requeridos (aunque s de los requirentes tratndose de actas protocolares por
aplicacin del art. 1001 CC.), pudiendo prescindirse de la acreditacin de
poderes y dems representaciones (art. 39 inc. 2 LN), no siendo necesaria la
presencia del requirente en las diligencias salvo cuando por su expreso obje-
to ello fuere necesario (art. 39 inc. 4 LN), permitindose su separacin en
dos o ms partes segn la cantidad de diligencias y de acuerdo a su orden
cronolgico, es decir sin exigirse entre ellas unidad de acto ni de contexto
(art. 39 inc. 5 LN), no siendo objeto de consentimiento sino de conformidad
con el texto y pudiendo ser autorizadas aunque alguno de los interesados se
rehse a firmar (art. 39 inc. 6 LN).
En definitiva, en las actas es necesario que el notario declare su percep-
cin sobre el o los hechos exactamente como acontecieron, como si se tra-
tara de una fotografa, en bruto, sin modificar absolutamente nada, y por eso
se explican estas normas. En las escrituras en cambio, como el notario debe
trabajar con la voluntad de las partes y adems con la ley, pues luego de reci-
bir esas declaraciones de voluntad debe interpretarlas y adecuarlas al orde-
namiento jurdico, antes de volcarlas al documento, su labor se asemeja a la
de un artista frente a un lienzo, que para elaborar la pintura, si bien puede
27
Ver punto IV.1 de este mismo trabajo.
Doctrina
5 6 1
tomar elementos de la naturaleza, debe poner adems en ello su sentido
esttico, su arte, su inspiracin.
Por ltimo advertimos que aunque el acta como documento notarial
tenga por misin slo el efecto probatorio, puede en algunos casos tambin
producir efectos sustantivos, como veremos ms adelante.
Expuesto este pantallazo sobre las distintas clases de documentos nota-
riales que se manejan en nuestro derecho, prevenimos que al referirnos a la
eficacia del documento notarial habremos de referirnos a todos ellos en
general, con las salvedades que en cada caso quepa formular.
4) Como decamos en nuestra definicin de documento notarial -por
traslacin de los requisitos de todo instrumento pblico-, es necesario que el
mismo sea autorizado con las formalidades de ley. Y cules son esas for-
malidades?
En una muy apretada sntesis, y al solo efecto informativo, conforme al
marco normativo antes indicado, podemos citar las siguientes:
a) En cuanto al documento en su corporalidad (materia inscriptoria y
grafa):
- Para documentos matrices o protocolares: deben ser hechos en el libro
de registros (hoy denominado protocolo) que estar numerado, rubricado o
sellado segn las leyes en vigor (art. 998 C.C.). Tales leyes son las leyes nota-
riales, conforme a las cuales, y entre otras cosas, se establece que las hojas
que conforman el protocolo sern de papel de hasta veinticinco renglones
cada una, habilitadas con la tasa que disponga el Colegio (art. 22 LN, adems
por resolucin del Consejo Directivo del Colegio de Escribanos se ha dispues-
to la impresin de las hojas de protocolo en papel especial con garantas de
seguridad); el protocolo deber ser encuadernado en la forma que reglamen-
te el Colegio (art. 26 LN); los documentos protocolares sern indistinta o
alternativamente manuscritos o mecanografiados, exigindose el mismo pro-
cedimiento en la integridad del documento, excepto lo que completare o
corrigiere el notario autorizante de su puo y letra (art. 16 LN); la tinta o
estampado debe ser de color negro fijo o indeleble y no alterar el papel, y los
caracteres fcilmente legibles, pudiendo el Colegio determinar otros procedi-
mientos grficos y las condiciones para su empleo (art. 16 LN, y resoluciones
del Consejo Directivo del Colegio de Escribanos, autorizando el uso de pro-
cesadores de texto y de impresoras de matriz de punto y de chorro de tinta,
quedando prohibidas las impresoras lser); al autorizar el documento el
notario deber poner su firma y junto a ella su sello oficial con su nombre,
nmero de registro y carcter en el que acta, ambos registrados en el
Colegio de Escribanos (arts. 17 y 101 LN); las enmiendas, palabras entre lne-
as, borraduras o alteraciones en partes esenciales deben ser salvadas de puo
y letra por el notario, al final del texto y despus de su lectura (arts. 989, y
Doctrina
5 6 2
1001 C.C.); los poderes y otros documentos habilitantes se anexarn al pro-
tocolo salvo que fuese menester su devolucin, en cuyo caso se har constar
la circunstancia y se agregar copia autenticada (art. 1003 C.C.)
- Para documentos extraprotocolares: en principio no integran ningn
libro pues se entregan en original, se deben confeccionar en papel tambin
habilitado y provisto por el Colegio de Escribanos (conf. resoluciones del
Consejo), salvo en el caso de las certificaciones de firmas que deben ser regis-
tradas en un libro especial al efecto, habilitado y provisto por el Colegio de
Escribanos (art. 50 LN y reglamento de certificaciones de firmas); las enmien-
das, palabras entre lneas, borraduras o alteraciones en partes esenciales
deben ser salvadas de puo y letra por el notario, al final del texto (art. 989
C.C); si se extienden en ms de una hoja, debern numerarse todas y las que
precedan a la ltima llevarn media firma y sello del Notario, hacindose
constar al final la cantidad de hojas (art. 51 LN).
b) En cuanto al documento en su dimensin acto (contenido de la actua-
cin notarial y su narracin):
- Para documentos protocolares, escrituras: deben seguir el estricto
orden cronolgico (arts. 998 y 1005 C.C.); deben expresar el nombre y ape-
llido del notario autorizante (art. 34 LN); la naturaleza del acto, su objeto (art.
1001 C.C.); los siguientes datos de los otorgantes: nombres y apellidos,
nmero de documento de identidad, nacionalidad, estado civil, si son casa-
dos o viudos, en qu nupcias y nombre del cnyuge, mayora de edad, domi-
cilio (arts. 1001 C.C. y 34 LN); el lugar, da, mes y ao en que se firman (art.
1001 C.C.); el escribano debe dar fe de que conoce a los otorgantes y as
expresarlo o recurrir a dos testigos que conozcan al otorgante (arts. 1001 y
1002 C.C.); debe dar lectura a las partes, stas deben firmar y si no pueden o
no saben lo har otra persona a su ruego, y finalmente el notario autorizar
el acto, de donde se infiere la exigencia de la unidad de acto instrumental
(art. 1001 C.C.); en caso de optarse por la presencia de testigos, debe cons-
tar el nombre y residencia de los mismos (art. 1001 C.C.).; deben redactarse
en idioma nacional y si alguna de las partes no lo conoce se prev un proce-
dimiento con minuta y traduccin (art. 999 C.C.), al igual que para el caso de
personas sordomudas o mudas que saben escribir (art. 1000 C.C.). Las exi-
gencias para las actas protocolares son las mismas, con las diferencias antes
vistas, y adems es necesario hacer constar expresamente el requerimiento
que motiva la intervencin del notario (art. 39 inc. 1 LN).
- Para documentos extraprotocolares: el notario deber expresar: su
nombre y apellido, carcter en que acta y sede del registro, las circunstan-
cias relacionadas con el requerimiento y con las situaciones, cosas y personas
objeto de atestacin, si los hechos le constan por percepcin directa o de otra
manera y si la evidencia se funda en documentos, si le han sido exhibidos y
las referencias tendientes a su identificacin y al lugar en que se encuentren
Doctrina
5 6 3
(art. 54 LN); no sern necesarias las firmas de las partes, salvo que por su
ndole deban estamparse (art. 55 LN); en las certificaciones de firmas se con-
signar que han sido puestas en ese acto en presencia del notario (art. 56 LN);
en los certificados de existencia de personas se har constar la presencia del
interesado (art. 58 LN).
De estas disposiciones slo acarrean la nulidad del instrumento el incum-
plimiento de las siguientes: la omisin del nombre y apellido de los otorgan-
tes, del lugar y la data, la falta de firma de alguna de las partes o todas o la
de su firma a ruego, o de los testigos instrumentales si su presencia hubiera
sido requerida (art. 1004 C.C.); la autorizacin de la escritura fuera del pro-
tocolo o en una pgina del protocolo donde no debe estar conforme al orden
cronolgico (art. 1005 C.C.) y, en todos los documentos notariales, la falta de
autorizacin por el notario, que para muchos es en realidad un supuesto de
inexistencia (art. 987 C.C. a contrario y su nota). Las dems slo ocasionan
sanciones disciplinarias para el notario (art. 1004 C.C.).
5) Resta por ltimo, y para terminar con este somero anlisis de la
estructura y elementos del documento notarial, conforme a la nocin dada
en el marco conceptual, agregar que por aplicacin de la normativa y ele-
mentos descriptos al analizar el instrumento pblico, tambin cabe aqu la
exigencia de que el notario est investido de sus funciones debidamente y
sea competente en razn del territorio, de la materia y de las personas.
IV.2. Valores del documento notarial
Tenemos pues descripta la estructura y piezas esenciales de nuestra
maquinaria. Veamos ahora cules son su motor y su combustible, segn la
metfora que empleramos.
Nos encontraremos aqu con tres conceptos inexorablemente unidos: fe
pblica, autenticidad y legalidad, que en una especial conjugacin permiten
a este instrumento desplegar con toda su intensidad aquella eficacia de la
que trataremos.
IV.2.a. La fe pblica
Comenzamos por esta nocin pues la fe pblica es la desencadenante de
la autenticidad (combustible del motor al cual alimenta), siempre en el marco
de la legalidad.
Es una constante en cualquier investigacin histrica que se realice acer-
ca de la evolucin en la organizacin social y poltica de las comunidades,
Doctrina
5 6 4
28
NUEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 9, pg. 30.
encontrar la necesidad de fijar con certidumbre, ciertos hechos generadores
de relaciones humanas, y especficamente jurdicas, como bases fundamen-
tales para alcanzar la justicia y la paz social en la convivencia.
Y por esta necesidad y la complejidad cada vez mayor de aquellas rela-
ciones, surge otra que es la de tener por ciertos hechos que no han sido pre-
senciados o experimentados por el propio sujeto, la de creer en lo que otro
manifiesta que es cierto por haberlo presenciado o experimentado l. Este
fenmeno puramente humano y espontneo, plante el problema de que la
creencia en lo que otro afirma como verdad, depende de la confiabilidad que
su persona ofrece, en definitiva depende de su autoridad. Ah es donde el
rgano estatal advierte la posibilidad de establecer imperativamente esta
creencia, en ejercicio de su propio imperio, pero sin olvidar el fundamento de
que se cree slo en aquel que tiene crdito... Y ah se perder el hilo de la his-
toria, sin que hasta la fecha se pueda establecer con exactitud, si por manos
de la autoridad judicial o de la autoridad religiosa, la fe pblica fue a parar a
manos del notario, en una lenta y progresiva evolucin.
NEZ LAGOS, con su acostumbrada sutileza, describe acertadamente
este fenmeno
28
: ... Cuando el objeto o hecho es evidente, ... el asentimien-
to es acto de conocimiento... Cuando el objeto o hecho no es evidente, esto
es, cuando est lejos de m en el tiempo o en el espacio, o el acto de asenti-
miento no se verifica o si se verifica es por algo que, ajeno al objeto mismo
y al sujeto, incline y venza la voluntad. Ese algo que... obtiene el asentimien-
to... se llama en filosofa autoridad. El poder persuasivo o imperativo de la
declaracin, narracin, relato o revelacin de esa autoridad, vara segn el
carcter u origen de dicha autoridad. Por el origen de la autoridad, los actos
de fe se dividen en actos de fe religiosa, revelados por Dios, y actos de fe
humana, declarados por los hombres... (que) puede provenir de autoridad
pblica... y de autoridad... privada, y ambas pueden manifestarse por escrito
o verbalmente. Verbalmente (ambas)... producen el testimonio, son testigos.
Por escrito, la autoridad pblica... en su actividad pblica, produce el docu-
mento pblico, y su fe o credibilidad se llama por lo mismo fe pblica; y la
persona privada produce el documento privado, que podr tener cierto grado
de fe, pero que no ser jams fe pblica....
A diferencia del testimonio, cuya fe depende de las calidades personales
-especialmente morales-, de los testigos y en base a ello sern ms o menos
confiables, quedando a criterio del intrprete la valoracin que en definitiva
haga del mismo; en la fe pblica del documento escrito, la ley es la que hace
a priori esta estimacin -en base tambin a la calidad de su autor y al proce-
dimiento tcnico que le exige-, y termina imponindolo como verdad oficial,
Doctrina
5 6 5
sin posibilidad de apreciacin subjetiva por nadie, un imperativo jurdico que
nos obliga a tener por ciertos determinados hechos aunque puedan no serlo y
hasta tanto ello sea as declarado por sentencia judicial civil o criminal.
Otra vez, nos resulta ilustrativo reproducir las palabras de NEZ LAGOS
29
:
... Acto de fe y acto de razn o de juicio, guardan entre s una correlacin
anloga a las de prueba y forma y son perfectamente canjeables... Siempre
que sea posible este canje... estamos en presencia de fe humana privada (tes-
tigos, testimonios). Cuando este canje... no sea posible, cuando el acto de fe
sea forzoso, impuesto por la ley, estamos en supuestos de fe humana, pero
fe pblica. La fe pblica exige un acto de fe de quienes no tuvieron la evi-
dencia de un hecho -entre ellos, el juez-, y sustituye el hecho objeto del acto
de fe por la narracin ESCRITA de ese hecho por el funcionario competente,
de tal forma que, sin la sentencia civil o criminal de falsedad, en cuyo caso se
destruye la fe pblica, no ser legalmente posible el canje de la narracin
(objeto evidente para el lector) por el hecho objeto evidente. La fe pblica es
una narracin eficaz por s misma, un texto documental de curso forzoso, sin
reintegro en evidencias concretas, sin reversin al hecho narrado.
Esto que puede sonar un tanto injusto o autoritario, es el nico meca-
nismo que permite el funcionamiento pacfico de una sociedad organizada, y
as lo ha venido demostrando a lo largo de la historia. Como dice AZPEITA
30
...
ni las leyes ni las sentencias judiciales ni los documentos notariales podran
tener eficacia ante la sociedad organizada, si a cada momento pudiera poner-
se en duda la legitimidad o autenticidad de su contenido.
EDUARDO POND, en su obra Trptico Notarial, buscando un concepto de fe
pblica, cita a TORNELL, a quien transcribe de GIMNEZ ARNAU, y seala algo
muy interesante: ... el individuo es el sujeto de la fe. Fe pblica es fe del
Estado. La imposicin de autenticidad se confunde con la fe pblica. Mas es
evidente que esta ltima es algo anterior. La conviccin del Estado se ha pro-
ducido antes que la suposicin. En consecuencia, la fe pblica es la convic-
cin del Estado de la certeza de un hecho o de una relacin jurdica que se
impone a los particulares, abstraccin hecha de su creencia individual....
Esta diferenciacin entre fe pblica y autenticidad tambin la marca
COUTURE, citado por MARTNEZ SEGOVIA
31
, pues una cosa es la plena fe, valor
probatorio mximo en derecho, y otra, la fe pblica a la que conceptualiza
como la calidad propia que la intervencin notarial acuerda a ciertos docu-
mentos, es autoridad del documento... y no eficacia.
29
30
Citado por POND, Eduardo Bautista. Trptico Notarial, pg. 31.
31
MARTNEZ SEGOVIA, Francisco. Obra citada, pg. 216.
Doctrina
5 6 6
La fe pblica es la potestad, la funcin, que ejerce aquel a quien la ley ha
determinado, y la autenticidad es el valor que la fe pblica confiere al docu-
mento escrito a travs de la actuacin de quien ha sido investido de tal fun-
cin.
Podemos entonces conceptualizar a la fe pblica como la potestad ema-
nada de la ley (legalidad) y atribuida en virtud de ella a ciertos agentes, para
dotar de verdad y certeza a aquellos hechos que le constan al agente por evi-
dencia directa (principio de inmediacin), y que as lo hace constar en docu-
mentos escritos conforme al procedimiento previsto, confirindoles de esta
forma la mxima eficacia probatoria (autenticidad), a fin de llevar certidum-
bre y seguridad a las relaciones jurdicas.
Uno de los planteos que ha dado lugar a gran cantidad de opiniones
doctrinarias, no slo entre notarialistas, sino tambin entre civilistas, proce-
salistas y administrativistas, es la cuestin de si hay una sola fe pblica o
varias.
En la obra ya citada, EDUARDO POND realiza una enftica defensa de la
unidad de la fe pblica, advirtiendo que una divisin de la misma ms all
de los puros fines didcticos, slo contribuye a desnaturalizarla y a su debi-
litamiento, promoviendo la invencin de las ms disparatadas fes pbli-
cas
32
.
No obstante, admite que por circunstancias tales como diferentes exte-
riorizaciones en el aspecto formal, la diversidad de situaciones que puedan
configurar su contenido, y las caractersticas dismiles de los rganos o agen-
tes que puedan llegar a ejercerla, ella puede manifestarse provocando las
sensacin de ser varias.
De cualquier modo, aun cuando pueda exponerse sobre estas diversas
formas de manifestarse o diferentes caractersticas en su presentacin segn
los hechos a los que se refiera; ello no significa que los autores que lo hagan
estn negando esta unidad, sino simplemente que no se encargan de recal-
carlo, dndolo por sobreentendido.
Coincidimos con POND en que el fenmeno social espontneo que ori-
gina lo que conceptualizamos como fe pblica es uno solo, y que podr tener
algunos matices diferenciales en su exteriorizacin conforme los hechos a los
que se refiera y especialmente a los mbitos donde funcione, los que con
fines didcticos pueden ser analizados por separado, pero definitivamente
siempre estaremos hablando del mismo fenmeno.
Un elemento comn que aparece en las distintas definiciones dadas por
los autores, y que demuestra esta unidad, es el origen legal de la fe pblica.
32
POND, Eduardo Bautista. Obra citada, pg. 32 y siguientes.
Doctrina
5 6 7
Si la ley no la asigna y la regula, no hay fe pblica, aunque pblico sea el fun-
cionario o el hecho de que se trate, o el inters en juego. Esto es: slo al
Estado -entendido como comunidad jurdicamente organizada-, le compete,
por medio de la ley, conferir esta especial potestad a ciertos agentes y regla-
mentar su ejercicio, a fin de satisfacer necesidades pblicas o privadas. En el
primer caso, y slo cuando ello sea necesario (veremos que muy pocas veces
lo es), lo har a travs de los poderes ya existentes en el sistema republicano
de gobierno (ejecutivo, legislativo y judicial), y en el segundo, recurrir a un
agente particular, persona fsica, a quien bajo determinadas exigencias, asig-
nar la funcin, surgiendo as la institucin del notariado latino.
Por otra parte, es necesario reconocer que la exposicin de las distintas
manifestaciones que este nico fenmeno pudiera tener en el mbito pbli-
co y privado, en el estado actual de nuestro derecho, sirve para verificar que
nicamente la fe pblica notarial es la que realiza o encarna acabadamente
esta potestad, pues es slo en un documento de esta categora donde vamos
a encontrar el valor de plena fe, la autenticidad, desplegado en toda su exten-
sin e intensidad.
Por eso se dice que la nica fe pblica es la notarial, porque es la nica
legitimada, regulada por la ley. Las otras manifestaciones aun cuando puedan
no tener este valor de plena fe en la magnitud que lo tiene en el mbito nota-
rial, reciben muchas veces el calificativo de pblicas por el mbito en que se
exteriorizan.
En los dems documentos -como ya lo adelantramos en el punto IV.1.
de este trabajo-, slo lo veremos aparecer en ciertos aspectos y supuestos. Y
ello no porque tales instrumentos sean de menor importancia o jerarqua,
sino simplemente porque no resulta necesario en el mbito donde ellos sur-
ten su eficacia, o para los fines que son otorgados, que se les reconozca este
valor probatorio mximo.
Pero veamos cules son esas diferencias de matices, cuando esta fe
pblica aparece en los mbitos del derecho pblico (administrativo, legislati-
vo, judicial), y cuando aparece en el mbito del derecho privado -fe pblica
notarial-.
Siguiendo a CARLOS NICOLS GATTARI
33
, quien hace la comparacin en fun-
cin de la competencia material especfica, las modalidades de la actividad,
la formacin del documento y sus formalidades, y de la necesidad de la exis-
tencia o no de este valor mximo de plena fe slo destruible por redargucin
de falsedad, se puede sealar lo siguiente:
33
GATTARI, Carlos Nicols. Manual de derecho notarial, pg. 301 y sgtes.
Doctrina
5 6 8
a) mbito privado: la fe notarial es la nica reglamentada por la ley, pues
su valor probatorio y requisitos de validez del documento estn previstos por
el artculo 993 y concordantes del Cdigo Civil. Se refiere a actos jurdicos y a
hechos no controvertidos. Se combate mediante la redargucin de falsedad en
sede civil o penal. Recae solamente sobre los hechos percibidos por el notario
que se encuentra en contacto directo e inmediato con los otorgantes. Para
gozar de este valor debe cumplir con las formalidades legales establecidas bajo
pena de nulidad. La actividad del notario se exterioriza en el protocolo princi-
palmente y debe cumplir en su actuacin con la unidad de acto.
b) mbito procesal: salvo la mencin de las actas a que se refiere el art.
979 inc. 4 C.C., no hay ninguna otra regulacin en las leyes de procedi-
miento u otras sobre documentos judiciales como instrumentos pblicos con
valor de plena fe. Se refiere a hechos controvertidos. Salvo en contadsimas
ocasiones el juez presencia directamente los hechos o las declaraciones de las
partes. La actividad jurisdiccional y de las partes se expresa en el expediente
que recorre un camino temporal y no tiene formalidades exigidas bajo pena
de nulidad. Los actos del magistrado no son atacables por redargucin de fal-
sedad, sino por las vas recursivas. Finalmente, al juez no le hace falta una fe
como la notarial, pues tiene la jurisdictio.
c) mbito administrativo: no est regulada en ninguna ley de procedi-
miento administrativo u otra, la fe pblica y el valor probatorio de las actua-
ciones de estos funcionarios. No se refieren a actos jurdicos o hechos, sino
en general a la atencin de servicios pblicos e intereses colectivos. Sus actos
no se atacan por querella de falsedad sino por la va recursiva, e inclusive el
mismo funcionario que los dict puede dejarlos sin efecto de oficio por con-
trario imperio. Nunca estn en contacto directo con los administrados y los
hechos. No cumplen formalidades solemnes, puede faltarles la data y hasta
inclusive la firma del funcionario. No necesitan del valor probatorio, pues no
son instrumentos destinados a probar, su fuerza es en realidad su legitimidad
y su ejecutoriedad. Finalmente la actividad del funcionario se expresa en un
expediente que se desarrolla en el tiempo.
d) mbito legislativo: es similar al anterior.
Por su parte, POND
34
marca las diferencias con relacin a las llamadas fe
legislativa, administrativa y judicial, a las que caracteriza porque la fe es ejer-
cida en estos casos como fe de cuerpo, de entidad y no en forma personal.
Por eso no ejerce fe pblica el presidente, los jueces o un diputado o senador,
sino que la tienen cada uno de estos poderes, ejercindola cada agente en la
medida de su competencia, con la posibilidad de delegarla. La fe notarial en
cambio es personalsima e indelegable, la tiene el notario y no puede por ello
34
POND, Eduardo Bautista. Obra citada, pg. 43 y sgtes.
Doctrina
5 6 9
transferirla a un tercero, ya que ella, con valor probatorio de plena fe, slo
puede provenir de la ley. La ley es -dice POND-, la gua en esta delicada y
compleja materia.
IV.2.b. La autenticidad
Veamos ahora qu significa esta fe pblica notarial como calidad nsita
en el documento, como valor incorporado a l.
En los comienzos de los estudios sobre el derecho notarial, la autentici-
dad del documento fue considerada en conjunto, como una suerte de agua
bendita que sacralizaba todo el documento -instrumento y contenido-, sin
mayores distinciones.
Sin embargo, a poco andar, se advirti que era necesario, a los fines de un
correcto estudio del tema, y con un criterio puramente cientfico, efectuar una
verdadera diseccin del documento, en sus planos y dimensiones, separando
elementos, sujetos y declaraciones en su contenido, para analizar en cada uno
de ellos el funcionamiento de esta calidad mxima probatoria.
Llevaremos a cabo este anlisis por lo tanto, siguiendo para ello a la doc-
trina ms autorizada, y refiriendo cuando corresponda, a las normas de dere-
cho positivo vigentes en nuestro pas.
RODRGUEZ ADRADOS
35
distingue entre: autenticidad subjetiva o de autora,
autenticidad corporal y autenticidad ideolgica o de contenido. La primera
origina la segunda, y juntas, la tercera. A su vez, aclara -como decamos-, que
hay un concepto sinttico y otro analtico sobre la autenticidad.
El primero responde a la autenticidad no como el hecho en s de la ade-
cuacin o coincidencia entre la realidad y lo que el documento dice -actum
y dictum-, sino ms bien a la eficacia del documento para lograr esto y para
imponerlo sin necesidad de que intervenga autoridad alguna, por las solas
calidades y funcin que posee su autor. En este sentido se dice que el docu-
mento es autntico cuando rene las tres clases de autenticidades enun-
ciadas.
El segundo enfoque advierte que la autenticidad puede predicarse del
autor y del documento en su corporalidad, pero no del contenido en su tota-
lidad, donde adems de las declaraciones del notario, estn las declaraciones
de las partes, conforme el carcter hetergrafo del documento -al que nos
referimos oportunamente-, y all entonces, encontraremos expresiones o par-
tes autnticas y otras no autnticas (pero autenticadas).
35
RODRGUEZ ADRADOS, Antonio. Obra citada, pg. 67 y sgtes.
Doctrina
5 7 0
Profundicemos este concepto analtico:
Autenticidad subjetiva o de autor: esta es, como dice RODRGUEZ ADRADOS,
la primera autenticidad, porque si ella falta no pueden existir las otras dos. La
autenticidad corporal y la de contenido presuponen la de autora.
Consiste en la coincidencia entre el autor indicado y el autor real, lo que
es establecido por el mismo documento del cual este sujeto es autor y slo
por l, es decir que su eficacia es suficiente y se basta a s misma para esta-
blecer su real proveniencia, sin necesidad de recurrir a ningn procedimiento
externo o a la intervencin del rgano judicial.
La presencia fsica del notario es el primero de los hechos autnticos.
Como dice NEZ LAGOS, ... La realidad principal del instrumento es el hecho
de la presencia fsica de las personas ante el notario...
36
. Es decir, su presen-
cia en el acto es la primera mxima eficacia probatoria. Como sabemos, esto
slo puede establecerlo la ley, y en este sentido, a pesar de que parece algo
obvio, ha resultado un tanto engorroso encontrar en nuestro derecho la
norma positiva que as lo diga -quizs por esta misma obviedad-.
Nuestros autores hacen radicar la autenticidad de autor en dos normas:
el artculo 993 C.C. (piedra angular de la autenticidad en nuestro derecho),
que dice: El instrumento pblico hace plena fe hasta que sea argido de
falso, por accin civil o criminal, de la existencia material de los hechos, que
el oficial pblico hubiese anunciado como cumplidos por l mismo, o que
han pasado en su presencia. (Lo destacado es nuestro). Aqu est el autor
cierto, l lo anuncia porque l est presente. Y el artculo 987 se refiere a la
conversin formal del instrumento pblico nulo por defectos de forma o falta
de competencia del oficial pblico, en instrumento privado, aclarando el
codificador en la nota a este artculo que si el acto no estuviese firmado por
el oficial pblico, ni siquiera tiene la apariencia de un instrumento pblico ni
puede valer por lo tanto como privado.
Finalmente, reiteramos que esta autenticidad es compartida en principio
por otros instrumentos pblicos no notariales, como el judicial, el adminis-
trativo o el legislativo.
Autenticidad corporal, material o externa: es la que recae sobre el docu-
mento como cosa, sobre el instrumento en su dimensin papel, y consiste en
este valor de verdad plena, hasta tanto una resolucin judicial establezca lo
contrario, de los signos sensibles corporales -materia inscriptoria y grafa- del
documento, que de esta manera se prueba a s mismo y por s mismo -como
dice NEZ LAGOS-, por haber sido confeccionados de acuerdo a las formali-
dades legales exigidas
37
, por el autor autntico.
36
NUEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 9, pg.115.
37
Ver punto IV.1 de este trabajo.
Doctrina
5 7 1
Esta autenticidad externa tiene, segn RODRGUEZ ADRADOS
38
, tres aspectos
esenciales: los signos formales en general que lo acreditan como documento
notarial sin descender a los problemas concretos de validez formal, la corres-
pondencia exacta con la matriz cuando de copias se trata, y la conservacin
de la integridad documental con posterioridad a su autorizacin.
En nuestro derecho, hacen a este tipo de autenticidad, el artculo 989
C.C., y los artculos 292 y 294 del Cdigo Penal, que castigan el delito de fal-
sificacin material de documentos.
Con relacin a los dems documentos pblicos, en este aspecto adems
de compartir la proteccin penal, comparten tambin esta autenticidad cor-
poral en algunos casos.
Autenticidad ideolgica, de contenido o interna: es la que recae sobre el
contenido del documento que como tal expresa un pensamiento, el de su
autor, y en el caso del documento notarial, ser el de su autor, el notario,
sobre su propio pensamiento y sobre el pensamiento -exteriorizado-, de las
partes; y consiste en la verdad oficial, en la mxima eficacia probatoria sobre
la coincidencia entre lo narrado documentalmente y lo actuado, entre el dic-
tum y el actum.
Pero como en este contenido vamos a encontrar tanto declaraciones del
notario que correspondern al plano del instrumento en su dimensin acto,
y otras al plano del negocio, y a su vez ellas podrn referirse a los hechos y
entonces consistir en aseveraciones, declaraciones de verdad, o a la esfera de
los derechos y sern entonces juicios, declaraciones de ciencia; como decla-
raciones de las partes, que tambin podrn ser de ciencia o verdad, o podrn
ser de voluntad; es necesario hacer una anlisis como antes lo expusiramos,
para ver en qu caso existe esta autenticidad interna y en cules no, y en ese
supuesto, cul ser el valor probatorio de tal contenido, teniendo como gua
fundamental la ley y lo que conforme a ella queda amparado por la fe pbli-
ca, es decir exclusivamente los actos ejecutados o presenciados por el oficial
pblico. Seguiremos en ello a autores, ya nombrados en este trabajo y des-
tacados en la doctrina notarial nacional e internacional, uno argentino, el
doctor CARLOS PELOSI
39
y los otros dos espaoles, RAFAEL NEZ LAGOS
40
y
ANTONIO RODRGUEZ ADRADOS
41
:
1) Declaraciones del notario, sobre:
a. Actos propios:
a.1. Del mundo interior: son los razonamientos o juicios que hace el
notario referidos a hechos, pero mayormente a cuestiones de derecho, y que
38
39
PELOSI, Carlos A. Obra citada, pg. 322 y sgtes.
40
NUEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 5, pg. 116 y sgtes.
41
RODRGUEZ ADRADOS, Antonio. Obra citada, pg. 77 y sgtes.
Doctrina
5 7 2
como todo juicio humano, pueden estar equivocados. En principio, por ser
actividades del intelecto, y no de percepcin, no se encuentran amparados
por el valor de plena fe al que se refiere nuestro art. 993, C.C. En esta cate-
gora se encuentran las llamadas calificaciones, como el juicio de capacidad,
las legitimaciones, la calificacin de la naturaleza del acto, las que por lo
tanto pueden ser desvirtuadas por simple prueba en contrario. La nota de
VLEZ al art. 993, da como ejemplo, justamente la calificacin que haga el
notario sobre el pleno juicio de las partes, la que -dice- no hace plena fe y
admite prueba en contra. Sin embargo, hay dos juicios que a pesar de ser
tales merecen el valor de plena fe, de autenticidad slo destruible por quere-
lla de falsedad: el juicio de identidad de los sujetos otorgantes (conocido
como fe de conocimiento), y el juicio sobre el lugar y fecha donde se otor-
ga el acto, los que por razones de seguridad jurdica, y a pesar de no ser
hechos, la ley los trata como tales. En el primer caso, porque lo contrario
impedira desarrollar el acto, ya que no se podran imputar con carcter
autntico las declaraciones a sus autores, y en el segundo porque despus del
autor, la segunda certeza fundamental es la data; cualquier otra idea de
autenticidad carece de sentido sin ellas. El lugar y la fecha son en realidad jui-
cios de notoriedad.
a.2. Del mundo exterior: son los hechos ejecutados por el propio notario,
llamados menciones autnticas, actos funcionaristas o de autoridad. Hacen
plena fe hasta declaracin de falsedad, conforme el artculo 993 del C.C., 1
parte. (Por ejemplo, que se ha constituido en determinado lugar o que ha
dado lectura del texto del documento a los otorgantes).
b. Actos ajenos:
b.1. De vista: son los hechos ajenos al propio notario, pero presenciados
visualmente por l en forma directa e inmediata. NEZ LAGOS dice que son
de vista para el notario o de exhibicin para las partes, y comprenden las pre-
sencias y las daciones. En las escrituras, consisten en: la presencia fsica de los
comparecientes y en su caso de testigos (exhibicin esencial), las daciones
-entregas de dinero, cosas y valores- (exhibiciones naturales), y las daciones
o exhibiciones accidentales, tales como la entrega de los ttulos o de otra
documentacin. Su valor probatorio es el de plena fe, conforme al artculo
993 CC., 2 parte.
b.2. De odo: son dichos (hechos de declaraciones verbales) odos direc-
tamente y en forma inmediata por el notario. Los sujetos hablan y el notario
escucha. En las escrituras consisten en las declaraciones de las partes y su
valor probatorio es el de plena fe al igual que en los de vista, pero slo con
respecto al hecho de haberse producido la declaracin, y junto con la vista a
la imputacin de quin es su autor. No as el contenido de estas declaracio-
nes, a cuyo valor probatorio nos referiremos seguidamente.
Doctrina
5 7 3
42
MUSTAPICH, Jos Mara. Tratado terico prctico de derecho notarial, pg. 115, citando a Baudry-
Lacantinerie.
43
LLAMBAS, Jorge Joaqun. Obra citada, pg. 393.
b.3. De los otros sentidos: cobran importancia, en las actas, donde obvia-
mente los de vista y odo son los prevalecientes y mayormente usados con
el valor probatorio que acabamos de exponer. Pero tambin el tacto, el gusto
y el olfato pueden ser actos de percepcin del notario que tengan legalmen-
te este mismo valor, aunque disminuir proporcionalmente a medida que la
percepcin est acompaada por juicios calificantes del notario de mayor
entidad, y depender de las circunstancias de cada caso.
2) Actos de las partes:
a. De Instancia: es la rogacin, el requerimiento efectuado por las partes
al notario para que acte. En las escrituras es predocumental y se considera
implcito en la comparecencia, salvo alguna diligencia exgena como la revo-
cacin de poderes; mientras que en las actas debe constar expresamente sir-
viendo como delimitador de la actividad notarial. Al ser un acto de odo para
el notario, goza de su valor probatorio.
b. Declaraciones de voluntad: consisten en la exteriorizacin del querer
interno de las partes. Su manifestacin y su imputacin subjetiva dentro del
documento, por ser hechos de vista y odo para el notario gozan del valor
probatorio antes expuesto. El problema se plantea cuando la manifestacin
exterior no coincide con el querer interior. Estamos ante un falta de sinceri-
dad en las declaraciones que escapa a la fe notarial y por tanto no se trata de
una cuestin de falsedad, ni tampoco de nulidad, sino de simulacin (art. 956
C.C. y concordantes). Por ello la ley asigna al contenido de las declaraciones
un valor probatorio diferente al de la plena fe, no son autnticas, sino auten-
ticadas, y distingue:
b.1. Clusulas dispositivas: son manifestaciones que hacen al objeto
principal del acto, relativas a sus elementos esenciales, ... de tal suerte que
no se puede suprimir... sin destruirlo enteramente, o al menos, desfigurar-
lo...
42
, como lo es por ejemplo, la declaracin sobre el precio convenido en
la compraventa. Su valor probatorio es de presuncin de verdad pero no
hasta que se declare su falsedad, sino hasta la simple prueba en contrario,
que estar a cargo de quien pretenda desvirtuar ese contenido. Tienen valor
de prueba completa, al decir de LLAMBAS
43
, tanto para las partes como para
terceros, y ambos pueden probar en contra de la sinceridad del acto, pero se
entiende que las partes slo pueden hacerlo mediante contradocumentos,
mientras que los terceros pueden recurrir a cualquier medio de prueba. (arts.
994 y 996 C.C.).
b.2. Clusulas enunciativas directas: los autores en general no concep-
tualizan este tipo de clusulas sino que las ejemplifican. As el mismo codifi-
Doctrina
5 7 4
cador que se refiere a ellas en el artculo 995 C.C., en su nota nos dice: ... As,
si en el instrumento se dice que los rditos de un capital han sido pagados
hasta un tiempo determinado, sta o iguales enunciaciones, merecen la
misma fe que lo que se diga sobre la obligacin principal.... En este ejemplo,
la enunciacin que no hace al negocio principal, pero est directamente rela-
cionada con l, funcionara como un recibo de pago. El valor probatorio de
estas clusulas es el mismo que el de las dispositivas.
b.3. Clusulas enunciativas indirectas: son enunciaciones extraas al acto
jurdico que forma el objeto principal del documento. Son declaraciones uni-
laterales, como por ejemplo, la relativa al origen del dinero con que se efec-
ta una compra, o sobre el carcter de medianera que tiene una pared. Su
valor probatorio no es de prueba completa sino el de un principio de prueba
por escrito, que prueba slo contra su autor, aplicndose las reglas sobre la
confesin. En tal sentido se pronuncia la generalidad de la doctrina
44
. Nuestro
codificador prefiri no referirse a ellas, dejando su valoracin al criterio del
juez, en base a los principios generales sobre la prueba.
c. Declaraciones de ciencia o verdad: son manifestaciones sobre hechos
pasados (los hechos presentes slo los narra el notario -como bien dice
NEZ LAGOS
45
-), dirigidas al notario, afirmaciones, como por ejemplo, en
nuestro derecho las relativas al estado civil del compareciente, o a la otra
parte, aseveraciones, como por ejemplo, la vigencia del poder en virtud del
cual obra el mandatario.
Por ltimo, y volviendo a un concepto sinttico de la autenticidad, pero
visto desde una ptica diferente y muy interesante que vincula a la autenti-
cidad con la economa de un Estado, nos pareci oportuno reproducir algu-
nos prrafos del trabajo que con nombre homnimo escribiera el notario
francs ANDR LAPEYRE para la Revista del Notariado
46
:
Hay vocablos que se desgastan. Es de lamentar que el de la autentici-
dad haya sufrido esa suerte... Se hace necesario... devolver a esta palabra y
a la cosa a la que se refiere, su verdadero sentido, tanto ms cuanto que las
necesidades del mundo exigen que se revalorice su utilidad... Las consecuen-
cias de su presencia o de su ausencia son considerables para el Estado.
Ubicada en el centro de todas las actividades de una Nacin, de su buena o
de su mala gestin depende la suerte del conjunto. Es, en cierto modo, el sol
del derecho que ilumina a toda la economa con su presencia....
44
MUSTAPICH, Jos Mara. Obra citada, pg. 119, donde cita a Pothier, Laurent, Carnelutti y Aubry y
Rau.
45
NEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 5, pg. 118.
46
LAPEYRE, Andr. La autenticidad, Revista del Notariado N 782, ao 1982, pg. 417 y sgtes.
Doctrina
5 7 5
Parte este autor para fundamentar estas afirmaciones de que la econo-
ma de todo Estado necesita de iniciativas. Estas iniciativas, que se llaman
privadas porque provienen de la parte libre de la actividad humana, se mani-
fiestan en el contrato, cuya fuerza se ha puesto de manifiesto en la historia
de los debates a su respecto, y ms all de la discusin lo revela como un
vnculo slido y seguro. Por eso el legislador lo reconoce como un medio
legtimo del derecho y le ha conferido un lugar propio entre sus institucio-
nes. Es por ltimo el instrumento ms rico en consecuencias econmicas
pues es el sostn de la moneda.
Sin embargo, sostiene este autor que el simple acuerdo de voluntades
-antao supervalorado y ms que suficiente para regular los intereses de las
partes-, hoy ya no alcanza, pues a las soluciones simples del Cdigo Civil, se
ha sumado una innumerable cantidad de disposiciones legales y reglamenta-
rias que crece constantemente y que hace necesario para el usuario recurrir
a un gua o experto, a un especialista en leyes.
Al contrario de lo que el hombre de leyes significa en los pases sajo-
nes, describe al sistema latino como una tcnica ms afinada propia de las
civilizaciones avanzadas, ... Tal como sucede en la elaboracin de cualquier
contrato, la regla general es el acuerdo de voluntades, pero dicho acuerdo, en
lugar de determinarse entre los contratantes de por s o asesorados sola-
mente por amigos, consejeros o parientes, se anuda en presencia de un ter-
cero. Y esta es toda la originalidad del sistema.
Este tercero, al que considera un testigo de especiales caractersticas, no
es otro que el notario, quien con su sola presencia ya significa un freno a la
violencia de los apetitos, actuando como un moderador en la agresividad de
los intereses. Su presencia no es pasiva, pues merced a su experiencia y sus
conocimientos, se le reconoce autoridad y se acepta su arbitraje, en una posi-
cin de imparcialidad. Se convierte as en un guardin de su equilibrio, de su
equidad. Es como ... el carpintero del derecho enclavijando gruesos armazo-
nes para obtener la firmeza de las transacciones....
Pero adems este testigo al ubicarse ni antes ni despus, sino en el
momento mismo del acontecimiento, le confiere una eficacia mayor.
Finalmente, la autenticidad termina de construirse porque este tercero no se
ubica por encima de los contratantes en una jerarqua ms elevada sino que
es parte del acto y lo firma con ellos. Es el hombre de la autenticidad, ... la
piedra angular de la construccin de la autenticidad.
Dado que el sistema ha sido reconocido como beneficioso para los par-
ticulares y til para la economa en general, el Estado ha procedido a institu-
cionalizarlo con una organizacin estructurada sobre la base de la aceptacin
de un fenmeno totalmente real, y as, ha legislado primero sobre la persona
encargada de ese rol y luego sobre el instrumento necesario para receptar las
iniciativas, meta de su funcin.
Doctrina
5 7 6
El legislador tambin ha seleccionado los contratos sometidos al sistema
conforme su importancia econmica, y los ha dotado de privilegios excep-
cionales, confirindoles un valor agregado: el privilegio de la veracidad, de la
autoridad de cosa juzgada y de la fuerza ejecutoria.
Describe luego este autor, con mucha originalidad y dentro de una lgi-
ca impecable en su razonamiento, el porqu de la investidura del notario y la
necesidad de solemnidades y de la colegiacin, para luego adentrarse en los
beneficios de la autenticidad. Entre ellos, describe: en el plano econmico, al
facilitar la gestin de las iniciativas y el medio para intercambiar riquezas y
servicios, pone el derecho al servicio de la economa; es la medida justa entre
la libertad y la autoridad coadyuvando a mantener el clima de confianza
indispensable en cualquier expansin econmica; suministra al conjunto de la
administracin datos seguros, colaborando en su accionar en forma ideal y
gratuita; en el plano financiero, al crear un clima de confianza torna su eco-
noma accesible, facilitando la vida de las empresas y atrayendo la inversin;
en el orden judicial, alivia la recargada tarea de los tribunales de todos los
procesos que hubieran nacido sin l y de los que trataran de someterles en
forma ficticia para obtener la autoridad de cosa juzgada; implica un control a
priori de los negocios sin afectar la libertad necesaria para el desarrollo de los
mismos, evitando las desigualdades e injusticias.
Finalmente, LAPEYRE hace un anlisis de los principales enemigos de la
autenticidad, entre los que destaca fundamentalmente las ideologas que
partiendo del mtodo de presentarla como una nocin virtuosa, un principio
moral, y no como un instrumento jurdico, la desprenden de la economa, y
as despojada de su utilidad, es dejada de lado dando lugar a los desenfrenos
y debilidades del liberalismo que tarde o temprano terminan en los excesos
de las dictaduras. En la prctica, estos ataques a la autenticidad se concretan
limitando el mbito de los actos jurdicos y desacreditando la persona del
rbitro y su misin, y privilegiando los instrumentos privados y los actos
administrativos, sin tener en cuenta ni su calidad ni su costo.
Para usar sus exactas palabras: Los verdaderos enemigos de la autentici-
dad no son las faltas, los errores y las opresiones, cuanto las ideologas que
atentan contra los cuerpos encargados de proteger a quienes las sirven. Tienen
nombres conocidos: es el corporativismo que asfixia y carcome las estructu-
ras de las personas jurdicas privadas o pblicas y deseca la iniciativa del hom-
bre; es el liberalismo, que despoja de las prerrogativas de la misin del rbi-
tro y la desacredita como demasiado obligatoria, para dejar curso libre a todas
las expoliaciones; por ltimo, es el dirigismo, que la suprime, pues llegado a
destiempo y no entendiendo los desrdenes resultantes de su ausencia, regu-
la todo con el daporalismo de sus concepciones... Los tres... son los sirvientes
de la desestabilizacin y permite a algunos apoderarse de la riqueza de los
otros, y hasta conquistar naciones. Pero, cuando han ganado su combate y
quieren, a su turno, crear, estn obligados a reponer con honor a la autentici-
Doctrina
5 7 7
47
NUEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 9, pgs. 16 y 17.
dad y sus tcnicas. Sin ella el hombre puede tomar, pero no conservar ni
crear. En el mundo en mutacin hay una poltica de autenticidad por desarro-
llar en todos los mbitos, pues ella es factor de creacin y de paz.
IV.2.c. La legalidad
El principio de legalidad es un principio inmanente a todo el mbito del
derecho, tanto pblico como privado, aunque puede tener matices diferentes
segn la rama jurdica en la que se lo invoque. No es este el lugar para tratar
in extenso sobre un principio de tal envergadura. Tan solo diremos algo en
relacin al tema que nos ocupa.
La legalidad es, nada ms ni nada menos, que el actuar conforme a la ley,
conforme a derecho. Se encuentra vinculada directamente a la validez de los
actos, y por ende a su eficacia, pues sta supone actos vlidos.
En lo que hace a la eficacia del documento notarial, el principio de lega-
lidad aparece reiteradamente: por un lado, y como ya tuvimos la oportuni-
dad de sealarlo, la fe pblica notarial y la calidad del valor probatorio de
plena fe que ella engendra, tienen su origen exclusivamente en la ley, y es la
ley la que reglamenta su funcionamiento, exigiendo que el oficial pblico
haya sido investido de sus funciones conforme a la ley, que acte dentro
del mbito de su competencia determinada por la ley y autorice el docu-
mento con las formalidades legales.
Por el otro, y sin duda como consecuencia de todo lo precedente, el
documento notarial lleva nsito el valor de legalidad, generando una pre-
suncin a favor de la misma respecto del contenido que porta, creando un
vnculo legtimo oponible en tal sentido no slo entre las partes sino frente
a terceros. Toda la actuacin del notario y de las partes dentro del docu-
mento est orientada a ello: en el plano del instrumento por el cumpli-
miento de aquellas formalidades legales a las que tantas veces hemos
hecho referencia, y en el plano del negocio, porque aparece la funcin ase-
sora del notario que, como profesional del derecho cumple, encaminando la
voluntad de las partes a lograr el fin jurdico propuesto dentro del marco del
ordenamiento jurdico. ... Las actividades del notario se refieren a la legali-
dad formal de la audiencia y a la legalidad substantiva de la redaccin con-
forme a las leyes de fondo. Las actividades de las partes emanan su fuerza
de obligar del consentimiento... que las mismas... pronuncian dentro del
acto de la audiencia notarial...
47
.
Doctrina
5 7 8
No obstante que estos presupuestos de la eficacia de los que venimos
hablando tienen la misma importancia, es justo resaltar que el principio y el
valor legalidad tienen una funcin envolvente respecto de la fe pblica y la
autenticidad. Emerge como un requisito previo y esencial respecto de los
otros dos, ya que sin ley no hay fe pblica y por ende autenticidad, y a su vez
como el ltimo contralor del sistema, ya que si esta fe pblica y el valor
autenticidad originados no son ejercidos conforme a la ley, tampoco van a
funcionar y generar sus efectos. Por eso lo graficbamos en nuestra metfo-
ra como el leo que envolva a este motor y su combustible.
A contrario sensu, la autenticidad no genera legalidad ni la garantiza, ni
pueden confundirse obviamente: la legalidad no es un hecho perceptible sino
una tarea de intentar acercar los hechos al derecho procurando un actuar
conforme a l, un actuar vlido y por ende eficaz, donde se destacar la labor
del notario como jurista.
IV.3. La ausencia de legalidad y de autenticidad:
ineficacia del documento notarial
Queda finalmente, antes de terminar este ttulo, precisar cules son las
consecuencias para el documento notarial, ante la ausencia de estos valores
a los que nos acabamos de referir, y que derivarn en su no funcionamiento,
en su ineficacia.
Adelantamos desde ya, que la falta de legalidad origina un problema de
invalidez, y la falta de autenticidad un problema de falsedad.
Doctrinariamente en nuestro derecho, se considera a la ineficacia como
un concepto genrico que incluye varias especies. Su nocin surge en forma
negativa de la que diramos respecto a eficacia, y es justamente la falta de
virtualidad e idoneidad (del acto jurdico, del documento) para producir sus
efectos. Segn las causas de esa ineficacia, surgirn sus diversas especies.
Entre ellas se encuentran la invalidez, la ineficacia propiamente dicha, la fal-
sedad y la inoponibilidad. Veamos brevemente algo sobre estas especies de
ineficacia y su relacin con el documento notarial.
IV.3.a. La invalidez
A la que ZANNONI
48
alude como ineficacia estructural, es aquella que
impide al acto producir sus efectos en todo o en parte, por faltarle o estar
48
ZANNONI, Eduardo A. Obra citada, pg. 125 y sgtes.
Doctrina
5 7 9
viciado alguno de sus elementos esenciales. Atiende al momento de su con-
figuracin.
Comprende los actos nulos y anulables, que en nuestro derecho se com-
binan con la clasificacin de nulidades absolutas y relativas, adems de
manifiestas y no manifiestas, totales y parciales, expresas y virtuales, a lo
que no nos referiremos en esta oportunidad por razones obvias de tiempo y
espacio.
Cabe s apuntar que esta especie de ineficacia se aplica plenamente al
documento notarial, y es la que justamente aparece ante la ausencia de lega-
lidad: alguno de los requisitos exigidos por la ley no se ha cumplido o se ha
cumplido irregularmente.
Si bien nuestro Cdigo Civil no ha estructurado un captulo especial de
las nulidades instrumentales, ellas estn expresadas con relacin a las escri-
turas pblicas (arts. 1004 y 1005), a los instrumentos pblicos en general
(arts. 980, 983, 985, 986, 988, 989, C.C.) y a algunos documentos en espe-
cial, como los que contienen disposiciones de ltima voluntad (arts. 3639 y
3658 C.C.). Por lo dems, y sea que se acepte o no la teora de que el docu-
mento notarial como instrumento es un acto jurdico (al menos si es un
hecho jurdico o conjunto de ellos), se considera perfectamente aplicable
toda la teora de las nulidades estructurada por la ley con motivo de los actos
jurdicos. Sin embargo, coincidimos con PELOSI
49
en que la nulidad del instru-
mento es siempre total, pues es un todo y no se pueden rescatar partes vli-
das del mismo.
Pero no debe confundirse la invalidez del instrumento con la del acto o
negocio contenido en l. Pueden darse una sin la otra y viceversa, salvo cuan-
do la validez del acto dependa de la forma instrumental (arts. 1044 in fine
para casos de nulidad, y 1045 in fine para casos de anulabilidad) y fuesen
nulos los respectivos instrumentos.
Podremos encontrar entonces causas de invalidez por vicios en el docu-
mento -plano instrumental-, referidos al autor, a los sujetos instrumentales y
a las formalidades, que originarn casos de documentos nulos o anulables, de
nulidad absoluta o relativa, manifiestas y no manifiestas.
IV.3.b. La ineficacia propiamente dicha
A la que ZANNONI
50
alude como ineficacia funcional, es aquella que se
produce por causas extrnsecas y sobrevinientes a la formacin del acto
49
50
ZANNONI, Eduardo A. Obra citada, pg. 125 y sgtes.
Doctrina
5 8 0
mismo, impidindole desplegar sus efectos propios a pesar de haber sido
correctamente configurado. Este tipo de ineficacia supone actos vlidos, pero
cuyos efectos no aparecen o quedan extinguidos por causas extrnsecas. Son
los supuestos de rescisin, revocacin y resolucin, slo predicables del nego-
cio jurdico y por razones obvias, sin aplicacin en cuanto al instrumento, el
que una vez correctamente formado no va a dejar de producir sus efectos,
salvo por causa de invalidez o falsedad.
IV.3.c. La falsedad
Como ya lo adelantramos, la falsedad es la ausencia de verdad, de
autenticidad. La falsedad se genera en el campo de los hechos, no del dere-
cho; es una categora referida a la existencia, no a la validez; por lo tanto no
puede confundirse con la nulidad.
Sin duda, la falsedad es un concepto propio del documento, pues al decir
de NEZ LAGOS, la mentira necesita de una forma para ser un hecho jurdi-
co. Se distinguen adems, dos clases:
Falsedad material: ataca al instrumento en su dimensin papel, a la
autenticidad corporal, distinguindose a su vez las siguientes variantes, las
que gozan de proteccin penal como antes vimos:
- Contrafaccin: consiste en la confeccin de otro documento semejan-
te al genuino, imitando sus signos externos.
- Alteracin: consiste en la modificacin parcial de un documento verda-
dero, mediante agregados, intercalaciones o sustituciones de su texto.
- Supresin: consiste en la destruccin u ocultamiento en todo o en parte
del documento, de su materia inscriptoria y su grafa.
Falsedad ideolgica: ataca al documento en su dimensin acto, a la
autenticidad de contenido, y se produce por la falta de coincidencia entre el
hecho percibido por el notario y lo narrado en el documento. No hay coinci-
dencia entre el actum y el dictum. El notario miente. Tambin pueden men-
tir las partes en sus declaraciones, pero como ya dijimos anteriormente, ste
no es un problema de falsedad sino de simulacin, que en nada atae al
documento en su plano instrumental. Tambin esta falsedad tiene proteccin
penal.
IV.3.d. La inoponibilidad
Algunos autores incluyen esta categora dentro de la ineficacia. Se trata
en todo caso de una ineficacia parcial del acto por falta de publicidad.
Doctrina
5 8 1
51
52
53
Algunos actos jurdicos, como los contratos que tienen por objeto la
transferencia o constitucin de derechos reales, por ejemplo, necesitan de
una etapa o procedimiento de publicidad que se adiciona a la faz documen-
tal, para tornarlos oponibles a terceros (arts. 2505 C.C. y 2 ley 17.801); en
defecto de lo cual el acto surte eficacia entre las partes, pero no frente a ter-
ceros.
No es un requisito del documento en s, por lo tanto no cabe hablar de
inoponibilidad del documento notarial como instrumento, el que, como
hemos visto y retomaremos ms adelante al hablar sobre la eficacia de tr-
fico, es oponible erga omnes.
V. LA EFICACIA SUSTANTIVA
Si bien en principio el documento notarial fue tratado meramente como
un medio de prueba en el mbito judicial, tanto por procesalistas como por
civilistas, admitiendo estos ltimos que adems serva como forma en
aquellos actos denominados solemnes; los efectos de derecho sustantivo de
este instrumento en el campo extrajudicial, fueron cobrando cada vez mayor
importancia en el anlisis y convirtindose en objeto principal de estudio,
ahora ya no slo por procesalistas y civilistas, sino tambin por los notaria-
listas.
Es que si bien, instrumento y negocio -forma y contenido-, son dos pla-
nos paralelos y horizontales como decamos parafraseando a NEZ LAGOS
51
,
cada uno con sus sujetos y objeto, uno dentro del derecho formal y el otro
dentro del derecho sustantivo, existe una mutua interferencia entre ambos,
que podr variar en grados, pero nunca desaparecer.
As, los efectos parten del plano superior (no por jerarqua) del instru-
mento y se vuelcan en el contenido, en los sujetos del negocio, los sujetos
de los efectos
52
, pero este plano inferior condiciona en sus aspectos estruc-
turales al superior al imponerle el negocio al instrumento ciertos presupues-
tos de derecho sustantivo, que habrn de tenerse en cuenta para la redaccin
de sus clusulas. ... El instrumento es la encarnacin del negocio. El negocio,
... podr vivir sin el instrumento, pero ste no vive sin aquel
53
. Por eso tam-
bin hemos dicho, que el instrumento nace para el negocio, para ese conte-
nido y est encaminado y dirigido hacia l.
Doctrina
5 8 2
Los efectos, la impronta que el documento notarial puede dejar en el
contenido, desde el punto de vista del derecho sustantivo, son muchos y
variados, superando ampliamente el ser solamente la forma del acto, y sin
duda an no han sido suficientemente estudiados y aprovechados.
Nos ocuparemos a continuacin de esta eficacia, solamente con relacin
a los efectos sustantivos y de trfico, lo que no significa que sean los nicos
que puedan analizarse en este plano, quedando planteada pues la inquietud
para retomar el tema y ahondarlo en prximas oportunidades.
Digamos adems, que estos efectos son los que el documento notarial
est destinado a producir -como dijimos antes su formacin se dirige hacia
esos efectos por propia instancia de los sujetos negociales, ellos otorgan
este documento porque quieren estos efectos-, y se refieren al campo de
la normalidad de los derechos, al campo extrajudicial. El documento nota-
rial ha sido elegido por la ley, justamente para transitar por este mbito con
tranquilidad y seguridad, para evitar llegar al litigio. Pero si esto ocurre, vere-
mos luego, cmo este mismo documento est tambin preparado para el
combate.
Advertimos por ltimo, que para el anlisis, distinguiremos entre las dos
especies de documentos notariales, escrituras y actas -sobre cuya distincin
nos remitimos al punto IV.1 precedente-.
V.1. Eficacia sustantiva en las escrituras
V.1.a. En cuanto forma del acto o negocio jurdico
Si comenzamos por el concepto ms elemental y primigenio de forma,
nos podemos elevar a niveles filosficos -que no abordaremos por cierto-,
pero que sin embargo no se alejan tanto de la misma nocin en el campo del
derecho. La idea de forma se asocia con algo visible que podemos percibir,
que en definitiva dispara nuestros sentidos, determinando un contenido que
de esa manera se comunica a los dems.
En el mbito estrictamente jurdico y circunscrito a los actos jurdicos
(esta terminologa es la equivalente a negocio jurdico de la doctrina italia-
na y alemana), el concepto no es por cierto muy distinto, pero tiene sus pre-
cisiones. Veamos:
El acto jurdico definido por el artculo 944 C.C., es el acto voluntario, lci-
to, que los sujetos otorgan con el especfico propsito de producir efectos
jurdicos (adquirir, transferir, modificar o extinguir derechos). Es, antes que
nada, un hecho jurdico.
Con gran rigor metodolgico elogiable a pesar de sus fallas, y siguiendo
a su mentor en este tema -el jurista brasileo FREITAS-, VLEZ SARSFIELD incluy
Doctrina
5 8 3
54
LLAMBAS, Jorge Joaqun. Obra citada, pg. 343.
en nuestro Cdigo Civil -libro II, seccin II-, una teora general de los hechos
y actos jurdicos, como causa de toda relacin jurdica. All, luego de definir a
los hechos jurdicos en el artculo 896 C.C. (a los que ya nos refiriramos en
el punto II.1 de este trabajo), comienza a clasificar a los de origen humano
-denominados actos-, distinguindolos en voluntarios e involuntarios,
segn que renan o no los tres requisitos internos de la voluntad -discerni-
miento, intencin y libertad- (art. 897 C.C), y a los voluntarios en lcitos e il-
citos, segn su adecuacin o no al ordenamiento jurdico (art. 898 C.C.).
Termina esta clasificacin, con la distincin, dentro de los lcitos, entre actos
jurdicos y los que doctrinariamente se denominan simples actos o actos
puramente lcitos (art. 899 C.C., que producen efectos jurdicos slo cuando
la ley as lo determina y no por la intencin de los sujetos), y a su vez, den-
tro de los ilcitos diferencia a los delitos y a los cuasidelitos, conforme el
agente haya obrado con dolo o con culpa (arts. 1072 y 1109 C.C.).
Volviendo al concepto de acto jurdico, decamos que es un hecho jur-
dico humano, o sea un acto, de carcter voluntario, y que por lo tanto exige
la reunin de aquellos tres elementos internos de la voluntad. Pero adems,
para que este acto voluntario surta efectos, es necesario que l mismo salga
del fuero interno del sujeto para que el derecho pueda captarlo y regularlo.
De otro modo, slo quedara en el fuero interno del agente y por lo tanto al
margen de su encuadramiento jurdico (art. 19 de la Constitucin Nacional:
Las acciones privadas de los hombres... estn slo reservadas a Dios y exen-
tas de la autoridad de los magistrados... ).
Por eso el artculo 913 C.C., nos dice que no existe ningn acto volunta-
rio sin un hecho exterior por el cual la voluntad se manifieste. He aqu el
concepto elemental de forma en el mbito del derecho: el hecho exterior por
el cual la voluntad como contenido se manifiesta, se revela al mundo exte-
rior. Las definiciones doctrinarias, se ajustan a este concepto en general. As,
para DE GSPERI es el molde en que la voluntad sustancial del acto se vaca y
se hace sensible, adquiriendo un sentido, mediante el cual los terceros pue-
den reconocerla, ponderar sus alcances y prever sus consecuencias; y para
LLAMBAS es la manera como se exterioriza la voluntad del sujeto respecto del
objeto, en orden a la consecucin del fin jurdico propuesto
54
.
A partir de este concepto, el codificador, prolijamente describe y sistema-
tiza los distintos hechos exteriores en que puede consistir esta forma: la eje-
cucin de un hecho material o la expresin de la voluntad (art. 914 C.C.). Esta
manifestacin de la voluntad puede consistir a su vez en: expresiones positi-
vas, como la escrita, la verbal o signos inequvocos (art. 917 C.C.) o tcitas (art.
Doctrina
5 8 4
918 C.C.), como las presunciones (art. 920 C.C.), e inclusive el silencio en los
excepcionales casos previstos por la ley (art. 919 C.C.).
A nuestro documento notarial lo encontramos obviamente entre las
expresiones positivas, pues es una forma escrita, entre las que nuestro cdi-
go slo admite el instrumento privado o el instrumento pblico (art. 978
C.C.), del cual l es una especie, como ya vimos.
Sin duda alguna pues, el documento notarial cumple, desde el punto de
vista del derecho sustantivo, la funcin de forma en el sentido que acaba-
mos de exponer. Sirve perfectamente y con creces, como continente, como
vehculo exteriorizador de un contenido volitivo, y permite como elemento
esencial, junto con el sujeto y el objeto, que exista el acto jurdico.
Pero si bien en este sentido tanto el documento notarial, como el movi-
miento asintiente de la cabeza de un sujeto, son forma y cumplen la misma
funcin, es innegable que por la estructura, elementos y valores que el docu-
mento notarial tiene y que antes expusiramos, no puede detener sus efec-
tos en ello solamente. Por esas especiales condiciones de las que ha sido
dotado por la ley, ella tambin lo ha elegido para mucho ms.
V.1.b. En cuanto forma solemne de ciertos actos jurdicos
De todas estas posibles formas a las que antes aludiramos, las partes
pueden acudir en principio a la que ellas deseen, a la que les parezca ms ade-
cuada, ms cmoda. Es ste el llamado principio de libertad de las formas,
consagrado en la mayora de las legislaciones de inspiracin liberal y que por
lo tanto, nuestro Cdigo Civil eleva a norma positiva en el artculo 974.
Esto no ha sido siempre as, y en el rastreo histrico encontramos que en
el pasado los sujetos no slo no podan elegir la forma para expresar su
voluntad, sino que la propia voluntad como consentimiento estaba despega-
da de la forma, habindose hipertrofiado su funcin al punto de ser ella el
elemento generador de los efectos. Por lo tanto se comprende que las formas
fueran simblicas, representativas de ciertos significados prefijados de ante-
mano por la ley, tasadas y configuradas hasta el ltimo de los detalles, cuya
omisin haca desaparecer por completo aquel significado. ... Cada conteni-
do exiga su forma concreta y cada forma tena por tanto una significacin
unvoca. La forma era frmula
55
. Es el tiempo del formalismo.
Con el correr del tiempo, y las exigencias de la vida, esta frmula fija para
un solo contenido termin admitiendo otros significados. De alguna manera,
se flexibiliz el sistema y se aprovech mucho ms la potencialidad de la fr-
55
NUEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 9, pg.14.
Doctrina
5 8 5
mula, abrindose el camino para que finalmente, un mismo contenido pudie-
ra ser exteriorizado a travs de ms de una forma, elegible a opcin de los
sujetos. Hemos llegado al sistema del espiritualismo o de libertad de las
formas.
El espiritualismo no significa aformalismo, inexistencia de formas, sino,
como dijimos, posibilidad, libertad de optar entre una amplia gamas de ellas.
Esta etapa del espiritualismo va acompaada adems por un cambio del cen-
tro de gravedad en cuanto a la fuerza de obligar de los contratos: ella reside
ahora en el consentimiento, en la voluntad, no en el cumplimiento de solem-
nidades sacramentales.
Volviendo al comienzo y a nuestro derecho, si bien nuestro ordenamien-
to recoge -como dijimos- este sistema espiritualista, el principio admite
excepciones.
En efecto, el legislador advierte que no todos los actos tienen la misma
importancia, especialmente desde el punto de vista patrimonial, econmico
-considerados en abstracto, y ms all del valor que subjetivamente y con-
forme a la causa mvil de cada uno, stos puedan tener-. Distingue entonces
estos actos de mayor importancia y con el fin de proteger a los sujetos para
que su voluntad implique un acto reflexivo y no resulte desvirtuada y sus
intereses afectados, les impone cumplir con una determinada forma (que
adems les asegurar la prueba del acto en instancias judiciales, como vere-
mos ms adelante).
Cuando nos referamos antes a la sistematizacin hecha por nuestro
codificador en torno a la forma como hecho exteriorizante de la voluntad y
a las distintas expresiones que sta puede asumir, no mencionamos -ex pro-
feso, para tratarlo aqu por separado-, que admite la clasificacin en expre-
siones o declaraciones formales y no formales, segn que se exija o no deter-
minada expresin para que el acto produzca sus efectos (arts. 915 y 916
C.C.), dando lugar as a la clasificacin de los actos en formales o no forma-
les, segn que tengan o no una forma impuesta por la ley.
A esta nocin de forma impuesta, de solemnidades que deben cumplir-
se para que el acto tenga efectos, es a la que alude el artculo 973 de nues-
tro Cdigo Civil, cuando dice: La forma es el conjunto de las prescripciones
de la ley, respecto de las solemnidades que deben observarse al tiempo de la
formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de
testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pbli-
co, o con el concurso del juez del lugar. Y a partir del artculo 975 en ade-
lante establece un sistema de gradacin entre estas formas impuestas: si
exige la forma escrita no puede ser suplida por otra no escrita; a su vez, la
forma escrita slo puede ser instrumento pblico o privado (art. 978 C.C.); si
se exige instrumento pblico no puede suplirse por otra forma escrita (art.
Doctrina
5 8 6
56
Ver punto IV.3.a. de este trabajo.
976 C.C.); y si una especie de instrumento pblico es la exigida no puede
suplirse por otra especie (art. 977 C.C.).
Y cules son estos actos formales, para los cuales la ley exige una forma
determinada como requisito de validez, como solemnidad? Para ello es nece-
sario recorrer el ordenamiento jurdico, donde encontraremos disposiciones
diversas relacionadas con distintos actos jurdicos, donde la exigencia surge
expresamente. (Por ejemplo, el art. 1184 C.C. exige la escritura pblica para
distintas clases de contratos y actos jurdicos, el art. 1810 C.C. exige la escri-
tura pblica para ciertos contratos de donacin, el art. 165 de la ley de socie-
dades comerciales, exige instrumento pblico con relacin al contrato cons-
titutivo por acto nico de sociedades annimas, el art. 1454 C.C. exige la
forma escrita para el contrato de cesin de crdito, etctera). Adems, la
imposicin de una forma determinada puede provenir no slo de la ley, sino
de la voluntad de las partes, que de comn acuerdo han resuelto sujetar ese
acto a una de ellas de tal modo, que si no se cumple, el acto no surtir sus
efectos (arg. art. 1185 C.C.).
La ausencia de la forma impuesta como requisito de validez, acarrea la
nulidad del acto, tornndolo ineficaz
56
. Sin embargo, en nuestro derecho cabe
hacer una distincin ms dentro de los actos formales, pues en algunos casos
el rigor de la exigencia es mximo, de tal manera que como acabamos de decir
el acto es nulo y no produce efecto alguno: solemnidad absoluta (por ejem-
plo, donacin de inmuebles, art. 1810 C.C.); mientras que en otros, si bien el
acto es nulo y no vale como tal, se produce un fenmeno de conversin y el
acto produce un efecto distinto al buscado, pues vale como negocio en el que
las partes se han obligado a otorgar la forma exigida: solemnidad relativa (por
ejemplo, compraventa de inmuebles, arts. 1184 y 1185 C.C.).
Como acabamos de ver en algunos de los ejemplos -y hay muchsimos
ms- cuando de imponer un forma se trata, la ley prefiere a la escritura pbli-
ca, una clase de documento notarial y especie de instrumento pblico, cuyos
elementos, estructura y valores, as como calidades de su autor, le dan un
valor agregado inmejorable con relacin a las dems opciones, segn hemos
venido haciendo referencia hasta el momento. Con ello es ms que suficien-
te para comprender porqu por ejemplo, cuando se regula la donacin de
inmuebles, el legislador no impone como requisito de validez que se haga en
instrumento privado, sino que busca que el donante encuentre en esta forma
funcionarista y solemne que es la escritura pblica, la mayor de las protec-
ciones, la pausa reflexiva necesaria, y obviamente el asesoramiento adecua-
Doctrina
5 8 7
do, antes de desprenderse en vida y gratuitamente de bienes considerados
valiosos desde el punto de vista econmico.
V.1.c. En cuanto constitutiva de situaciones jurdicas
El documento notarial, en su variante escritura pblica, adems de servir
como forma del acto jurdico y como solemnidad impuesta con el carcter de
requisito de validez para determinados actos, tiene, en el mbito de las rela-
ciones jurdicas, un efecto constitutivo, en el sentido de constituir, originar
una situacin jurdica total o parcialmente nueva respecto a la existente
antes de otorgarse el instrumento.
El trmino constituir significa componer, formar (no en el sentido de
forma, sino de establecer, ordenar), hacer que una determinada cosa tenga
una cierta calidad y condicin.
LARRAUD
57
, lo entiende tambin as, sealando que cuando se habla de efi-
cacia constitutiva, se alude a la virtualidad que tiene el documento notarial
en cuanto a constituir -formar- la relacin jurdica.
Ya hace muchos aos, el doctor MIGUEL NORBERTO FALBO se refera a esta
eficacia constitutiva, distinta a la funcin de forma, de solemnidad y de prue-
ba que poda cumplir el documento notarial
58
. Retomamos el concepto en
esta oportunidad y lo replanteamos, pues nos parece que el mismo no ha sido
captado en su verdadero sentido, confundindose muchas veces cuando se
habla de este tema, con la eficacia derivada de ser forma solemne absoluta
exigida para la validez de ciertos actos.
FALBO parte de la base de que el acto jurdico es la fuente, la causa efi-
ciente de unos efectos jurdicos buscados voluntariamente por las partes, que
una vez formado como tal con todos sus elementos y requisitos de validez
-sujetos capaces, objeto lcito y forma adecuada o legal (primera eficacia sus-
tantiva del documento notarial)-, se encuentra listo para producir esos efec-
tos jurdicos que, como una verdadera fuente de energa generar para los
sujetos y el objeto una mutacin en su situacin jurdica.
Hacemos ac una pequea digresin para dar un concepto de situacin
jurdica y diferenciarlo del de relacin jurdica, conforme lo entiende la doc-
trina
59
: la relacin jurdica es una vinculacin entre personas, que les impone
57
58
FALBO, Miguel Norberto. Naturaleza jurdica del documento notarial, REVISTA NOTARIAL N 750,
pg. 1661 y sgtes.
59
LLAMBAS, Jorge J. Obra citada, tomo I, pg. 128, donde cita a Borda, Guillermo.
Doctrina
5 8 8
un cierto comportamiento, de carcter peculiar y esencialmente variable, de
duracin efmera, no concibindose que el obligado pueda estar bajo la suje-
cin del titular del derecho correlativo, sin trmino ni variante alguna (por
ejemplo, las obligaciones emergentes de un contrato, un testamento o un
delito). La situacin jurdica en cambio, es un modo permanente y objetivo
de estar alguien con respecto a otro o a una cosa -hasta que se produzca una
mutacin-, que habilita al titular para el ejercicio indefinido de poderes o pre-
rrogativas mientras tal situacin subsista; organizada por la ley de modo igual
para todos (por ejemplo, los derechos reales, la situacin de padre, esposo,
etc.).
Toda mutacin jurdica, implica una adquisicin, transferencia, constitu-
cin, modificacin o extincin de derechos subjetivos, a veces en forma total,
otras en forma parcial, para ambas partes o para una sola de ellas y con sen-
tidos distintos (por ejemplo, lo que es adquisicin para una es prdida o
extincin para la otra). Nosotros haremos referencia a todos estos procesos
con el trmino constitutivo o constitucin, pues entendemos que en todos
ellos hay siempre un cambio, una situacin jurdica distinta de la anterior al
acto, aun cuando lo fuera en una mnima parte.
Estas mutaciones jurdicas, requieren -como seala FALBO-, una regula-
cin, una tcnica. En sntesis, un mecanismo jurdico adecuado, que el legis-
lador elige conforme a diferentes parmetros como la relevancia econmica
y social del negocio, la voluntad de las partes, el inters de terceros, etcte-
ra. Cita como ejemplos, la mayora de edad que se adquiere por un mecanis-
mo simple, el transcurso del tiempo; el matrimonio que exige un mecanismo
ms complejo con la expresin de la voluntad de los contrayentes ante un
funcionario pblico competente; o la adquisicin de la propiedad, que si es
originaria bastar con la sola aprehensin de la cosa con la intencin de
adquirirla, pero si es derivada de un inmueble, la complejidad es mayor y
entonces har falta un ttulo causal -entendido ste como el negocio obliga-
cional con la aptitud necesaria para producir tal mutacin, en el ejemplo, una
compraventa, una permuta, una donacin, etc.-, y un modo que en nuestro
derecho es la tradicin (art. 577 C.C. y conc.).
Ahora bien, ese ttulo causal que es acto jurdico, por s solo, no produ-
ce -en los casos que por razones de poltica legislativa as se prev- la alu-
dida mutacin jurdica. Es pura energa gentica, pura fuerza, que para
expandirse y generar sus efectos, necesita de un medio que la capte, la
encauce, la dirija y le permita funcionar adecuadamente. Como el legislador
entiende que en estos casos no es suficiente la voluntad sola de las partes,
recurre a las formas funcionaristas donde adems de esta voluntad, inter-
viene un oficial pblico, que autoriza un documento con la estructura y
valores que ya conocemos, y la elige como ese medio conductor de tal ener-
ga. ... En este sentido, la escritura pblica es el mecanismo tcnico ade-
Doctrina
5 8 9
cuado, no slo para formar el contrato o probar su existencia sino tam-
bin para aprehender la fuerza dinmica que resulta de los negocios obliga-
cionales y hacerlos producir sus efectos traslativos o constitutivos generan-
do un nuevo status jurdico
60
.
En el ejemplo de la compraventa inmobiliaria, se pueden ver con claridad
las nociones expuestas: el ttulo causal lo constituye como dijimos, el con-
trato de compraventa inmobiliaria (acto jurdico con la energa gentica para
crear derechos y obligaciones respecto de ambas partes, vendedora y com-
pradora). Al otorgarse el ttulo formal, la escritura pblica que contendr ese
negocio, y que es adems de la forma impuesta por la ley para la validez del
acto, operar como el procedimiento o mecanismo tcnico jurdico elegido
tambin por la ley para producir el efecto traslativo que transferir el dere-
cho real de dominio del vendedor, cuya figura desaparece junto con su obli-
gacin apareciendo la del transmitente, a favor del comprador, cuya figu-
ra desaparece como tal apareciendo la del adquirente, que adquiere el
derecho y a partir de ese momento se convierte en propietario (lo cual como
veremos luego nos lleva al tema de la eficacia de trfico).
Como muy bien y con mucha sutileza lo seala FALBO, el procedimiento
notarial, al hacer producir los efectos que surgen del acto jurdico, consume
y extingue la energa gentica que ste le proporciona, y al finalizar el ciclo,
los efectos obligacionales de la compraventa quedan agotados, subsistiendo
en adelante como ttulo de propiedad (y eventualmente de un derecho per-
sonal de crdito, por ejemplo, por saldo de precio aplazado).
Sin duda que esta especial eficacia, no siempre bien descripta por los
autores, se confunde y superpone totalmente en los casos en que la escritu-
ra es impuesta como forma solemne absoluta. Pero veamos qu pasa en los
dems casos:
Si la forma es impuesta con carcter solemne relativo, segn veamos
precedentemente, existe igualmente tal efecto constitutivo, pues ante el
incumplimiento de la forma legal, el negocio se convierte en otro distinto;
pero el efecto traslativo de la propiedad, la mutacin jurdica buscada por las
partes slo se alcanza una vez cumplida esta forma -en este caso-, una vez
otorgado el documento notarial escritura pblica. Como dice FALBO
61
, no
importa si la escritura se otorga in continenti o ex intervallo... Recin des-
pus de autorizada la escritura notarial se produce el nuevo status jurdico
querido por las partes, que careca de eficacia legal con anterioridad a su exis-
tencia.
60
FALBO, Miguel Norberto. Obra citada, pg. 1667.
61
FALBO, Miguel Norberto. Obra citada, pgs. 1668 y 1684.
Doctrina
5 9 0
Cuando la forma es libre y la especie documento notarial-escritura pbli-
ca es elegida por las partes, y no ha habido otro medio exteriorizante de la
voluntad, slo a partir de su otorgamiento se producir entonces, adems de
la manifestacin de la voluntad, la mutacin jurdica que origina el negocio
contenido en ella.
Finalmente, nos atrevemos a agregar, que aun en aquellos casos de escri-
turas que contienen actos con efectos llamados declarativos (que FALBO
exclua de esta eficacia) -como una divisin de condominio, una afectacin
al rgimen de propiedad horizontal o una particin extrajudicial-, tambin se
produce esta eficacia constitutiva, dndole al trmino el sentido lato que
antes vimos, pues la situacin jurdica y el rgimen legal al que quedan some-
tidos a partir del otorgamiento del instrumento, ya sea el o los sujetos, la
cosa objeto del acto, o ambos, es claramente diferente a aquel al que esta-
ban sujetos antes de l. Pues una cosa es el tipo de eficacia del acto y otra
muy distinta, la del instrumento. Planos paralelos que se interfieren pero que
se mantienen distintos siempre.
V.2. Eficacia sustantiva en las actas
Recordemos que junto a las escrituras de contenido negocial, la otra
especie de documento notarial original -por oposicin a los reproducidos y
ms all de que sean protocolares o no-, son las actas.
Segn lo antes dicho la diferenciacin troncal entre ambas parte de la
forma en que captan su respectivo contenido: en las actas ese contenido
siempre es captado como un hecho jurdico, aun cuando ste pueda ser una
manifestacin de voluntad.
Pero como por otra parte los hechos jurdicos constituyen la fuente efi-
ciente de los derechos, segn sealbamos al comienzo de nuestro desarro-
llo, es posible que en ciertos casos a travs de su fijacin en el documento
notarial, el acta contribuya a terminar de integrar una relacin jurdica, a con-
servar un derecho o una posicin jurdica determinada, o hasta a crear, modi-
ficar o extinguir una relacin o una situacin jurdica.
Este aspecto sustantivo de las actas fue advertido ya por NEZ LAGOS,
durante un ciclo de conferencias ofrecido durante su visita a nuestro pas en
el ao 1964
62
, donde, a travs de un exhaustivo anlisis, se refera funda-
mentalmente a las actas de requerimiento y notificacin, mencionando tam-
62
NEZ LAGOS, Rafael. Efectos sustantivos de las actas notariales, Cuadernos Notariales N 23, pg.
45 y sgtes.
Doctrina
5 9 1
bin a las de protesto como productoras de estos efectos sustantivos.
Seguiremos su anlisis, insertando los ejemplos que consideramos tienen
aplicacin en nuestro derecho.
- Actas de requerimiento y notificacin: NEZ LAGOS las considera
substantivamente constitutivas, pues el hecho constitutivo no es de las
partes sino del propio notario: por y desde la entrega de la cdula de notifi-
cacin o el requerimiento, se produce el efecto ex lege (por ejemplo, de la
constitucin en mora).
Dentro de esta clase diferencia, siguiendo en parte a GIORGIO
GIAMPICCOLO: 1) Notificaciones integradoras: denominadas as porque inte-
gran un negocio jurdico an no completo, comprenden las que tienen por
objeto provocar la reaccin negocial del tercero para la conclusin de un con-
trato (por ejemplo, oferta de contrato, aceptacin de la oferta, o revocacin
de la aceptacin); las participaciones de exigencia, en las que se requiere al
tercero para que cumpla o se abstenga de determinada actividad; las partici-
paciones de noticias, cuyo objeto es informar sobre un hecho a otra persona
(por ejemplo, la denuncia del comprador al vendedor sobre los vicios de la
cosa vendida); las participaciones de previsin, cuyo objeto es comunicar al
tercero el propsito de realizar determinado acto o un evento que necesita
provocar (por ejemplo, el depsito de cosas que no se pueden conservar); y
las participaciones de intento cuyo objeto es notificar el propsito que anima
al declarante al realizar un acto simultneo o posterior (por ejemplo, la impu-
tacin de un pago). Es evidente que de todas las enunciadas, slo las prime-
ras perfeccionan tcnicamente al negocio jurdico, mientras que las restantes
por ser peripecias derivadas del mismo, tambin lo integran aunque no lo
perfeccionen. 2) Notificaciones de recepcin necesaria: No perfeccionan ni
integran ningn acto jurdico, pero integran el supuesto de hecho de la norma
para que sta produzca ipso iure sus efectos jurdicos. Comprenden las que
producen el efecto de modificar o extinguir una situacin activa del tercero
(por ejemplo, notificacin hecha por el deudor al acreedor de su opcin en las
obligaciones alternativas); las que producen el efecto de crear o modificar
una situacin pasiva del tercero (por ejemplo, los requerimientos de pago que
constituyen en mora al deudor con todos los efectos derivados de sta a su
vez, el ofrecimiento de pago y anuncio de consignacin, la notificacin al ase-
gurador del beneficiario del seguro de vida); y las que crean, modifican o
extinguen una relacin jurdica fundamental (por ejemplo, la notificacin de
la rescisin unilateral cuando ella procede, la revocacin o renuncia del man-
dato, o la resolucin de un contrato en virtud de incumplimiento ante un
pacto comisorio expreso).
- Actas de protesto: la protesta tiene por objeto acusar una discrepancia
entre lo que por las circunstancias se hace y lo que realmente se quisiera
hacer, protestndose ciertos hechos. En nuestro derecho encontramos tipifi-
Doctrina
5 9 2
cada slo la que NEZ LAGOS denomina intimata partis, que es la misma
simpliciter que incluye un requerimiento al destinatario. Es decir que com-
bina ambas clases de notificaciones segn vimos precedentemente: por un
lado, es una notificacin de recepcin necesaria que conserva derechos o
situaciones jurdicas, impidiendo su extincin, y por el otro una notificacin
integradora que consiste en una participacin de exigencia. En nuestro orde-
namiento estn previstas para las letras de cambio y los pagars, tanto para
el caso de falta de aceptacin como de pago, segn el caso (arts. 63 a 73 del
Cdigo de Comercio; D.L. 5965/63).
Sin duda, que la variedad de actas que pueden darse, tanta como la
variedad de hechos que la vida y las relaciones jurdicas pueden ofrecer,
imposible de enumerar taxativamente, darn lugar a otros tantos efectos
sustantivos, que merecen especial estudio.
VI. LA EFICACIA DE TRFICO
Dijimos antes que ste es otro de los efectos sustantivos propios del
mbito alitigioso, de la normalidad de los derechos, que el documento nota-
rial est destinado a producir. Se trata de la funcin probatoria del docu-
mento notarial, pero no en el mbito del proceso, sino en el extrajudicial
donde se prueban diariamente todos los derechos, o como dice GIERKE
63
... es
la prueba necesaria para el ejercicio del derecho, a lo que l denomina legi-
timacin.
En este caso la eficacia de la que tratamos se circunscribir al documento
notarial escritura pblica de contenido negocial, como portadora de derechos.
El trfico jurdico alude a la circulacin, movilidad e intercambio de
bienes que hacen a la economa y funcionamiento de una sociedad. Esta cir-
culacin de bienes, ha demandado desde siempre dos cosas: agilidad (la cele-
ridad temporal es un concepto absolutamente relativo segn los sujetos y las
pocas) y seguridad en el intercambio.
A estos efectos aparecen en la fenomenologa jurdica los ttulos (en
sentido formal
64
), entendidos como la corporalizacin de determinados dere-
chos, los que por su naturaleza son intangibles, inmateriales. De esto saben
mucho los comercialistas, y aunque parezca paradjico, la historia parece
estar llevndonos ahora a una desmaterializacin de esos ttulos, al menos en
el campo comercial.
63
Citado por NEZ LAGOS, Rafael. Tres momentos del ttulo notarial, pg. 32.
64
No debe confundirse con la nocin de ttulo en sentido causal a la que nos refiriramos en el cap-
tulo precedente, punto V.3.
Doctrina
5 9 3
Pero volvamos al tema de nuestro inters.
Ttulo entonces, en sentido formal, es un documento (como sustrato
material es una cosa corporal, tangible y visible), eficaz y que se basta a s
mismo para fundar la existencia del derecho que contiene, asegurando el
goce pacfico del mismo en el trfico jurdico.
Por todo lo que llevamos dicho en los captulos precedentes, no cabe
duda alguna de que nuestro documento notarial es apto para producir esta
eficacia y por ello el legislador lo ha elegido como carta credencial -en la
terminologa de NEZ LAGOS-, de las titulaciones dominiales inmobiliarias.
Nosotros agregamos que no slo servir como ttulo de derechos reales, sino
que en algunos casos tambin servir para acreditar la legitimacin de dere-
chos personales (por ejemplo, cesin de derechos hereditarios, o litigiosos).
Justamente, es en base a los valores de autenticidad y legalidad que la titu-
laridad puede acreditarse plenamente y repelerse cualquier ataque de terce-
ros con el solo ttulo. Veamos cmo funciona nuestra maquinaria en este
aspecto:
Para visualizarlo mejor, pensemos que el documento notarial como ttu-
lo es como una moneda echada a rodar, en permanente movimiento, devi-
niendo en el tiempo. Podemos entonces enfocar su anlisis en esos tres
momentos a los que se refiere NEZ LAGOS
65
: a) el pasado, donde se estu-
dia la cadena de ttulos anteriores para investigar la calidad y contenido de la
titularidad del transmitente; b) el presente, momento de produccin del
nuevo ttulo, donde en el reflejo documental de la audiencia se afirma la per-
tenencia -parte conocida en nuestras escrituras como ttulos o correspon-
de, y que es una referencia abreviada del resultado del primer momento-; y,
c) el futuro, momento de inmunidad del nuevo ttulo como consecuencia de
la proyeccin del primer momento en el tercero, y que es en realidad el
mismo primer momento pero centrado dentro del nuevo ttulo, que protege
al adquirente frente a terceros por la integridad de la fe pblica.
Es a este tercer momento al que nos referiremos al abordar la eficacia de
trfico, sin desprenderlo obviamente de los otros dos momentos ni dejar de
lado lo que planteamos al inicio considerando al ttulo como algo en perma-
nente circulacin, pues este enfoque esttico y esta diseccin es slo con
fines de estudio.
Recordemos lo dicho al tratar sobre la eficacia constitutiva, donde,
siguiendo a FALBO, sealbamos cmo al otorgarse la escritura (momento
presente para NEZ LAGOS), el negocio jurdico genera sus efectos y se pro-
65
NUEZ LAGOS, Rafael. Tres momentos del ttulo notarial, Cuadernos notariales, N 23, pg. 7 y
sgtes.
Doctrina
5 9 4
duce la mutacin jurdica buscada por las partes, pero al mismo tiempo se
consume y extingue esa energa gentica del acto jurdico, subsistiendo en
adelante el documento notarial como ttulo (tercer momento de NEZ
LAGOS).
FALBO
66
, llama a esta eficacia de trfico fuente potencial de energa, en
virtud de la cual la escritura declara a uno de los sujetos de la relacin jurdi-
ca titular de una determinada situacin jurdica (propietario, usufructuario,
socio, apoderado, etc.) con todas las posibilidades de ejercer el derecho que
le fue otorgado, en su plenitud, asumiendo las correlativas obligaciones y res-
ponsabilidades y pudiendo, llegado el caso, volver a transferir la titularidad a
otro sujeto. Para ello emplear la energa potencial que encierra su ttulo
combinada con un nuevo negocio causal que provocar una nueva mutacin
en la realidad jurdica existente hasta ese momento. ... Y de aqu, arranca de
nuevo el ciclo negocial como expresin de la fuerza vital que anima al dere-
cho.
Y por qu este documento notarial puede servir como ttulo con toda
esta potencialidad, como legitimacin, bastndose a s mismo para probar el
derecho en l contenido frente a todos?
La respuesta cae por su propio peso: porque posee los valores de auten-
ticidad y legalidad. Porque tiene autenticidad de autor, tiene autenticidad
corporal y entonces se prueba a s mismo, no slo en cuanto a su existencia
sino a las menciones autnticas de su contenido segn ya vimos. Como
autntico, prueba erga omnes el hecho del otorgamiento y por tanto, el cam-
bio de titularidad.
Ahora bien, esta titularidad que se presume autntica y vlida gracias al
documento notarial, permitiendo esta legitimacin para el ejercicio de los
derechos en toda su plenitud, inclusive para disponer de ellos, no significa
titularidad irrebatible, inimpugnable en su contenido. Aqu, la inmunidad, si
corresponde, advendr al documento notarial por va de la proteccin del ter-
cer adquirente de buena fe, en un nivel de conflicto, de revisin, dentro de la
anormalidad de los derechos.
En el campo de la normalidad, el ttulo notarial da una legitimacin for-
mal que le permite a ese titular disponer de su derecho con la extensin y
medida que el mismo documento acredita (principio del nemo plus iuris, art.
3270 C.C.), conforme las dos notas que posee la fe pblica:
- La exactitud: es la identidad entre lo actuado y lo narrado, la fidelidad
de la narracin con el hecho, que tiene autenticidad, valor de plena fe, en la
medida en que el funcionario ha actuado conforme al principio de inmedia-
66
FALBO, Miguel Norberto. Obra citada, pg. 1675.
Doctrina
5 9 5
cin. Se sita en el momento presente Es la autenticidad, como vimos, del
hecho del otorgamiento, cambio de titularidad, la que, adherida al documen-
to con corporalidad autntica, constituye esta legitimacin del adquirente
para ulteriores transmisiones.
- La integridad: es la misma exactitud pero trasladada en el tiempo al
futuro, es -como dice NEZ LAGOS
67
- la permanencia petrificada de esa
exactitud, que protege a quien adquiere confiado en esa forma pblica, en
la literalidad (exactitud) del ttulo exhibido, frente a modificaciones no osten-
sibles que lo alteren. Es la consagracin definitiva de la legitimacin por el
ttulo pblico ostensible.
En los cdigos inspirados en el Cdigo de Napolen, esto ha sido consa-
grado a travs de la doctrina legal de los contradocumentos y la simulacin,
que en nuestro derecho se encuentra reflejada en el artculo 996 C.C., con-
forme al cual, El contenido de un instrumento pblico puede ser modifica-
do o quedar sin efecto alguno por un contra-instrumento pblico o privado
que los interesados otorguen; pero el contradocumento privado no tendr
ningn efecto contra los sucesores a ttulo singular, ni tampoco lo tendr la
contra-escritura pblica, si su contenido no est anotado en la escritura
matriz, y en la copia por la cual hubiese obrado el tercero. NEZ LAGOS
informa que normas similares existen en el derecho espaol y uruguayo.
Explica adems este autor, que no hay excepciones a la integridad, pues
en realidad ella protege al tercero basndose en su buena fe al confiar en lo
que el ttulo pblico ostensible dice pues -por la exactitud-, se presume
autntico. Por eso tal proteccin cesa en cuanto este tercero toma conoci-
miento de la inexactitud del ttulo, lo que la ley presume en los casos en que
el contradocumento accede al Registro de la Propiedad. El contradocumento
pblico es anotado en la matriz y en la copia del documento originario (con
lo cual el contradocumento se vuelve en realidad ostensible), o en los que se
pruebe que el tercero tena realmente conocimiento de la inexactitud por
otras vas.
Es decir que la integridad permite repeler acciones, ya sea de los causan-
tes o de cualquier otro tercero, basadas o apoyadas en el contradocumento
pblico o privado. Protege ante la colisin de documentos. No as en el caso de
colisin de derechos reales, es decir frente a la impugnacin de un tercero rein-
vindicante -u otra accin real-, titular real desposedo, que no tuvo interven-
cin alguna ni en el documento ostensible ni en el contradocumento.
En estos casos, en el derecho espaol, para proteger al tercer adquirente
de buena fe, cuentan con lo que se conoce como la integridad de la fe pbli-
67
NUEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 64, pgs. 35/36.
Doctrina
5 9 6
ca del registro de la propiedad (art. 34 de la ley hipotecaria). No ocurre lo
mismo en nuestro sistema registral, aunque a partir de la reforma del Cdigo
Civil por la ley 17.711, es necesario revisar su artculo 1051.
VI.1. Breve referencia al sistema de transmisin inmobiliaria
y la proteccin del tercer adquirente en el derecho argentino
El sistema de transmisiones inmobiliarias en el derecho argentino, ha
sufrido importantes modificaciones a partir de la sancin de la ley 17.711
(reforma integral del Cdigo Civil argentino que abarc muchas de sus insti-
tuciones) y de la ley 17.801 que organiz el Registro de la Propiedad
Inmueble en todo el pas, ambas con vigencia a partir del 1 de julio de 1968.
Antes de esta reforma, el cdigo de VLEZ prevea en principio, y para todos
los derechos reales, el sistema de ttulo y modo (art. 577 C.C.) -apartndose
del consensualismo francs-, pues conforme lo explica en la nota al art. 577
no hay derecho real si ste no es oponible erga omnes, para lo cual hace falta
un signo exterior, visible. Por eso eligi como modo a la tradicin, y sobre
esto erigi todo el sistema del Cdigo Civil.
Sin embargo, tuvo que hacer una excepcin en el caso de la hipoteca,
pues ella no admite este modo. Como seala LPEZ DE ZAVALA
68
, VLEZ poda
-y debi- haber recurrido a la inscripcin registral como modo en lugar de la
tradicin. Sin embargo no lo hizo as. En su lugar adopt un consensualismo
mitigado, pues conforme al artculo 3135 C.C., con el solo ttulo, con la escri-
tura de hipoteca, es suficiente entre las partes, sus herederos y los que han
intervenido en el acto. Para los terceros era necesaria la inscripcin registral
como forma de publicidad.
Paralelamente, en materia de nulidades y en punto a los efectos de estas
nulidades, el cdigo de VLEZ segua una postura rigurosa llevando hasta sus
ltimas consecuencias la regla del nemo plus iuris consagrada en el artculo
3270 C.C., y que puede sintetizarse diciendo que el acto nulo al carecer de
validez no produce efecto alguno, y por lo tanto ambas partes quedan obli-
gadas a restituirse mutuamente lo que hubieran recibido en virtud del
mismo, con la posibilidad de reclamar directamente de cualquier tercero,
poseedor actual, el inmueble transmitido o los derechos sobre l constituidos,
dando lugar por lo tanto a la accin reinvindicatoria (doct. arts. 1038, 1050,
1051, 1052, 2777, 2778 y conc. del C.C.). Dems est decir que los terceros
adquirentes, aun de buena fe y a ttulo oneroso estaban en total desamparo,
68
LPEZ DE ZAVALA, Fernando. Curso introductorio al derecho registral, pg. 241.
Doctrina
5 9 7
lo cual motiv controvertidas interpretaciones doctrinarias y jurisprudencia-
les de las normas citadas, a fin de encontrar un atemperamiento de tal rigo-
rismo que beneficiara la seguridad del trfico jurdico.
A partir de las reformas citadas inicialmente, por un lado, el sistema de
transmisiones inmobiliarias qued estructurado de la siguiente forma: para la
hipoteca se mantiene el sistema del consensualismo mitigado antes expuesto,
y para los dems derechos reales se adopt un sistema al que LPEZ DE ZAVALA
denomina de ttulo y modo imperfecto, pues, si bien con el ttulo y el modo
el derecho real se considera transmitido, ello es slo con relacin a determina-
dos sujetos (las partes, sus sucesores universales y quienes han intervenido en
el acto -art. 20 ley 17.801-), mientras que respecto de los terceros es necesa-
ria la inscripcin registral como forma de publicidad que genera la oponibilidad
erga omnes, de un derecho real ya constituido (arts. 2505 C.C., y 2 ley
17.801). Aclaramos que el sentido de ttulo aqu es del ttulo como causa,
como negocio -segn ya vimos en el punto V.1.c de este trabajo-.
Al mismo tiempo, esta reforma hizo un agregado al artculo 1051 C.C., el
que qued redactado de la siguiente forma: Todos los derechos reales o per-
sonales transmitidos a terceros sobre un inmueble por una persona que ha
llegado a ser propietario en virtud del acto anulado, quedan sin ningn valor
y pueden ser reclamados directamente del poseedor actual, salvo los dere-
chos de los terceros adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso, sea el acto
nulo o anulable; consagrando de esta manera una solucin a favor de la
seguridad del trfico jurdico y en contra de la garanta de los derechos, y
haciendo una aplicacin ms de la teora de la apariencia.
La aplicacin y por ende, la interpretacin de esta norma ha dado lugar
a grandes discusiones doctrinarias y divergentes corrientes jurisprudenciales,
que por cierto no corresponde analizar aqu. S nos parece atinente a nuestro
tema, destacar lo siguiente:
- Hay prcticamente unanimidad (salvo la opinin aislada de SPOTA y
ADROGU
69
), respecto a que la reforma de este artculo combinada con el sis-
tema registral argentino, no han consagrado los dos principios del rgimen
espaol que se complementan y actan como mecanismos compensadores
de la posible inexactitud registral. Ellos son: el principio de fe pblica regis-
tral previsto en el artculo 34 de la ley hipotecaria espaola, y conforme al
cual se protege al tercero que adquiere de buena fe y a ttulo oneroso de un
titular inscripto e inscribe su inscripcin, presumindose esta buena fe por el
solo hecho de apoyarse en lo que publicita el registro; y el principio de legi-
timacin, que prev el artculo 38 de la misma ley, segn el cual el deman-
69
TRIGO REPRESAS, Flix A. La nulidad de los actos jurdicos y los terceros..., REVISTA NOTARIAL
N 829, pg. 1448.
Doctrina
5 9 8
dante en accin reinvindicatoria, prueba su derecho hasta prueba en contra-
rio con la certificacin del registro. En nuestro derecho, como acabamos de
ver, ello no es posible, pues nuestro sistema es un sistema de ttulos. Se acre-
dita, se legitima, se litiga con ttulos, pues la inscripcin en el registro es
declarativa -segn vimos- y no convalidante (art. 4 ley 17.801).
- Por consagrar una excepcin a reglas generales como la del nemo plus
iuris, es de interpretacin restrictiva.
- Los presupuestos para su aplicacin son:
- Que se trate de un acto nulo o anulable: entran en juego aqu las
distintas clasificaciones de las nulidades que nuestro Cdigo Civil recepta, y
queda claro por la redaccin del texto que se incluyen estas dos categoras,
no existiendo el mismo acuerdo en la doctrina respecto a la otra gran clasifi-
cacin en nulidades absolutas o relativas, pues hay quienes
70
sostienen que el
artculo 1051 no puede amparar los casos de nulidades absolutas, por las
razones de orden pblico que entran en consideracin. Sobre lo que s hay
acuerdo, es en que las nulidades manifiestas quedan totalmente fuera del sis-
tema, toda vez que por ser en ellas el vicio ostensible, desplaza la buena fe
del tercero, que como veremos es otro de los presupuestos. Tambin hay una
posicin conteste en que no estn incluidos los supuestos de ineficacia pro-
piamente dicha (ver punto IV.3.b de este trabajo) como la revocacin o reso-
lucin ni los de falsedad (caso de las enajenaciones a non domino).
- Tercer adquirente a ttulo oneroso: tambin denominado subadqui-
rente, supone la existencia de dos negocios jurdicos sucesivos, el primero,
una adquisicin por un acto nulo o anulable, y otra ulterior vlida por acto
entre vivos, onerosa, por alguien que no fue parte en el primero. La onerosi-
dad se explica por s sola y surge de la finalidad tuitiva de la norma.
- De buena fe: es el concepto ms difcil de definir y sobre el cual
tambin hay diferentes interpretaciones. Nuestro cdigo se refiere a ella con
respecto a la interpretacin de los contratos de donde surgira la nocin de
buena fe lealtad (art. 1198 C.C.), que consiste en no engaar ni permitir el
engao, en la honestidad, el obrar tico; y al tratar de la posesin (arts. 2356
y 4006 C.C.) de donde se desprende la nocin de buena fe creencia (es
decir, la conviccin psicolgica en el propio derecho); que ALSINA ATIENZA
entiende se encuentran unificadas por el concepto de que es la conviccin de
actuar conforme a derecho
71
.
De estas dos nociones, nos interesa la segunda, pues es la que se vin-
cula con las teoras sobre el derecho aparente. En este punto, ha ganado
mucha fuerza -tanto en la doctrina como en la jurisprudencia-, la idea de
70
TRIGO REPRESAS, Flix A. Obra citada, pg. 1457 (y los autores que all cita).
71
TRIGO REPRESAS, Flix A. Obra citada, pg. 1448.
Doctrina
5 9 9
que la buena fe exigida por el 1051 consiste en la buena fe creencia, activa,
es decir, que no es suficiente la presuncin de que todo est correcto y en
orden, sino que es necesario crear, producir esa conviccin, para lo cual el
sujeto deber apoyarse en todos los elementos que puedan brindarle la
informacin suficiente o necesaria y que estn razonablemente a su alcan-
ce para determinar la inexistencia de vicios que vulneren la eficacia de su
ttulo. Es la debida diligencia que se espera de quien va a adquirir un bien
inmueble
72
. En este camino, se sita la conveniencia y necesidad de que el
notario lleve a cabo el estudio de los ttulos (como uno de estos medios que
se encuentran razonablemente al alcance del adquirente), pues a travs de
l se podrn detectar perfectamente los vicios ostensibles o manifiestos
que -como antes dijimos- excluyen obviamente esta buena fe.
Surge de ello, la real conveniencia para el adquirente en nuestro derecho,
de que el notario cumpla con esta tarea de tan profunda raigambre en la
prctica notarial, pues si bien no es una exigencia legal para el notario, ni
surge de la norma en anlisis como presupuesto de su aplicacin, cuando de
vicios manifiestos -incluido en ellos el de forma (art. 4009 C.C.)- se trate, la
ausencia del estudio de los ttulos desplazar la buena fe. En cambio ante un
vicio no manifiesto la falta del estudio de ttulos no excluir la buena fe del
tercero, y por el contrario, habindolo practicado, la buena fe quedar des-
plazada si se demuestra que el tercero conoca por otro medio y antes de la
adquisicin, la existencia de la falla.
Del lado del notario, si bien el estudio de ttulos (veinteaal) no est
establecido como deber por las leyes notariales, s lo est el deber de aseso-
ramiento, y en tal sentido ser obligacin del notario advertir a las partes
sobre esta interpretacin del art. 1051 del C.C. aconsejndoles la confeccin
del mismo por las razones antes apuntadas, y guardando constancia de la
negativa de los interesados a realizarlo (por la premura que urge general-
mente a los sujetos en estos das) para salvaguardar su responsabilidad.
Como vemos, la interpretacin del art. 1051 no es pacfica e inclusive la
discusin es ms apasionada cuando de los efectos de esta norma se trata.
No obstante no podemos entrar en detalles, pues nos excederamos del
marco conceptual planteado. Simplemente digamos que una futura reforma
de nuestro viejo cdigo debera contemplar una mayor precisin en este
tema.
VI.2. La vocacin registral del documento notarial
Bajo este ttulo queremos hacer una muy breve alusin, a otra eficacia
ms del documento notarial desde el punto de vista del derecho sustantivo,
extrajudicial, y en este caso del derecho registral.
Doctrina
6 0 0
Como en nuestro ordenamiento en materia de bienes inmuebles (confor-
me lo hemos reseado en el punto VI.1 anterior), y ciertos bienes muebles, es
necesario cumplir con la inscripcin de las mutaciones jurdicas en los respec-
tivos registros (en general para su oponibilidad a terceros, y en algunos casos
para terminar de producirlas), y como a dichos registros no llegan -ni pueden
llegar-, las cosas ni los derechos en forma directa, lo hacen transportados en
un instrumento que les sirve como vehculo a tales efectos.
Conforme a todo lo que llevamos expuesto, no cabe duda alguna de que
el documento notarial tiene plena aptitud para cumplir con este propsito,
por s solo, por sus valores de autenticidad y legalidad y por las notas de exac-
titud e integridad que, segn los registros, son ms o menos aprovechados en
el reflejo que de estos documentos se produce en el correspondiente asiento
de inscripcin.
As por ejemplo lo dispone la ley 17.801 del registro de la propiedad
inmueble, que despus de establecer en el artculo 2 que lo que se inscribe
son documentos, especificando el contenido que los mismos podrn tener,
determina en el artculo 3, las calidades de tales documentos con carcter
excluyente en su acceso al registro: Para que los documentos mencionados
en el artculo anterior puedan ser inscriptos o anotados, debern reunir los
siguientes requisitos: a) Estar constituidos por escritura notarial o resolucin
judicial o administrativa, segn legalmente corresponda; b) Tener las forma-
lidades establecidas por las leyes y estar autorizados sus originales o copias
por quien est facultado para hacerlo; c) Revestir el carcter de autnticos y
hacer fe por s mismos o con otros complementarios en cuanto al contenido
que sea objeto de la registracin, sirviendo inmediatamente de ttulo al
dominio, derecho real o asiento practicable.... Los instrumentos privados
slo pueden llegar excepcionalmente al registro cuando as lo establezcan las
leyes, siempre y cuando la firma de los otorgantes est certificada por escri-
bano pblico (art. 3 in fine, texto segn ley 24.441).
Disposicin similar (casi idntica) encontramos en el artculo 3 de la ley
19.170 -reglamento orgnico del Registro Nacional de Buques-. El artculo
49, 2 prrafo del cdigo aeronutico establece por su parte que slo podrn
inscribirse en el Registro de Aeronaves los actos jurdicos realizados por
medio de instrumento pblico o privado con firmas debidamente autentica-
das. En materia de automotores -cuya inscripcin tiene carcter constituti-
vo-, el artculo 1 del decreto ley 6582/58 ratificado por ley 14.467, dispone
que la transmisin del dominio deber formalizarse por instrumento pblico
o privado, aunque al registro slo llegan los instrumentos pblicos cuyo tes-
72
GIRALT FONT, Jaime (h), Conveniencia del estudio de ttulos con relacin..., Revista del Notariado,
donde cita a Osvaldo S. Solari.
Doctrina
6 0 1
timonio debe presentarse junto con la solicitud tipo, mientras que en los
casos de instrumentos privados accede directamente la solicitud tipo (art.
14). Finalmente digamos respecto de las sociedades comerciales, que con-
forme a lo dispuesto por los artculos 4, 5 y 165 de la ley 19.550 de socie-
dades comerciales, el contrato constitutivo de la sociedad y sus modificacio-
nes pueden otorgarse por instrumento pblico o privado, salvo cuando se
trate de sociedades annimas constituidas por acto nico (que deben otor-
garse por instrumento pblico), pero a los efectos de su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio, cuando se trate de instrumento privado, las fir-
mas debern estar autenticadas por escribano pblico, o bien ser ratificadas
ante el juez del registro, exigencia que no existe en el caso del instrumento
pblico.
VII. LA EFICACIA PROBATORIA
Entramos aqu a un mbito totalmente distinto, el mbito de la patolo-
ga de los derechos, de su anormalidad, donde nos encontraremos con el con-
flicto de intereses en el proceso judicial, y la intervencin del rgano estatal
competente para dirimirlo.
No es ste por cierto, el mbito al cual el documento notarial est des-
tinado en su origen, salvo en algunos supuestos de actas, pues, como dice
NEZ LAGOS, el documento notarial no se hace para la prueba. Pero es
indudable que por sus calidades demuestra nuevamente tener ms de una
potencialidad y veremos aqu su aptitud para probar hechos dentro del mbi-
to judicial.
Necesariamente tendremos que pasar revista previamente a algunas
nociones en materia de derecho procesal, las que utilizaremos luego para
analizar la eficacia del documento notarial como prueba documental en el
proceso.
VII.1. Algunas nociones de derecho procesal
La palabra proceso denota la idea de camino, de algo que se desarrolla
temporalmente con una direccin y fin determinados.
Jurdicamente, ha sido definido como ... el conjunto de actos recproca-
mente coordinados entre s de acuerdo con reglas preestablecidas, que con-
ducen a la creacin de una norma individual destinada a regir un determina-
do aspecto de la conducta del sujeto o sujetos, ajenos al rgano, que han
requerido la intervencin de ste en un caso concreto, as como la conducta
del sujeto o sujetos, tambin extraos al rgano, frente a quienes se ha
Doctrina
6 0 2
requerido esa intervencin
73
. El concepto es amplio y abarcativo tanto del
proceso contencioso -al que se reserva la denominacin de juicio- como
voluntario, y del que se desarrolla ante jueces como ante rbitros.
Se advierte en esto que hay distintas clases de procesos. Destacamos
entre ellas las siguientes: segn el rgano interviniente, puede ser judicial o
arbitral. El primero a su vez puede dividirse en contencioso o voluntario,
segn que tenga por objeto, respectivamente, la resolucin de un conflicto o
el otorgamiento de autenticidad o eficacia a un estado o relacin jurdica. El
proceso contencioso, por su parte, de acuerdo a su estructura puede ser ordi-
nario o especial (con trmites especficos ms simples y de mayor celeridad)
y finalmente segn la finalidad de la pretensin que lo origina, habr: proce-
sos declarativos o de conocimiento, cuyo objeto es lograr que el rgano judi-
cial dilucide y declare, mediante la aplicacin de las normas pertinentes a los
hechos planteados, el contenido y alcance de la situacin jurdica existente
entre las partes; procesos de ejecucin, cuyo objeto ser hacer efectiva una
sentencia de condena no cumplida voluntariamente por el condenado, o un
ttulo extrajudicial con sus mismos efectos; y procesos cautelares, cuyo obje-
to es impedir que el derecho cuyo reconocimiento se pretende a travs de
un proceso declarativo o de ejecucin, pierda su virtualidad o eficacia en el
tiempo que transcurre entre la iniciacin del proceso y la sentencia que le
pone fin
74
.
Dada esta nocin que nos delimita el mbito donde el documento nota-
rial va a desarrollar su eficacia probatoria, pasemos ahora a las nociones de
prueba y de prueba documental y sus sistemas de apreciacin por el rgano
judicial.
Las partes invocan en el proceso pretensiones que se fundan en hechos
(presupuesto fctico para el deber ser de la norma, ver punto II. de este tra-
bajo). El rgano judicial debe llegar a tener la certidumbre de la existencia o
inexistencia de esos hechos, y le corresponde a la parte que lo afirma la carga
de realizar la actividad necesaria para formar tal conviccin. El concepto de
prueba dentro del proceso alude a esa especial actividad.
Para PALACIO
75
, es ... la actividad procesal, realizada con el auxilio de los
medios establecidos por la ley y tendiente a crear la conviccin judicial sobre
la existencia o inexistencia de los hechos afirmados por las partes como fun-
damento de sus pretensiones o defensas.
Estos medios de prueba de los que se valen las partes para llevar a cabo
esta actividad procesal, a travs de los cuales se obtiene un dato que logra
73
PALACIO, Lino Enrique. Manual de derecho procesal civil, tomo I, pg. 62.
74
PALACIO, Lino Enrique. Obra citada, pg. 91 y sgtes.
75
PALACIO, Lino Enrique. Obra citada, pg. 468.
Doctrina
6 0 3
-o no- la conviccin del juez sobre la existencia del hecho, pueden ser el
mismo hecho a probar (prueba directa, como el reconocimiento judicial) o un
objeto del cual el juez deduce esa existencia (prueba indirecta como la testi-
monial, pericial o documental). Tambin cabe distinguir entre medios de
prueba formados antes del proceso (prueba preconstituida como la docu-
mental), o que se producen en el mismo proceso mediante actos de las par-
tes o del juez (prueba circunstancial, como la testimonial o el reconocimien-
to judicial).
La prueba debe ser pertinente, en el sentido de que debe corresponder a
los hechos controvertidos en el proceso, y legalmente admisible, adems de
ofrecerse en la oportunidad procesal correspondiente. En caso contrario,
puede ser rechazada por el juez.
La atendibilidad de la prueba se refiere en cambio a su idoneidad, a su
eficacia para cumplir con su objetivo, y supone la previa valoracin de la
misma por parte del juez. A estos efectos se distinguen dos sistemas funda-
mentales:
a) El sistema de la prueba legal o tasada: se denomina as al sistema en
virtud del cual la valoracin de la prueba es prestablecida por la ley, median-
te reglas vinculantes para el juez, al cual no le cabe otra cosa que atenerse a
esta valoracin sin importar su opinin personal. De antiguo origen, presen-
ta en la historia variables de mucho rigor, y en algunos casos con ejemplos
extravagantes, de los cuales la antigua legislacin espaola exhibe un gran
muestrario. Con el tiempo se va a ir dejando de lado y reemplazando por el
otro sistema que veremos a continuacin, aunque subsiste en numerosas
aplicaciones. Entre ellas, uno de los supuestos es el valor probatorio de los
instrumentos pblicos y que atae directamente a nuestro documento nota-
rial, conforme lo previsto por el artculo 993 C.C. y siguientes, de los cuales
ya nos ocupamos (ver punto IV.2.b de este trabajo).
b) El sistema de libre conviccin o sana crtica: se introduce por primera
vez en el juicio penal en Francia, por decreto de la asamblea constituyente de
1791, y luego se extiende a la legislacin civil a partir de principios del siglo
XIX. Su sentido es apartarse de aquellas reglas tasadas y dar a los jueces una
mayor libertad en la apreciacin de las pruebas. La expresin sana crtica
que adopta nuestra legislacin procesal (arts. 386 del CPN, y 16 del CPC de
Jujuy), proviene de la legislacin espaola y alude a normas de criterio fun-
dadas en la lgica y en la experiencia, y no constituyen un sistema distinto al
de otros pases que utilizan terminologas diferentes como libre conviccin
o prudente apreciacin, pues son trminos diferentes para expresar lo
mismo: la libertad de apreciacin de la prueba por parte del juez por oposi-
cin al sistema de sujecin a reglas previamente establecidas.
Queda finalmente sealar que en nuestro pas, en virtud de su sistema
federal de gobierno, el rgimen legal en materia procesal se encuentra den-
Doctrina
6 0 4
tro de las materias no delegadas por las provincias a la Nacin, lo que no sig-
nifica que la legislacin de fondo no contemple normas referidas al mbito
procesal cuyo fin es asegurar la efectividad de los derechos que ella consa-
gra. Ejemplos de ellos son las normas que establecen el proceso especial que
debe seguirse en materia de pretensin de alimentos (art. 375 C.C.) o las nor-
mas que determinan los requisitos de forma y de fondo para la declaracin
de interdiccin por enfermedad mental (arts. 140, 142, 144, 147, 148, C.C.).
En este sentido tambin se ubican las normas relativas a la admisibilidad o
inadmisibilidad intrnseca de los medios de prueba (arts. 1190, 1191, 1193
C.C., y 208 del Cdigo de Comercio).
Por su parte, a las provincias y a la Nacin en sus respectivas jurisdiccio-
nes, les cabe en forma exclusiva, mediante los cdigos de procedimiento res-
pectivos, regular las normas procesales sobre la actividad probatoria (lugar,
tiempo, forma de la prueba). As lo establece adems el artculo 1190 C.C.,
que al referirse a la prueba de los contratos, seala que los mismos lo harn
por el modo que dispongan los cdigos de procedimientos de las provin-
cias, para pasar a enumerar luego los medios admisibles (instrumentos pbli-
cos, instrumentos particulares firmados o no firmados, confesin judicial o
extrajudicial, juramento judicial, presunciones legales o judiciales y testigos).
Dentro de estas normas de procedimiento se encuentra la regulacin de
distintos medios de prueba, y entre ellos la llamada documental.
La prueba documental se refiere a toda clase de documentos, entendi-
dos stos en sentido amplio, como todo objeto susceptible de representar
una manifestacin de pensamiento, y no solamente los que contengan una
grafa.
No obstante son predominantemente los documentos escritos los de
mayor arraigo y aceptacin en la apreciacin judicial al momento de valorar
estos medios de prueba. Veremos que adems, en caso de ser un documen-
to notarial, tendr un valor probatorio preestablecido inmejorable por otros
medios.
VII.2. Forma y prueba
Se trata de dos conceptos ntimamente relacionados pero diferentes.
Dos funciones cumplidas por la misma entidad.
As como vimos que el documento notarial en el mbito del derecho sus-
tantivo cumpla en primer lugar, la funcin de ser forma del acto jurdico,
permitindole a ste su existencia como tal y ubicndose por tanto en el
momento de su nacimiento, para darle a partir de all la posibilidad de
comenzar a producir sus efectos propios y normales, y probar el derecho
frente a todos en la normalidad del trfico jurdico; tambin a partir de ese
Doctrina
6 0 5
momento le confiere la virtualidad para demostrar su existencia en el proce-
so, de ser necesario por estar controvertidos o en conflicto los derechos a que
se refiere.
Esto nos muestra que el documento notarial como prueba, aparece en
un momento posterior al nacimiento del acto jurdico, a su celebracin, y por
eso se desprende del elemento forma.
Cabe reproducir aqu las expresiones de NEZ LAGOS en tal sentido, que,
como siempre, resultan muy esclarecedoras ... la segunda necesidad que
plantea el hecho jurdico deriva de ser fugaz. A la exteriorizacin (forma) hay
necesidad de agregar la posibilidad de reproducirlo. La forma se convierte en
problema de prueba. El hecho pasado ha de hacerse presente: ste es el punto
de vista de la prueba en juicio... el punto de vista de la prueba preconstitui-
da
76
; No hay que confundir los conceptos tcnicos del captulo de la forma
con los del captulo de la prueba. Del hecho jurdico interesa al derecho: 1) la
existencia o forma de ser; 2) la persistencia o prueba. Se trata del mismo
hecho jurdico en distinta dimensin: ha intervenido el tiempo, dndole una
dimensin ms al hecho jurdico
77
.
Esto se evidencia adems en las siguientes diferencias
78
:
- La forma es un elemento constitutivo del acto jurdico. La prueba no.
- La forma es contempornea al acto; va unida a su celebracin, a su
nacimiento. La prueba en cambio es posterior a este momento.
- La forma es siempre necesaria para la exteriorizacin del acto jurdico.
La prueba en cambio, puede no ser necesaria, si el acto en cuestin no es
negado ni desconocido.
- Como la forma es un elemento esencial del acto jurdico, su ausencia o
irregularidad, acarrean la invalidez del mismo y su ineficacia estructural. La
prueba en cambio, de ser omitida, provoca una ineficacia funcional.
La diferenciacin suele ser difcil en materia de documentos notariales,
pues como dijimos al principio, la misma entidad (obviamente por sus cuali-
dades) cumple ambas funciones, y se oscurece todava ms cuando adems,
el documento sirve como solemnidad exigida bajo pena de nulidad en los
actos formales, segn veremos. Sin embargo, si hablamos por ejemplo de una
forma verbal a travs de la cual se celebra un contrato de compraventa de
revistas en un quiosco, nadie confundira esta forma verbal, con la prueba por
medio de testigos que se rindiera luego en un proceso, para demostrar que
76
NEZ LAGOS, Rafael. Documento pblico y autenticidad de fondo, Revista del Notariado N 727,
pg. 125.
77
NEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 9, pg. 23.
78
SAUCEDO, Ricardo Javier. Forma y prueba. Tratado de derecho Notarial..., tomo II, pg. 97.
Doctrina
6 0 6
79
NEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 9, pgs. 26/27.
80
Ver punto V.1.b. de este trabajo.
81
Citado por SAUCEDO, Ricardo J. Obra citada, pg. 215.
ese contrato efectivamente se celebr. Son como vemos, nociones total-
mente distintas.
No obstante, el hecho de que en el documento notarial convivan
ambas funciones, genera inevitablemente una interferencia, derivada segn
veremos de los presupuestos de ambas eficacias que son compartidos: los
valores del documento notarial. Para la forma solemne lo importante es la
intervencin del funcionario, el acto de intervenir (en el presente), para la
prueba, que el funcionario narre esa intervencin, el haber intervenido (en
el pasado), el haber recogido el hecho en el documento. Hay entre forma y
prueba una correlacin entre dos conceptos que estn en distinto plano: en
el de la forma, la intervencin y en el de la prueba, la narracin. Y as, si un
hecho ha ocurrido ante el notario, pero ste no lo narra, el documento no
lo prueba
79
.
Estos dos planos paralelos de la forma y de la prueba que conviven en el
documento notarial, se hacen prcticamente uno solo (aunque las nociones
siguen siendo distintas) en los llamados actos formales o solemnes, confor-
me la clasificacin que hiciramos anteriormente
80
.
En materia de prueba hemos aludido ya a normas de fondo que resul-
tan perfectamente legtimas y que nuestro Cdigo Civil trae a propsito de
la prueba de los contratos, aunque la doctrina es conteste en extender
dichas normas a todos los actos jurdicos, salvo disposicin en contrario. As,
el artculo 1191 C.C., sienta en su primera parte la siguiente regla: los con-
tratos que tienen una forma impuesta por la ley (o por las partes) no se pue-
den probar por otro medio que no sea esa forma. Aplicando este principio a
la clasificacin de la que hablbamos, tenemos:
- En los actos solemnes absolutos, la prueba depende de la forma
impuesta con tal rigor. Es lgico suponer que si ante el incumplimiento de la
forma el acto no produce efecto alguno, carece de sentido intentar probar su
existencia, tal como lo seala LPEZ DE ZAVALA
81
.
- En los actos solemnes relativos, la solucin es la misma, excepto por-
que la forma cumplida -que no es la exigida-, servir para probar el nuevo
negocio en que se ha convertido el primitivamente previsto, y que genera la
obligacin de otorgar la forma debida.
- En los actos formales ad-probationem, el incumplimiento de la forma
dispuesta a estos efectos traer aparejada la imposibilidad de probar el acto
por otros medios (por ejemplo, art. 1193 C.C.), sin que ello afecte de ningu-
Doctrina
6 0 7
82
Ver punto IV.2.b. de este trabajo.
na manera la validez del mismo. Con esto se demuestra que la regla del art.
1191, tiene sentido en este ltimo caso.
Las excepciones a esta regla, las contiene el mismo artculo, que a con-
tinuacin enumera como tales: que hubiese habido imposibilidad de obtener
la prueba; que hubiera un principio de prueba por escrito en los contratos que
pueden hacerse por instrumento privado; que la cuestin versare sobre los
vicios de error, dolo, violencia, fraude, simulacin o falsedad de los instru-
mentos de donde constare; o cuando una de las partes hubiese recibido algu-
na prestacin y se negase a cumplir el contrato. En estos casos, la ley admi-
te cualquiera de los medios enumerados en el artculo 1190 C.C.
VII.3. La eficacia probatoria del documento notarial en el proceso
Lo que se prueba en el proceso, como ya lo dijimos, son hechos. El docu-
mento notarial, en sus dos especies -escrituras y actas-, contiene hechos
(aunque la primera tambin contenga derechos), que conforman en el plano
del instrumento la dimensin acto, compuesta por hechos del notario y
hechos de las partes, y la dimensin papel, que es su reflejo documental. En
este sentido, y como lo hemos venido reiterando, el documento notarial es
ante todo un objeto corporal, que muestra un contenido, y que est dotado
del mximo valor probatorio de plena fe, en los niveles de gradacin que
explicramos
82
, hasta su redargucin de falsedad en sede civil o criminal, res-
pecto de los hechos anunciados por el notario como cumplidos por l mismo
o que han pasado en su presencia (art. 993 C.C.).
En tal sentido, y conforme las nociones procesales que antes vimos, el
documento notarial es un medio de prueba indirecto, preconstituido, docu-
mental y de tipo legal. Esto ltimo implica que su valor probatorio se impo-
ne al juez como verdad segn lo previsto por la ley, mientras no se demues-
tre su falsedad en juicio seguido al efecto.
Algunos procesalistas no ven con buenos ojos la subsistencia de estas
llamadas pruebas legales, por considerar que marcan un retroceso en los
sistemas de apreciacin de la prueba que han evolucionado hacia una mayor
libertad en esta tarea por parte de los jueces. Sin embargo, hay que aclarar
que establecer este valor probatorio para un instrumento como el docu-
mento notarial, no significa en modo alguno volver al sistema de pruebas
tasadas, ya que por un lado, su ofrecimiento como prueba no excluye que el
magistrado pueda ordenar otros medios para probar los hechos, si a su cri-
Doctrina
6 0 8
terio el documento notarial no fuera suficiente porque slo acredita por
ejemplo, parte de los hechos controvertidos; y por el otro, porque siempre
cabe la posibilidad de que se llegue a demostrar -por la va que correspon-
da-, que los hechos afirmados y narrados como tales por el notario, no son
ciertos (falsedad ideolgica) o que el mismo documento no lo es (falsedad
material). Por ultimo, cabe destacar, que en realidad este tipo de valor pro-
batorio que el documento encierra es una herramienta beneficiosa para el
proceso, pues se gana en certeza y se agiliza el trmite, ya que no es nece-
saria para el juez la tarea de valoracin que la ley ya ha efectuado por l, no
arbitrariamente sino en base al funcionamiento del sistema descripto en el
inicio de este trabajo
83
.
En igual sentido se pronuncia DE LA CMARA ALVAREZ
84
, quien cita a
CARNELUTTI en defensa de la aceptacin del instrumento pblico como prue-
ba legal: ... Es casi un lugar comn la afirmacin de la superioridad del prin-
cipio de la prueba libre sobre el principio opuesto... Pero si tal superioridad es
indiscutible... no ocurre lo mismo cuando se trata de la certeza, a la cual, den-
tro de ciertos lmites, puede sacrificarse la justicia dentro del proceso civil. La
verdadera y gran ventaja de la prueba legal radica en que la valoracin de
ciertas pruebas hecha por la ley, de un lado, incita a las partes a proveerse, en
los lmites de lo posible, de pruebas eficaces y as facilita el desenvolvimien-
to del proceso, y de otro les permite prever, hasta cierto punto, el resultado
y por eso les estimula a abstenerse de la pretensin o de la resistencia, en el
caso de que la una o la otra no estn apoyadas por pruebas legalmente efi-
caces... De esta manera lo que el sistema de las pruebas pierde en justicia lo
recupera en certeza
85
.
VII.4. Lmites a la eficacia probatoria del documento notarial
En primer lugar, reiteramos una vez ms que lo que se impone al juez
como verdad probada, es exclusivamente lo que por su carcter autntico
merece el valor de plena fe hasta redargucin de falsedad, de conformidad al
concepto analtico de autenticidad que hemos efectuado
86
.
En segundo lugar, no encontramos limitacin alguna respecto de la efi-
cacia probatoria del documento notarial, en cuanto al tipo de proceso en el
que pueda ofrecerse como prueba documental, dentro del mbito civil, siem-
83
Ver punto IV.2.a. de este trabajo.
84
DE LA CMARA LVAREZ, Manuel. Obra citada, pg. 110.
85
DE LA CMARA LVAREZ, Manuel. Obra citada, pg. 105.
86
Ver punto IV.2.b. de este trabajo.
Doctrina
6 0 9
pre que se lo haga en la oportunidad procesal correspondiente. As, ella est
regulada y admitida en el proceso declarativo y por trmite ordinario (arts.
387 y sgtes. CPN, 311 y sgtes. CPC Jujuy), en el proceso de ejecucin de sen-
tencias (arts. 507 CPN, 487 CPC Jujuy), en el proceso ejecutivo (arts. 549
CPN, 487 CPC Jujuy), y en los procesos de trmite sumario y sumarsimo
(arts. 486 y 498 CPN, 381 y 395 CPC Jujuy).
No procede afirmar esto en sede penal, donde adems de regir con toda
su intensidad el sistema de libre apreciacin de la prueba, no es posible en
principio que el contenido de un documento notarial sea un delito y as lo
pruebe (los actos jurdicos son todos lcitos), y en el supuesto de que se trate
de actas cuyo contenido son hechos, est descartado que el actuar del nota-
rio sea requerido para constatarlos, salvo algn supuesto excepcional de deli-
tos dependientes de instancia privada, aunque es muy discutido. Cosa distin-
ta es, por cierto, que el documento sea el mbito para cometer el delito,
como es el caso de los delitos de calumnias e injurias cometidos contra el
propio notario o algunos de los presentes con motivo de un acta.
Finalmente, como hemos dicho en otras oportunidades y acabamos de
hacerlo, esta verdad no es inatacable. Cabe su impugnacin y destruccin
mediante la efectiva demostracin de su falsedad. Sin embargo, y como no
poda ser de otra manera dados los valores que estn en juego y el andamia-
je sobre el que se sostiene este valor de verdad impuesta, no cualquier
impugnacin es suficiente para atacarla, ni cualquier prueba alcanza para
derribarla.
Quien pretende atacar la eficacia probatoria del documento notarial
debe dirigirse frontalmente y en forma directa a atacar la autenticidad,
negando rotundamente la veracidad de los extremos amparados por la fe
pblica. Obviamente le incumbe la carga de la prueba y como debe probar
un hecho negativo, para demostrarlo deber acreditar el hecho positivo con-
trario, normalmente un hecho incompatible con el que el instrumento prue-
ba, un hecho que de ser cierto demuestre la imposibilidad de que el hecho
narrado en el documento haya realmente acaecido (por ejemplo, demostrar
que alguno de los comparecientes no estaba en el lugar del otorgamiento el
da de su fecha). El mismo razonamiento y con las salvedades pertinentes
cabe con respecto a los supuestos de falsedad material. En todos los casos
debern utilizarse medios de prueba terminantes e incuestionables
87
.
En nuestro rgimen legal, la falsedad puede plantearse por va penal o
civil (art. 993 C.C.). El solo planteo de la accin no suspende los efectos pro-
batorios del documento, producindose ello slo a partir de la sentencia
87
DE LA CMARA LVAREZ, Manuel. Obra citada, pg. 111 y sgtes.
Doctrina
6 1 0
firme, salvo que el juez as lo ordene en forma provisional ante indicios evi-
dentes de falsedad y la posibilidad de perjuicios. En sede penal, el delito de
falsedad requiere intencin maliciosa o dolo y que exista un dao o su posi-
bilidad y la cuestin apunta ms al autor, mientras que en sede civil, puede
tratarse de un acto ilcito culposo y el tema se dirige ms bien al documen-
to. Conforme lo dispuesto en los artculos 1101 a 1106 del C.C., las relacio-
nes entre ambas acciones seran las siguientes:
- No habr condenacin en sede civil hasta que no haya condena en sede
penal, salvo fallecimiento o ausencia del acusado.
- Condenado el acusado en sede penal, no se puede discutir en sede civil
ni la existencia del hecho principal ni la culpa del condenado.
- Absuelto el acusado en sede penal, no se puede alegar el hecho en sede
civil.
- La sentencia en sede civil no influye en sede penal ni impide la accin
criminal posterior.
- Cualquiera sea la sentencia posterior en sede penal, no perjudicar los
efectos de la cosa juzgada en el fuero civil. Si el documento es declarado efi-
caz, es decir si fracasa la argucin de falsedad en sede civil, conservar este
carcter independientemente de lo que luego se decida en sede penal.
En cuanto al procedimiento, ello queda librado a las leyes locales. En tal
sentido, el CPC de la Provincia de Jujuy, si se trata de una pretensin aut-
noma, al no sealarle un trmite especial, lo incluye en el juicio ordinario oral
(art. 287), y si surge como una cuestin en un proceso principal, se regir por
la va incidental (art. 205). Igual solucin cabe en el Cdigo de Procedimiento
de la Nacin.
Con relacin a este tema, reiteramos la recomendacin propuesta en
numerosos congresos y jornadas, acerca de la necesidad de la citacin del
notario desde el principio del pleito, como autor del documento dada su
eventual responsabilidad, a fin de que pueda oponer sus defensas y la sen-
tencia que se dicte en consecuencia, le sea oponible.
VIII. LA EFICACIA EJECUTIVA
El documento notarial admite otra eficacia ms dentro del mbito pro-
cesal, que mencionamos muy al pasar en el captulo precedente al clasificar
los procesos.
En efecto, conforme a la finalidad de la pretensin, y junto a los proce-
sos declarativos o de conocimiento y los cautelares, encontrbamos a los de
ejecucin, cuyo objeto consiste -como decamos- en hacer efectiva la san-
cin impuesta por una sentencia de condena, no cumplida voluntariamente
por el obligado. No busca, como el proceso declarativo, un pronunciamien-
Doctrina
6 1 1
to sobre un derecho discutido, sino actuar, traducir en hechos reales un
derecho ya declarado o reconocido judicialmente, pero que ha quedado
insatisfecho
88
.
Pero tambin como mencionbamos, es posible llevar adelante la ejecu-
cin forzada sin un proceso previo de conocimiento, mediante los llamados
ttulos ejecutivos extrajudiciales, a los que la ley asigna efectos similares a los
de una sentencia de condena, regulando a su respecto un proceso especial
autnomo, denominado juicio ejecutivo.
Estos ttulos ejecutivos pueden ser convencionales o administrativos. En
los primeros, la ley busca resguardar cierta clase de crditos, que son reco-
nocidos voluntariamente por el deudor en forma cierta, en un marco tal de
legalidad que permita presumir la legitimidad de los derechos del acreedor
(instrumentos pblicos, instrumentos privados reconocidos, pagars protes-
tados). En los segundos, la ley persigue una simplificacin en los procedi-
mientos tendientes a la ms expedita recaudacin de la renta pblica.
Si bien ambos procesos buscan en definitiva la ejecucin forzada del
deudor mediante la coaccin que el rgano oficial puede ejercer sobre su
patrimonio, existe una sutil diferencia generada por la mayor certeza que se
atribuye al ttulo judicial en la medida que ha declarado la legitimidad del
derecho del acreedor, discutido y dirimido en un proceso previo, frente al
ttulo extrajudicial. Esto incide en la ndole de las defensas que pueden esgri-
mirse en el proceso ordinario posterior (siempre viable en este tipo de pro-
cesos), donde en el primer caso slo podrn alegarse hechos sobrevinientes
a la sentencia que se ejecuta, mientras que en el segundo se admitirn en
principio toda clase de hechos que demuestren la inexistencia o extincin
del crdito.
En sntesis, puede decirse que en la base de todo proceso de ejecucin se
encuentra un derecho ya cierto o presumiblemente cierto, cuya satisfaccin
se tiende a asegurar mediante el empleo de la fuerza
89
.
Por la ndole de este trabajo nos ocuparemos exclusivamente de los ttu-
los extrajudiciales convencionales, y dentro de ellos a la especie de instru-
mento pblico: el documento notarial.
VIII.1. Ttulo ejecutivo
Veamos en primer lugar algunas definiciones que nos permitirn acercar
el concepto.
88
PALACIO, Lino Enrique. Obra citada, tomo II, pg. 166.
89
PALACIO, Lino Enrique. Obra citada, tomo II, pg. 165.
Doctrina
6 1 2
LARRAUD
90
dice que es el documento que acredita el derecho a promover
la va ejecutiva. Para otra postura, sera el acto jurdico por el cual la ley
acuerda accin ejecutiva.
Se genera as una discrepancia sealada por ALSINA
91
, acerca de si el ttu-
lo ejecutivo es independiente del documento en el que consta y por tanto el
instrumento slo sera su prueba, pudiendo faltar; o si -como lo sostiene la
mayora de la doctrina procesalista- no es otra cosa que el documento que
comprueba el hecho del reconocimiento, as como el ttulo judicial es el
documento que constata el pronunciamiento del tribunal. (GOLDSCHMIDT,
PODETTI).
CHIOVENDA aclara que el ttulo ejecutivo comprende ambas cosas, pues es
una declaracin que como tal, debe constar siempre por escrito, y de all que
en un sentido sustancial es la declaracin o reconocimiento, y en un sentido
formal, el documento en el cual consta esa declaracin o reconocimiento
92
.
No cabe duda de que resulta vital para el funcionamiento de la eficacia
ejecutiva, la existencia del instrumento, que creemos es el que merece el cali-
ficativo de ttulo, en el sentido de portante material de un derecho credi-
torio de determinadas caractersticas, que por estar contenido en l, adquie-
re esa fuerza ejecutoria.
Este ttulo debe cumplir con requisitos de forma y de fondo para poder
ser tal. En cuanto a lo primero, antes que nada deber ser un ttulo que, con-
forme lo reconozcan las respectivas leyes de procedimiento, sea de los que
traen aparejada ejecucin. Tratndose del documento notarial, el mismo est
enunciado dentro del gnero instrumento pblico (arts. 523 inc. 1 CPN y
472 inc. 1 CPC Jujuy), y nosotros ya hemos visto cules son sus formalida-
des legales. Nos interesa por lo tanto detenernos en el tema de los requisitos
de fondo o intrnsecos.
Los procesalistas
93
y las leyes procesales sealan como tales:
- Que consigne una obligacin de pagar una suma de dinero (art. 520
CPN. Algunos cdigos de procedimiento como el de Jujuy, agregan obliga-
ciones de dar valores o cosas de las que se pesan, miden o cuentan, conf. art.
471 CPC).
- Que se trate de una suma lquida o fcilmente liquidable (arts. 520
CPN y 471 CPC Jujuy).
- Que la obligacin sea exigible (arts. 520 CPN y 471 CPC Jujuy). Es decir
que sean de plazo vencido o sin plazo.
90
91
Citado por MUSTAPICH, Jos Mara. Obra citada, pg. 127.
92
93
PALACIO, Lino Enrique. Obra citada, tomo II; pg. 221, Couture, Eduardo, citado por Larraud, Rufino,
obra citada, pg. 532, Carnelutti, citado por Mustapich, Jos Mara, obra citada, pg. 129.
Doctrina
6 1 3
Debe destacarse por otro lado, que de todos los ttulos que conforme a
la ley traen aparejada ejecucin, slo los instrumentos pblicos lo hacen por
s mismos. Los dems requieren ser complementados o perfeccionados y aun
formados, mediante el cumplimiento de ciertos trmites previos a la apertu-
ra del juicio (por ejemplo, reconocimiento de firmas en instrumento privado).
Esta posicin privilegiada no extraa, pues resulta una lgica consecuencia de
los valores y calidades que venimos pregonando. Como bien lo expresa
BAUDRY-LACANTINERIE
94
... la fuerza ejecutiva es privilegio del instrumento
autntico.
VIII.2. El documento notarial como ttulo ejecutivo
Con lo expuesto hasta aqu respecto al ttulo ejecutivo, no puede caber
duda alguna de que el documento notarial lo es, ocupando aquella posicin
privilegiada que corresponde a los instrumentos pblicos dentro del cat-
logo legal.
Y ello es as, no slo porque reconociendo sus valores y virtualidades la
ley lo haya reconocido como tal, sino porque esta fuerza ejecutiva se ha
incorporado al documento notarial, como fruto de una larga evolucin hist-
rica que ayud a formarlo, y en esa formacin qued incluida genticamen-
te aquella eficacia, que le corresponde por lo tanto y antes que nada en vir-
tud de esa herencia ancestral. NEZ LAGOS lo narra detalladamente
95
. Luego
de explicar cmo la eficacia constitutiva pas de la stipulatio a la escritura,
logrando suplantar al viejo formulismo romano en el momento del naci-
miento de la relacin jurdica, pasa a analizar cmo esta escritura adquiri la
energa necesaria para el ejercicio del derecho hasta adquirir la fuerza equi-
parable a una sentencia, combinndose con la tradicin germana en aquel
producto gestado por la Escuela de Bolonia.
Con las invasiones brbaras, los germanos trajeron su derecho consuetu-
dinario y con l instituciones derivadas de la justicia por mano propia como
la prendacin de la persona del deudor y sus bienes, vigente durante toda la
etapa de la reconquista espaola. El resurgimiento del derecho romano con
los estudios de los glosadores no poda imponerse frente a costumbres tan
largamente arraigadas en la poblacin. Es as que esta prendacin fue poco a
poco limitndose, hasta quedar slo para supuestos excepcionales, rodeada
de requisitos, entre ellos la presencia de la autoridad y la exigencia de que el
94
95
NEZ LAGOS, Rafael. Obra citada en nota 9, pg. 117 y sgtes.
Doctrina
6 1 4
crdito en virtud del cual se ejerciera fuera indiscutible. Finalmente,
comienza a quedar como una alternativa para el caso de que la justicia no
diera satisfaccin al acreedor.
Los acreedores necesitaban pues asegurar sus crditos y que se hicieran
efectivos sus derechos. Para ello recurrieron a la institucin notarial y su arte,
que en ese momento haba cobrado gran reputacin, especialmente en la
redaccin de clusulas que con ropaje romano permitan salvar costumbres
germnicas, entre ellas la de la prendacin. Como seala el historiador ale-
mn BRIEGLEB citado por NEZ LAGOS, ... el uso de las escrituras privadas
tena psimo crdito, de manera que se otorgaba instrumento notarial para
todo negocio jurdico que no fuera insignificante del todo....
Aquellas clusulas y pactos, fueron especialmente tres:
- Las cautelae, que eran habilidades en la tcnica de redaccin destina-
das como dijimos a disimular con frmulas romanas, instituciones germni-
cas prohibidas, como lo era la clusula penal, por la que el deudor renuncia-
ba a toda queja o demanda.
- El pacto de obstagium, otra clusula por la cual el deudor declaraba
sometidos su persona y sus bienes a la prendacin directa del acreedor sin
necesidad de intervencin de la autoridad.
- Como estas clusulas no terminaban de satisfacer al acreedor, se recu-
rri al juicio fingido, en que el deudor se allanaba y as el acreedor deman-
dante obtena una sentencia firme que poda ejecutar en cualquier momento,
lo que sumado a las clusulas antes sealadas, le daba toda la tranquilidad.
Pero la evolucin de las cosas y las necesidades del trfico hicieron necesario
simplificar el trmite. Para ello se recurri a las instituciones romanas de la
confessio in iure y la confessio in iudicio, las que sufrieron toda una evolu-
cin: primero se suprimi la forma de la sentencia, dictando el juez -frente a
la confesin del demandado reconociendo el derecho del actor- el llamado
praeceptum de solvendo de idnticos efectos que aquella (como no se pro-
duce la litis, no es necesaria la sentencia); y luego se elimin la necesidad de
la demanda, bastando con que ambas partes se presentaran ante el juez,
reconociendo la una el derecho de la otra ante su requerimiento, para que el
magistrado dictara directamente el precepto. Termin esto por convertirse
en otra clusula ms de la escritura ante notario, por la cual las partes se obli-
gaban a concurrir al juez para recibir el praeceptum.
No demor mucho en surgir la necesidad de evitar tener que recurrir al
juez. La intervencin judicial se haba intensificado muchsimo paralelamen-
te al trfico dinerario de las ciudades italianas del medioevo y se encontraba
desbordada para tener que atender adems infinita cantidad de juicios que
no eran tales (jurisdiccin voluntaria). Como el dictado del praeceptum era
una funcin estrictamente judicial, no caba otra alternativa que nombrar
Doctrina
6 1 5
96
PALACIOS, Mara Cristina. Ejecucin especial hipotecaria con intervencin notarial..., Revista del
Notariado Salteo N 9, ao 1996, pg. 39 y sgtes.
juez al notario, desde luego para los actos de jurisdiccin voluntaria, como ste
y otros, respecto de los cuales se lo conoci como iudex cartularius.
As, cuando el praeceptum lo dictaba el juez, se llamaba instrumenta
confessionata, y cuando lo haca el notario, clusula guarentigia (del vocablo
toscano guarentare, cosa firme).
Por ltimo, la jurisprudencia espaola termin reconociendo que esta
fuerza de la clusula guarentigia la posea el instrumento notarial, aunque no
la incluyera expresamente.
En suma, como hemos visto, el documento notarial posee eficacia eje-
cutiva por su propia historia y naturaleza, por sus valores. Todo lo cual ha
venido a ser reconocido por las leyes de procedimiento.
VIII.3. La ejecucin hipotecaria
Finalmente, queremos agregar unas lneas referidas a esta clase de eje-
cucin.
En algunas leyes procesales se establecen reglas especiales para deter-
minadas ejecuciones, que en principio remiten a las del juicio ejecutivo en
general, pero contienen mayor simplificacin de trmites, abreviatura de pla-
zos y limitacin de defensas oponibles. Tal el caso de la ejecucin hipoteca-
ria en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin (arts. 595 a 597). En
otros, como el de la Provincia de Jujuy, se aplican las reglas comunes del jui-
cio ejecutivo.
Adems, en nuestro pas y a partir de la vigencia de la ley 24.441, las eje-
cuciones hipotecarias tambin pueden ser por una va llamada ejecucin
especial de hipotecas (ttulo V), que se pretende extrajudicial pero en reali-
dad es mixta, pues contempla algo de intervencin judicial y una marcada
actuacin notarial. Mecanismo que se ha inspirado entre otras fuentes, en la
ley hipotecaria espaola, y sobre cuyos comentarios remitimos a lo dicho en
anterior trabajo
96
.
Estos ttulos ejecutivos, son un claro ejemplo de cmo el documento
notarial puede funcionar a su vez, como forma del acto jurdico contrato de
hipoteca, como solemnidad en la constitucin del derecho real de hipoteca y
constituyente de la nueva situacin jurdica del acreedor y del deudor hipo-
tecario, como documento portante y legitimador en el trfico jurdico de ese
derecho de hipoteca con idoneidad para su inscripcin registral; como prue-
Doctrina
6 1 6
ba legal en el proceso del hecho del otorgamiento del acto en los trminos y
clusulas pactados y en l contenidos en caso de ser sto discutido; y como
ttulo ejecutivo de crdito garantizado con la hipoteca, que le permitir al
acreedor hacer valer su privilegio y ejecutar su derecho.
Hay acaso otra herramienta jurdica que pueda cumplir todas estas efi-
cacias a la vez? Hay algo ms eficiente que un documento notarial?
IX. EPLOGO
Hemos denominado de esta forma el punto que el coordinador interna-
cional incluyera en sus pautas como eficacia internacional del documento
notarial, pues en realidad, lejos de tratarlo porque excedera totalmente
nuestras metas y marco conceptual, s creemos que las conclusiones a las que
arribe esta jornada debern desembocar en este plano. De lo contrario, slo
nos limitaremos a cotejar comparativamente nuestros sistemas, destacando
coincidencias y apuntando diferencias, sin avanzar en lo que estos eventos
internacionales deben aportar desde el punto de vista pragmtico para el
notariado latino.
El tema ha sido objeto de tratamiento junto con otros o en forma exclu-
siva, en numerosos congresos y jornadas de carcter internacional, de los que
podemos citar el I Congreso Internacional de la UINL, Buenos Aires, 1948 (ya
desde un principio), tema: Documento notarial: su validez internacional; el
II Congreso Internacional de la UINL, Madrid, 1950, tema II) En el orden
internacional: Organizacin de un sistema corporativo notarial internacional
respecto a: 1.-Legalizaciones... -III) El Documento Notarial: ... e- Valor interna-
cional del documento notarial; V Congreso Internacional de la UINL, Roma,
1958, tema 1: La eficacia del documento notarial en el mbito internacional;
VI Congreso Internacional de la UINL, Montreal, 1961, tema: El acto notarial
pblico; XIV Congreso Internacional de la UINL, Guatemala, 1977, tema I:
Formacin del documento pblico notarial: validez, eficacia y libre circula-
cin del acto as documentado incluso en las relaciones de derecho interna-
cional privado; XX Congreso Internacional de la UINL, Cartagena de Indias,
1992, tema IV: Valor y efecto de un documento extranjero recibido por el
notario; y el ms reciente, hace un ao, el XXIII Congreso Internacional de la
UINL, Atenas, 2001, tema III: La circulacin del documento notarial y sus
efectos como ttulo legitimador en el trfico jurdico.
Esto demuestra el inters que el tema siempre ha planteado y su vigen-
cia. La nota comn que se verifica en las conclusiones de estos eventos con-
siste en la intencin de favorecer la libre circulacin del documento notarial
entre los pases con notariado de tipo latino, en tanto y en cuanto dicho
Doctrina
6 1 7
documento responda a sus elementos tipificantes, y la inclusin en estas con-
clusiones no slo de declaraciones o aspiraciones, sino de verdaderas pro-
puestas que, de ser llevadas a la prctica, permitiran concretar aquellas inten-
ciones. Todas las que por supuesto ratificamos y reiteramos desde ya.
Por ser tan reciente y por haber sido el tema especfico de estudio (tema
III), reproducimos las conclusiones del ltimo Congreso de la UINL, que antes
mencionramos:
PRELIMINAR: El documento notarial que contiene la libre expresin de
voluntad, por haber sido producido por el notario de tipo latino, contiene
necesariamente fe de conocimiento, calificacin o fe de capacidad de las par-
tes, constancia de legitimacin, constancia de formacin, manifestacin y
prestacin de consentimiento, control de legalidad, y queda depositado de
manera que puede ser reproducido en todo momento, debe ser considerado
como autntico, debe permitirse su libre circulacin y reconocrsele en cual-
quier pas los mismos efectos que se le otorguen en su pas de origen, pro-
batorios y ejecutivos en materia procesal, y constitutivos de derechos en
materia sustantiva.
De igual modo debe sostenerse que si en el pas de origen el documen-
to notarial tiene efectos ejecutivos, los tiene tambin en cualquier otro pas,
al igual que una sentencia judicial del propio pas de origen.
1. Para facilitar la libre circulacin del documento notarial, los notariados
deberan tratar de obtener de sus Estados la legitimacin correspondiente
que permita que el notario de tipo latino como jurista, en descargo del apa-
rato judicial o administrativo, reconozca que un documento producido en un
pas extranjero cumple los requisitos de autenticidad y equivalencia formal,
y sea el propio notario el que afirme que no contraviene el derecho interno,
si as es necesario. Lo anterior deber hacerse constar en el acto de protoco-
lizacin o depsito, o documento que corresponda segn la legislacin nota-
rial respectiva.
2. Debe propugnarse el uso de los medios ms avanzados para evitar fal-
sificaciones, tanto en los documentos matrices como en sus copias. Entre
tales medios puede citarse el uso de papel de seguridad, tintas indelebles,
hologramas y cualquier otro que la tecnologa sugiera.
3. Debe instarse a que los notariados obtengan de cada uno de sus
Estados la suscripcin de convenios internacionales y regionales para facilitar
la legalizacin y circulacin de documentos.
4. Para facilitar la circulacin del documento, la comunicacin entre los
notarios y evitar falsificaciones, cada notariado crear una base de datos, que
estar disponible para la consulta de los otros notariados y notarios latinos,
con el siguiente mnimo contenido:
Doctrina
6 1 8
- Nombre de los notarios, medios de contacto con ellos, competencia
territorial, fecha de nombramiento, y expiracin del cargo en su caso (podrn
incluirse otros, como idiomas hablados, etc.).
- Requisitos de legalizacin exigidos por cada pas y convenios ratifica-
dos en esta materia.
- Medios de seguridad empleados por los notarios en los documentos
notariales (sellos, papel timbrado, etc.) para evitar falsificaciones.
5. Con el mismo fin, los notariados tratarn de establecer cualquier
medio que sugiera la tcnica para facilitar las comunicaciones rpidas y segu-
ras entre notarios de diversos pases y el acceso a las bases de datos.
6. Cuando un documento deba producir efectos en otro pas, se deber
buscar la colaboracin entre el notario redactor y un notario del pas de des-
tino, tanto en su redaccin como en los trmites posteriores, persiguiendo la
eficacia del documento y la eficiencia del servicio notarial.
Tal vez sea el tiempo de que comencemos a ponernos como meta la con-
crecin de algunas de estas propuestas, de manera que cuando volvamos a
encontrarnos no nos limitemos a reiterar aquello en lo que sabemos que
estamos de acuerdo, sino que podamos pasar revista a lo que nos propusi-
mos y ver cunto pudimos lograr, y cunto nos falta. Tal vez debamos
comenzar a apuntar a la eficacia de estas ponencias.
CONCLUSIONES
1) Consideramos al documento notarial de tipo latino como una espe-
cie de documento o instrumento pblico, y a la eficacia del mismo, desde el
plano instrumental, como la virtualidad e idoneidad que posee para alcan-
zar sus efectos en todo el mbito del derecho, tanto extrajudicial como judi-
cial.
2) Entendemos que esta eficacia tiene como presupuestos esenciales e
indispensables:
- Una estructura y elementos tipificantes del documento notarial de tipo
latino que consisten en su autorizacin por un notario en ejercicio de funcio-
nes fedatarias, que acte en el mbito de su competencia y con estricto aca-
tamiento de las formalidades legales.
- Dos valores fundamentales nsitos y reconocidos en l como conse-
cuencia de esta estructura y elementos:
a) La autenticidad, considerada como una calidad propia del docu-
mento derivada de la fe pblica que le confiere la intervencin notarial, que
consiste en el valor mximo probatorio de plena fe slo destruible por
declaracin judicial de falsedad, y que comprende la verdad de su autor, de
Doctrina
6 1 9
su corporalidad y de todos los hechos percibidos en forma inmediata por el
notario.
b) La legalidad, que surge no slo como principio fundante de la pro-
pia fe pblica, de la autenticidad y de la funcin notarial, sino adems como
presuncin volcada en el contenido del documento por las especiales cali-
dades de su autor que, como profesional del derecho que es, debe interpre-
tar y adecuar las voluntades que constituyen ese contenido al marco legal
vigente.
3) Sin pretender agotar todas las posibles funciones que potencialmen-
te este instrumento puede llegar a producir, resaltamos las siguientes, segn
la sistematizacin efectuada por la doctrina hasta el presente:
Eficacia sustantiva: la eficacia sustantiva del documento notarial desplie-
ga sus efectos sobre el contenido del mismo en el mbito extrajudicial, fun-
cionando:
a) En las escrituras de contenido negocial,
- Como elemento forma de todo acto o negocio jurdico haciendo
posible su existencia como tal al informar la materia (voluntad) y hacerla
sensible al mundo exterior.
- Como solemnidad elegida por la ley o las partes, dados sus valo-
res insuperables de autenticidad y legalidad y las calidades de su autor, para
ser requisito de validez en los llamados actos jurdicos formales o solemnes.
- Como mecanismo jurdico apto para captar la voluntad negocial,
contenerla y expresarla, a fin de que sta expanda su energa gentica y
produzca sus efectos traslativos o constitutivos originando una situacin
jurdica nueva -total o parcialmente-, con relacin a la anterior a su otor-
gamiento.
b) En las actas, cuyo contenido son hechos no negociales, como meca-
nismo apto en algunos casos (por ejemplo, actas de notificacin), para modi-
ficar estados de hecho que, a su vez, son presupuestos para la produccin de
determinados efectos sustantivos en las relaciones jurdicas.
Eficacia de trfico: la eficacia de trfico del documento notarial se mani-
fiesta en el mbito extrajudicial, y en particular respecto de las escrituras de
contenido negocial, que documentan la adquisicin o constitucin de dere-
chos reales (aunque tambin personales), al producir, gracias a los valores de
autenticidad y legalidad que poseen, los siguientes efectos:
a) Es prueba necesaria y suficiente para el ejercicio del derecho dentro
del trfico jurdico, permitiendo su circulacin con seguridad y agilidad, lo
que favorece y estimula las transacciones, beneficiando en definitiva a la eco-
noma del Estado.
b) Es ttulo formal del derecho que documenta en forma autntica y por
tanto se prueba a s mismo y frente a todos, en cuanto a su autor cierto, su
Doctrina
6 2 0
corporalidad y las menciones autnticas de su contenido, dentro de las cua-
les se encuentra el hecho del otorgamiento y el consiguiente cambio de titu-
laridad. El documento notarial legitima, con su sola exhibicin, al titular del
derecho adquirido o constituido, para ulteriores transmisiones, gracias a la
nota de exactitud de su autenticidad.
c) Es garanta y medio de proteccin para los terceros que contratan basa-
dos en ese ttulo, ante la colisin con otros documentos no ostensibles, por la
nota de integridad de su autenticidad, que permite repeler cualquier accin
fundada o basada en contradocumentos. Pero ante la colisin con otros posi-
bles titulares de derechos, la inmunidad al tercero vendr por va de la pro-
teccin legal de la apariencia y la buena fe, por lo que debe complementarse
con el estudio de los ttulos antecedentes que descarte la existencia de vicios
manifiestos. Revalorizamos aqu esta tarea que la prctica notarial no debe
abandonar, ms all de su imposicin como deber legal o no.
d) Como ttulo portador de derechos de carcter autntico, tiene plena
vocacin inscriptoria en los registros como el de la Propiedad Inmueble, sir-
viendo para la confeccin de los respectivos asientos, en los que refleja su
legalidad, exactitud e integridad.
Eficacia probatoria: en el mbito procesal, del conflicto de intereses,
donde deben hacerse valer las pretensiones jurdicas basadas en los hechos
que constituyen el presupuesto fctico de las normas, el documento notarial,
una vez ms, en base a sus valores de autenticidad y legalidad, puede fun-
cionar como prueba de estos hechos, aunque inicialmente no se haya otor-
gado para este efecto.
Como prueba, es una prueba documental, de las llamadas legales, pues
su valor probatorio es prestablecido e impuesto al juez por la ley, como ver-
dad no susceptible de ser apreciada o valorada libremente por el funcionario
judicial, lo que lejos de ir en detrimento de su investidura o del proceso, con-
tribuye a su desarrollo ms gil, al ganar en certeza.
Los hechos sobre los que recae este valor probatorio son exclusivamen-
te aquellos ejecutados por el propio notario o percibidos personalmente por
l, incluyndose en esta autenticidad la de la corporalidad del documento y
la de su autor.
Este valor probatorio slo cede ante la impugnacin y demostracin
plena y concluyente de su falsedad, ideolgica o material, declarada en jui-
cio, y no por la simple prueba en contrario.
Eficacia ejecutiva: tambin en el mbito procesal, el documento notarial
muestra otra virtualidad: la de su fuerza ejecutiva, incorporada en l como fruto
de una larga evolucin histrica en la que sus calidades y las emanadas de su
autor lo calificaron como el medio apto para asegurar a los terceros acreedo-
res la eficacia de sus derechos, con la misma fuerza que una sentencia.
Doctrina
6 2 1
Esta realidad histrica y los valores de autenticidad y legalidad que el
documento notarial exhibe, es lo que las leyes de procedimiento reconocen
al enumerarlo como ttulo ejecutivo, que al contener fehacientemente y con
certeza el hecho del otorgamiento y la voluntad obligacional del deudor, lo
habilitan para servir como instrumento idneo que origina un proceso de eje-
cucin sin necesidad de declaracin judicial previa.
Ello contribuye a la celeridad de los trmites judiciales, y por ende favo-
rece la circulacin del crdito. Del otro lado, por ser el nico instrumento
pblico donde su autor cumple adems una labor asesora como profesional
del derecho, se protegen adecuadamente los derechos de quienes pueden ser
sujetos pasivos de tales ejecuciones -generalmente parte dbil de estas con-
trataciones-, equilibrando as la posible desigualdad.
4) Sostenemos que el documento notarial de tipo latino no slo es efi-
caz, sino que a travs de su historia y funcionamiento ha demostrado ser efi-
ciente, esto es, no slo puede producir efectos sino que adems logra
producirlos (con un ndice muy bajo de patologas), gracias a los valores
antes mencionados, los que deben ser mantenidos y preservados por su autor
responsable, el notario.
5) Resaltamos la importancia de esta herramienta en su contribucin a
la certidumbre de las relaciones jurdicas fuera del mbito procesal, y por
ende a la seguridad jurdica, la alitigiosidad, la paz social; y dentro del proce-
so, a la celeridad de los trmites sin mengua alguna para los derechos en con-
flicto, todo lo cual favorece el desarrollo econmico de un pas.
6) En el mbito internacional, REITERAMOS y ratificamos las conclusio-
nes y propuestas de los distintos congresos y jornadas relacionados con el
tema de la eficacia del documento notarial en este especial mbito, tendien-
tes todas a favorecer su libre circulacin entre los pases de tipo latino, en
tanto y en cuanto dicho documento responda a sus elementos tipificantes; y
en especial:
- Resulta indispensable a estos efectos asegurar la procedencia del autor
extranjero cierto y la autenticidad externa del documento que circula,
mediante el procedimiento de la legalizacin.
- Para evitar que esta legalizacin signifique una traba para la libre circu-
lacin, es necesaria la simplificacin de su trmite. En tal sentido, reiteramos
con especial nfasis, la ratificacin por parte de los pases integrantes de la
UINL, que an no lo han hecho, de la Convencin de La Haya de 1961, y apo-
yamos la gestin de las respectivas entidades federativas notariales de cada
Estado para obtener la delegacin en los Colegios Notariales de la potestad de
colocar la Apostilla a que se refiere la mencionada Convencin.
- Promover en cada Estado las orientaciones doctrinarias y jurispruden-
ciales que receptan la presuncin iuris tantum de la legalidad y autenticidad
Doctrina
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de los documentos notariales de origen extranjero de tipo latino, en tanto y
en cuanto estos cumplan con los caracteres mnimos tipificantes, que debe-
rn establecer en forma concertada y difundir los pases integrantes de la
UINL bajo su coordinacin.
- A estos efectos, un elemento importante para robustecer tal presun-
cin sera la inclusin, en la legalizacin, de una atestacin por parte del cole-
gio notarial competente de que el documento ha sido autorizado con las for-
malidades legales debidas en el pas de origen; que sea cumplida y receptada
por igual en todos los pases integrantes de UINL.
- Asimismo, resultara valiossimo que la UINL, recabara, ordenara y
pusiera a disposicin de los notarios, mediante los sistemas modernos de
comunicacin, toda la informacin relativa a los requisitos legales de validez
y eficacia, as como la descripcin de los signos de su autenticidad externa de
los documentos notariales, en cada pas miembro.
Doctrina
6 2 3
BIBLIOGRAFA
ALLEGRONE de FONTE, Norma y otras. El acto notarial autntico, el acto administrativo
y el instrumento privado, Revista del Notariado N 776, ao 1981.
ALLENDE, Ignacio. La institucin notarial y el derecho, Revista del Notariado N 701, ao
1968.
APAT, Hugo y otros. El documento notarial. Su valor probatorio, REVISTA NOTARIAL N
909, ao 1991, pg. 863.
AREA, Manuel H. y otro. Valor internacional del documento notarial, Cuadernos
Notariales N 66, Serie Derecho Notarial.
ARMELLA, Cristina N. y otros. El documento notarial. Su valor probatorio, REVISTA
NOTARIAL N 909, ao 1991, pg. 811.
ARMELLA, Cristina N. y otros. Medios de prueba documental. Valoracin. Acto notarial
autntico. Instrumento privado. Acto administrativo. Derecho comparado, REVISTA
NOTARIAL N 856, pg. 673.
ARMELLA, Cristina N. Legalizaciones internas e internacionales (libre circulacin vs. segu-
ridad jurdica), Revista del Notariado N 850, ao 1997.
BARDALLO, Julio R. Comprobacin notarial de hechos, Revista del Notariado N 708, ao
1969.
BARDALLO, Julio R. Fe pblica notarial, Revista del Notariado N 769, ao 1980.
BERGEL, Salvador D. El documento electrnico y la teora de la prueba, Revista de dere-
cho privado y comunitario, Ed. Rubinzal-Culzoni, 1997, pg. 137.
BOLS ALFONSO, Juan y otros. Valor y efecto de un documento extranjero recibido por
el notario, aporte de la delegacin espaola al XX Congreso de la UINL.
CARMINIO CASTAGNO, Jos Carlos. Algunas disquisiciones sobre la forma jurdica,
Revista del Notariado N 850 (Centenario), ao 1997.
CARRICA, Pablo A. La fe pblica, REVISTA NOTARIAL N 932, ao 1999, pg. 87.
COLO, Ana Mara y otros. Legalizaciones, Revista del Notariado N 718, ao 1971.
Congreso Internacional de la UINL (I), Buenos Aires, 1948, tema: Documento notarial, su
validez internacional. Conclusiones. Memorias del cincuentenario de la UINL.
Congreso Internacional de la UINL (II), Madrid, 1950, temas: II) En el orden internacional:
organizacin de un sistema corporativo notarial internacional respecto a: 1.
Legalizaciones...; III) El Documento notarial, ... e- Valor internacional del documento
notarial. Conclusiones. Memorias del cincuentenario de la UINL.
Congreso Internacional de la UINL (V), Roma, 1958, tema I: La eficacia del documento
notarial en el mbito internacional. Conclusiones. Memorias del cincuentenario de la
UINL.
Congreso Internacional de la UINL (VI), Montreal, 1961, tema: El acto notarial pblico.
Conclusiones. Memorias del cincuentenario de la UINL.
Congreso Internacional de la UINL (XIV), Guatemala, 1977, tema I: Formacin del docu-
mento pblico notarial: validez, eficacia y libre circulacin del acto as documentado,
incluso en las relaciones de derecho internacional privado. Conclusiones. Memorias
del cincuentenario de la UINL.
Congreso Internacional de la UINL (XX), Cartagena de Indias, 1992, tema IV: Valor y efec-
to de un documento extranjero recibido por el notario. Conclusiones. Revista del
Notariado N 829, ao 1992, y Memorias del cincuentenario de la UINL.
Congreso Internacional de la UINL (XXIII), Atenas, 2001, tema III: Circulacin del docu-
mento notarial y sus efectos como ttulo legitimador en el trfico jurdico. Trabajo de
Julieta Gallino presentado por la delegacin argentina. Publicacin del CFNA.
Doctrina
6 2 4
CURSACK, Eduardo V. La impugnacin de falsedad de la escritura pblica en sede civil o
penal, Resea de la Academia Nacional del Notariado N 10, diciembre de 2000.
CURSACK, Eduardo V. y otros. Formacin del acto notarial, Revista del Notariado N 759,
ao 1978.
DE LA CMARA LVAREZ, Manuel. El notario latino y su funcin, Revista del Notariado
N 726, ao 1972 (Separata).
FALBO, Marcelo Nstor. Formas, nulidades y calificacin registral, Revista del Notariado
N 765, ao 1979.
FALBO, Miguel Norberto. Naturaleza jurdica del documento notarial, REVISTA
NOTARIAL N 750, ao 1966.
FARINI, Martha B. El documento notarial y la prueba preconstituida, REVISTA NOTARIAL
N 833, ao 1977, pg. 1023.
GALLINO, Eduardo y otros. Valor y efecto de un documento extranjero recibido por un
notario, REVISTA NOTARIAL N 912, ao 1993.
GALLINO, Julieta. Circulacin del documento notarial y sus efectos como ttulo legitima-
dor en el trfico jurdico. Trabajo y ponencia de la delegacin argentina presentado al
XXIII Congreso Internacional de la UINL, Atenas, 2001. Publicacin del CFNA.
GATTARI, Carlos N. El juez, el notario y la ley extranjera, Librera Jurdica, La Plata, 1974.
GATTARI, Carlos N. Instrumento notarial y documento administrativo, en Prctica
Notarial, tomo 5, pg. 145, Depalma, 1988.
GATTARI, Carlos N. Valores de la escritura pblica, en Prctica Notarial, Vol. 6, pg. 179,
Depalma, 1988.
GATTARI, Carlos Nicols. Manual de derecho notarial, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1988.
GIMNEZ ARNAU, Enrique. Derecho notarial espaol, compendio del Dr. Carlos A Pelosi,
Universidad Notarial Argentina, La Plata, 1967; y Revista Internacional del Notariado
Latino N 64, ao 1966.
GOLDENBERG, Isidoro H. El alcance de la proteccin legal dispensada a los terceros
adquirentes..., REVISTA NOTARIAL N 841, ao 1978, pg. 1275.
GONZLEZ ENRQUEZ, Manuel y otros. Comprobacin notarial de hechos, Revista del
Notariado N 707, ao 1969.
GONZLEZ, Carlos Emrito. Derecho notarial, Feyde, Buenos Aires, 1971.
GRECO, Toms. Publicidad registral..., Revista del Notariado N 828, ao 1992.
HIRSCH, Len. Introduccin a la teora general de la apariencia jurdica, Revista del
Notariado N 850 (Centenario), ao 1997.
IMPELLIZZERI, Silvia. Fe pblica. Tratado de derecho notarial..., tomo II, pg. 13 y sgtes.
Directora Cristina N. Armella, Ed. Ad Hoc, Buenos Aires, 1998.
LAPEYRE, Andr. La autenticidad, Revista del Notariado N 782, ao 1982.
LARRAUD, Rufino. Curso de derecho notarial, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1966.
LLAMBIAS, Jorge J. Tratado de derecho civil - parte general, tomo II, Ed. Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 1999.
LPEZ DE ZAVALA, Fernando J. Curso introductorio al derecho registral, Zavala Editor,
Buenos Aires, 1983.
LPEZ DE ZAVALA, Fernando J. El derecho registral y el principio de buena fe en el pro-
yecto de Cdigo Civil, REVISTA NOTARIAL N 934, ao 1999, pg. 563.
LPEZ DE ZAVALA, Fernando J. Teora de los contratos, tomo 1 - parte general; y tomo
2 - parte especial 1, Zavala Editor, Buenos Aires, 1991.
MARTNEZ SEGOVIA, Francisco. Funcin notarial, Delta Editora, Entre Ros, 1997.
Doctrina
6 2 5
MUSTAPICH, Jos Mara. Tratado terico prctico de derecho notarial, Ediar, Buenos
Aires, 1955.
NERI, Argentino. Tratado de derecho notarial, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1969.
NEZ LAGOS, Rafael. Estudios sobre el valor jurdico del documento notarial, Anales de
la Academia Matritense del Notariado, volumen I, y Revista del Notariado N 550,
ao 1947.
NEZ LAGOS, Rafael. Esquemas conceptuales del instrumento pblico, Ediciones de la
UNA, La Plata.
NEZ LAGOS, Rafael, Hechos y derechos en el documento pblico, Ediciones de la
UNA, La Plata.
NEZ LAGOS, Rafael. Tres momentos del ttulo notarial. Efectos sustantivos de las
actas, Cuadernos Notariales N 23, serie: Derecho Notarial, publicacin de la UNA.
NEZ LAGOS, Rafael. Efectos sustantivos de las actas, Cuadernos Notariales N 23,
serie: Derecho Notarial, publicacin de la UNA.
NUTA, Ana R. y otros. Actas notariales, anlisis de su valor probatorio, UNA, La Plata,
1991. (VIII Jornada Nacional de Derecho Civil).
PALACIO, Lino Enrique. Manual de derecho procesal civil, tomo I, Abeledo-Perrot, Buenos
Aires, 1983.
PELOSI, Carlos A. Efectos probatorios de los documentos de segundo y ulterior grado,
REVISTA NOTARIAL N 772, ao 1967, pg. 927.
PELOSI, Carlos A. El documento notarial, Ed. Astrea, Buenos Aires, 1980.
PELOSI, Carlos A. Algo ms sobre el valor de la copia simple notarial, Nota a fallo, Revista
del Notariado N 747, ao 1976.
PELOSI, Carlos A. Examen de algunas disposiciones errneas y confusas del nuevo Cdigo
Procesal en aspectos notariales, Revista del Notariado N 698, ao 1968.
PONCE de FAUSTINELLI, Isabel. Naturaleza y caracteres de los medios de produccin de
la prueba documental..., REVISTA NOTARIAL N 857, ao 1981.
POND, Eduardo Bautista. Trptico notarial, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1977.
RAPALLINI, Liliana E. Temtica de derecho internacional privado, Ed. Lex, 1998.
RIVERA, Julio Csar. Instituciones de derecho civil, parte general, tomo II, Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 1997.
RODRGUEZ ADRADOS, Antonio. Formacin del instrumento pblico. Validez, eficacia y
libre circulacin del negocio jurdico as documentado, incluso en las relaciones de
derecho internacional privado, Revista del Notariado N 761 y N 762, ao 1978 (1
parte), y N 763, ao 1979 (2 parte).
RODRGUEZ ADRADOS, Antonio. Naturaleza jurdica del documento autntico notarial,
Ediciones UNA, La Plata, 1969.
SANAHJA Y SOLER. Tratado de derecho notarial, Barcelona, 1945.
SAUCEDO, Ricardo Javier. Documentos extranjeros. Tratado de derecho notarial..., tomo
II, pg. 449 y sgtes. Directora Cristina N. Armella, Ed. Ad Hoc, Buenos Aires, 1998.
SAUCEDO, Ricardo Javier. Forma y prueba. Tratado de derecho notarial..., tomo II, pg. 90
y sgtes. Directora Cristina N. Armella, Ed. Ad Hoc, Buenos Aires, 1998.
SAUCEDO, Ricardo Javier. Legalizacin de documentos notariales. Tratado de derecho
notarial..., tomo II, pg. 1063 y sgtes. Directora Cristina N. Armella, Ed. Ad Hoc,
Buenos Aires, 1998.
TRIGO REPRESAS, Flix A. La nulidad de los actos jurdicos y los terceros adquirentes de
inmuebles, REVISTA NOTARIAL N 829, ao 1976, pg. 1427.
Doctrina
6 2 6
VALLET DE GOYTISOLO, Juan. La seguridad jurdica en los negocios dispositivos, Revista
del Notariado N 758, ao 1978.
VIERA, Luis Alberto. Funcin notarial y proceso, Revista del Notariado N 734, ao
1974.
VILLALBA VEGA, Wladimiro. Instrumento pblico e instrumento privado. Su eficacia,
REVISTA NOTARIAL N 803, ao 1972.
VILLARO, Felipe. Elementos de derecho registral inmobiliario, Fundacin Editora Notarial,
La Plata, 1980.
ZANNONI, Eduardo. Ineficacia y nulidad de los actos jurdicos, Ed. Astrea, Buenos Aires,
1986.
ZINNY, Mario A. Negocio jurdico y funcin notarial, Revista del Notariado N 729, ao
1978.
ZINNY, Mario A. Tres dictmenes, Revista del Notariado N 774, ao 1980.
ZINNY, Mario Antonio. El acto notarial. Dacin de fe, Buenos Aires, Depalma, 1990.

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