APUNTES DE LOS BIENES

Profesor: Alexis Mondaca

I Regulacin nora!i"a
La materia objeto del presente apunte est regulada en el Libro II del
C.C., De los bienes, y de su dominio, posesin uso y goce, arts. 565 a
5!. "dems en el libro III De la sucesin por causa de muerte y de las
donaciones entre #i#os encontramos normas aplicables al derec$o real de
$erencia, en el libro I% del C.C. De las obligaciones en general y de los
contratos se contienen normas relati#as a los derec$os reales de $ipoteca,
prenda y censo
&
. 'l Cdigo de "guas y el Cdigo de (iner)a contienen
tambi*n normas sobre la materia.
+especto a la legislacin especial aplicable al tema ,ue nos ocupa,
podemos mencionar las leyes sobre prendas especiales, la Ley de -ropiedad
Ind)gena, adems del +eglamento del +egistro Conser#atorio de .ienes
+a)ces.
II Relacin en!re cosa # $ien
/uestro C.C. no de0ine los conceptos de cosa y de bien.
1radicionalmente la doctrina entiende por cosa a,uello ,ue se opone a
persona
2
, todo a,uello ,ue tiene e3istencia en el mundo material, ya sea en
0orma corporal o espiritual, natural o arti0icial, real o abstracta
4
.
5on cosas un libro, un rbol, las producciones del talento o del
ingenio, los di#ersos tipos de energ)a, etc.
&
'l censo, en cuanto se persigue la 0inca acensuada es un derec$o real, pero si se dirige en contra del
censuario es un derec$o personal.
2
-'6"ILILL7 acepta esto como punto de partida, pero plantea di0icultades8 9puede cali0icarse como
cosa a,uellas partes del cuerpo $umano respecto de las cuales se celebran relaciones jur)dicas:, pi*nsese
en la sangre, pelo, lec$e. %id. -'6"ILILL7, Daniel, Los Bienes, La propiedad y otros derechos reales,
'ditorial ;ur)dica de C$ile, 5antiago, 2!!6, pg. &5.
4
<I%'+51'I/, "bra$am, Sntesis del Derecho civil, De los objetos del derecho, Bienes, ,uinta edicin
corregida y actuali=ada por 'ric C$#e= C$#e=, La Ley, 5antiago, 2!!6, pg. .
&
Lo propio del bien es la posibilidad de ser apropiado por el $ombre y
la utilidad ,ue presta, por ello se le de0ine como a,uella cosa susceptible de
apropiacin pri#ada y ,ue otorga utilidad al $ombre.
'n base a lo anterior se a0irma ,ue entre cosa y bien e3iste una
relacin de g*nero a especie, la cosa es el g*nero y el bien es la especie, por
ello no toda cosa es un bien, pero todo bien es una cosa.
/o debe con0undirse cosa con objeto de derec$o, ya ,ue este >ltimo
concepto es ms amplio. 'n e0ecto, el objeto del derec$o real es una cosa,
pero el objeto del derec$o personal es una prestacin, la ,ue puede consistir
en dar, $acer o no $acer, dar puede #incularse a la nocin de cosa, pero no
ocurre lo mismo con $acer y no $acer, ya ,ue en estos dos casos estamos
$ablando de conductas.
III %lasificaciones de los $ienes
5e pueden clasi0icar los bienes de la siguiente manera?
a@ Cosas corporales y cosas incorporales
b@ Derec$os reales y derec$os personales
c@ .ienes muebles y bienes inmuebles
d@ .ienes consumibles y bienes no consumibles
e@ .ienes 0ungibles y bienes no 0ungibles
0@ .ienes principales y bienes accesorios
g@ .ienes di#isibles y bienes indi#isibles
$@ .ienes pri#ados y bienes nacionales o p>blicos
i@ .ienes singulares y bienes uni#ersales
j@ .ienes comerciables y bienes incomerciables
A@ .ienes simples y bienes compuestos
l@ .ienes medio de produccin y bienes de consumo
m@ .ienes presentes y bienes 0uturos
n@ .ienes espec)0icos y bienes gen*ricos
Bienes corporales y bienes incorporales
-rescribe el art. 5658 Los bienes consisten en cosas corporales o
incorporales. Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser
2
percibidas por los sentidos, como una casa, un libro. Incorporales las que
consisten en meros derechos, como los crditos y las servidumbres activas.
5i bien es cierto, esta clasi0icacin es ampliamente aceptada, no se
encuentra e3enta de cr)ticas, se $a $ec$o #er ,ue las cosas corporales son el
objeto de los derec$os y ,ue no e3isten mayores ra=ones ,ue 0undamenten
esta clasi0icacin, la ,ue $a sido cali0icada de arbitraria ya ,ue re>ne
categor)as muy di#ersas, como la de cosa y la de derec$o.
La importancia de esta clasi0icacin radica en ,ue la ocupacin y la
accesin, modos de ad,uirir el dominio, se aplican slo a las cosas
corporales.
Derechos reales y derechos personales
'n #irtud de lo establecido en el art. 5B6 las cosas incorporales se
di#iden en derec$os reales y derec$os personales.
'l derec$o real se encuentra de0inido en el art. 5BB del C.C.8
Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto de
determinada persona. Son derechos reales el de dominio, el de herencia,
los de usuructo, uso o habitaci!n, los de servidumbres activas, el de
prenda y el de hipoteca. De estos derechos nacen las acciones reales. 'ste
art)culo debe relacionarse con la norma del art. 5B, en cuya #irtud, seg>n
ya se seCal, el censo presenta la caracter)stica de ser un derec$o real o un
derec$o personal, seg>n corresponda, siendo derec$o real en la medida ,ue
se persigue la 0inca acensuada.
1ambi*n se le $a de0inido como el poder directo e inmediato sobre
una cosa, poder o seCor)o ,ue, dentro de los mrgenes de la ley, puede ser
ms amplio o menos amplio
D
. La mayor amplitud se alcan=a en el derec$o
de dominio, el ,ue seg>n #eremos, incluye las 0acultades de usar, go=ar y
disponer de la cosa, lo contrario sucede con el usu0ructo, el ,ue otorga slo
el uso y el goce, pero no la disposicin.
1radicionalmente se enseCa ,ue en el derec$o real e3iste una
relacin jur)dica entre persona y cosa, pero ello $a sido criticado, ya ,ue las
D
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, "ratado de los Derechos
reales, Bienes, reimpresin de la se3ta edicin, 'ditorial ;ur)dica de C$ile, 2!!5, 5antiago, 1omo I, pg.
&D.
4
relaciones jur)dicas se dan entre sujetos, cosa di#ersa es ,ue el objeto de
una relacin determinada pueda consistir en una cosa.
Clasiicaci!n de los derechos reales
Los derec$os reales admiten la siguiente clasi0icacin8
Derec$os reales de goce son a,uellos ,ue con0ieren una directa utili=acin
sobre la cosa, v.#r., dominio, usu0ructo, uso y ser#idumbre acti#a.
Derec$os reales de garant)a son a,uellos ,ue, mediante la enajenacin y
con el producto ,ue de ella se deri#a, permiten el cumplimiento de una
determinada prestacin, tal es el caso de la $ipoteca y de la prenda.
Caractersticas de los derechos reales
&@ 5on derec$os absolutos, tiene un sujeto pasi#o uni#ersal, er#a
omnes, esto es, su respeto puede e3igirse respecto de todos los dems
sujetos, *stos tienen el deber de no #iolar o perturbar el derec$o real.
2@ 5lo son creados mediante ley, y 0uera de los ,ue *sta establece,
no e3isten otros derec$os reales. '3iste un sistema de numerus
clasusus en la materia, es decir, a su respecto no recibe aplicacin el
principio de la autonom)a de la #oluntad, por lo tanto, los
particulares no pueden crear derec$os reales.
'n nuestro sistema, y como ya se seCal, la disposicin del art. 5BB
enumera los derec$os reales, pero no puede a0irmarse ,ue se trate de
una norma ta3ati#a, ya ,ue el art. 5B consagra el carcter real del
censo. "dems, para algunos el derec$o de apro#ec$amiento de
aguas, regulado en el Cdigo de "guas, y el derec$o de concesin
minera, reglado en el Cdigo de (iner)a, ser)an dos casos de
derec$os reales autnomos no incluidos en el C.C., pero en realidad
se trata del derec$o de dominio aplicado a particulares bienes, en un
caso, el agua, y en el otro, la concesin minera, pero, desde luego,
ello no atenta en contra del sistema numerus clausus imperante en
nuestro ordenamiento en materia de derec$os reales.
D
'l derec$o personal o cr*dito, est de0inido en el art. 5BE del C.C.8
Derechos personales o crditos son los que s!lo pueden reclamarse de
ciertas personas, que, por un hecho suyo o la sola disposici!n de la ley,
han contrado las obli#aciones correlativa$ como el que tiene el
prestamista contra su deudor por el dinero prestado, o el hijo contra el
padre por alimentos. De estos derechos nacen las acciones personales.
/uestra doctrina $a de0inido el derec$o personal o cr*dito, como
a,uel ,ue nace de la relacin de dos personas, en #irtud de la cual una de
ellas Fdeudor@ se encuentra en la necesidad de cumplir una prestacin Fdar,
$acer o no $acer algo@, y la otra Facreedor@ tiene la 0acultad de e3igir tal
prestacin
5
.
'n la de0inicin del prra0o anterior puede apreciarse la estructura
del derec$o personal, en *l cabe distinguir entre un sujeto acti#o, el
acreedor, la prestacin, esto es lo debido Fdar, $acer o no $acer@ y el
obligado a la prestacin, el sujeto pasi#o ,ue se denomina deudor.
Caractersticas del derecho personal
&@ 1iene un carcter relati#o, esto es, y a di0erencia de lo ,ue sucede
con el derec$o real, tiene un sujeto pasi#o determinado ligado por el
#)nculo obligacional, slo en contra de *ste puede dirigirse el sujeto
acti#o.
2@ /o puede seCalarse el n>mero de derec$os personales e3istentes, ya
,ue recibe plena aplicacin el principio de la autonom)a de la
#oluntad, por ello los particulares pueden crear cr*ditos, se trata, por
tanto, de un sistema de numerus apertus.
Dierencias entre el derecho real y el derecho personal
&@ 'structura. 1radicionalmente se enseCa ,ue en el derec$o real e3iste
una relacin jur)dica entre un sujeto y una cosa. 'n relacin al
cr*dito, puede apreciarse un sujeto acti#o, la prestacin y un sujeto
pasi#o.
5
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., pg. &5.
5
2@ 7bjeto. 'l objeto del derec$o real es una cosa determinada, mientras
,ue el objeto del derec$o personal es la prestacin8 dar una cosa, no
$acer o abstenerse de una conducta espec)0ica.
4@ Carcter absoluto y relati#o. 'l derec$o real tiene un carcter
absoluto, mientras ,ue el carcter del derec$o personal es relati#o.
D@ />mero. 'n el caso del derec$o real rige el sistema de numerus
clausus, el numerus apertus opera respecto de los cr*ditos.
5@ "cciones a ,ue dan lugar. 'l derec$o real da origen a las acciones
reales, el derec$o personal origina acciones personales.
Bienes muebles e inmuebles
'n con0ormidad al art. 566 Las cosas corporales se dividen en
muebles e inmuebles. 'sta clasi0icacin est desarrollada en el art. 56B y
siguientes del C.C.
'l criterio para distinguir entre bienes muebles e inmuebles es si el
bien puede o no transportarse de un lugar a otro sin su0rir alteraciones en su
naturale=a.
"rt. 56B8 %uebles son los que pueden transportarse de un lu#ar a otro, sea
movindose ellas mismas, como los animales &que por eso se llaman
semovientes', sea que s!lo se muevan por una uer(a e)terna, como las
cosas inanimadas.
"rt. 56E inc. &G8 Inmuebles o incas o bienes races son las cosas que no
pueden transportarse de un lu#ar a otro, como las tierras y las minas, y las
que se adhieren permanentemente a ellas, como los ediicios, los *rboles.
Las casas y heredades se llaman predios o undos.
%aterias en las que se otor#a un diverso tratamiento jurdico se#+n si se
trata de un bien mueble o inmueble.
La clasi0icacin en anlisis no resulta de inter*s puramente cient)0ico,
sino ,ue, todo lo contrario, re#iste rele#ancia en los siguientes aspectos8
6
&@ Compra#enta8 la compra#enta de un bien muebles es consensual,
si el objeto #endido es inmueble el contrato es solemne Fart. &E!&@.
2@ 1radicin8 La tradicin de los bienes muebles se #eri0ica por la
entrega, en el caso de los bienes ra)ces, se re,uiere la inscripcin en
el +egistro de -ropiedad del Conser#ador de .ienes +a)ces Fart. 6ED
y 6E6@.
4@ -rescripcin ad,uisiti#a8 -ara ad,uirir por prescripcin
ad,uisiti#a ordinaria un bien mueble se e3ige el transcurso de dos
aCos, si se trata de u bien inmuebles el pla=o es de cinco aCos Fart.
25!E@.
D@ 5ucesin por causa de muerte8 -ara disponer de los bienes
muebles basta con el decreto judicial o con la resolucin
administrati#a ,ue concede la posesin e0ecti#a, para disponer de
bienes inmuebles adems es necesario practicar la inscripcin
especial de $erencia F,ue $abilita a los $erederos para disponer de
consuno de los inmuebles ,ue con0orman la masa $ereditaria@ e
inscribir el acto particional F ,ue $abilita al $eredero para disponer
por s) solo de los inmuebles ,ue en la particin le $ayan cabido@, art.
6EE.
5@ -relacin de cr*ditos8 'l cr*dito prendario tiene una pre0erencia de
segunda clase, el cr*dito $ipotecario go=a de pri#ilegio, y
corresponde a la tercera clase de cr*ditos Fart. 2DBD y 2DBB@.
6@ Lesin enorme8 5lo las compra#entas y permutas de bienes
inmuebles pueden ser atacadas mediante la accin rescisoria de
lesin enorme Fart. &E&@.
B@ Cauciones reales8 La caucin real ,ue recae sobre bienes muebles
es la prenda, si recae sobre inmuebles se denomina $ipoteca Fart.
24ED y 2D!B@.
E@ 5ociedad conyugal8 'n la administracin ordinaria de la sociedad
conyugal el marido necesita autori=acin de la mujer para la
enajenacin o gra#amen de bienes inmuebles, si se trata de un bien
mueble no es necesaria la autori=acin de la mujer Fart. &BD@.
B
@ Huardas8 La enajenacin de bienes inmuebles del pupilo re,uiere
escritura p>blica, pre#io decreto judicial Fart. 44 y 4D@
6
.
Clasiicaci!n de los bienes muebles
" su #e= los bienes muebles se subclasi0ican en bienes muebles por
naturale=a y bienes muebles por anticipacin.
.ienes muebles por naturale=a8 5u de0inicin corresponde a la de0inicin
del art. 56B. 'l mueble por naturale=a se di#ide en semo#ientes Fpueden
transportarse de un lugar a otro por s) mismos@ y en cosas inanimadas Fson
mo#idos por una 0uer=a e3terna@.
.ienes muebles por anticipacin8 5on bienes inmuebles por naturale=a, por
ad$erencia o por destinacin ,ue, para el e0ecto de constituir sobre ellos
derec$os a 0a#or de un tercero, se reputan muebles aun antes de su
separacin del bien mueble por naturale=a, por ad$erencia o por
destinacin. 5e encuentran regulados en el art. 5B&8 Los productos de los
inmuebles, y las cosas accesorias a ellos, como las yerbas de un campo, la
madera y ruto de los *rboles, los animales de un vivar, se reputan
muebles, aun antes de su separaci!n, para el eecto de constituir un
derecho sobre dichos productos o cosas a otra persona que el due,o. Lo
mismo se aplica a la tierra o arena de un suelo, a los metales de una mina,
y a las piedras de una cantera.
La importancia de esta clasi0icacin es ,ue permite ,ue la
compra#enta de bienes tales como los minerales, 0lores, entre otros, sea
consensual y no solemne como corresponder)a si se tratase de bienes
inmuebles, debemos relacionar el art. 5B& con el art. &E!& del C.C8 La
venta se reputa perecta desde que las partes han convenido en la cosa y
en el precio$ salvas las e)cepciones si#uientes. La venta de los bienes
races, servidumbres y censos, y la de una sucesi!n hereditaria, no se
reputan perectas ante la ley, mientras no se ha otor#ado escritura
p+blica. Los rutos y lores pendientes, los *rboles cuya madera se vende,
los materiales de un ediicio que va a derribarse, los materiales que
naturalmente adhieren al suelo, como piedras y sustancias minerales de
toda clase, no est*n sujetos a esta e)cepci!n.
6
/o e3clusi#amente en materia ci#il resulta importante la distincin entre muebles e inmuebles, en el
Derec$o penal la apropiacin de bienes muebles ajenos, seg>n si $ubo o no #iolencia o intimidacin,
conduce al robo o al $urto, pero respecto de bienes inmuebles la 0igura penal ,ue castiga su apropiacin
es la usurpacin.
E
Iinalmente respecto de los bienes muebles, debe destacarse la norma
del art. 5BD8 Cuando por la ley o el hombre se usa de la e)presi!n bienes
muebles sin otra clasiicaci!n, se comprender* en ella todo lo que se
entiende por cosas muebles, se#+n el artculo -./. 0n los muebles de una
casa no se comprender* el dinero, los documentos y papeles, las
colecciones cienticas o artsticas, los libros o sus estantes, las medallas,
las armas, los instrumentos de artes y oicios, las joyas, la ropa de vestir y
de cama, los carruajes o caballeras o sus arreos, los #ranos, caldos,
mercancas, ni en #eneral otras cosas que las que orman el ajuar de una
casa.
Clasiicaci!n de los bienes inmuebles
Los bienes ra)ces se clasi0ican en bienes inmuebles por naturale=a,
por ad$erencia y por destinacin.
.ienes inmuebles por naturale=a8 5on a,uellos ,ue corresponden a la
primera parte de la de0inicin del art. 56E, esto es, bienes ,ue no pueden
transportarse de un lugar a otro, como las tierras y las minas.
.ienes inmuebles por ad$erencia8 5on a,uellos bienes ,ue ad$ieren
permanentemente a los bienes inmuebles por naturale=a, como los edi0icios
y los rboles ,ue ad$ieren al suelo. 5e re0iere a ellos el art. 56E inc. &G, en
su segunda parte.
's importante ,ue la ad$erencia al bien inmueble deba presentar la
caracter)stica de ser permanente, en caso contrario, no se est en presencia
de un inmueble por ad$erencia.
'ste art)culo no es ta3ati#o, por tanto e3isten otros bienes inmuebles
por ad$erencia, entre ellos, las l)neas telegr0icas, las obras portuarias, los
di,ues, etc.
.ienes inmuebles por destinacin8 5on a,uellos bienes muebles ,ue se
reputan inmuebles en ra=n de estar permanentemente destinados al uso,
culti#o y bene0icio de un inmueble, aun,ue puedan separarse sin
detrimento.
'stn regulados en el art. 5B!8 Se reputan inmuebles, aunque por su
naturale(a no lo sean, las cosas que est*n permanentemente destinadas al
uso, cultivo y beneicio de un inmueble, sin embar#o de que puedan

separarse sin detrimento. "ales son, por ejemplo1 Las lo(as de un

pavimento$ los tubos de las ca,eras$ los utensilios de labran(a o minera,
y los animales actualmente destinados al cultivo o beneicio de una inca,
con tal que hayan sido puestos por el due,o de la inca$ los abonos
e)istentes en ella, y destinados por el due,o de la inca a mejorarla$ las
prensas, calderas, cubas, alambiques, toneles y m*quinas que orman
parte de un establecimiento industrial adherente al suelo, y pertenecen al
due,o de st$. Los animales que se #uardan en conejeras, pajareras,
estanques, colmenas y cualesquiera otros vivares, con tal que stos
adhieran al suelo, o sean parte del suelo mismo, o de un ediicio.
-odemos $acer ms de un comentario respecto del art. 5B!8
'l art)culo contiene una enunciacin meramente ejemplar de
inmuebles por destinacin, es decir, no se trata de una norma ta3ati#a.
'3iste una impropiedad en la norma ya ,ue, errneamente seCala ,ue
las lo=as de un pa#imento y los tubos de las caCer)as son inmuebles por
destinacin, en circunstancias ,ue, se trata de bienes inmuebles por
ad$erencia.
La importancia de los bienes inmuebles por destinacin radica en la
aplicacin del principio lo accesorio si#ue la suerte de la principal, por
tanto, en la #enta, $ipoteca o legado de un bien inmueble se entienden
comprendidos los inmuebles por destinacin, a menos ,ue se estipule lo
contrario.
De lo anterior no dejan dudas los siguientes art)culos?
"rt. &E4!8 0n la venta de una inca se comprenden naturalmente todos los
accesorios, que se#+n los artculos -/2 y si#uientes se reputan inmuebles8
"rt. 2D2!8 La hipoteca constituida sobre bienes races aecta los muebles
que por accesi!n a ellos se reputan inmuebles se#+n el artculo -/2, pero
deja de aectarlos desde que pertenecen a terceros.
"rt. &&&E8 La especie le#ada se debe en el estado en que e)istiere al
tiempo de la muerte del testador, comprendiendo los utensilios necesarios
para su uso y que e)istan con ella.
Jna planta puede ser bien mueble o inmueble, seg>n el art. 56$ Las
plantas son inmuebles, mientras adhieren al suelo por sus races, a menos
&!
que estn en macetas o cajones, que puedan transportarse de un lu#ar a
otro.
'3iste una norma especial respecto a las cosas de ornato, prescribe el
art. 5B28 Las cosas de comodidad u ornato que se clavan o se ijan en las
paredes de las casas y pueden removerse *cilmente sin detrimento de las
mismas paredes, como estuas, espejos, cuadros, tapiceras, se reputan
muebles. Si los cuadros o espejos est*n embutidos en las paredes, de
manera que ormen un mismo cuerpo con ellas, se considerar*n parte de
ellas, aunque puedan separarse sin detrimento.
La clasi0icacin de bienes muebles e inmuebles tambi*n resulta
aplicable a las cosas incorporales, Los derechos y acciones se reputan
bienes muebles o inmuebles se#+n lo sea la cosa en que han de ejercerse, o
que se debe. 3s el derecho de usuructo sobre un inmueble, es inmueble.
3s la acci!n del comprador para que se le entre#ue la inca comprada, es
inmueble$ y la acci!n del que ha prestado dinero, para que se le pa#ue, es
mueble, as) lo establece el art. 5E!.
'n el caso de los cr*ditos, *stos pueden recaer no slo sobre cosas,
sino tambi*n sobre $ec$os, como en el caso de las obligaciones de $acer.
'sta situacin est reglada en el art. 5E& Los hechos que se deben se
reputan muebles. La acci!n para que un artice ejecute la obra convenida,
o resar(a los perjuicios causados por la inejecuci!n del convenio, entra
por consi#uiente en la clase de los bienes muebles.
Bienes consumibles y bienes no consumibles
5e trata de una clasi0icacin propia de los bienes muebles. -oco 0eli=
es su tratamiento en el C.C., ya ,ue se comete una propiedad en el art. 5B58
La cosas muebles se dividen en un#ibles y no un#ibles. 3 las primeras
pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su
naturale(a sin que se destruyan. Las especies monetarias en cuanto
perecen para el que las emplea como tales, son cosas un#ibles.
La impropiedad radica en ,ue con0unde a los bienes 0ungibles con
los bienes consumibles.
'n e0ecto, bien consumible es a,uel ,ue en ra=n de sus
caracter)sticas propias, se destruye en #irtud de su primer uso. La
destruccin puede ser natural o ci#il.
&&
La destruccin natural implica ,ue la cosa pere=ca o ,ue se altere en
0orma sustancial con su primer uso, por ejemplo, un cigarrillo. Los
alimentos se destruyen naturalmente por su primer uso.
La destruccin ci#il est re0erida a la enajenacin de los bienes.
.ien no consumible es a,uella ,ue, en #irtud de sus caracter)sticas
propias no se destruye, ni natural ni jur)dicamente, en #irtud de su primer
uso, como un libro o un lpi=.
La importancia de la distincin entre cosas consumibles y no
consumibles es ,ue, a,uellos actos ,ue con0ieren derec$os de uso y goce,
pero no de disposicin, no pueden recaer sobre bienes consumibles, ya ,ue
*stos se destruyen con su primer uso, v.#r., el arrendamiento y el comodato.
Bienes un#ibles y bienes no un#ibles.
.ienes 0ungibles son a,uellos por presentar una igualdad de $ec$o, pueden
ser reempla=adas por otras e,ui#alentes, es decir, tienen el mismo poder
liberatorio, como dos botellas de #ino de la misma #ariedad, cosec$a y
marca, o dos libros de la misma edicin y del mismo autor. 'l dinero es el
t)pico ejemplo de un bien 0ungible8 un billete de #einte mil pesos tiene el
mismo poder liberatorio ,ue dos billetes de die= mil, cuatro billetes de
cinco mil, #einte billetes de mil pesos, etc.
.ienes no 0ungibles son a,uellos ,ue no pueden reempla=arse por otros
e,ui#alentes, no tienen el mismo poder liberatorio, como una 0amosa obra
de arte.
4elaci!n entre cosas consumibles y cosas un#ibles.
'3iste una relacin entre los bienes consumibles y los bienes
0ungibles. -or regla general, los bienes consumibles son, a la #e=, bienes
0ungibles, pi*nsese, por ejemplo, en una botella de bebida cola, *sta es
consumible natural y jur)dicamente, pero tambi*n es 0ungible, ya ,ue puede
ser reempla=ada por otra e,ui#alente ,ue tenga su mismo poder liberatorio.
Lo mismo puede decirse respecto de los dems alimentos. 'ste es el moti#o
,ue e3plica la con0usin del legislador en el art. 5B5, no puede negarse ,ue
&2
las cosas consumibles estn relacionadas con las 0ungibles, reuniendo los
bienes ambas cualidades en innumerables casos
B
.
-ero e3isten e3cepciones a esta regla general8
.ien consumible, pero no 0ungible, tal ser)a el caso de una bebida o botella
de #ino >nica, respecto de los cuales no e3ista un e,ui#alente.
.ien 0ungible, pero no consumible, ello se aprecia en el caso de dos bienes
0iscales id*nticos, como dos carro=as.
Consumibilidad y un#ibilidad de las especies monetarias.
'n con0ormidad al art. 5B5 inc. 0inal las especies monetarias en
cuanto perecen para el ,ue las emplea como tales, son cosas 0ungibles.
'l dinero, seg>n lo e3plicado precedentemente, es una cosa 0ungible,
pero adems es consumible. 'n e0ecto, claro est ,ue su primer uso no
lle#a a la destruccin natural, pero s) se pueden destruir jur)dicamente, ya
,ue al emplearlo en su uso natural se $ace ajeno.
Bienes principales y bienes accesorios
.ienes principales son a,uellos ,ue pueden subsistir por s), sin necesitar a
otro bien, como el suelo, un autom#il.
.ienes accesorios son a,uellos ,ue no pueden subsistir por s), sino ,ue
necesitan de otro bien, por ejemplo, los 0rutos.
'l C.C. no se re0iere e3presamente a esta clasi0icacin, pero su
e3istencia se desprende de ciertas disposiciones8
"rt. 5EB relati#o al uso y goce de las capillas y cementerios, situados en
posesiones de particulares y accesorios a ellas, art. &&2B sobre el legado de
un cr*dito, art. &E4! a propsito de la compra#enta.
Con claridad se aprecia esta clasi0icacin respecto de las cosas
incorporales8 las cauciones no pueden e3istir sin la e3istencia de otra
B
<I%'+51'I/ , "bra$am, ob. cit., pg. 25.
&4
obligacin, respecto de la cual estn destinadas a garanti=ar su
cumplimiento, como la $ipoteca, la prenda, la 0ian=a, la clusula penal, etc.
La importancia de la di#isin entre bienes principales y accesorios
est dada por el principio lo accesorio si#ue la suerte de lo principal, por
tanto, todo a,uello ,ue a0ecte a lo principal, a0ectar, igualmente, a lo
accesorio.
Bienes divisibles y bienes indivisibles
'3isten dos clases de di#isibilidad, la material y la intelectual.
.ienes materialmente di#isibles son aquellos que al ser raccionados cada
parte mantiene la estructura, unci!n y valor proporcional del todo
ori#inal
5
, como el agua.
.ienes intelectualmente di#isibles son a,uellos ,ue pueden 0raccionarse en
0orma imaginaria, en partes ideales.
Con la di#isin intelectual se amplia en 0orma considerable el campo
de lo di#isible, ya ,ue con ella, a,uellas cosas indi#isibles materialmente,
como un animal, pasan a ser di#isibles.
.ienes indi#isibles son los ,ue no son susceptibles de 0raccionamiento,
pero como ya se adelant, aplicando la di#isin intelectual todo bien es
di#isible.
Bienes privados y bienes nacionales o p+blicos
.ienes pri#ados son a,uellos cuya propiedad pertenece a los particulares,
ya sea ,ue se trate de personas naturales o de personas jur)dicas.
.ienes p>blicos son a,uellos ,ue cuya propiedad pertenece a la nacin
toda, as) lo establece el art. 5E. 5e di#iden en bienes nacionales de uso
p>blico y en bienes del 'stado o bienes 0iscales.
.ienes nacionales de uso p>blico son a,uellos ,ue su uso pertenece a
todos los $abitantes de la nacin, por ejemplo, pla=as, calles, puentes,
caminos, las playas, etc.
E
-'6"ILILL7, Daniel, Los Bienes, La propiedad y otros derechos reales, 'ditorial ;ur)dica de C$ile,
5antiago, 2!!6, pg. 54.
&D
5e caracteri=an los bienes nacionales de uso p>blico por8
&@ 5u uso pertenece a todos los $abitantes de la rep>blica.
2@ 5on bienes incomerciables por su destino, de lo ,ue se siguen las
siguientes caracter)sticas8
5on imprescriptibles, art. 2DE.
Inalienables, por lo ,ue no pueden enajenarse ni gra#arse.
La jurisprudencia $a establecido ,ue no son susceptibles de
dominio ni de posesin por parte de particulares.
4@ La autoridad administrati#a puede otorgar concesiones o
permisos sobre estos bienes o sobre parte de ellos para 0ines
determinados, esta caracter)stica es desarrollada por los art. 5E, 5
y 6!2, esta >ltima norma prescribe ,ue Sobre las obras que con
permiso de la autoridad competente se construyan en sitios de
propiedad nacional, no tienen los particulares que han obtenido este
permiso, sino el uso y #oce de ellas, y no la propiedad del suelo.
3bandonadas las obras, o terminado el tiempo por el cual se
concedi! el permiso, se restituyen ellas y el suelo por el ministerio
de la ley al uso y #oce privativo del 0stado, o al uso y #oce #eneral
de los habitantes, se#+n prescriba la autoridad soberana. 6ero no se
entiende lo dicho si la propiedad del suelo ha sido concedida
e)presamente por el 0stado.
5i el 'stado desea enajenar un bien nacional de uso p>blico, pre#io
a ello ser necesaria su desa0ectacin, con lo ,ue el bien pierde la calidad
de nacional de uso p>blico.
-ara un adecuado anlisis de estos bienes, se distingue entre los
siguientes dominios8
Dominio p>blico terrestre
Dominio p>blico mar)timo
Dominio p>blico 0lu#ial y lacustre
Dominio p>blico a*reo
&5
Dominio p+blico terrestre
'st re0erido a los bienes nacionales de uso p>blico situados en la
super0icie del territorio del 'stado, como las calles, caminos, pla=as y
puentes, art. 5E y 52 del C.C.
Dominio p+blico martimo
Comprende la playa de mar, el mar territorial, la =ona contigua, la
alta mar, la =ona econmica e3clusi#a y la plata0orma continental.
La playa de mar est de0inida en el art. 5D del C.C.8 Se entiende por
playa de mar la e)tensi!n de tierra que las olas ba,an y desocupan
alternativamente hasta donde lle#an en las m*s altas mareas.
'l mar territorial, regulado en la primera parte del art. 54$ 0l mar
adyacente, hasta la distancia de doce millas marinas medidas desde las
respectivas lneas de base es mar territorial y de dominio nacional. 5e le
considera una prolongacin del territorio nacional.
La =ona contigua, basndonos en la segunda parte del inc. &G del art.
54, es el mar territorial prolongado $asta la distancia de #einticuatro
millas marinas medidas desde la l)nea de base.
'n la =ona contigua el 'stado ejerce jurisdiccin para objetos
concernientes a la pre#encin y sancin de las in0racciones de sus leyes y
reglamentos aduaneros, 0iscales, de inmigracin o sanitarios.
La doctrina seCala ,ue no se trata propiamente de un bien nacional
de uso p>blico, pero el 'stado ejerce jurisdiccin para los 0ines
anteriormente indicados.
Kona econmica e3clusi#a, sobre ella el 'stado tiene un derec$o
e3clusi#o para su e3plotacin. C$ile, $a sido uno de los promotores de este
concepto, y a ella se re0iere el art. 568 0l mar adyacente que se e)tiende
hasta las doscientas millas marinas contadas desde las lneas de base a
partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, y m*s all* de
este +ltimo, se denomina (ona econ!mica e)clusiva. 0n ella el 0stado
ejerce derechos de soberana para e)plorar, e)plotar, conservar y
administrar los recursos naturales vivos y no vivos de las a#uas
&6
suprayacentes al lecho, del lecho y del subsuelo del mar, y para
desarrollar cualesquiera otras actividades con miras a la e)ploraci!n y
e)plotaci!n econ!mica de esa (ona.
La alta mar es una cosa com>n a todos los $ombres, as) lo indica el
art. 5E5, no es susceptible de dominio, y ninguna nacin, corporacin o
indi#iduo tiene derec$o de apropirsela. 5u uso y goce son determinados
entre indi#iduos de una nacin por las leyes de *sta, y entre distintas
naciones por el derec$o internacional.
-lata0orma continental es la llanura en decli#e situada entre la costa
,ue la rodea y las pendientes submarinas

. 'stablece el inc. 2G del art. 568

0l 0stado ejerce derechos de soberana e)clusivos sobre la plataorma
continental para los ines de la conservaci!n, e)ploraci!n, y e)plotaci!n
de sus recursos naturales.
Dominio p+blico luvial y lacustre
'st re0erido a las aguas. 'n con0ormidad al art. 55 "odas las a#uas
son bienes nacionales de uso p+blico. -ueden otorgarse derec$os de
apro#ec$amiento de aguas, para 0ines de consumo o agr)cola. "lgunos
sostienen ,ue se trata de un derec$o real autnomo del dominio.
'l art. 6!4 se re0iere a los r)os8 7o se podr*n sacar canales de los
ros para nin#+n objeto industrial o domstico, sino con arre#lo a las leyes
u ordenan(as respectivas.
Dominio p+blico areo
"ctualmente se entiende ,ue el 'stado subyacente tiene derec$os
soberanos sobre el espacio a*reo de su territorio. 'sta materia se regula por
el Cdigo "eronutico.
.ienes del 'stado o bienes 0iscales son a,uellos ,ue pertenecen al 'stado
en cuanto sujeto de derec$o pri#ado, cuyo uso no pertenece generalmente a
los $abitantes, en con0ormidad al inc. 0inal del art. 5E.

<I%'+51'I/, "bra$am, ob. cit., pg. 4&.

&B
5on ejemplos de bienes 0iscales el -alacio de la (oneda, el
Congreso /acional, los ad,uiridos por captura b*lica, las $erencias
#acantes Fa,uellas ,ue pertenecen al 'stado como $eredero intestado@ y las
tierras ,ue estando situadas dentro del territorio y ,ue carecen de dueCos,
as) lo establece el art. 5! del C.C., etc.
Bienes sin#ulares y Bienes 8niversales
.ienes singulares son a,uellos ,ue con0orman una unidad, ya sea natural o
arti0icial.
5on bienes uni#ersales las uniones de bienes singulares, y se #inculan
dando origen a unidades 0uncionales.
Bienes comerciables y bienes incomerciables
5on bienes comerciables a,uellos ,ue pueden ser objeto de relaciones
jur)dicas pri#adas. -or tanto, a su respecto pueden constituirse derec$os
reales y cr*ditos.
5on bienes incomerciables a,uellos ,ue no pueden ser objeto de relaciones
jur)dicas pri#adas.
La regla general es ,ue los bienes sean comerciables, siendo la
incomerciabilidad una e3cepcin.
La incomerciabilidad de un bien puede obedecer a su naturale=a o a
su destino.
Los bienes incomerciables por su naturale=a son las cosas comunes a
todos los $ombres, como la alta mar y el aire, a las ,ue se re0iere el art. 5E5
del C.C.
Los bienes incomerciables por su destino son a,uellos ,ue son
comerciables por su naturale=a, pero por estar destinados a un determinado
0in son incomerciables en ra=n de su destino, como los bienes nacionales
de uso p>blico.
&E
'sta clasi0icacin es importante ya ,ue, slo las cosas comerciables
pueden ad,uirirse por prescripcin.
Bienes simples y bienes compuestos
5on bienes simples los ,ue a,uellos ,ue tienen una estructura uni0orme y
no pueden di#idirse materialmente.
.ien compuesto o complejo es el 0ormado por dos o ms bienes simples
,ue pierden su indi#idualidad, como un edi0icio, un barco.
Bienes medio de producci!n y bienes de consumo
.ienes medio de produccin son a,uellos ,ue estn destinados a producir
otros bienes
&!
.
.ienes de consumo son a,uellos destinados a satis0acer una necesidad
personal.
Bienes presentes y uturos
.ienes presentes son a,uellos ,ue tienen e3istencia al momento de
celebrarse la relacin jur)dica de ,ue se trate.
.ienes 0uturos son a,uellos ,ue no e3isten a la *poca de celebracin de una
determinada relacin jur)dica, pero ,ue se espera ,ue e3istan.
Bienes 0specicos y bienes #enricos
.ienes espec)0icos son a,uellos ,ue se $an determinado por sus caracteres
propios, de 0orma tal ,ue pueden distinguirse de otros de su especie, como
el caballo +ocinante.
.ienes gen*ricos son a,uellos ,ue se $an determinados con los caracteres
comunes de especie, ejemplo, un caballo.
&!
%id. -'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. D6.
&
5i bien es cierto ,ue nuestro C.C. no contempla en 0orma e3presa
esta clasi0icacin, se re0iere a ella en los art. &5!E y &5!.
I& El Derec'o de doinio
Deinici!n
'l derec$o de dominio se encuentra de0inido en el art. 5E2 del C.C.,
dic$a norma establece como sinnimos los t*rminos dominio y propiedad.
'n la doctrina e3tranjera algunos sostienen ,ue el dominio es el derec$o
real ,ue recae sobre las cosas materiales, mientras ,ue la propiedad es
2!
entendida es re0erida a los derec$os susceptibles de a#aluacin pecuniaria,
como un cr*dito, patente de in#encin, etc.
'3isten de0iniciones anal)ticas y sint*ticas de dominio.
Las de0iniciones anal)ticas son a,uellas ,ue describen las 0acultades
,ue el dominio otorga a su titular.
Jna de0inicin anal)tica es la contenida en el art. 5E2 inc. &G del
C.C.8 0l dominio &que se llama tambin propiedad' es el derecho real en
una cosa corporal, para #o(ar y disponer de ella arbitrariamente, no
siendo contra la ley o contra derecho ajeno.
-odemos e0ectuar los siguientes comentarios a la de0inicin legal de
dominio8
& 5eg>n ya se e3plic, e,uipara dominio a propiedad.
2 5i bien es cierto, la norma alude slo a las cosas corporales, no debe de
ello seguirse ,ue no e3iste derec$o de dominio sobre las cosas
incorporales. 'stablece el art. 5E4 Sobre las cosas incorporales hay
tambin una especie de propiedad. 3s el usuructuario tiene la propiedad
de su derecho de usuructo. " esta especie de propiedad $ace re0erencia el
constituyente en el art. & nL 2D.
4 La norma se re0iere, en 0orma e3presa, slo a las 0acultades de goce y de
disposicin, pero no a la de uso. 'llo tiene una e3plicacin $istrica, la
de0inicin 0ue tomada del Code, y para los 0ranceses el uso estaba
comprendido dentro del goce. -ero no debe e3istir ninguna duda sobre la
e3istencia en nuestro sistema de la 0acultad de goce del dominio.
/o es lo mismo usar ,ue go=ar de una cosa, como desarrollaremos
con posterioridad.
Las de0iniciones sint*ticas son cualitati#as, esto es, describen a,uello
,ue constituye la esencia del dominio, no mencionan las 0acultades del
dominio.
Jna de0inicin sint*tica de dominio es la siguiente8 es el m*s amplio
derecho de se,oro que puede tenerse sobre una cosa, Dusi por su parte
entiende ,ue propiedad es el se,oro unitario, independiente y, cuando
menos, virtualmente universal, sobre una cosa corporal.
2&
'l art. 5ED prescribe ,ue Las producciones del talento o del in#enio
son una propiedad de sus autores. 0sta especie de propiedad se re#ir* por
leyes especiales.
6ropiedad intelectual
5eg>n "lessandri
&&
'l derec$o de autor o de propiedad intelectual es
un derec$o doble? contiene un derec$o moral, perteneciente a la categor)a
de los derec$os de la personalidad y destinado a de0ender la paternidad e
integridad de la obra, y un derec$o patrimonial ,ue reser#a la e3plotacin
econmica e3clusi#a a su creador o autor.
'n C$ile, la Ley /G &B.446 sobre -ropiedad Intelectual publicada en
el Diario 70icial en &B! regula la materia. 5e protege al autor del plagio y
se reconoce su derec$o de trans0erir su obra o permitir su utili=acin por
terceros.
'l derec$o moral es perpetuo, mientras ,ue el derec$o patrimonial
dura por toda la #ida del autor, seg>n el art. &! La proteccin otorgada por
la presente ley dura por toda la #ida del autor y se e3tiende $asta por B!
aCos ms, contados desde la 0ec$a de su 0allecimiento. 'n caso ,ue, al
#encimiento de este pla=o, e3istiere cnyuge o $ijas solteras o #iudas o
cuyo cnyuge se encuentre a0ectado por una imposibilidad de0initi#a para
todo g*nero de trabajo, este pla=o se e3tender $asta la 0ec$a de
0allecimiento del >ltimo de los sobre#i#ientes.
'n con0ormidad al art. ! se $a cr*ase el Departamento de Derec$os
Intelectuales, ,ue tendr a su cargo el +egistro de -ropiedad Intelectual.
'ste organismo depender de la Direccin de .ibliotecas, "rc$i#os y
(useos, la importancia de la inscripcin radica en ,ue se presume, sal#o
prueba en contrario, autor a,uel a cuyo nombre o pseudnimo se $a
practicado la inscripcin.
6ropiedad industrial
La Ley de -ropiedad Industrial es la /G &.!4 publicada en &&,
regula los pri#ilegios industriales y su proteccin, es decir, patentes de
in#encin, marcas comerciales, etc. '3iste un Departamento de -ropiedad
Industrial dependiente del (inisterio de 'conom)a.
Clasiicaciones de la propiedad
La propiedad admite las siguientes clasi0icaciones8
&&
%*ase "L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., 1 I, pg.
42E.
22
a@ 5eg>n su e3tensin8 plena propiedad y mera o nuda propiedad.
b@ 5eg>n su duracin8 propiedad absoluta y propiedad 0iduciaria.
c@ 5eg>n el sujeto8 propiedad indi#idual y copropiedad.
6ropiedad plena y mera o nuda propiedad
-ropiedad plena es a,uella ,ue otorga a su titular todas las 0acultades
propias del dominio8 usar, go=ar y disponer.
(era o nuda propiedad es a,uella ,ue otorga a su titular slo la
disposicin, correspondiendo a otra persona el uso y el goce, como sucede
en el usu0ructo.
6ropiedad absoluta y propiedad iduciaria
-ropiedad absoluta es la ,ue no est sujeta a ning>n gra#amen o condicin
,ue determine su duracin.
-ropiedad 0iduciaria es a,uella ,ue, en el e#ento de cumplirse una
condicin, est sujeta al gra#amen de pasar a otra persona.
6ropiedad individual y copropiedad
-ropiedad indi#idual es a,uella ,ue tiene un solo titular.
Copropiedad es la ,ue e3isten ms de un titular sobre una misma cosa.
Caractersticas del dominio
'l derec$o de dominio presenta las siguientes caracter)sticas?
& +eal
2 "bsoluto
4 '3clusi#o
D -erpetuo
9 4eal
24
'l dominio es un derec$o real. "s) se establece en la de0inicin legal,
adems el dominio se encuentra mencionado como un derec$o real en el
art. 5BB del C.C.
's el derec$o real por e3celencia, se ejerce sobre una cosa sin
respecto de determinada persona, es el ms amplio, ya ,ue otorga a su
titular las 0acultades de usar, go=ar y disponer de la cosa.
La accin real ,ue protege al dominio se denomina accin
rei#indicatoria o de dominio, de0inida en el art. EE.
: 3bsoluto
Mue el dominio sea absoluto signi0ica ,ue otorga a su titular las ms
amplias 0acultades. Incluso en la de0inicin legal se utili=a la palabra
arbitrariamente, con lo ,ue se da a entender ,ue se tiene un derec$o casi
soberano sobre la cosa.
Lo anterior obedece a la concepcin tradicional del dominio, pero en
la actualidad ello se #e morigerado, en la actualidad se $an establecido
limitaciones a este derec$o absoluto, por de pronto, el propio art. 5E2 del
C.C. establece dos l)mites al dominio8 la ley y el derec$o ajeno.
'n relacin al derec$o ajeno, debe recibir aplicacin la teor)a del
abuso del derec$o. Desde antiguo se $a sostenido ,ue el que su derecho
ejerce a nadie oende, pero en #irtud de esta teor)a, a,uel ,ue en el
ejercicio de su derec$o cause un mal a un tercero, ,ueda obligado a la
correspondiente reparacin de los perjuicios producidos.
'n lo re0erente a la limitacin legal del dominio, ella se relaciona con
la e3propiacin, seg>n el art. & /G 2D inc. 4G de la C- 7adie puede, en
caso al#uno, ser privado de su propiedad, del bien sobre que recae o
al#uno de los atributos o acultades esenciales del dominio, sino en virtud
de una ley #eneral o especial que autorice la e)propiaci!n por causa de
utilidad p+blica o de inters nacional, caliicada por el le#islador.
"dems debe considerarse ,ue este carcter se $a #isto modi0icado
en #irtud de la 0uncin social de la propiedad, y de otras tendencias
modernas sobre el dominio, las ,ue sern objeto de nuestro anlisis al
t*rmino del presente cap)tulo.
; 0)clusivo

2D
'l dominio se atribuye a un titular en 0orma pri#ati#a y e3clusi#a, es
decir, solo *ste puede usar, go=ar y disponer de la cosa.
-or lo anterior, no se debe permitir la intromisin de terceros ,ue, de
alg>n modo, #iolen o perturben el ejercicio de este derec$o pri#ati#o y
absoluto. Jna mani0estacin de este carcter pri#ati#o y e3clusi#o del
dominio est dado por las acciones de demarcacin y cerramiento, art. ED28
"odo due,o de un predio tiene derecho a que se ijen los lmites que lo
separan de los predios colindantes, y podr* e)i#ir a los respectivos due,os
que concurran a ello, hacindose la demarcaci!n a e)pensas comunes, y el
art. EDD establece ,ue8 0l due,o de un predio tiene derecho para cerrarlo
o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres constituidas
a avor de otros predios. 0l cerramiento podr* consistir en paredes, osos,
cercas vivas o muertas.
La caracter)stica de e3clusi#idad no se opone a la copropiedad
F#arios titulares de dominio sobre la misma cosa@, la e3clusi#idad est
re0erida a impedir el ejercicio de las 0acultades propias del dominio por
parte de terceros8 0acultad de e3cluir
&2
.
'3isten e3cepciones al carcter e3clusi#o del dominio8 el derec$o de
uso inocuo, el derec$o de acceso 0or=oso y el principio del mal menor.
Derec$o de uso inocuo.
'n determinadas situaciones se permite usar la cosa propiedad de
otro sin causar ning>n daCo o slo pro#ocando perjuicios de poca entidad.
5i bien es cierto ,ue no se encuentra reconocido e3presamente en
nuestro C.C., impl)citamente est consagrado en el inc. 4G del art. 2D8
Del mismo modo, el que tolera que el #anado de su vecino transite por sus
tierras eriales o paste en ellas, no por eso se impone la servidumbre de
este tr*nsito o pasto.
Derec$o de acceso 0or=oso
Consiste en el derec$o para entrar, en 0orma transitoria, a propiedad
ajena, con el propsito de ejecutar un acto relacionado con la utilidad de la
cosa de la ,ue se es dueCo.
&2
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. &2.
25
5e re0ieren a este derec$o los art. 62! y D4 del C.C., el primero
prescribe ,ue8 Las abejas que huyen de la colmena y posan en *rbol que no
sea del due,o de sta, vuelven a su libertad natural, y cualquiera puede
apoderarse de ellas, y de los paneles abricados por ellas, con tal que no
lo ha#an sin permiso del due,o en tierras ajenas, cercadas o cultivadas, o
contra la prohibici!n del mismo en las otras$ pero al due,o de la colmena
no podr* prohibirse que persi#a a las abejas u#itivas en tierras que no
estn cercadas ni cultivadas, el >ltimo establece ,ue Los rutos que dan las
ramas tendidas sobre terreno ajeno, pertenecen al duelo del *rbol$ sin
embar#o, no podr* entrar a co#erlos sino con permiso del due,o del suelo,
estando cerrado el terreno. 0l due,o del terreno ser* obli#ado a conceder
este permiso$ pero s!lo en das y horas oportunas, de que no le resulte
da,o.
-rincipio del mal menor
5e permite la utili=acin de una cosa ajena, en la medida ,ue se trate
de proteger un bien jur)dico u otra cosa de mayor #alor ,ue los perjuicios
,ue se puedan pro#ocar. Lo anterior, sin perjuicio de la e#entual
indemni=acin de perjuicios ,ue pudiese corresponder.

< 6erpetuo

La propiedad subsiste mientras e3ista el objeto sobre el ,ue recae, no
lle#a en s) una causal de caducidad, su e3istencia no est #inculada
necesariamente a su uso, ello sin perjuicio de ciertas propiedades
temporales como es el caso de la propiedad 0iduciaria, intelectual, etc.
"dems es posible ,ue un tercero inicie una posesin sobre un bien
propiedad de otro y, reuni*ndose los dems re,uisitos legales, ad,uiera el
dominio por prescripcin ad,uisiti#a.
=acultades del dominio
'l dominio tiene tres 0acultades8 uso, goce y disposicin
Iacultad de uso
'l ius utendi consiste en utili=ar o aplicar la cosa en todos a,uellos
ser#icios ,ue correspondan seg>n su naturale=a, por ejemplo, el dueCo de
una casa puede $abitarla. Lo anterior, sin destruir la cosa o tocar los 0rutos.
26
5e usa una casa, $abitndola, se usa un autom#il, conduci*ndolo.
Como ya se adelant, esta 0acultad no aparece consignada en
t*rminos e3presos en el C.C. ya ,ue para los 0ranceses estaba comprendida
en la 0acultad de goce, pero e3isten di0erencias entre usar y go=ar de una
cosa. ",uellos derec$os ,ue con0ieren slo el uso de una cosa, como el
derec$o de uso, no autori=an, por ejemplo, su arriendo, ya ello es una
mani0estacin del goce de la cosa. '3isten otros derec$os ,ue con0ieren
tanto el uso como el goce, tal es el caso del usu0ructo.
=acultad de #oce
Los romanos la denominaban Ius =ruendi. 'n #irtud de la 0acultad de
goce el titular del derec$o de dominio puede bene0iciarse de los productos
y 0rutos de la cosa, v.#r, las rentas del inmueble arrendado o la cosec$a de
una determinada 0ruta.
+elacin de la 0acultad de goce con la accesin.
La accesin es un modo de ad,uirir el dominio, se encuentra de0inido
en el art. 6D4 del C.C.8 La accesi!n es un modo de adquirir por el cual el
due,o de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta
a ella. Los productos de las cosas son productos naturales o civiles.
5e $a discutido si el titular del derec$o de dominio sobre una cosa,
ad,uiere los 0rutos en #irtud de la 0acultad de goce o en ra=n del modo de
ad,uirir accesin.
La doctrina $a entendido ,ue la propiedad sobre los 0rutos y
productos opera para el dueCo en #irtud de la 0acultad de goce propia del
derec$o de dominio.
=acultad de disposici!n
'sta 0acultad era denominada Ius 3butendi en +oma. 'n t*rminos
generales est re0erida a la disposicin, incluso en 0orma arbitraria, de la
cosa.
Debemos distinguir entre el abuso material y el abuso jur)dico.
2B
"buso material
'n #irtud del abuso material, el dueCo de una cosa puede
trans0ormarla, degradarla, incluso destruirla.
'l legislador $a establecido limitaciones al ejercicio del abuso
material, en ra=n al #alor de determinados objetos sobre los ,ue puede
recaer8
&@ Ley /G &B2EE de &B! sobre monumentos nacionales.
2@ Ley /G &B246 de &6 sobre e3portacin de obras de arte nacionales.
"buso jur)dico
'l abuso jur)dico es denominado enajenacin. La enajenacin
consiste en la trans0erencia del dominio o en la constitucin de un derec$o
real sobre la cosa ,ue limita el dominio del titular, v,#r, una $ipoteca,
prenda o un usu0ructo.
>alide( de las cl*usulas de no enajenar
6lanteamiento del problema
Jno de los principios del Derec$o ci#il es el de la libre circulacin
de los bienes, por el cual la ley bene0icia el intercambio de los di#ersos
bienes entre las personas, de modo tal ,ue todo a,uello ,ue entrabe dic$a
circulacin de la ri,ue=a no es #ista con buenos ojos por el legislador, ya
,ue la inmo#ilidad en la circulacin de los bienes pueden traer como
consecuencia el deterioro de *stos.
5e trata de un principio de orden p>blico, la ley 0a#orece la libertad
de comercio.
-odemos encontrar #ariadas aplicaciones del principio de la libre
circulacin de los bienes8
& 'n el propio mensaje del C.C. se aprecia ,ue la intencin del legislador
es propiciar la libre circulacin de los bienes.
2E
2 -ro$ibicin de los usu0ructos sucesi#os, art. B6 inc. &G del C.C.8 Se
prohbe constituir dos o m*s usuructos sucesivos o alternativos.
4 -ro$ibicin de los 0ideicomisos sucesi#os, art. BD5 inc. &G del C.C.8 Se
prohbe constituir dos o m*s ideicomisos sucesivos N .
D La $ipoteca no impide la enajenacin, art. 2D&5 del C.C., en cuya #irtud
el dueCo de los bienes gra#ados con $ipoteca puede enajenarlos y constituir
nue#as $ipotecas sobre el mismo bien.
5 " propsito de la particin, *sta siempre podr pedirse, art. &4&B.
'n ciertas leyes se consagran pro$ibiciones de enajenar.
" modo de ejemplo, ello sucede con las #i#iendas ,ue se ad,uieren
mediante el 5er#icio de la #i#ienda y urbanismo. -ero en tales situaciones
no se presenta disputa alguna, ya ,ue es la propia ley ,uien regula, y por
tanto, atribuye #alide= a estas pro$ibiciones de no enajenar.
/uestro C.C. en ocasiones permite, y en otras pro$)be las clusulas
de no enajenar.
Casos en ,ue el C.C. acepta la clusula de no enajenar
& 'n relacin a la propiedad 0iduciaria, en con0ormidad al art. B5& inc. 28
7o ser*, sin embar#o, enajenable entre vivos cuando el constituyente haya
prohibido la enajenaci!n.
2 " propsito de las donaciones entre #i#os, seg>n el art. &D42 /G &8
Cuando en escritura p+blica de la donaci!n &inscrita en el competente
re#istro, si la calidad de las cosas donadas lo hubiere e)i#ido', se ha
prohibido al donatario enajenarlas, o se ha e)presado la condici!n.
Casos en que el C.C. prohbe la cl*usula de no enajenar
& "rt. &6D relati#o al contrato de arrendamiento8 0l pacto de no enajenar
la cosa arrendada, aunque ten#a la cl*usula de nulidad de la enajenaci!n,
no dar* derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo,
hasta su terminaci!n natural.
2
2 "rt. 2!4& relati#o al derec$o real de censo8 7o vale en la constituci!n del
censo el pacto de no enajenar la inca acensuada, ni otro al#uno que
impon#a al censuario m*s car#as que las e)presadas en este ttulo. "oda
estipulaci!n en contrario se tendr* por no escrita.
4 'l mismo criterio se aprecia respecto de la $ipoteca, art. 2D&5, siempre se
podr enajenar la 0inca $ipotecada, no obstante cual,uier estipulacin en
contrario.

-ero 0uera de las situaciones pre#istas por el legislador, el problema
se presenta en relacin a las clusulas de no enajenar ,ue tengan un origen
con#encional, basado en la #oluntad de las partes. 5obre este punto se $a
discutido su #alide= o nulidad, di#idi*ndose la doctrina sobre el particular,
a continuacin anali=aremos los argumentos de las posiciones en disputa.
6osici!n que sostiene la valide( de las cl*usulas de no enajenar
'sta posicin se 0undamenta en lo siguiente8
& 'stamos en el mbito del Derec$o pri#ado, por ello puede $acerse todo lo
,ue no est* pro$ibido por el legislador, o ,ue no sea contrario al orden
p>blico, a la moral y a las buenas costumbres.
2 'n algunas disposiciones la ley pro$)be la posibilidad de pactar
pro$ibiciones de no enajenar. -or tanto, si e3isten pro$ibiciones para casos
espec)0icos, de ello se colige ,ue, por regla general, tales clusulas estn
permitidas.
4 "plicacin del a0orismo quien puede lo m*s, puede lo menos. -or tanto,
si es posible desprenderse del uso, goce y disposicin, entonces con mayor
ra=n el titular del dominio podr desprenderse de slo una de estas
0acultades.
D "rgumento de Derec$o positi#o, el +eglamento del Conser#ador de
.ienes +a)ces, reconoce la posibilidad de pactar estas clusulas en su art.
54 /G 48 6uede inscribirse todo impedimento o prohibici!n reerente a
inmuebles, sea convencional, le#al o judicial que embarace o limite de
cualquier modo el libre ejercicio del derecho de enajenar.
-ara los ,ue sostienen esta posicin, en caso de in0raccin a la
clusula la sancin aplicable es la nulidad absoluta, ya ,ue se trata de un
4!
caso de objeto il)cito, aplican el art. &D6D /G 4 del C.C., pero la
jurisprudencia $a entendido ,ue en la especie se est en presencia de un
supuesto de responsabilidad contractual, por tanto la sancin ,ue procede
es la indemni=acin de perjuicios.
6osici!n que sostiene la nulidad de las cl*usulas de no enajenar
La posicin ,ue sostiene la ine0icacia de estas clusulas se basa en lo
siguiente8
& 'l mensaje del C.C. no deja dudas en orden a ,ue debe permitirse la libre
circulacin de los bienes.
2 La disposicin es una 0acultad de la esencia del dominio, consignada en
el art. 5E2, norma ,ue debe relacionarse con el art. &E&!8 6ueden venderse
todas las cosas corporales e incorporales, cuya enajenaci!n no est
prohibida por la ley.
4 'n tercer lugar, utili=a el mismo argumento ,ue sus contradictores, pero
en in#erso sentido8 si el legislador $a debido autori=ar las clusulas de no
enajenar en determinados casos, ello #iene a signi0icar ,ue la regla general
es la nulidad de tales pro$ibiciones.
D 'l +eglamento del Conser#ador de .ienes +a)ces slo permite la
inscripcin de las pro$ibiciones con#encionales de enajenar, pero no seCala
cules son sus e0ectos. 5e agrega ,ue, adems el +eglamento del
Conser#ador tiene menor jerar,u)a ,ue el C.C., el ,ue tiene rango de ley,
por tanto, una norma in0erior no podr)a modi0icar una norma superior. -ero
sabemos ,ue, en realidad, el reglamento es un DIL.
'n de0initi#a, para esta posicin las clusulas de no enajenar son
nulas de nulidad absoluta, por objeto il)cito ya ,ue se trata de actos
pro$ibidos por las leyes, atentan contra el principio de la libre circulacin
de los bienes.
6osici!n eclctica
'sta posicin intenta conciliar las anteriores, se basa en el te3to del
art. &&26 del C.C., norma ,ue establece lo siguiente8 Si se le#a una cosa
4&
con calidad de no enajenarla, y la enajenaci!n no comprometiere nin#+n
derecho de tercero, la cl*usula de no enajenar se tendr* por no escrita.
-ara esta >ltima posicin, la clusula de no enajenar es #lida, pero
con dos re,uisitos8 debe tener una duracin bre#e y determinada en el
tiempo, la pro$ibicin de enajenar debe 0undarse en el inter*s de un tercero,
de modo tal ,ue, de no cumplirse estas condiciones, la clusula adolecer
de nulidad.
'l pro0esor "lessandri .esa es partidario de la teor)a ecl*ctica.
'n relacin al tiempo de duracin de la clusula de no enajenar, ella
no debe e3ceder de los die= aCos, transcurrido este pla=o se consolidan las
relaciones jur)dicas.
?urisprudencia sobre las cl*usulas de no enajenar
"un,ue si bien es cierto ,ue, no e3iste unanimidad sobre este
problema, la Corte 5uprema $a entendido ,ue las clusulas de no enajenar
son #lidas, y respecto a la sancin en caso de in0raccin, $a declarado ,ue
procede la indemni=acin de perjuicios, en ra=n de la responsabilidad
contractual ,ue genera el $ec$o del incumplimiento de la obligacin de no
enajenar. -ero en un 0allo la Corte de "pelaciones de %alpara)so acept la
teor)a ,ue niega #alide= a estas clusulas, declarando ,ue adolecen de
nulidad absoluta.
%odernas tendencias sobre el derecho de propiedad
-ara Len Duguit, los derec$os subjeti#os no e3isten, luego? la
propiedad no es un derec$o, sino una 0uncin social. -or lo anterior, el
dueCo debe satis0acer sus necesidades, pero adems, debe contribuir a la
solucin de las necesidades de la comunidad, esto es, sus bienes deben ser
0uente de ri,ue=a, de modo tal ,ue, por ejemplo, si no culti#a su 0undo, ello
permite ,ue el 'stado inter#enga para ,ue se pueda cumplir con la 0uncin
social.
La Iglesia Catlica tambi*n $a seCalado ,ue la propiedad debe
cumplir una 0uncin social. 5e entiende ,ue la propiedad pri#ada es un
derec$o natural, pero deri#ado, esto es, se concluye a partir del derec$o
natural. La Iglesia enseCa ,ue con relacin a la propiedad debe
considerarse a los ms despose)dos. Destaca por sus clara presentacin de
42
la posicin de la Iglesia en el plano social, la enc)clica de Len OIII 4erum
7ovarum. 'n de0initi#a, no se opone la doctrina catlica a la propiedad
pri#ada, pero recalca ,ue *sta debe tener una 0uncin social y ,ue es
posible ,ue se reser#e el dominio de ciertos bienes al 'stado.
& Los odos de ad(uirir el doinio
0l ttulo y el modo
'3isten dos grandes sistemas ,ue e3plican la ad,uisicin del
dominio8 el sistema romano y el 0ranc*s.
5eg>n el sistema romano para ,ue opere la ad,uisicin del dominio
es necesaria la concurrencia de dos re,uisitos copulati#os8 el t)tulo y el
modo de ad,uirir.
44
5e entiende por t)tulo el $ec$o o acto jur)dico ,ue sir#e de
antecedente para la ad,uisicin del dominio. 'l t)tulo es la causa remota o
lejana de ad,uisicin del dominio.
(odo es el $ec$o o acto jur)dico ,ue produce e0ecti#amente la
ad,uisicin del dominio. 'l modo es la causa pr3ima de la ad,uisicin del
dominio
'n #irtud del sistema 0ranc*s, slo es necesario para ad,uirir el
dominio, la presencia del t)tulo. 'n este sistema, basta el mero contrato,
por ello una persona con la pura celebracin de la compra#enta ad,uiere el
dominio, a esto se le denomina e0ectos reales de los contratos.
'n esta materia "ndr*s .ello se aparta de su tradicional modelo
napolenico, y sigue el sistema propio del Derec$o romano. -or ello, en
nuestro sistema es necesaria la presencia de un t)tulo y de un modo de
ad,uirir para ,ue opere la ad,uisicin del dominio, v.#r, para ad,uirir el
dominio de un bien inmueble debe celebrarse el contrato de compra#enta,
el ,ue debe constar en escritura p>blica, este es el t)tulo, y luego debe
practicarse la correspondiente inscripcin en el +egistro de -ropiedad del
Conser#ador de .ienes +a)ces competente, esta es la tradicin, la ,ue es un
modo de ad,uirir el dominio.
'n de0initi#a, para nosotros los contratos carecen de e0ectos reales,
es decir, por s) solos no operan la ad,uisicin del dominio, de ellos no
emanan derec$os reales, de un contrato nacen derec$os personales. -ara
ad,uirir el dominio es necesario ,ue concurra el t)tulo y el modo. 'n otras
palabras, la 0uente de los derec$os reales son los modos de ad,uirir, y la
0uente de los derec$os personales son los actos y contratos
&4
.
0nunciaci!n de los modos de adquirir el dominio
'n con0ormidad a lo prescrito en el art. 5EE del C.C., son modos de
ad,uirir8 la ocupacin, la accesin, la tradicin, la sucesin por causa de
muerte y la prescripcin ad,uisiti#a. -ero no se trata de una norma
ta3ati#a, ya debemos agregar la ley.
7cupacin, se encuentra de0inida en el art. 6!68 6or la ocupaci!n se
adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie y cuya
&4
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. &6.
4D
adquisici!n no es prohibida por las leyes chilenas o por el derecho
internacional.
"ccesin, de0inida en el art. 6D48 0s un modo de adquirir por el cual el
due,o de una cosa pasa a serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta
a ella.
1radicin, se encuentra de0inida en el art. 6B!8 0s un modo de adquirir el
dominio de las cosas y consiste en la entre#a que el due,o hace de ellas a
otro, habiendo por una parte la acultad e intenci!n de transerir el
dominio, y por otra la capacidad e intenci!n de adquirirlo.
5ucesin por causa de muerte, en su #irtud al 0allecimiento de una persona
se abre la sucesin, esto es, se inicia la transmisin del patrimonio del
causante a sus asignatarios F$erederos y legatarios@, en el mismo instante
opera la delacin ,ue es el actual llamamiento de la ley o del testador para
aceptar o repudiar la asignacin, es decir, de la delacin surge el derec$o de
opcin. 5i el asignatario acepta, se constituye en sucesor del causante
ad,uiriendo la $erencia o legado, si repudia, se entiende como si nunca
$ubiese sido llamado a la sucesin. 5e encuentra regulada en el Libro III
del C.C., el ,ue precisamente se denomina De la sucesi!n por causa de
muerte y de las donaciones entre vivos.
-rescripcin ad,uisiti#a, es el modo de ad,uirir las cosas ajenas, en #irtud
de $aberlas pose)do por un determinado per)odo de tiempo y cumpliendo
los dems re,uisitos legales, art. 2D2 y siguientes del C.C.
La ley, en determinados casos la ley opera como modo de ad,uirir, as)
sucede en el usu0ructo legal del padre sobre los bienes del $ijo sometido a
patria potestad y en la e3propiacin.
Clasiicaci!n de los modos de adquirir
Los modos de ad,uirir el dominio se clasi0ican de la siguiente
manera8
a@ (odos originarios y modos deri#ati#os
b@ (odos a t)tulo singular y modos a t)tulo uni#ersal
c@ (odos a t)tulo gratuito y modos a t)tulo oneroso
d@ (odos por acto entre #i#os y modos por causa de muerte
45
%odos ori#inarios y modos derivativos
(odos originarios son a,uellos en ,ue el derec$o nace con
independencia del derec$o de un antecesor, el dominio nace directamente
en el titular, ello ocurre con la ocupacin, la accesin, la prescripcin
ad,uisiti#a Faun,ue se discute, como anali=aremos en su momento@ y la
ley.
(odos deri#ati#os son a,uellos en ,ue el derec$o nace en #irtud de
un traspaso del antecesor, el dominio deri#a de otro, v.#r, la tradicin y la
sucesin por causa de muerte.
Importancia de la clasi0icacin
'sta clasi0icacin es rele#ante para e0ectos de determinar los
derec$os del ad,uirente, en e0ecto si el tradente no es dueCo, el ad,uirente
slo podr iniciar una posesin, y si se re>nen los dems re,uisitos legales,
podr ad,uirir el dominio por prescripcin, ello en aplicacin del a0orismo
nadie puede trans0erir o transmitir ms derec$os de los ,ue tiene
%odos a ttulo sin#ular y modos a ttulo universal
'n los modos a t)tulo singular se ad,uieren bienes determinados.
5i el modo es a t)tulo uni#ersal se ad,uiere la uni#ersalidad de los
bienes o una parte al)cuota.
5iempre son modos a t)tulo singular la ocupacin y la accesin, en el
caso de la prescripcin ad,uisiti#a y la tradicin, por regla general operan a
t)tulo singular, sal#o, en el primer caso, si el 0also $eredero ad,uiere por
prescripcin el derec$o real de $erencia, y en el segundo caso, si se
produce la cesin de la $erencia, es decir, el $eredero trans0iere a otro su
derec$o a la uni#ersalidad jur)dica patrimonio del causante.
Comentario especial merece la sucesin por causa de muerte, ya ,ue
puede operar tanto a t)tulo uni#ersal como a t)tulo singular. Las
asignaciones se di#iden en $erencias y legados, en la primera se sucede en
todos los bienes del causante o en una cuota al)cuota Fdejo todos mis bienes
a -edro, 5ea ;uan mi $eredero, dejo un tercio de mis bienes a (ar)a@, es
una asignacin a t)tulo uni#ersal. (ientras ,ue en los legados se sucede en
bienes espec)0icos, es una asignacin a t)tulo singular, v.#r., dejo mi auto a
Laura.
46
%odos a ttulo #ratuito y modos a ttulo oneroso
(odo a t)tulo gratuito es a,uel en ,ue el ad,uirente no debe e0ectuar
desembolso pecuniario alguno para ad,uirir la cosa.
5on modos de ad,uirir a t)tulo gratuito la ocupacin, la accesin, la
prescripcin ad,uisiti#a y la sucesin por causa de muerte.
(odo a t)tulo oneroso es a,uel en ,ue, para la ad,uisicin de la cosa,
debe reali=arse un sacri0icio econmico.
'n el caso de la tradicin, *sta ser gratuita u onerosa dependiendo
del t)tulo. 5i el t)tulo es una compra#enta Fcontrato oneroso@ la tradicin
ser onerosa, y si el t)tulo es la donacin Fcontrato gratuito@ la tradicin
ser gratuita.
/o toda la doctrina est conteste en la aplicacin de esta
clasi0icacin a los modos de ad,uirir, ya ,ue se trata de una clasi0icacin
propia de los actos jur)dicos, y sucede ,ue algunos modos no pueden
considerarse actos jur)dicos, como la accesin, as) opina -eCailillo
&D
.
%odos por acto entre vivos y modos por causa de muerte.
Los modos de ad,uirir por acto entre #i#os son a,uellos ,ue para
operar no e3igen la muerte de una persona.
La ocupacin, la accesin, la tradicin, la prescripcin ad,uisiti#a y
la ley son modos por acto entre #i#os.
(odo por causa de muerte es a,uel ,ue presupone la muerte de una
persona para ,ue se ad,uiera el dominio. 'l ejemplo est dado por la
sucesin por causa de muerte.
4e#las especiales de los modos de adquirir
'n esta materia e3isten las siguientes reglas8
&D
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit, pg. &5.
4B
& Los modos de ad,uirir el dominio, permiten al mismo tiempo, ad,uirir
los restantes derec$os reales.
2 Jn derec$o real se puede ad,uirir slo en #irtud de un modo de ad,uirir.
4 La tradicin re,uiere de un t)tulo.
& Los modos de ad,uirir el dominio, permiten al mismo tiempo, ad,uirir
los restantes derec$os reales.
'l mbito de aplicacin de los modos de ad,uirir no se limita
e3clusi#amente al dominio, sino ,ue tambi*n permiten la ad,uisicin de
otros derec$os reales, incluso, de derec$os personales o cr*ditos, aun,ue el
art. 5EE e3presamente se re0iera a modos de ad,uirir el dominio.
-or la tradicin y por la sucesin por causa de muerte se pueden
ad,uirir adems del dominio, los otros derec$os reales, como el usu0ructo,
las ser#idumbres, la prenda, la $ipoteca, incluso cr*ditos.
La ocupacin y la accesin slo permiten ad,uirir el dominio.
La prescripcin ad,uisiti#a permite la ad,uisicin del dominio y de
los dems derec$os reales, sal#o las ser#idumbres discontinuas e
inaparentes.
2 Jn derec$o real se puede ad,uirir slo en #irtud de un modo de ad,uirir.
Los modos de ad,uirir no concurren en 0orma copulati#a, se ad,uiere
el derec$o slo por un modo. 5i concurre un modo, resulta ine0ica= la
aplicacin de otro. "s) lo $a resuelto la jurisprudencia de nuestros
tribunales, ,ue $a establecido adems ,ue s) se puede poseer una cosa por
#arios t)tulos, por ejemplo, #enta y prescripcin.
4 La tradicin re,uiere de un t)tulo.
'n el caso de la tradicin, es necesario ,ue concurra un t)tulo
translaticio de dominio. 'llo en ra=n de los siguientes antecedentes8
a '3presa disposicin legal, establece el art. 6B5 inc. & G del C.C.8 6ara que
val#a la tradici!n se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donaci!n, etc.
b 5eg>n ya se $a e3plicado, de un contrato nacen derec$os personales y no
derec$os reales, por ello, la mera celebracin de un contrato, como el de
4E
compra#enta, no opera la trans0erencia del dominio, sal#o ,ue sea seguido
por un modo de ad,uirir, ,ue en el caso de la compra#enta es la tradicin.
'llo por,ue en nuestro pa)s se sigue el sistema romano de ad,uisicin del
dominio y no el 0ranc*s. 'n palabras de "lessandri, es mejor decir ,ue el
t)tulo re,uiere de la tradicin
&5
.
5e $a discutido si slo la tradicin, o tambi*n los otros modos de
ad,uirir re,uieren de un t)tulo.
5obre el particular la doctrina se $a di#idido, algunos se inclinan por
la respuesta positi#a, y otros por la contraria, seg>n pasaremos a anali=ar.
6rimera posici!n1 "odos los modos de adquirir requieren de ttulo
"lessandri entiende ,ue todo modo de ad,uirir re,uiere de un t)tulo,
reconoce ,ue ello no se $a establecido en 0orma e3presa en el C.C., pero se
desprende de sus disposiciones, espec)0icamente de los art. B!4 y 5& y
siguientes.
'n #irtud del art. B!4 la ocupacin, la accesin y la prescripcin son
modos constituti#os de dominio, agrega ,ue en estos casos, el t)tulo se
con0unde con el modo.
Los art. 5& y siguientes se re0ieren a la sucesin por causa de
muerte, la ,ue puede ser testada o intestada. 'n el primer caso el t)tulo es el
testamento, en el segundo, la ley es el t)tulo.
Se#unda posici!n1 S!lo la tradici!n e)i#e un ttulo
'n opinin de 5omarri#a slo la tradicin re,uiere de un t)tulo, ello
en ra=n de lo siguiente8
& 'l art. 5EE $abla solamente de modos de ad,uirir y no se re0iere a los
t)tulos, por ello basta slo con la presencia del modo.
2 +econoce ,ue el art. 6B5 e3ige el t)tulo translaticio de dominio a
propsito de la tradicin, pero ello es una e3cepcin, la regla general es ,ue
los modos de ad,uirir no re,uieran de t)tulos.
4 5i bien es cierto ,ue, el art. B!4 establece ,ue la ocupacin, la accesin y
la prescripcin son t)tulos constituti#os, esta norma se re0iere a la posesin
y no al dominio, es decir, los modos indicados en el caso de la posesin
&5
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "rturo, ob. cit., pg. &4E.
4
operan como t)tulos para poseer, en los casos ,ue por 0alta de re,uisitos no
0uncionen como modos de ad,uirir.
;urisprudencia
'n relacin a la e3propiacin, y como se seCal en su momento, los
1ribunales de ;usticia $an establecido ,ue la ley opera como modo y
t)tulo. -or ello se desprende ,ue se acepta la posicin de "lessandri.
D!
&I La !radicin
Concepto, re#ulaci!n normativa y caractersticas
Concepto y naturale(a jurdica
La traduccin est de0inida en el art. 6B! del C.C., La tradicin es un
modo de ad,uirir el dominio de las cosas, y consiste en la entrega ,ue el
dueCo $ace de ellas a otro, $abiendo por una parte la 0acultad e intencin de
trans0erir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de ad,uirirlo. Lo
,ue se dice del dominio se e3tiende a todos los otros derec$os reales.
La tradicin tiene la naturale=a jur)dica de una con#encin ,ue
e3tingue obligaciones, es decir, es un acto jur)dico bilateral, re,uiere la
presencia de las #oluntades de dos partes? el tradente y el ad,uirente.
La tradicin es un modo de ad,uirir de 0recuente aplicacin ya ,ue,
el contrato ms celebrado, la compra#enta, re,uiere de la tradicin.
4e#ulaci!n jurdica
La tradicin est regulada en el C.C. en el Libro II, 1)tulo %I De la
tradici!n, art. 6B! a 6.
'n el Libro I%, 1)tulo OO% De la cesi!n de crditos, art. &!& y
siguientes se regula la tradicin de derec$os personales.
"dems e3isten normas re0erentes a la tradicin de bienes inmuebles
en el +eglamento del Conser#ador de .ienes +a)ces.
'n el Cdigo de Comercio se regula la tradicin de los cr*ditos
mercantiles.
Caractersticas de la tradici!n
D&
La tradicin presenta las siguientes caracter)sticas8
& (odo de ad,uirir deri#ati#o
2 -or regla general es un modo de ad,uirir a t)tulo singular
4 (odo de ad,uirir gratuito u oneroso
D (odo de ad,uirir por acto entre #i#os
5 -ermite ad,uirir el dominio y los dems derec$os reales, incluso cr*ditos
6 7pera como 0orma de reali=ar el pago
& (odo de ad,uirir deri#ati#o
'l derec$o del ad,uirente deri#a del tradente, no e3iste una directa
creacin del derec$o en el ad,uirente. 'llo es importante ya ,ue si el
tradente no es dueCo, no trans0iere el dominio, sin perjuicio de ,ue el
ad,uirente podr iniciar una posesin ,ue le permitir, posteriormente,
ad,uirir el dominio de la cosa tradida por prescripcin. -ro0undi=aremos
este punto al tratar los e0ectos de la tradicin.
2 -or regla general es un modo de ad,uirir a t)tulo singular
-or la tradicin se ad,uiere el dominio de bienes determinados, por
regla general, la e3cepcin est constituida por la cesin del derec$o de
$erencia, caso en el cual, se ad,uiere la $erencia, la ,ue es una asignacin a
t)tulo uni#ersal, en otras palabras, se ad,uiere una uni#ersalidad jur)dica.
Iallecido el causante sus $erederos ad,uieren por sucesin por causa de
muerte, pero como la pro$ibicin de pactos sobre la sucesin est limitada
a las sucesiones 0uturas, nada se opone a ,ue un $eredero enajene su cuota
$ereditaria a 0a#or de un tercero, en este caso opera la tradicin.
4 (odo de ad,uirir gratuito u oneroso
Dependiendo del t)tulo la tradicin ser gratuita u onerosa, si el t)tulo
no implica un sacri0icio pecuniario, como sucede con la donacin, la
tradicin es gratuita, pero si el t)tulo e3ige un desembolso econmico,
como en el caso de la compra#enta, la tradicin ser onerosa.
D (odo de ad,uirir por acto entre #i#os
La tradicin no re,uiere la muerte de una persona para operar, a
di0erencia de la sucesin por causa de muerte.
5 -ermite ad,uirir el dominio y los dems derec$os reales, incluso cr*ditos
D2
'n ra=n de ello su campo de aplicacin es amplio, art. 6B! inc. 2G y
6. Desde luego, no permite ad,uirir derec$os personal)simos.
6 7pera como 0orma de reali=ar el pago
5e $a indicado ,ue la tradicin opera como una con#encin ,ue
e3tingue obligaciones, la tradicin no es un contrato ya ,ue no crea
obligaciones, pero permite e3tinguir la obligacin contra)da por el tradente,
es una 0orma de reali=ar el pago. Lo anterior se aprecia en la compra#enta,
la primera obligacin del #endedor, en caso de ser dueCo de la cosa
#endida, es e0ectuar la tradicin, una #e= operada *sta, se e3tingue su
obligacin, lo mismo en el caso del permutante, el aportante en sociedad, el
donante
&6
.
Dierencia entre tradici!n y entre#a
/o debe con0undirse entrega con tradicin. La tradicin est de0inida
en el art. 6B! del C.C. y es un modo de ad,uirir el dominio, su naturale=a
jur)dica es la de una con#encin. 'n cambio, la entrega es el simple
traspaso material de una cosa a 0a#or de otro.
'3isten #arias di0erencias entre tradicin y entrega8
& La intencin de las partes? en la tradicin e3iste por parte del tradente la
intencin de trans0erir el dominio, y por parte del ad,uirente, la intencin
de ad,uirirlo. 'n la entrega, no e3iste tal intencin, aun,ue materialmente,
tanto en la tradicin como en la entrega el acto reali=ado sea el mismo, por
ejemplo, desde un puro de #ista material no se aprecian mayores
di0erencias entre la tradicin de una cosa mueble en la compra#enta y la
entrega de la misma cosa, pero en un comodato.
2 'n la tradicin e3iste un t)tulo translaticio de dominio, en la entrega lo
,ue e3iste es un t)tulo de mera tenencia.
4 Jna #e= reali=ada la tradicin, si el tradente es el dueCo de la cosa
tradida, el ad,uirente ad,uiere el dominio, en la entrega se est en
presencia de un mero tenedor, no se inicia una posesin ,ue le permitir)a
ad,uirir por prescripcin el dominio de la cosa recibida.
&6
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 2&!.
D4
/o obstante lo anterior, nuestro C.C. en ocasiones con0unde tradicin
con entrega, ello se aprecia en las siguientes disposiciones?
"rt. &DD4 ,ue contiene la de0inicin de contrato real, 0l contrato es real
cuando, para que sea perecto, es necesaria la tradici!n de la cosa a que
se reiere. Debi seCalarse entrega.
"rt. 2&BD ,ue de0ine comodato en su inc. &G, 0l comodato o prstamo de
uso es un contrato en que una de las partes entre#a a la otra #ratuitamente
una especie, mueble o ra(, para que ha#a uso de ella, y con car#o de
restituir la misma especie despus de terminado el uso, a,u) no $ay error,
pero s) en el inc. 2G al prescribir 0ste contrato no se perecciona sino por la
tradici!n de la cosa, ya ,ue el comodatario no se $ace dueCo de la cosa, es
slo un mero tenedor, es decir, reconoce dominio ajeno.
"rt. 2&6 relati#o al mutuo, 0l mutuo o prstamo de consumo es un
contrato en que una de las partes entre#a a la otra cierta cantidad de
cosas un#ibles con car#o de restituir otras tantas del mismo #nero y
calidad. (s preciso $ubiese sido $ablar de tradicin. 'n el art. 2&B se
seCala ,ue, 7o se perecciona el contrato de mutuo sino por la tradici!n, y
la tradici!n transiere el dominio, 'n este caso la palabra tradicin se $a
utili=ada en 0orma correcta, ya ,ue el contrato de mutuo es un t)tulo
translaticio de dominio, el mutuario se $ace dueCo de las cosas
"rt. 22&2 a propsito del depsito, 0l contrato se perecciona por la
entre#a que el depositante hace de la cosa al depositario. 'l depositario no
se $ace dueCo, es un mero tenedor de la cosa, por tanto en este art)culo la
palabra entrega est bien empleada.
4equisitos de la tradici!n
La tradicin e3ige los siguientes re,uisitos?
& -resencia de dos partes
2 'l consentimiento de ambas partes
4 'l t)tulo translaticio de dominio
D La entrega
& -resencia de dos partes
DD
La tradicin es una con#encin, un acto jur)dico bilateral, en ella
estn presentes la #oluntad del tradente y del ad,uirente.
'stablece el art. 6B& inc. &G Se llama tradente la persona que por la
tradici!n transiere el dominio de la cosa entre#ada por l o a su nombre,
y adquirente la persona que por la tradici!n adquiere el dominio de la
cosa recibida por l o a su nombre.
+e,uisitos del tradente
Dos son los re,uisitos ,ue debe reunir el tradente?
& 'l tradente debe ser dueCo de la cosa ,ue entrega o del derec$o ,ue
trans0iere.
2 Debe ser capa= y tener la 0acultad de trans0erir el dominio o el derec$o de
,ue se trate.
& 'l tradente debe ser dueCo de la cosa ,ue entrega o del derec$o ,ue
trans0iere.
5i el tradente no es dueCo de la cosa, la tradicin es #lida, pero no
trans0iere el dominio, nadie puede trans0erir ms derec$os ,ue los ,ue
tiene.
/o e3iste nulidad si el tradente no es dueCo de la cosa, al contrario,
e3presamente el C.C. se re0iere a esta posibilidad en dos disposiciones?
"rt. 6E28 Si el tradente no es el verdadero due,o de la cosa que se entre#a
por l o a su nombre, no se adquieren por medio de la tradici!n otros
derechos que los transmisibles del mismo tradente sobre la cosa
entre#ada. 6ero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender*
haberse ste transerido desde el momento de la tradici!n. 5e aprecia una
impropiedad en el art)culo ya ,ue $abla de transmisin, en circunstancias
,ue el traspaso de bienes entre #i#os recibe la denominacin de
trans0erencia.
"rt. 6E48 La tradici!n da al adquirente, en los casos y del modo que las
leyes se,alan, el derecho de #anar por la prescripci!n el dominio de que el
tradente careca, aunque el tradente no haya tenido ese derecho.

2 Debe ser capa= y tener la 0acultad de trans0erir el dominio o el derec$o de
,ue se trate
D5
'l tradente debe ser plenamente capa=, si bien es cierto ,ue el art.
6B! respecto del tradente $abla de acultad e intenci!n, mientras ,ue en el
caso del ad,uirente e3ige capacidad e intencin, no debemos dudar de ,ue
se re,uiere la capacidad del tradente.
5i el tradente es plenamente capa= puede por s) e0ectuar la tradicin.
5i es un incapa= absoluto debe actuar representado por su representante
legal, si es un incapa= relati#o deber actuar autori=ado o representado por
su representante legal.
'n relacin a la 0acultad de trans0erir el dominio o el derec$o sobre
el ,ue #ersa la tradicin, se e3ige ,ue el tradente posea la 0acultad de
disposicin, es decir, ,ue tenga la necesaria idoneidad para la ejecucin del
acto, 0sta idoneidad del a#ente para ser sujeto de la precisa relaci!n que
se desenvuelve en un acto, es llamada en el Derecho civil contempor*neo
le#itimaci!n @. 0n resumen, el que lleva a cabo la tradici!n debe no s!lo
ser capa( de ejercicio, o salvar su incapacidad relativa en la orma que la
ley se,ala sino que tambin debe estar le#itimado para transerir el
determinado derecho sobre que versa la tradici!n
&B
.
La legitimacin es e3igible en el representante legal y en el
mandatario, ,uienes para e0ectuar la tradicin, deber sujetarse a las
normas legales pertinentes ,ue regulan la acti#idad de los representantes.
+e,uisitos del ad,uirente
5on re,uisitos del ad,uirente8
& Debe ser capa=
2 Debe tener la 0acultad de ad,uirir el dominio de la cosa
& Debe ser capa=
'l ad,uirente debe ser plenamente capa=, o en caso contrario actuar
debidamente autori=ado o representado, seg>n corresponda.
2 Debe tener la 0acultad de ad,uirir el dominio de la cosa
Mue el ad,uirente tenga la 0acultad de ad,uirir el dominio implica la
legitimacin para ad,uirir la cosa tradida. 'n un sentido negati#o la 0alta de
&B
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., pg. &.
D6
legitimacin se re0iere a las incapacidades particulares, reguladas en el art.
&DDB inc. 0inal, ejemplo de ello es el art. &B6 relati#o a la #enta, 0s nulo el
contrato de compraventa entre c!nyu#es no separados judicialmente, y
entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad, por su parte,
seCala el art. &BB Se prohbe a los administradores de establecimientos
p+blicos vender parte al#una de los bienes que administran, y cuya
enajenaci!n no est* comprendida en sus acultades administrativas
ordinarias$ salvo el caso de e)presa autori(aci!n de la autoridad
competente.
2 'l consentimiento de ambas partes
"l igual ,ue en el caso anterior, este re,uisito emana del carcter de
con#encin ,ue tiene la tradicin, a *l se re0ieren los siguientes art)culos?
'l art. 6B2 e3ige este re,uisito en relacin al tradente1 6ara que la
tradici!n sea valida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o su
representante. 8na tradici!n que al principio ue inv*lida por haberse
hecho sin voluntad del tradente o de su representante, se valida
retroactivamente por la ratiicaci!n del que tiene acultad de enajenar la
cosa como due,o o como representante del due,o.
La norma del art. 6B4 se re0iere al ad,uirente? La tradici!n, para que
sea v*lida, requiere tambin el consentimiento del adquirente o de su
representante. 6ero la tradici!n que en su principio ue inv*lida por
haber altado este consentimiento, se valida retroactivamente por la
ratiicaci!n.
'n #irtud de las citadas disposiciones, la tradicin en la ,ue no e3iste
#oluntad, ya sea del tradente o del ad,uirente, es nula de nulidad absoluta,
recu*rdese ,ue la #oluntad es un re,uisito de e3istencia del acto jur)dico.
-ero, la tradicin en un principio nula por ausencia de #oluntad, se #alida
en 0orma retroacti#a mediante la rati0icacin del tradente o del ad,uirente,
seg>n corresponda.
5abemos ,ue puede $acerse mediante mandatarios, todo a,uello ,ue
se puede reali=ar personalmente, sal#o lo ,ue pro$)be la ley, por ello, no
$ay ning>n incon#eniente en ,ue la tradicin se realice por mandatario, a
esta posibilidad se re0iere el art. 6B& inc. 2G, 6ueden entre#ar y recibir a
nombre del due,o sus mandatarios, o sus representantes le#ales, y el inc.
0inal agrega La tradici!n hecha por o a un mandatario debidamente
autori(ado, se entiende hecha por o a el respectivo mandante.
DB
-ara la #alide= de la tradicin $ec$a por representantes, es necesario
,ue *stos act>en dentro los l)mites del mandato o representacin, 6ara que
sea v*lida la tradici!n en que intervienen mandatarios o representantes
le#ales, se requiere adem*s que stos obren dentro de los lmites de su
mandato o de su representaci!n le#al, art. 6BD.
5e trata de una aplicacin de las reglas generales.
'n las #entas 0or=adas, $ec$as por el ministerio de la justicia, ,ue
son a,uellas reali=adas en #irtud de resolucin judicial en p>blica subasta,
por solicitud de un acreedor, en #irtud de lo dispuesto en el inc. 4G del art.
6B&, la persona cuyo dominio se transiere es el tradente, y el jue( su
representante le#al. Lo interesante de la disposicin es ,ue crea la
representacin legal del deudor cuya propiedad se enajena en p>blica
subasta por el jue=, desde luego, puede entenderse ,ue una persona a ,uien
se le remate un bien de su propiedad no concurre realmente con su #oluntad
a la #enta 0or=ada, por esta ra=n el legislador $a creado esta representacin
legal.
5e $a discutido ,ue esta representacin legal no soluciona el
problema de 0ondo? la 0alta de consentimiento del deudor a ,uien le
embargan y rematan su propiedad, como solucin se $a propuesto la
doctrina de la representacin como modalidad del acto jur)dico, esto es, se
entiende ,ue contrata el representante, pero los e0ectos de lo reali=ado se
radican en el patrimonio del representado.
0l error en la tradici!n.
'n relacin a los #icios del consentimiento en la tradicin, en el caso
de la 0uer=a y el dolo no e3isten normas especiales, por tanto deben
aplicarse las reglas generales. Lo opuesto sucede con el error, a propsito
del cual s) e3isten normas particulares.
Las especies de error regulados a propsito de la tradicin son?
& 'rror en la cosa tradida
2 'rror en el t)tulo
4 'rror en la persona
& 'rror en la cosa tradida
DE
'ste error se encuentra regulado en el art. 6B6 inc. &G, primera parte,
Se requiere tambin para la valide( de la tradici!n que no se pade(ca
error en cuanto a la identidad de la especie que debe entre#arse. /o e3iste
mayor no#edad respecto a la regulacin del error como #icio de la
#oluntad. 'n e0ecto, el error esencial, regulado en el art. &D54, reconoce
como una de sus $iptesis la e,ui#ocacin sobre la identidad espec)0ica de
la cosa de ,ue se trata.
La sancin del error esencial, por tratarse de un #icio del
consentimiento, es la nulidad relati#a.
2 'rror en el t)tulo
'n con0ormidad al inc. &G del art. 6B6 para la #alide= de la tradicin
se e3ige ,ue no e3ista error en cuanto al t)tulo.
'l art. 6BB agrega ,ue 0l error en el ttulo invalida la tradici!n, sea
cuando una sola de las partes supone un ttulo translaticio de dominio,
como cuando por una parte se tiene el *nimo de entre#ar a ttulo de
comodato, y por otra se tiene el *nimo de recibir a ttulo de donaci!n, o
sea cuando las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio, pero
dierentes, como si por una parte se supone mutuo, y por otra donaci!n.
's decir, para estudiar el error en el t)tulo debemos distinguir dos
situaciones8
& Jna parte entiende tratarse de un t)tulo translaticio de dominio, y la otra
cree ,ue se trata de un t)tulo de mera tenencia, ejemplo, " cree ,ue es
compra#enta y . entiende ,ue es un comodato o pr*stamo de uso.
2 "mbas partes creen ,ue se trata de un t)tulo translaticio de dominio, pero
no del mismo, sino di#erso, v.#r., " entiende ,ue es una compra#enta y .
una donacin
1ampoco e3iste mayor no#edad en estos supuestos de error en el
t)tulo, ya ,ue, una $iptesis de error esencial es la ,ue recae sobre la
identidad del acto o contrato, art. &D54.
La tradicin en ambas $iptesis de error en el t)tulo, es nula de
nulidad relati#a.
4 'rror en la persona
D
5eg>n el art. 6B6 se e3ige para la #alide= de la tradicin ,ue no
e3ista error sobre identidad de la persona a ,uien se $ace la entrega.
",u) si e3iste una alteracin al error en la persona estudiado en acto
jur)dico. Como ya sabemos, por regla general el error en la persona con
,uien se tiene la intencin de contratar no #icia el consentimiento, sal#o
,ue la consideracin del otro contratante sea lo ,ue determine la #oluntad
en orden a contratar, ello sucede as) en los actos intuito personae, como
algunos actos del Derec$o de 0amilia, tales como el matrimonio, la
adopcin y el reconocimiento de un $ijo, y en algunos actos patrimoniales
como la transaccin y la donacin.
Lo anterior se altera en la tradicin, ya ,ue, con independencia de
tratarse o no de un acto intuito personae, el error en la persona en la
tradicin #icia el consentimiento, ya ,ue la tradicin es una 0orma de
cumplir las obligaciones, de pagar, pi*nsese en el #endedor, desde luego
,ue generalmente le es indi0erente la identidad de ,uien ad,uiere sus
mercader)as, pero una #e= celebrado el contrato, no es irrele#ante a ,uien
debe e0ectuar la entrega, en este supuesto, el error en la persona #icia el
consentimiento.
5i el error se re0iere slo al nombre de la persona a ,uien debe
entregarse la cosa, no es nula la tradicin.
'n con0ormidad al art. 6BE, Si la tradici!n se hace por medio de
mandatarios o representantes le#ales, el error de stos invalida la
tradici!n.
4 'l t)tulo translaticio de dominio
La tradicin re,uiere de un t)tulo translaticio de dominio, 6ara que
val#a la tradici!n se requiere un ttulo translaticio de dominio, como el de
venta, permuta, donaci!n, etc. Se requiere adem*s que el ttulo sea v*lido
respecto de la persona a quien se coniere. 3s el ttulo de donaci!n
irrevocable no transiere el dominio entre c!nyu#es, art 6B5 del C.C.
's necesario el t)tulo translaticio de dominio, ya ,ue en nuestro
sistema para ad,uirir el dominio se e3ige t)tulo y modo, aun,ue algunos
entienden ,ue en realidad es el t)tulo el ,ue necesita de la tradicin. 'n
de0initi#a, sin t)tulo translaticio de dominio no $ay tradicin.
1)tulo translaticio de dominio es a,uel ,ue por su naturale=a sir#e
para trans0erir el dominio, art. B!4 del C.C. 5on t)tulos translaticios de
5!
dominio8 la compra#enta, la permuta, el aporte en propiedad a una
sociedad, el cuasiusu0ructo, la transaccin cuando recae sobre un objeto no
disputado, el mutuo, la donacin, y la no#acin entre otros.
'l art. 6B5 inc. 2G seCala ,ue Se requiere adem*s que el ttulo sea
v*lido respecto de la persona a quien se coniere. 3s el ttulo de donaci!n
irrevocable no transiere el dominio entre c!nyu#es. 's decir, para la
#alide= de la tradicin es necesario ,ue el t)tulo no sea nulo, si el t)tulo
translaticio de dominio es nulo, la tradicin no puede producir sus e0ectos
propios8 la trans0erencia del dominio del tradente al ad,uirente.
La compra#enta es un t)tulo translaticio de dominio, pero para la
#alide= de la tradicin se e3ige ,ue sea #lida respecto de la persona a
,uien se otorga, y como es nula la compra#enta entre el padre o la madre y
el $ijo sujeto a patria potestad, en este caso, la tradicin es nula.
'l art. 6B5 debe relacionarse con el art. 6B8 Si la ley e)i#e
solemnidades especiales para la enajenaci!n, no se transiere el dominio
sin ella. Las solemnidades e3igidas por la ley en ra=n del acto o contrato,
producen la nulidad del mismo.
%ol#eremos sobre los t)tulos translaticios de dominio al anali=ar la
clasi0icacin de los t)tulos en la posesin.
D La entrega
La entrega es el $ec$o material de la tradicin. La 0orma de
e0ectuarse la entrega di0iere seg>n si se trata de bienes muebles, bienes
inmuebles o derec$os personales.
=ormas de eectuar la tradici!n
Las 0ormas de e0ectuar la tradicin di0ieren seg>n el objeto sobre el
,ue recaen, en base a ello, estas clases son las siguientes8
"radici!n de derechos reales constituidos sobre bienes muebles
"radici!n de derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles
"radici!n de derechos personales
5&
"radici!n de derechos reales constituidos sobre bienes muebles
La 1radicin de derec$os reales constituidos sobre bienes muebles se
#eri0ica mediante la entrega. 'st regulada en el art. 6ED y 6E5 del C.C.
La tradicin sobre bienes muebles puede ser real y 0icta.
'n con0ormidad a lo prescrito en el inc. &G del art. 6ED la tradici!n
de una cosa corporal mueble deber* hacerse si#niicando una de las
partes a la otra que le transiere el dominio, y i#urando esta transerencia
por uno de los medios si#uientes. La Corte 5uprema $a establecido ,ue
esta disposicin en cuanto a la enumeracin de 0ormas de reali=ar la
tradicin no es ta3ati#a, por tanto, se trata slo de una enumeracin
ejemplar de 0ormas de reali=ar la tradicin sobre bienes muebles.
1radicin real o #erdadera es a,uella ,ue se $ace 0)sica o
naturalmente, sea entregando la cosa del tradente al ad,uirente o
permitiendo el primero a este >ltimo la apre$ensin material de la cosa,
seg>n prescribe el /G & del art.6ED. "lgunos incluyen dentro de la tradicin
real la 0orma regulada en el /G 2 del art. 6ED, mostr*ndosela
&E
. 'n opinin
de -eCailillo todas las 0ormas de reali=ar la tradicin enumeradas en el art.
6ED son especies de tradiciones 0ictas
&
.
La tradicin real se limita a cosas ,ue no tengan un gran #olumen,
6ero puede observarse que, por su naturale(a, esta tradici!n mano a mano
es s!lo aplicable a las cosas que por su volumen y peso permiten esta
entre#a material de una persona a otra
2!
.
'n el caso del /G & del art. 6ED, 6ermitindole la aprehensi!n
material de una cosa presente, se e3ige la presencia de las partes, ,ue la
cosa tradida est* a la #ista y al alcance de *stas, y ,ue el ad,uirente pueda
cogerla 0)sicamente.
1radiciones 0ictas? son a,uellas que se hacen por medio de una
icci!n que represente la verdad
2&
, en *stas no $ay una entrega 0)sica de la
cosa por parte del tradente al ad,uirente. 'stn reguladas en el art. 6ED,
desde el /G 2 $asta el /G 5. "lgunos entienden ,ue tradicin 0icta es
sinnima de tradicin simblica.
&E
<I%'+51'I/, "bra$am, ob. cit., pg. &!B.
&
-'6"ILILL7, ob. cit., pg. 244.
2!
-'6"ILILL7, ob. cit., pg. 244.
2&
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., pg. 2&2.
52

5on tradiciones 0ictas8
& 1radicin de larga mano
2 1radicin simblica
4 1radicin por bre#e mano
D Clusula de constituto
& 1radicin de larga mano.
'n #irtud de lo establecido en el /G 2 del art. 6ED, se puede $acer la
tradicin mostrando la cosa, esta es la denominada tradicin larga mano. La
tradicin lon#a manu recibe su denominacin ya ,ue con ella se ,uiere
signi0icar una mano alargada ,ue permita la apre$ensin de una cosa de
gran e3tensin o distante. 5e e3ige la presencia de ambas partes.
2 1radicin simblica
-rescribe el art. 6ED /G 4, 0ntre#ando las llaves del #ranero,
almacn, core o lu#ar cualquiera en que est #uardada la cosa. -ara los
autores esta es la 0orma ms propia de las tradiciones 0ictas. +ecibe esta
denominacin por la utili=acin de seCales o signos ,ue representan la cosa
tradida. /o es necesario ,ue el lugar en el ,ue est* guardada la cosa est* a
la #ista de las partes. Las lla#es #ienen a representar la cosa tradida, y *stas
s) deben estar a la #ista. Jn ejemplo de esta tradicin simblica es entregar
los t)tulos del dominio de la cosa.
1ambi*n es un caso de tradicin simblica el del /G D del art. 6ED,
0ncar#*ndose el uno de poner la cosa a disposici!n del otro en el lu#ar
convenido. 'n opinin de -eCailillo Del tenor del precepto se observa que
aqu queda eectuada la entre#a por convenirse el encar#o$ se trata de un
verdadero mandato por el que el tradente se encar#a de poner la cosa a
disposici!n del adquirente en cierto lu#ar. Como no se e)i#e que se
cumpla el encar#o &lo e)i#a un proyecto', la tradici!n queda eectuada
desde lue#o, sin esperar a que eectivamente el tradente pon#a la cosa
donde se obli#!
22
.
4 1radicin de bre#e mano
La tradicin brevi manu est regulada en el /G 5 del "rt.6ED, primera
parte, 6or la venta, donaci!n u otro ttulo de enajenaci!n conerido al que
22
-'6"ILILL7, ob. cit, pg. 24D.
54
tiene la cosa mueble como usuructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro titulo no traslaticio de dominio.
'n este caso, un mero tenedor, es decir, a,uel ,ue reconoce dominio
ajeno, como el arrendatario o comodatario, pero ,ue tiene materialmente la
cosa, a tra#*s un t)tulo translaticio de dominio, como el de #enta o
donacin, pasar a ser ad,uirente y a retener la cosa con nimo de dueCo.
5e denomina a esta 0orma de tradicin 0icta, tradicin de bre#e mano. Con
esta tradicin se e#ita ,ue primero el dueCo entregue la cosa al mero
tenedor, luego ,ue *ste la restituya, para ,ue, 0inalmente #uel#a el ,ue era
dueCo a entregarla al mero tenedor ,ue pasa a ser dueCo. 'n s)ntesis, por la
tradicin de bre#e mano, el mero tenedor retiene la cosa con nimo de
dueCo y pasa a ser ad,uirente.
0sta construcci!n evita reconocer que simplemente se est* en
presencia de una transerencia de dominio por el solo contrato
:;
, ya
indicamos ,ue en nuestro sistema, ,ue sigue en este punto al Derec$o
romano, los contratos no producen e0ectos reales, de ellos slo nacen
derec$os personales.
D La clusula constituto posesorio, o simplemente constituto, constitutum
possessorium
'sta especie de tradicin 0icta est regulada en el /G 5 del art.6ED,
segunda parte, y recprocamente por el mero contrato en que el due,o se
constituye usuructuario, comodatario, arrendatario, etc. 5e trata de la
situacin contraria a la tradicin de bre#e mano, a$ora es el dueCo ,uien se
trans0orma en mero tenedor, el ,ue era propietario pasa a ser un
arrendatario o usu0ructuario, por ejemplo, la madre ,ue #ende su casa al
$ijo mayor de edad, pero reser#ndose el usu0ructo. "l igual ,ue en el caso
anterior, se e#ita una doble entrega, -eCailillo #uel#e a insistir en ,ue,
estamos en presencia de una trans0erencia de dominio por el mero
contrato
2D
, como ocurre en el sistema 0ranc*s, en el ,ue para ,ue opere la
trans0erencia del dominio slo basta con el contrato, por ejemplo, la
compra#enta.
'n relacin a los 0rutos pendientes y otras cosas ,ue 0orman parte de
un predio, es decir, bienes muebles por anticipacin, seg>n el inc. &G del
art.6E5, Cuando con permiso del due,o de un predio se toman en l
piedras, rutos pendientes u otras cosas que orman parte del predio, la
tradici!n se veriica en el momento de la separaci!n de estos objetos. 's
24
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 245.
2D
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 245.
5D
un supuesto de tradicin real, pero no $ay incon#enientes en aplicar las
tradiciones 0ictas del art. 6ED, as) lo $a establecido la Corte 5uprema.
5e $a discutido la posibilidad de e0ectuar las tradiciones 0ictas
mediante una 0orma di#ersa de las indicadas en el art. 6ED, la doctrina se $a
di#idido, algunos como Claro 5olar aceptan la posibilidad, pero otros la
niegan, ya ,ue las tradiciones 0ictas son creadas por el legislador, y son
e3cepcionales, y considerando ,ue con la tradicin tambi*n se ad,uiere la
posesin, ello por,ue el art. B24 establece ,ue la posesin se ad,uiere por
la apre$ensin material o legal, y sin ley no puede $ablarse de apre$ensin
legal, as) opina -escio.

"radici!n de derechos reales constituidos sobre bienes inmuebles
La 1radicin de derec$os reales constituidos sobre bienes inmuebles
se reali=a por la inscripcin del respecti#o t)tulo en el +egistro de
-ropiedad del Conser#ador de .ienes +a)ces competente. 'sta es la >nica
0orma de reali=ar la tradicin de derec$os reales sobre bienes ra)ces, sal#o
el caso de las ser#idumbres.
'st establecida en el art. 6E6 del C.C., Se eectuar* la tradici!n del
dominio de los bienes races por la inscripci!n del ttulo en el 4e#istro del
Conservador. De la misma manera se eectuar* la tradici!n de los
derechos de usuructo o de uso constituidos en bienes races, de los
derechos de habitaci!n o de censo y del derecho de hipoteca. 3cerca de la
tradici!n de las minas se estar* a lo prevenido en el C!di#o de %inera.
La e3cepcin est constituida por el derec$o de ser#idumbre, en
con0ormidad al art. 6E La tradici!n de un derecho de servidumbre se
eectuar* por escritura p+blica en que el tradente e)prese constituirlo, y el
adquirente aceptarlo1 esta escritura podr* ser la misma del acto o
contrato.
La contra e3cepcin est dada por la ser#idumbre de alcantarillado
en predios urbanos, en la ,ue se #uel#e a la regla general.
'n el Derec$o romano y en el antiguo Derec$o espaCol, el concepto
de tradicin se entend)a re0erido slo a la entrega material, en el caso de
los bienes inmuebles se les aplicaban las mismas reglas ,ue a los muebles.
55
'n esta materia, nuestro C.C. inno#, estableciendo un sistema
registral de inmuebles8 todos los bienes inmuebles deben estar inscritos en
los competentes +egistros Conser#atorios.
=ines de la inscripci!n re#istral
'n nuestro sistema, la inscripcin en el +egistro de -ropiedad del
+egistro Conser#atorio cumple di#ersos 0ines8
& Iorma de reali=ar la tradicin de los derec$os reales constituidos sobre
bienes inmuebles
2 's un medio de publicidad y permite mantener la $istoria de la propiedad
ra)=
4 La inscripcin es prueba, re,uisito y garant)a de la posesin
D 's una solemnidad de determinados actos y contratos
9 =orma de reali(ar la tradici!n de los derechos reales constituidos sobre
bienes inmuebles
La inscripcin del t)tulo en el +egistro Conser#atorio es la >nica
manera de reali=ar la tradicin de los bienes inmuebles, e3ceptuando la
tradicin del derec$o real de ser#idumbre, normada en el art. 6E. 'stas
normas son de orden p>blico, por tanto, indisponibles e inmodi0icables por
las partes, ,uienes no podr)an pactar una 0orma di#ersa de reali=ar la
tradicin sobre el dominio u otros derec$os reales constituidos sobre
inmuebles.
: 0s un medio de publicidad y permite mantener la historia de la
propiedad ra(
La inscripcin registral sir#e de medio de publicidad de la propiedad
ra)=, adems permite conser#ar la $istoria de la propiedad. 'l sistema
registral tiene por objeto la publicidad del dominio, conocer el estado de
una propiedad, los gra#menes ,ue la a0ectan, sus anteriores dueCos y
mantener la debida concadenacin $istrica, siendo posible estudiar todas
las inscripciones e3istentes relati#as a una propiedad $asta llegar al primer
dueCo, ello ya ,ue de toda traslacin de dominio, por trans0erencia,
transmisin, incluso las ad,uisiciones por prescripcin ad,uisiti#a, deben
inscribirse.
56
; La inscripci!n es prueba, requisito y #aranta de la posesi!n
La inscripcin cumple la 0uncin de ser#ir de prueba, re,uisito y
garant)a de la posesin
La inscripcin como prueba de la posesin8 'l art.2D establece ,ue la
posesi!n de los derechos inscritos se prueba por la inscripci!n y mientras
sta subsista, y con tal que haya durado un a,o completo, no es admisible
nin#una prueba de posesi!n con que se pretenda impu#narla, es decir, no
e3iste otro medio de prueba para acreditar la posesin de los derec$os
inscritos ,ue la inscripcin.
La inscripcin no prueba el dominio, *ste se prueba por la
prescripcin, como #eremos ms adelante. -or lo anterior, toda #e= ,ue se
reali=a un estudio de t)tulos, *ste abarca ms de ,uince aCos, de modo de
asegurarse ,ue $ayan transcurrido y con creces, los pla=os de prescripcin.
.ello, en el (ensaje, e3plica el por ,u* la inscripcin no prueba el
dominio, de la siguiente manera? para ir tan lejos $ubiera sido necesario
obligar a todo propietario, a todo usu0ructuario, a todo usuario de bienes
ra)ces a inscribirse justi0icando pre#iamente la realidad y #alor de sus
t)tulos8 y claro est ,ue no era posible obtener este resultado, sino por
medio de pro#idencias compulsi#as, ,ue producir)an multiplicados y
embara=osos procedimientos judiciales, y muc$as #eces juicios
contradictorios, costosos y de larga duracin, recu*rdese ,ue, mientras no
opere la prescripcin, el #erdadero dueCo puede deducir una accin
rei#indicatoria.
La inscripcin como re,uisito de la posesin8 'n #irtud del tenor del
art.B2D, Si la cosa es de aquellas cuya tradici!n debe hacerse por
inscripci!n en el 4e#istro del Conservador, nadie podr* adquirir la
posesi!n de ella sino por este medio.
La inscripcin como garant)a de la posesin8 -rescribe el art.B2E inc.2G
%ientras subsista la inscripci!n, el que se apodera de la cosa a que se
reiere el ttulo inscrito, no adquiere la posesi!n de ella ni pone in a la
posesi!n e)istente. Debemos concordar esta norma con el art. 25!5 Contra
un titulo inscrito no tendr* lu#ar la prescripci!n adquisitiva de bienes
races, o de derechos reales constituidos en stos, sino en virtud de otro
ttulo inscrito$ ni empe(ar* a correr sino desde la inscripci!n del se#undo.
; La inscripci!n como solemnidad de determinados actos y contratos
5B
'n determinados casos la inscripcin es solemnidad de un acto o
contrato, seg>n indicaremos a continuacin8
'llo ocurre, en primer t*rmino, con el usu0ructo, el art.B6B establece
,ue 0l usuructo que haya de recaer sobre inmuebles por acto entre vivos,
no valdr* si no se otor#are por instrumento p+blico inscrito.
'n relacin a los derec$os de uso y $abitacin, en con0ormidad al art.
E&2, Los derechos de uso y habitaci!n se constituyen y pierden de la
misma manera que el usuructo.
"rt. 2!2B, a propsito del censo, La constitucin de un censo deber
siempre constar por escritura p>blica inscrita en el competente +egistro8 y
sin este re,uisito no #aldr como constitucin de censo8 pero el obligado a
pagar la pensin lo estar en los t*rminos del testamento o contrato, y la
obligacin ser personal.
Jno de los casos ms importantes es el de la $ipoteca, seg>n el art.
2D! La hipoteca deber* otor#arse por escritura p+blica. 6odr* ser una
misma la escritura p+blica de la hipoteca, y la del contrato a ,ue accede,
por su parte, establece el art. 2D&!? La hipoteca deber* adem*s ser inscrita
en el 4e#istro Conservatorio$ sin este requisito no tendr* valor al#uno$ ni
se contar* su echa sino desde la inscripci!n.
Debemos precisar ,ue se discute si la inscripcin es una solemnidad
de la $ipoteca, sobre este punto la doctrina se $a di#idido, algunos opinan
,ue slo la escritura p>blica es la solemnidad de la $ipoteca, pero
entendemos ,ue ninguna duda deja el tenor del art. 2D&!, por tanto, la
$ipoteca tiene dos solemnidades, la escritura p>blica y la inscripcin en el
+egistro del Conser#ador de .ienes +a)ces competente.
'n relacin a las donaciones irre#ocables, seg>n el art. &D!!, 7o
valdr* la donaci!n entre vivos de cualquier especie de bienes races, si no
es otor#ada por escritura p+blica e inscrita en el competente re#istro.
"ampoco valdr* sin este requisito la remisi!n de una deuda de la misma
especie de bienes.

"radici!n de derechos personales
La tradicin de los cr*ditos o derec$os personales se encuentra
regulada en el Libro I% 1)tulo OO%, bajo el ep)gra0e De la cesi!n de
crditos, art. &!& a &!E, en #irtud del primero La cesi!n de un crdito
5E
personal, a cualquier ttulo que se ha#a, no tendr* eecto entre el cedente y
el cesionario sino en virtud de la entre#a del ttulo. -ara ,ue la cesin sea
oponible al deudor y a terceros se necesita su noti0icacin o la aceptacin
del deudor, as) lo establece el art. &!2 La cesi!n no produce eecto contra
el deudor ni contra terceros, mientras no ha sido notiicada por el
cesionario al deudor o aceptada por ste.
Sistemas de inscripci!n
'3isten #ariados sistemas de inscripcin en el Derec$o comparado,
entre ellos se encuentran?
& 5istema alemn o de la legalidad
2 5istema 1orrens
4 5istema de la transcripcin o 0ranc*s
9 Sistema alem*n o de la le#alidad
'n con0ormidad a este sistema, debemos distinguir dos libros8
'n primer t*rmino, el registro predial o territorial Arundbuch, en sus
0ojas se anotan las matr)culas de las propiedades y todo acto jur)dico
relati#o a ella ,ue se realice con posterioridad, como una #enta o $ipoteca.
La inscripcin en este registro se lle#a a cabo mediante un determinado
procedimiento ante el jue= a cargo del registro, el ,ue recibe la
denominacin de Arundbuchrichter, ,uien anali=a los documentos
presentados y e0ect>a la inscripcin.
'n segundo lugar, el registro catastral, Ilurbuc$, en el ,ue se
determina material y topogr0icamente los predios, #.gr., cabida, cercas,
canales, etc.
'n relacin a las posteriores trans0erencias de dominio o a la
constitucin de gra#menes no es necesario determinar cul es el t)tulo, el
conser#ador se limita a e3aminar el cumplimiento de los re,uisitos para
inscribir, como la identidad de las partes.
Llama la atencin en este sistema ,ue, y a di0erencia de lo ,ue ocurre
en el nuestro, la inscripcin respecto de terceros s) es prueba del dominio.
5
'l sistema alemn $a tenido aceptacin 0uera de la propia "lemania,
$a sido adoptado por "ustria, 5uecia, en algunos cantones de 5ui=a,
-ortugal, etc.
5u gran #entaja es ,ue promue#e la consolidacin del derec$o de
dominio al dotar a la inscripcin de la 0uer=a probatoria ya re0erida.
: Sistema "orrens
'ste sistema recibe su denominacin ya ,ue 0ue creado por 5ir
+obert 1orrens.
",uel ,ue desea inscribir un t)tulo deber presentar los antecedentes
pertinentes ,ue justi0i,uen su peticin, *stos son e3aminados, y de no
e3istir reparos se procede a la inscripcin. '3isten dos certi0icados
id*nticos, uno es entregado al dueCo del inmueble, y el otro se arc$i#a en el
+egistro.
5i con posterioridad se ,uiere trans0erir la propiedad, se llena una
0rmula de #enta, la ,ue es en#iada al conser#ador, y el certi0icado del
$asta entonces dueCo es anulado, y se entregar al comprador uno nue#o.
Iuera de "ustralia, este sistema $a sido aceptado, con algunas
modi0icaciones, en Inglaterra y en algunos estados de J5".
La #entaja de este sistema, al igual ,ue el sistema alemn, es ,ue la
inscripcin es prueba del dominio.
"un,ue se le considera como el mejor sistema, presenta el
incon#eniente de ser susceptible a los 0raudes, bastando para ello, en#iar
una 0rmula 0alsi0icando la 0irma del #endedor, por ello debe anali=arse con
particular rigurosidad toda 0rmula en#iada al conser#ador.
; Sistema de la transcripci!n o rancs
'n Irancia, para ,ue opere la trans0erencia del dominio basta slo
con la concurrencia del t)tulo, a di0erencia del sistema romano y del
nuestro, no se e3ige el modo. -or tanto, con la mera compra#enta, t)tulo
translaticio de dominio, el comprador se $ace dueCo, es decir, los contratos
producen e0ectos reales.
-ero en &E55, ante la 0alta de publicidad de las trans0erencias, y los
consecuentes problemas ,ue de ello se deri#aron, se estableci el sistema
6!
de la transcripcin, por el cual ,uien desea solicitar la inscripcin debe
depositar en el conser#ador dos copias del acto, una es arc$i#ado y la otra
se entrega al re,uirente en la ,ue se $a dejado constancia de la
transcripcin.
La transcripcin es slo una medida de publicidad en 0a#or de
terceros, si ella no se cumpla, no $ay nulidad, entre las partes es
plenamente #lido, pero inoponible respecto de terceros. La inscripcin no
prueba el dominio.
'ste sistema $a sido muy criticado ya ,ue no permite a0ian=ar el
dominio sobre inmuebles, y los propios 0ranceses $an debido e0ectuar
sucesi#as modi0icaciones, lo ,ue acredita la 0alta de solide= del sistema.
4e#lamento del Conservador de Bienes 4aces
3ntecedentes #enerales
'l +eglamento del +egistro Conser#atorio de .ienes +a)ces es de
0ec$a 2D de junio de &E5B, pero debido a la preparacin necesaria para su
implementacin, entr en #igencia el 2E de agosto de &E5E, por su
antigPedad no tiene n>mero. 'l +eglamento 0ue redactado por Don "lejo
%alen=uela, miembro de Comisin +e#isora del -royecto de Cdigo Ci#il.
Iue dictado para dar cumplimiento a lo prescrito en el art. 65 del
C.C., 8n re#lamento especial determinar* en lo dem*s los deberes y
unciones del Conservador, y la orma y la solemnidad de las
inscripciones.
'l +eglamento es un Decreto con Iuer=a de Ley, y tiene la misma
,ue jerar,u)a ,ue *sta, seg>n lo $a resuelto la Corte 5uprema
25
.
25
+e#ista de Derec$o y ;urisprudencia, 1omo OI%, seccin &Q, pg. 4D!, lo mismo en el 1omo OOII, sec.
&Q, pg. 54.
6&
Dentro de los sistemas de inscripcin, el establecido en el
+eglamento media entre el sistema alemn y el 0ranc*s. "l igual ,ue en el
sistema de la legalidad, la inscripcin es necesaria para trans0erir el
dominio, pero al igual ,ue el sistema de la transcripcin, la inscripcin no
prueba el dominio.
'3iste una de0inicin legal de Conser#ador, la del art. DD6 del
Cdigo 7rgnico de 1ribunales, Son conservadores los ministros de e
encar#ados de los re#istros conservatorios de bienes races, de comercio,
de minas, de accionistas de sociedades propiamente mineras, de
asociaciones de canalistas, de prenda a#raria, de prenda industrial, de
especial de prenda y dem*s que les encomienden las leyes.
'n con0ormidad al art. DDB del C71, deber e3istir un Conser#ador
en cada comuna o agrupacin de comunas correspondientes al territorio
jurisdiccional de un jue= de letras.
5eg>n establecen los art. B y E del +eglamento, el Conser#ador ser
nombrado por el -residente de la +ep>blica. -ara ser Conser#ador se
re,uieren cumplir los mismos re,uisitos ,ue para ser notario. "ntes de
empe=ar a ejercer sus 0unciones deben practicar el mismo juramento
e3igido a los escribanos, y debern rendir una caucin para responder en
caso de 0alta o de0ecto ,ue en el ejercicio de su cargo pueda serle
imputable. "dems se les aplican las mismas causas de implicancias ,ue a
los notarios.
Libros del Conservador
'n #irtud a lo dispuesto en el art. 4& del +eglamento, el conser#ador
lle#a tres libros8
& +egistro de -ropiedad
2 +egistro de Ripotecas y Hra#menes
4 +egistro de Interdicciones y -ro$ibiciones de 'najenar
'n relacin con estos tres libros, e3isten dos ms, el +epertorio y el
Sndice Heneral.

9 4e#istro de 6ropiedad
62
'stablece el art. 42 del +eglamento, Se inscribir*n en el primero las
traslaciones de dominio .'s decir, deben inscribirse las ad,uisiciones por
trans0erencia, transmisin y las ad,uisiciones por prescripcin.
: 4e#istro de Bipotecas y Arav*menes
Debern inscribirse en este registro, seg>n el art. 42. inc. 2G, 0n el
se#undo, las hipotecas, los censos, los derechos de usuructo, uso y
habitaci!n, los ideicomisos, las servidumbres y otros #rav*menes
semejantes.
; 4e#istro de Interdicciones y 6rohibiciones de 0najenar
-rescribe el art. 42 inc. 4G, 0n el tercero, las interdicciones y
prohibiciones de enajenar e impedimentos relacionados con el artculo -:,
n+mero ;, esta >ltima norma prescribe ,ue1 6ueden inscribirse1 ;C "odo
impedimento o prohibici!n reerente a inmuebles, sea convencional, le#al
o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el libre ejercicio del
derecho de enajenar. Son de la se#unda clase el embar#o, cesi!n de
bienes, secuestro, liti#io, etc.
5i de $ec$o se practicase una inscripcin en un registro di#erso al
,ue correspondiese, $a resuelto la Corte 5uprema ,ue la sancin
procedente es la nulidad absoluta.
0l 4epertorio
'n el +epertorio deben anotarse los t)tulos ,ue se presentan para su
inscripcin, todos ellos, incluso los ,ue en de0initi#a no resulten inscritos,
pero lo ,ue el conser#ador no puede rec$a=ar es la anotacin en el
+epertorio, a esta situacin se re0iere el art. &5 del +eglamento. 5in
embargo, en ning>n caso, el Conser#ador dejar de anotar en el +epertorio
el t)tulo ,ue se le presentare para ser inscrito, ya sea ,ue el moti#o ,ue
encontrare para $acer la inscripcin sea en su concepto de e0ectos
permanentes o transitorios y 0ciles de subsanar. Las anotaciones de esta
clase caducarn a los dos meses de su 0ec$a si no se con#irtieren en
inscripcin.

0l Dndice Aeneral
5e encuentra regulado en los art. D4 y DD del +eglamento, seg>n el
primero, Se llevar* un libro de ndice #eneral, por orden alabtico, el cual
se ormar* a medida que se vayan haciendo las inscripciones en los tres
64
4e#istros. 0n l se abrir*n las mismas partidas que en el ndice particular.
'l )ndice particular se re0iere a los )ndices de cada registro en los ,ue se
indica por orden al0ab*tico el nombre y apellido de los otorgantes y el
nombre del inmueble inscrito, art. D&. 'l art. DD del +eglamento prescribe
,ue, Las partidas de ambos ndices, adem*s del nombre de los otor#antes,
enunciar*n el nombre particular del undo, la calle en que estuviere
situado, siendo urbano, y si r+stico, la subdele#aci!n, la naturale(a del
contrato o #ravamen, la cita de la oja y n+mero de la inscripci!n. 0l
ndice #eneral citar* tambin el 4e#istro parcial en que se halla la
inscripci!n.
Incripci!n de ttulos
/o todo t)tulo necesariamente debe inscribirse en el Conser#ador,
ello est regulado en los art. 52, relati#o a los t)tulos ,ue deben inscribirse,
y 54 sobre los t)tulos ,ue pueden inscribirse.
"rt. 52, Deber*n inscribirse en el 4e#istro Conservatorio1
9C Los ttulos translaticios del dominio de los bienes races$ los ttulos de
derechos de usuructo, uso, habitaci!n, censo e hipoteca constituidos en
inmuebles, y la sentencia ejecutoria que declare la prescripci!n
adquisitiva del dominio o de cualquiera de dichos derechos 3cerca de la
inscripci!n de los ttulos relativos a minas, se estar* a lo prevenido en el
C!di#o de %inera.
:C La constituci!n de los ideicomisos que comprenden o aecten bienes
races$ la del usuructo, uso y habitaci!n que hayan de recaer sobre
inmuebles por acto entre vivos$ la constituci!n, divisi!n, reducci!n y
redenci!n del censo$ la constituci!n de censo vitalicio, y la constituci!n de
la hipoteca. Las re#las relativas a la hipoteca de nave pertenecen al
C!di#o de Comercio.
;C La renuncia de cualquiera de los derechos enumerados anteriormente.
<C Los decretos de interdicci!n provisoria y deinitiva, el de rehabilitaci!n
del disipador y demente, el que coniera la posesi!n deinitiva de los
bienes del desaparecido y el que concede el beneicio de separaci!n de
bienes, se#+n el art. 9;5- del C!di#o Civil.
'n con0ormidad a lo dispuesto en el art. 52 /G E de la Ley &E.&B5 de
&E2, Ley de Muiebras, debe inscribirse la resolucin judicial ,ue declara la
6D
,uiebra de una persona, en la comuna correspondiente al domicilio del
0allido y en todas a,uellas en ,ue tenga bienes ra)ces.
"rt. 54$ 6ueden inscribirse1
9C "oda condici!n suspensiva o resolutoria del dominio de bienes
inmuebles o de otros derechos reales constituidos sobre ellos$
:C "odo #ravamen impuesto en ellos que no sea de los mencionados en los
n+meros 9C y :C del artculo anterior, como las servidumbres. 0l
arrendatario en el caso del artculo 9E.: del C!di#o Civil y cualquiera
otro acto cuya inscripci!n sea permitida por la Ley$
;C "odo impedimento o prohibici!n reerente a inmuebles, sea
convencional, le#al o judicial, que embarace o limite de cualquier modo el
libre ejercicio del derecho de enajenar. Son de la se#unda clase el
embar#o, cesi!n de bienes, secuestro, liti#io, etc.
=orma de practicar las inscripciones
5obre esta materia anali=aremos #arios puntos8
& -ersonas ,ue pueden solicitar la inscripcin
2 +egistro Conser#atorio en ,ue debe practicarse la inscripcin
4 +e,uisitos del t)tulo
D +e,uisitos de la inscripcin
5 Causales de negati#a de inscripcin
& -ersonas ,ue pueden solicitar la inscripcin8 'n con0ormidad al art. 6&
del +eglamento, pueden pedir la inscripcin los interesados por s), por
personeros o mediante sus representantes legales.
2 +egistro Conser#atorio en ,ue debe practicarse la inscripcin8 Las
inscripciones deben practicarse en el +egistro del Conser#ador de la
comuna en ,ue est*n situados los inmuebles, si por su situacin ellos
pertenecieren a ms de una comuna, la inscripcin deber reali=arse en
todas ellas, art. 5D del +eglamento.
4 +e,uisitos del t)tulo8 5eg>n el art. 6! inc. &G del C.C., 6ara llevar a
eecto la inscripci!n, se e)hibir* al Conservador copia autntica del ttulo
respectivo y del decreto judicial en su caso, lo mismo se seCala en los art.
5B del +eglamento, debe tratarse de instrumentos p>blicos, si son
documentos otorgados en el e3tranjero, *stos debern ser legali=ados, art.
6D del +eglamento.
65
D +e,uisitos de la inscripcin8 'n #irtud a lo dispuesto en el art. 6! inc. 2G
del C.C., La inscripci!n principiar* por la echa de este acto$ e)presar* la
naturale(a y echa del ttulo, los nombres, apellidos y domicilios de las
partes y la desi#naci!n de la cosa, se#+n todo ello apare(ca en el ttulo$
e)presar* adem*s la oicina o archivo en que se #uarde el ttulo ori#inal$
y terminar* por la irma del Conservador.
5 Causales de negati#a de inscripcin
'l Conser#ador slo podr rec$a=ar una inscripcin en #irtud de las
causales establecidas en el art. &4 y &D del +eglamento8
"rt. &4, 0l Conservador no podr* rehusar ni retardar las inscripciones1
deber*, no obstante, ne#arse, si la inscripci!n es en al#+n sentido
le#almente inadmisible$ por ejemplo, si no es autntica o no est* en el
papel competente la copia que se le presenta$ si no est* situada en el
departamento o no es inmueble la cosa a que se reiere, si no se ha dado al
p+blico el aviso prescrito en el art. -5$ si es visible en el ttulo al#+n vicio
o deecto que lo anule absolutamente, o si no contiene las desi#naciones
le#ales para su inscripci!n.
"rt. &D8 Si el due,o de un undo lo vendiere sucesivamente a dos personas
distintas, y despus de inscrito por uno de los compradores apareciese el
otro solicitando i#ual inscripci!n$ o si un undo apareciere vendido por
persona que se#+n el 4e#istro no es su due,o o actual poseedor, el
Conservador rehusar* tambin la inscripci!n hasta que se le ha#a constar
que judicialmente se ha puesto la pretensi!n en noticia de los interesados
a quienes pudiera perjudicar la anotaci!n. Los undamentos de toda
ne#ativa se e)presar*n con individualidad en el mismo ttulo.
-ero incluso en los casos anteriores, deber anotarse el t)tulo en el
+epertorio, art. &5 del +eglamento, el a0ectado por la negati#a a inscribir
podr reclamar ante el jue= de letras, art. &E.
'l art. 64 del C.C. y 5E del +eglamento reglan la inscripcin de los
inmuebles ,ue no $an sido antes inscritos, estableciendo un procedimiento
especial para ello.
Copias y certiicados
66
'stas copias y certi0icados son instrumentos p>blicos, seg>n el art.
5! del +eglamento, 0s obli#ado el Conservador a dar cuantas copias y
certiicados se le pidan judicial o e)trajudicialmente, acerca de lo que
consta o no consta de sus 4e#istros.
'ntre los certi0icados ,ue otorga el Conser#ador se encuentra, el de
dominio #igente, $ipotecas y gra#menes.
Subinscripciones
5e utili=an las subinscripciones para cancelar inscripciones, ya sea en
0orma total o parcial, con#encionales o judiciales, recti0icar errores,
omisiones u otras modi0icaciones e,ui#alentes.
Las subinscripciones deben practicarse en el margen de la derec$a de
la inscripcin respecti#a, al 0rente de la designacin modi0icada.
5e les aplican las normas de las inscripciones en lo relati#o a la
0orma y solemnidad.
'stn reguladas entre los art. EE y 2 del +eglamento.
6B
0ectos de la tradici!n
-ara estudiar los e0ectos de la tradicin debemos distinguir las
siguientes situaciones8
& 'l tradente es dueCo de la cosa o del derec$o ,ue trans0iere
2 'l tradente no es dueCo de la cosa o del derec$o ,ue trans0iere
4 'l tradente al momento de e0ectuar la tradicin no es dueCo, pero con
posterioridad ad,uiere el dominio.
9 0l tradente es due,o de la cosa o del derecho que transiere
'n este caso se produce el e0ecto normal de la tradicin, esto es,
opera la trans0erencia del dominio del tradente al ad,uirente. "dems
generalmente el ad,uirente pasa a ser poseedor de la cosa ya ,ue re>ne los
dos elementos de *sta? el animus y el corpus.

: 0l tradente no es due,o de la cosa o del derecho que transiere
5i el tradente no es dueCo de la cosa o del derec$o objeto de la
tradicin, entonces mal podr trans0erir el dominio, ya ,ue dic$o derec$o
no se encuentra en su patrimonio, se aplica el a0orismo 7adie puede
transerir m*s derechos que los que tiene. -ero la tradicin e0ectuada en
estas circunstancias no es nula, el ad,uirente podr iniciar una posesin, y
si se cumplen los dems re,uisitos legales, podr ad,uirir por prescripcin.
Debemos recordar ,ue la tradicin es un modo de ad,uirir
deri#ati#o, por tanto se ad,uiere el dominio con todos los #icios y calidades
de la cosa, por ello si la cosa estaba gra#ada, por ejemplo con una
$ipoteca, se ad,uiere la cosa con el gra#amen, lo mismo si el derec$o
estaba e3puesto a e3tinguirse por el e#ento de la condicin resolutoria,
luego si ella se #eri0ica una #e= $ec$a la tradicin, el derec$o se e3tinguir
; 0l tradente al momento de eectuar la tradici!n no es due,o, pero con
posterioridad adquiere el dominio.
6E
'n esta situacin e3iste un e0ecto retroacti#o, se entiende $ec$a la
tradicin al momento de $aberse e0ectuado la tradicin, art. 6E2. inc. 2 en
relacin con el art. &E& del C.C.
Fpoca para e)i#ir la tradici!n.
-ara determinar el momento en ,ue puede e3igirse la tradicin debe
e3aminarse el t)tulo.
5i se trata de una obligacin pura y simple, *sta ser e3igible de
inmediato, pero bien puede ser ,ue est* sujeta a modalidades.
5i e3iste un pla=o ,ue a0ecte la e3igibilidad de la tradicin, deber
esperarse su #encimiento.
'n el e#ento de e3istir una condicin suspensi#a, no podr e3igirse la
reali=acin de la tradicin sino cuando a,uella se cumpla.
Iinalmente podr)a suceder ,ue un acreedor $aya solicitado y
obtenido de un jue= la retencin o el embargo del cr*dito, en cuyo caso el
tradente se #er imposibilitado de reali=ar la tradicin.
Las modalidades en la tradici!n.
'n #irtud a lo establecido en el art. 6E!, los e0ectos de la tradicin
pueden someterse a modalidades, y ya sabemos ,ue las modalidades
producen una alteracin a los e0ectos normales y propios de los actos
jur)dicos.
1radicin sujeta a condicin suspensi#a, en #irtud de lo dispuesto en el art.
6E!, la tradicin puede reali=arse bajo condicin suspensi#a o resolutoria,
podr)a suceder ,ue en 0orma anticipada el #endedor $aya reali=ada la
entrega, pero sujeta a condicin suspensi#a, de 0orma tal ,ue opera la
trans0erencia del dominio cuando se cumple la condicin.
1radicin sujeta a condicin resolutoria, si en el t)tulo e3iste una condicin
resolutoria, el ad,uirente estar e3puesto al e#ento de la resolucin, y por
tanto su derec$o podr e3tinguirse.
6
1radicin sujeta a pla=o, aun,ue el art. 6E! no indica esta posibilidad, no
e3iste ning>n incon#eniente en pactarlo, ya nos $emos re0erido al pla=o
suspensi#o, si se pactase un pla=o e3tinti#o, al #encimiento de *ste se
producir su e0ecto normal, es decir, la e3tincin del derec$o.
Inscripciones a que da lu#ar la sucesi!n por causa de muerte
La inscripcin registral produce una serie de 0unciones, no
necesariamente siempre ser la 0orma de e0ectuar la tradicin sobre bienes
inmuebles, puede ,ue no cumpla con dic$a 0uncin, pero s) otra, como la
de dar publicidad y mantener la $istoria de la propiedad ra)=, ello sucede
con la sucesin por causa de muerte, adems se recordar ,ue no pueden
concurrir dos o ms modos copulati#amente, luego si ya oper la sucesin
por causa de muerte no puede operar adems la tradicin.
-ara disponer de los bienes muebles basta con el decreto judicial o
con la resolucin administrati#a ,ue concede la posesin e0ecti#a, para
disponer de bienes inmuebles adems es necesario practicar la inscripcin
especial de $erencia F,ue $abilita a los $erederos para disponer de consuno
de los inmuebles ,ue con0orman la masa $ereditaria@ e inscribir el acto
particional F ,ue $abilita al $eredero para disponer por s) solo de los
inmuebles ,ue en la particin le $ayan cabido@, as) lo establece el art. 6EE,
'n el momento de de0erirse la $erencia, la posesin de ella se con0iere por
el solo ministerio de la ley al $eredero8 pero esta posesin legal no $abilita
al $eredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no
preceda? &G La inscripcin del decreto judicial o la resolucin
administrati#a ,ue otorgue la posesin e0ecti#a? el primero ante el
conser#ador de bienes ra)ces de las comunas o agrupacin de comunas en
,ue $aya sido pronunciado, junto con el correspondiente testamento, y la
segunda en el +egistro /acional de -osesiones '0ecti#as. 2G Las
inscripciones especiales pre#enidas en los inciso primero y segundo del
art)culo precedente? en #irtud de ellas podrn los $erederos disponer de
consuno de los inmuebles $ereditarios, y? 4G La inscripcin pre#enida en el
inciso tercero? sin *sta no podr el $eredero disponer por s) solo de los
inmuebles $ereditarios ,ue en la participacin le $ayan cabido.
'n caso de ,ue un $eredero disponga de los bienes $ereditarios sin
practicar las inscripciones del art. 6EE, 9Cul es la sancin:
B!
'3iste una e#olucin de la jurisprudencia en esta materia. 'n e0ecto,
en una primera etapa se consider ,ue la sancin aplicable era la nulidad
absoluta, ya ,ue el art. 6EE ser)a una norma pro$ibiti#a.
La doctrina cuestion est solucin, en especial Luis Claro 5olar,
por ello la jurisprudencia #ari su posicin y estableci ,ue el art. 6EE
utili=a la palabra disponer como sinnimo de enajenar, luego si no se
cumplen con estas inscripciones, el contrato es #lido, pero la #enta no
implicar)a la trans0erencia del dominio, se tratar)a slo de un simple
contrato.
Iinalmente, se $a entendido ,ue si el $eredero no practica las
inscripciones del art. 6EE, no ad,uiere la posesin del derec$o de $erencia,
y por tanto, no podr el tercero ,ue con *l $a contratado ad,uirir la
posesin, mientras las inscripciones no se practi,uen.


Inscripci!n de un le#ado
'l legado es una asignacin a t)tulo singular, es decir, se sucede en
bienes determinados, v.#r, un autom#il, una casa, el legatario ad,uiere el
dominio de la cosa objeto de la asignacin por el modo sucesin por causa
de muerte, por tanto no necesita de la inscripcin para ad,uirirlo ni para
disponer
26
, pero es recomendable e0ectuar la inscripcin para go=ar de los
bene0icios del poseedor inscrito y para e0ectos de seguridad jur)dica.
5e $a discutido en doctrina la 0orma de reali=ar la inscripcin de un
legado, al respecto e3isten dos posiciones.
Jna primera posicin a0irma ,ue una #e= acreditada la muerte del
testador y pagado el impuesto respecti#o, se podr inscribir el legado
presentando copia del testamento judicialmente reconocido.
Jna segunda posicin entiende ,ue los $erederos debern $acer la
entrega del legado por escritura p>blica la ,ue debe inscribirse en el
+egistro Conser#atorio. 'sta posicin $a sido aceptada por la Corte de
"pelaciones de 5antiago.
'n la prctica, generalmente se inscribe el legado recurriendo a la
escritura p>blica.
26
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., pg. 2E2 y 2E4.
B&
"radici!n del derecho real de herencia
'l $eredero ad,uiere la $erencia por el modo sucesin por causa de
muerte, pero nada impide ,ue con posterioridad *ste pueda enajenar su
cuota $ereditaria a un tercero, situacin ,ue se denomina cesin del
derec$o de $erencia, el tercero ad,uiere por tradicin, y se $a discutido
como *sta debe practicarse. /ue#amente la doctrina se di#ide.
5eg>n una primera posicin, representada por ;os* +amn Huti*rre=,
la $erencia puede clasi0icarse de mueble o inmueble seg>n los bienes ,ue la
con0orman, por ello si slo e3isten bienes muebles debe aplicarse el art.
6ED, si en la $erencia e3isten tanto bienes muebles como inmuebles, la
$erencia es mi3ta, y 0inalmente puede suceder ,ue slo e3istan bienes
ra)ces, en estos dos >ltimos casos, debe reali=arse la tradicin por la
competente inscripcin.
'n contra opina Leopoldo Jrrutia, si la $erencia es una uni#ersalidad
jur)dica, ella es di#ersa de los bienes ,ue la con0orman, incluso de los
bienes inmuebles. Considerando adems ,ue la regla general es la del art.
6ED, concluye ,ue puede reali=arse la tradicin del derec$o real de $erencia
mediante cual,uier mani0estacin por la ,ue conste la intencin de
trans0erir el dominio.
La jurisprudencia $a apoyado esta >ltima posicin
Inscripciones a que da lu#ar la prescripci!n
",uel ,ue ad,uiere el dominio de una cosa por prescripcin debe
e0ectuar la inscripcin en el +egistro Conser#atorio, pero no como 0orma
de reali=ar la tradicin, sino para cumplir los dems 0ines de la inscripcin
registral, adems por un argumento de seguridad jur)dica, la sentencia
judicial ,ue $a reconocido ,ue $a operado la prescripcin sir#e como t)tulo
para reali=ar la inscripcin.
" ella se re0ieren los siguientes art)culos8
"rt. 6E del C.C., Siempre que por una sentencia ejecutoriada se
reconociere, como adquirido por prescripci!n, el dominio o cualquiera de
B2
los derechos mencionados en los artculos .5. y si#uientes, servir* de
ttulo esta sentencia, y se inscribir* en el respectivo 4e#istro o 4e#istros.
"rt. 25&4 del C.C., La sentencia judicial que declara una prescripci!n
har* las veces de escritura p+blica para la propiedad de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos$ pero no valdr* contra terceros sin la
competente inscripci!n.
'n #irtud del art. 52 del +eglamento Conser#atorio, debe inscribirse la
sentencia ,ue declara la prescripcin ad,uisiti#a del dominio y de los
dems derec$os reales.
Bienes muebles re#istrables
La tradicin de los bienes muebles se rige por el art. 6ED, pero
determinados bienes muebles, estn sujetos a un sistema de registro, pero
las inscripciones ,ue se practi,uen a su respecto no constituyen tradicin.
'n el caso de los #e$)culos motori=ados, *stos deben inscribirse en el
+egistro de %e$)culos (otori=ados del +egistro Ci#il, as) lo $a establecido
la Ley de 1rnsito /G &E.2!. 5e presume propietario a,uella persona a
cuyo nombre aparece inscrito el #e$)culo en el +egistro.
Las na#es y las aerona#es tambi*n estn sometidas a un sistema de
registro.
B4
&II La ocu)acin
Concepto
La ocupacin se encuentra de0inida en el art. 6!6 del C.C., 6or la
ocupaci!n se adquiere el dominio de las cosas que no pertenecen a nadie,
y cuya adquisici!n no es prohibida por las leyes chilenas, o por el Derecho
Internacional.
La doctrina entiende ,ue se trata de una de0inicin incompleta, y
agrega ,ue es necesaria la apre$ensin material de las cosa $ec$a con la
intencin de ad,uirirlas.
Caractersticas.
BD
La ocupacin, como modo de ad,uirir, presenta las siguientes
caracter)sticas8
& 7riginario, ya ,ue el derec$o nace directamente en el ad,uirente.
2 " t)tulo singular, nunca opera la ocupacin a t)tulo uni#ersal.
4 Hratuito, ya ,ue no es necesario e0ectuar desembolso pecuniario alguno.
D -or acto entre #i#os, no re,uiere la muerte de una persona para operar.
4equisitos.
& Mue la cosa no pertene=ca a nadie.
2 "d,uisicin no pro$ibida por las leyes c$ilenas o por el Derec$o
internacional.
4 "pre$ensin material de la cosa.
D Intencin de ad,uirir el dominio.
9 Gue la cosa no pertene(ca a nadie.
-or la ocupacin se ad,uiere el dominio de las cosas ,ue nunca $an
tenido dueCo, res nullius, v.#r., animales bra#)os, conc$as ,ue arroja el
mar.
"dems se pueden ad,uirir las cosas ,ue tu#ieron dueCo, pero $an
dejado de tenerlo? res dereclitae, cosas ,ue el dueCo abandona al primer
ocupante v.#r., monedas arrojadas, animal domesticado ,ue recobra su
libertad y el tesoro.
: 3dquisici!n no prohibida por las leyes chilenas o por el Derecho
internacional.
'n relacin a la Ley nacional, e3isten per)odos de ca=a y per)odos de
#edas en relacin a la pesca, art. 622 del C.C. "dems debe ca=arse y
pescarse en lugares y con armas no pro$ibidas.
+especto al Derec$o internacional, se $an regulado las presas, esto
es, se pro$)ben las capturas ,ue reali=an piratas o insurgentes, seg>n el art.
6D&, Las presas hechas por bandidos, piratas o insur#entes, no transieren
dominio, y represadas deber*n restituirse a los due,os, pa#ando stos el
premio de salvamento a los represadores. 0ste premio se re#ular* por el
B5
que en casos an*lo#os se conceda a los apresadores en #uerra de naci!n a
naci!n.
; 3prehensi!n material de la cosa.
Implica tomar 0)sicamente una cosa, reali=ar $ec$os ,ue mani0iestan
tal intencin, por este re,uisito se e3cluyen la ocupacin de derec$os.
< Intenci!n de adquirir el dominio.
Como acto jur)dico, la ocupacin implica una mani0estacin de
#oluntad ,ue produce e0ectos jur)dicos8 por ello los incapaces absolutos no
pueden ad,uirir por este modo.
Cosas susceptibles de ocupaci!n.
5on susceptibles de ad,uirirse por ocupacin las cosas corporales
muebles. /o se pueden ad,uirir por ocupacin bienes inmuebles, en
con0ormidad al te3to del art. 5!, Son bienes del 0stado todas las tierras
que, estando situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro
due,o.
Clases de ocupacin.
-odemos distinguir lo siguiente?
& De cosas animadas? ca=a y pesca.
2 De cosas inanimadas? in#encin y el tesoro.
4 'species al parecer perdidas.
D 'species nu0ragas.
5 Captura b*lica.
9 De cosas animadas1 ca(a y pesca.
'n con0ormidad a lo establecido en el art. 6!B, La ca(a y la pesca
son especies de ocupaci!n por las cuales se adquiere el dominio de los
animales bravos.
/uestro C.C. e0ect>a una clasi0icacin de los animales en el art. 6!E
distinguiendo entre animales bra#)os, dom*sticos y domesticados.
B6
"nimales bra#)os o sal#ajes son a,uellos ,ue viven naturalmente libres
e independientes del hombre, como las ieras y los peces, los animales
bra#)os pertenecen al dueCo del objeto en ,ue se encuentren encerrados,
como un corral o estan,ue, pero si recobran la libertad cual,uier persona
podr ad,uirir su dominio, sal#o ,ue los animales est*n siendo perseguidos
por el dueCo teni*ndolos a la #ista, art. 6&.
"nimales dom*sticos son los que pertenecen a especies que viven
ordinariamente bajo la dependencia del hombre, como las #allinas, las
ovejas, no pueden ser objeto de ocupacin.
"nimales domesticados, son a,uellos ,ue siendo bravos por su
naturale(a, se han acostumbrado a la domesticidad y reconocen en cierto
modo el imperio del hombre, mientras conser#en ,la costumbre de #ol#er al
amparo o dependencia del $ombre, se les aplican las reglas de los animales
dom*sticos, en caso contrario, se les trata como animales bra#)os.
'n de0initi#a, pueden ad,uirirse por ocupacin los animales bra#)os y
los domesticados ,ue #uel#en a la calidad de sal#ajes.
'l C.C. regula la situacin de las palomas en el art. 62&, y las abejas en
el art. 62!, normas ,ue ante nuestros contemporneos ojos pudiesen
parecer anacrnicas.
/ormas sobre la ca=a. FLey D.6!&@
& 5e puede ca=ar en tierras propias, y en ajenas con permiso del dueCo, a>n
sin permiso de *ste si no $ay cercas o culti#os, a menos ,ue el dueCo lo
$aya pro$ibido e3presamente, art. 6! inc.2G, en relacin con el art. 6&!.
2 5e produce el apoderamiento del animal?
T 5i se le toma materialmente.
T Desde ,ue se le $iere gra#emente, de modo ,ue no le sea 0cil
escapar, art. 6&B.inc.&G.
T Desde ,ue cae en trampas o en una red, art. 6&B. inc.&G.
/ormas sobre la pesca. Ley /G &E.E2.
& 5e puede pescar en mares, r)os y lagos de uso p>blico, art. 6&& y 6&2.
2 -ueden pescar en el mar territorial los c$ilenos y los e3tranjeros
domiciliados.
BB
4 "poderamiento del animal8 debe aplicarse al igual ,ue en la ca=a el art.
6&Binc. &G.
: Hcupaci!n de cosas inanimadas1 invenci!n y el tesoro.
5eg>n el art. 62D inc. &G y 2G, La invenci!n o halla(#o es una especie
de ocupaci!n, por la cual el que encuentra una cosa inanimada que no
pertenece a nadie, adquiere su dominio, apoder*ndose de ella. De este
modo se adquiere el dominio de las piedras, conchas y otras substancias
que arroja el mar y que no presentan se,ales de dominio anterior.
'n el inc. 4G de la citada norma se regulan las res dereclictae, como
las monedas arrojadas para ,ue se apropie de ellas el primer ocupante. 'n
con0ormidad al inc. 0inal del art. 62D no se presumen abandonadas las cosas
arrojadas al mar para alijar la na#e.
'l tesoro est de0inido en el art. 625, 0l descubrimiento de un tesoro
es una especie de invenci!n o halla(#o. Se llama tesoro la moneda o joyas,
u otros eectos preciosos, que elaborados por el hombre han estado lar#o
tiempo sepultados o escondidos sin que haya memoria ni indicio de su
due,o.
'l tesoro es una especie de $alla=go, re,uiere ,ue se trate de cosa
mueble, elaborada por el $ombre Fpor tanto debemos e3cluir a los
minerales@, debe ser una cosa sepultada o escondida Fv.#r., en un libro,
cajn, etc.@, y no debe $aber memoria o indicio del dueCo.
-ropiedad del tesoro?
-ara determinar a ,ui*n pertenece un tesoro deben aplicarse las
siguientes reglas?
& -ertenece al dueCo del terreno si *ste es el descubridor o si se $a
descubierto por un tercero, sin su permiso, art. 626.
2 5i descubridor y dueCo son personas distintas, y si el descubrimiento $a
sido 0ortuito o si $ubo permiso del dueCo del terreno, se di#ide en mitades,
seg>n el art. 626, el descubridor ad,uiere por ocupacin, el dueCo del
terreno por el modo ley.
; 0species al parecer perdidas.
BE
Deben obser#arse las siguientes reglas?
& Deben ponerse a disposicin del dueCo.
2 5i nadie se presenta, se entrega a la (unicipalidad8 *sta debe dar a#iso de
ello en un peridico.
4 5i no aparece el dueCo, se #ende en p>blica subasta, se deducen las
e3pensas de apre$ensin, conser#acin y el remanente se di#ide entre ,uien
encontr la especie y la (unicipalidad respecti#a, art. 62 al 64D.
< 0species n*ura#as.
/os re0erimos a na#es y bienes muebles, aparejo y carga ,ue se
encuentran a la deri#a o ,ue $an sido arrojadas a la playa.
'l nau0ragio debe denunciarse a la autoridad, y las especies deben
restituirse al dueCo, seg>n el art. 646, si no se presenta el dueCo se aplican
los art. 62 y siguientes.
- Captura blica.
5e trata de propiedades ,ue se toman en acciones de guerra entre
estados, en con0ormidad a las 7rdenan=as de (arina y de Corso. FLey de
/a#egacin, D.L. 2.222 D' &BE@.
'l bot)n est constituido por las cosas muebles ,ue se capturan en
guerra terrestres.
-or su parte, son presas las na#es y mercader)as ,ue se capturan en el
mar, a ellas se re0iere el art. 6D! del C.C, 0l 0stado se hace due,o de todas
las propiedades que se toman en #uerra de naci!n a naci!n, no s!lo a los
enemi#os sino a los neutrales, y aun a los aliados y los nacionales se#+n el
caso, y dispone de ellas en conormidad a las Hrdenan(as de %arina y de
Corso.
B
&III La accesin
I Concepto
La accesin se encuentra de0inida en el art. 6D4 del C.C., La
accesi!n es un modo de adquirir por el cual el due,o de una cosa pasa a
serlo de lo que ella produce, o de lo que se junta a ella.
II 7aturale(a jurdica
La doctrina critica la inclusin de la accesin como un modo de
ad,uirir el dominio
2B
, ello por lo siguiente8
& Ialta un re,uisito esencial de los modos de ad,uirir? la #oluntad de
ad,uirir el dominio por parte del ad,uirente.
2 5u naturale=a jur)dica es ser una 0acultad del derec$o de dominio, en
concreto, una mani0estacin de la 0acultad de goce.
5in perjuicio de lo anterior, nuestro cdigo trata a la accesin como
un modo de ad,uirir el dominio, as) la de0ine en el art. 6D4 y est incluida
en la enunciacin de modos de ad,uirir del art. 5EE.
III Caractersticas
"ceptando ,ue la accesin sea un modo de ad,uirir el dominio,
presenta las caracter)sticas ,ue a continuacin se indican?
& 7riginario, el derec$o nace directamente en el ad,uirente, no opera un
traspaso de un antecesor en el dominio.
2B
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 2!!. %*ase tambi*n <I%'+51'I/, "bra$am, ob. cit., pg. E& y
E2.
E!
2 " t)tulo singular, al igual ,ue la ocupacin, siempre opera a t)tulo
singular.
4 Hratuito, ya ,ue el ad,uirente no debe reali=ar ning>n desembolso
pecuniario, sal#o en algunos casos determinados.
D 7pera por acto entre #i#os, al igual ,ue todos los otros modos de
ad,uirir, e3ceptuando a la sucesin por causa de muerte.
I> Clases de accesi!n.
'n #irtud del art. 6D4, e3isten dos clases de accesin? La accesin de
0rutos o discreta y la accesin propiamente tal o continua, y *sta a su #e=
puede ser? de inmueble a inmueble, de mueble a mueble, de mueble a
inmueble.
3ccesi!n de rutos o discreta.
+o=as la de0ine como a,uella ,ue pro#iene de la cosa misma, ya sea
por nacimiento o por produccin.
'l C.C. en el art. 6D4 parte 0inal con0unde productos y 0rutos, Los
productos de las cosas son rutos naturales o civiles, pero la doctrina
distingue8
-roductos son a,uellas cosas ,ue deri#an o salen de otra, pero sin
periodicidad y con detrimento de su sustancia, v.#r., metales de una mina,
piedras de una cantera.
Irutos son a,uellas cosas producidas otra cosa, pero de 0orma
peridica y sin detrimento de la sustancia, como las 0rutas y rentas del
arrendamiento.
La importancia de distinguir entre productos y 0rutos radica en ,ue
algunas normas slo se re0ieren a los 0rutos, as) ocurre en los art. 526 y 52B
relati#os a la remuneracin de los guardadores.
Clasiicaci!n de los rutos.
E&
Los 0rutos se clasi0ican en naturales y ci#iles.
Irutos naturales
Irutos naturales son a,uellos que da la naturale(a, ayudada o no de
la industria humana, art. 6DD.
Los 0rutos naturales pertenecen al dueCo, as) lo establece el art. 6D6?
Sin perjuicio de los derechos constituidos por las leyes, o por un hecho del
hombre, al poseedor de buena e, al usuructuario, al arrendatario.
Los 0rutos naturales, seg>n lo prescrito en el art. 6D5, pueden
encontrarse en tres estados, pendientes, percibidos y consumidos.
& -endientes? (ientras ad$ieren a la cosa ,ue los produce como los
productos de las plantas mientras no se $an separado.
2 -ercibidos? Ran sido separados de la cosa ,ue los produce? madera
cortada, granos cosec$ados.
4 Consumidos? 5i se $an enajenado o consumido #erdaderamente esto
>ltimo en relacin a su destruccin material.
Lo anterior importa por,ue los terceros se $acen dueCos de los 0rutos
al percibirse, en con0ormidad al art. 6E5 recordemos ,ue la tradicin de los
muebles por anticipacin se produce por su separacin.
Irutos ci#iles
Los 0rutos ci#iles constituyen una utilidad ,ue se obtiene de una cosa
como e,ui#alente del uso y goce ,ue de ella se da a un tercero, ej.,
pensiones, precios o cnones de arrendamiento o censo, intereses de capital
e3igible Fcapital ,ue se recuperar como en el mutuo@, impuestos a 0ondo
perdido Fcapital se entrega a otro ,ue los ad,uiere en 0orma de0initi#a,
debiendo pagar slo una pensin peridica, como en la renta #italicia y el
censo #italicio@, as) se establece en el art. 6DB. inc.&G, norma ,ue no de0ine,
pero s) contiene una enunciacin de los 0rutos ci#iles.
Los 0rutos ci#iles pueden $allarse en dos estados, pendientes y
percibidos, seg>n el inc. 2G del art. 6DB?
& -endientes? (ientras se deben.
E2
2 -ercibidos? Desde ,ue se cobran.
Los 0rutos pertenecen al dueCo de la cosa, seg>n el art. 6DE, el art.
6D6 tambi*n es aplicable a los 0rutos ci#iles, pero ello se altera por mandato
legal, por ejemplo, el usu0ructo legal del padre sobre los bienes del $ijo y
el caso del poseedor de buena 0e ,ue $ace suyos los 0rutos, o por #oluntad
del $ombre, como en el caso de la anticresis y del usu0ructo #oluntario.
5eg>n el art. B! los 0rutos pertenecen al usu0ructuario d)a a d)a.
3ccesi!n propiamente tal o continua.
's a,uella en ,ue dos o ms cosas de di#ersos dueCos, se unen
pasando a 0ormar un todo indi#isible.
'l dueCo de la cosa principal, pasa a serlo de la accesoria, en #irtud
del principio lo accesorio si#ue la suerte de lo principal.
Clasiicaci!n1
La accesin propiamente tal puede ser, a su #e=, de tres clases?
& De inmueble a inmueble o natural.
2 De mueble a mueble.
4 De mueble a inmueble.
9 3ccesi!n de inmueble a inmueble.
Usta a su #e=, esta puede ser?
T "lu#in.
T "#ulsin.
T (utacin del l#eo o cauce de un r)o, o di#isin de un r)o en dos bra=os
,ue no #uel#en a juntarse.
T Iormacin de una isla nue#a.
'l alu#in.
De0inido en el art. 6D, Se llama aluvi!n al aumento que recibe la
rivera de la mar o de un ro o la#o por el lento e imperceptible retiro de
las a#uas.
E4
Comentarios a la de0inicin legal.
& 'l retiro debe ser lento e imperceptible, si es brusco ser mutacin del
cauce del r)o, lago, etc., por lo mismo en los casos de las obras de
ingenier)a en las ,ue se ,uita terreno al mar no estamos en presencia del
alu#in.
2 'l retiro debe ser de0initi#o, ya ,ue si un terreno es ocupado y
desocupado alternati#amente por las aguas, *ste ser parte de la ribera o del
cauce del r)o, lago o mar, as) lo establece el art. 65! inc. 2G.
'l terreno del alu#in acceder las propiedades riberanas dentro de
sus respecti#as l)neas de demarcacin, las ,ue se prolongan directamente
$asta el agua, art. 65! inc. &G.
La a#ulsin.
5e re0iere a ella el art. 652, basndonos en tal norma la podemos
de0inir como a,uella parte del suelo ,ue por una a#enida o por otra 0uer=a
natural o #iolenta es transportada de un sitio a otro.
'n #irtud de la misma norma, el dueCo del predio del cual se $a
arrancado una parte de su suelo, tiene el derec$o de reclamarla dentro del
aCo subsiguiente, es decir, mantiene su dominio, en caso contrario, pasar a
ser propiedad del dueCo del sitio a ,ue 0ue transportada.
Importante es la norma del art. 654 en cuya #irtud si por un
0enmeno natural una $eredad resulta inundada, en caso ,ue el terreno sea
restituido por las aguas dentro de cinco aCos, #ol#er al dominio del
antiguo dueCo, opera una interrupcin natural de la prescripcin, en caso
contrario, es decir, si pasan ms de cinco aCos, el dominio se pierde
de0initi#amente, y si el terreno ,ueda descubierto con posterioridad a los
cinco aCos, deben aplicarse las reglas de la accesin.
(utacin del l#eo o cauce de un r)o, o di#isin de un r)o en dos bra=os
,ue no #uel#en a juntarse.
Debemos distinguir dos situaciones? el r)o se carga a una de las
riberas, dejando la otra en seco o bien cambia enteramente de cauce,
abandonando totalmente el anterior o el r)o se di#ide en dos bra=os ,ue
#uel#en a juntarse.
ED
'l r)o se carga a una de las riberas, dejando la otra en seco o bien cambia
enteramente de cauce, abandonando totalmente el anterior.
+eglas.
"plicando los art. 65D y 6558
& Los propietarios riberanos pueden $acer las obras necesarias para restituir
las aguas a su antiguo cauce, pre#io permiso de la autoridad competente? la
(unicipalidad respecti#a. 5i los trabajos no resultan e3itosos, de 0orma tal
,ue ,ueda en seco una parte o todo el antiguo cauce, la parte del cauce ,ue
,ueda permanentemente en seco, accede a las $eredades contiguas dentro
de sus respecti#as l)neas de demarcacin prolongadas directamente $acia el
agua o el cauce seco, es decir, como en el caso del alu#in.
&.2 'l r)o se di#ide en dos bra=os ,ue no #uel#en a juntarse, en este caso,
las partes del anterior cauce que el a#ua dejare descubiertas acceder*n a
las heredades conti#uas, art. 655.
Iormacin de una isla nue#a.
"plicando el art. 656 deben obser#arse las siguientes reglas.
& La nue#a isla no debe 0ormarse en el mar territorial, r)os y lagos
na#egables por bu,ues de ms de &!! toneladas? en tal caso pertenecen al
'stado, art. 656.& en relacin con el art. 5B, Las nuevas islas que se
ormen en el mar territorial o en ros y la#os que puedan nave#arse por
buques de m*s de cien toneladas, pertenecer*n al 0stado.
2 5i la isla se 0orma debido a ,ue un r)o se di#ide en dos bra=os ,ue no
#uel#en a unirse, el terreno descubierto accede a las $eredades contiguas,
art. 656. 2 y 65D, Fcomo en el caso del r)o ,ue cambia de cauce@8
T 5i la isla est ms cercana a una de las riberas, acceder a las
$eredades de dic$a ribera, dentro de sus respecti#as l)neas de demarcacin,
prolongadas directamente $acia la isla.
T 'n el supuesto contrario, esto es, no toda la isla est ms cercana a
una de las riberas, acceder a las $eredades de ambas riberas, a cada
$eredad comprender la parte comprendida entre sus respecti#as l)neas de
demarcacin prolongadas $acia la super0icie de la isla. 5i una parte de la
E5
isla pertenece a dos o ms $eredades, se di#idir entre ellas en partes
iguales.
4 La isla se 0orma en un lago, debe aplicarse la regla se3ta del art. 652, 3 la
nueva isla que se orme en un la#o se aplicar* el inciso se#undo de la
re#la tercera precedente$ pero no tendr*n parte en la divisi!n del terreno
ormado por las a#uas las heredades cuya menor distancia de la isla
e)ceda a la mitad del di*metro de sta, medida en la direcci!n de esta
misma distancia.
5i la isla se 0orma por abrirse el r)o en dos bra=os ,ue despu*s
#uel#en a juntarse, en con0ormidad a la regla segunda del art. 656, no se
altera el anterior dominio de los terrenos comprendidos en ella, el nue#o
terreno descubierto acceder a las edades contiguas
"ccesin de mueble a mueble.
La accesin de mueble a mueble opera cuando se juntan dos cosas
muebles de distintos dueCos, debe recibir aplicacin el a0orismo lo
accesorio si#ue la suerte de lo principal.
'sta subespecie de accesin propiamente tal reconoce tres clases8
& "djuncin.
2 'speci0icacin.
4 (e=cla.
La adjuncin.
La adjuncin se $a de0inido en el art. 65B, La adjunci!n es una
especie de accesi!n, y se veriica cuando dos cosas muebles pertenecientes
a dierentes due,os se juntan una a otra, pero de modo que puedan
separarse y subsistir cada una despus de separada$ como cuando el
diamante de una persona se en#asta en el oro de otra, o en un marco ajeno
se pone un espejo propio.
La doctrina critica la de0inicin legal, ya ,ue puede inducir a error,
e3iste adjuncin no slo si las cosas pueden #ol#er a separarse, sino
tambi*n, y con mayor ra=n, si ello no es posible, Lo que, en verdad, la ley
quiso decir es que la adjunci!n supone una cone)i!n de tal naturale(a que
no hace perder su isonoma individual a las cosas juntadas$ que stas, en
E6
caso de separarse, puedan subsistir despus conservando su ser
especico
:5
.
5i no $a e3istido conocimiento del $ec$o por una parte, ni mala 0e
por la otra, aplicando el principio de ,ue lo accesorio sigue la suerte de lo
principal, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal,
pero deber pagarse al dueCo de la cosa accesoria su #alor, art. 65E.
-or tanto, es 0undamental determinar ,u* cosa resulta ser principal y
cul accesoria. -ara ello el C.C. $a establecido las siguientes reglas?
& La cosa de mayor estimacin se mirar como la principal, la estimacin
est re0erida al #alor #enal, es decir, al de #enta. -ero nuestro legislador
tambi*n considera el #alor de a0ectacin? 5e entender como de mayor
estimacin a,uella cosa ,ue tenga para su dueCo un gran #alor de
a0ectacin, en este caso el #alor de a0ectacin prima sobre el #alor #enal,
art. 65.
2 5i no e3iste mayor di0erencia seg>n el criterio de la estimacin, ser
accesoria la cosa ,ue sir#a para el uso, ornato o complemento de la otra.
4 5i no e3iste di0erencia bajo el anterior criterio, ser principal la cosa de
mayor #olumen.
D Iinalmente, si las cosas tienen el mismo #olumen, la ley no resuel#e la
situacin, pero deber aplicarse la e,uidad.
2 'speci0icacin.
'l art. 662 inc. &G la de0ine, Se veriica cuando de la materia
perteneciente a una persona, hace otra persona una obra o arteacto
cualquiera, como si de uvas ajenas se hace vino, o de plata ajena una
copa, o de madera ajena una nave.
'l inc. 2G y 4G de la norma regulan sus e0ectos, 7o habiendo
conocimiento del hecho por una parte, ni mala e por otra, el due,o de la
materia tendr* derecho a reclamar la nueva especie, pa#ando la hechura.
-ero, si la nue#a obra #ale muc$o ms ,ue la materia primiti#a, como
cuando se pinta el lien(o ajeno, o de m*rmol ajeno se hace una estatua, la
nueva especie pertenecer* al especiicante y el due,o de la materia tendr*
solamente derecho a la indemni(aci!n de perjuicios.
2E
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., pg. &EB.
EB
4 (e=cla.
La norma del art. 664 se re0iere a ella, la me=cla se produce ante la
unin de materias ridas o l),uidas ,ue pertenecen a di#ersos dueCos, las
,ue no pueden #ol#er a separarse.
'n #irtud de la citada norma, Si no ha habido conocimiento del
hecho por una parte, ni mala e por otra, el dominio de la cosa pertenecer*
a dichos due,os proindiviso, a prorrata del valor de la materia que a cada
uno pertene(ca. 3 menos que el valor de la materia perteneciente a uno de
ellos uere considerablemente superior, pues en tal caso el due,o de ella
tendr* derecho para reclamar la cosa producida por la me(cla, pa#ando el
precio de la materia restante.
Con los art. 66D a 66B termina la regulacin del C.C. de la accesin
de mueble a mueble.
3ccesi!n de mueble a inmueble1 ediicaci!n, plantaci!n y siembra
'sta clase de accesin se regula en el art. 66E y 66, opera si se
siembra planta o edi0ica en un bien ra)= si los materiales, plantas o semillas
pertenecen a una persona distinta del duelo del bien inmueble. '3ige la
presencia de dos re,uisitos8
& 'ntre el dueCo del suelo y el dueCo de los materiales, plantas o semillas
no debe e3istir un #)nculo contractual, por,ue en tal caso para determinar
los e0ectos jur)dicos de la relacin $abr ,ue estarse a los t*rminos del
contrato.
2 Los materiales, plantas o semillas deben estar incorporados de manera
de0initi#a en el suelo.
-ara determinar a ,ui*n pertenece el edi0icio siembra o plantacin, y
aplicando el principio lo accesorio sigue la suerte de lo principal, el dueCo
del suelo, por ser *ste el bien principal, pasar a serlo de lo accesorio, ello
suceder as) por regla general. 'l dueCo de los materiales, plantas o
semillas tiene el derec$o de recibir una indemni=acin por ellos, sobre este
particular se distingue si se edi0ica, planta o siembra con materiales ajenos
en suelo propio o si se edi0ica, siembra o planta con materiales propios en
suelo ajeno.
5e edi0ica, planta o siembra con materiales ajenos en suelo propio
EE
'n este supuesto, a su #e=, debe subdistinguirse si el dueCo de los
materiales, plantas o semillas ten)a o no conocimiento del uso ,ue $ac)a el
dueCo del suelo ajeno.
'l dueCo de los materiales, plantas o semillas no ten)a conocimiento del
uso ,ue $ac)a el dueCo del suelo ajeno.
'n tal supuesto, pueden darse tres situaciones8 $ubo justa causa de
error, no $ubo justa causa de error, o $ubo mala 0e.
5e $a obrado con justa causa de error
5e $a obrado sin justa causa de error
5e $a obrado con mala 0e
'l dueCo de los materiales, plantas o semillas no ten)a conocimiento del
uso ,ue $ac)a el dueCo del suelo ajeno.
5e edi0ica, siembra o planta con materiales propios en suelo ajeno.
E
IX La posesin
Concepto y elementos
Concepto
La posesin se encuentra de0inida en el art. B!! del C.C., La
posesi!n es la tenencia de una cosa determinada con *nimo de se,or o
due,o, sea que el due,o o el que se da por tal ten#a la cosa por s mismo,
o por otra persona que la ten#a en lu#ar y a nombre de l.
'3isten dos concepciones sobre la posesin, una subjeti#a y otra
objeti#a.
0lementos
-ara la concepcin clsica o subjeti#a, ,ue es la adoptada en nuestro
cdigo, los elementos de la posesin son dos, el elemento material? la
tenencia o el corpus y el elemento intelectual o ps),uico? el animus o nimo
de seCor y dueCo.
La concepcin clsica nace con 5a#igny, ,uien se bas en el Derec$o
romano.
!
'l corpus, tradicionalmente se entiende como la apre$ensin o
contacto 0)sico con la cosa, en cuya #irtud se dispone materialmente de
ella
2
, pero adems implica la posibilidad de disponer de la cosa aun,ue no
se tenga un contacto directo con la cosa. 'l C.C. utili=a la palabra tenencia,
lo ,ue signi0ica seg>n "lessandri la ocupacin material y actual de la cosa,
o sea , tener la cosa en nuestro poder, pero adems, tener la posibilidad de
disponer de ella
4!
'l segundo elemento de la posesin, el elemento de )ndole
intelectual, el animus, el nimo de seCor o dueCo, implica una #oluntad
dirigida a poseer, no se trata de la con#iccin de ser dueCo sino de
comportarse como tal
4&
. 1ambi*n se le denomina animus possidendi.
-ara la concepcin objeti#a o moderna de la posesin, desarrollada
por I$ering, para estar en presencia de la posesin basta con el corpus, no
se concibe el animus como un elemento autnomo, sino ,ue est
necesariamente unido al elemento material de la posesin.
'n nuestro cdigo se acepta la teor)a clsica de 5a#igny, la posesin
en nuestro sistema, por tanto, para ad,uirirla se deben reunir dos
elementos, el corpus y el animus. -ero para conser#arla, basta el nimo de
seCor o dueCo.
7aturale(a jurdica de la posesi!n
5e trata de uno de los puntos ms discutidos de la posesin. -ara
algunos es un $ec$o, para otros, un derec$o.
.asndose en ,ue la posesin se 0unda en circunstancias materiales,
algunos como 5a#igny entienden ,ue la posesin es un $ec$o. (ismo
sendero recorre -ot$ier, autor ,ue in0luy muc$o en .ello, para ,uien la
posesin es ms un $ec$o ,ue un derec$o, sin perjuicio de las
consecuencias jur)dicas ,ue de ella se deri#an.
I$ering, por su parte, enseCa ,ue la posesin es un derec$o, se
tratar)a de un inter*s jur)dicamente tutelado.
2
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 425.
4!
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., pg. 45.
4&
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 425.
&
'n nuestro sistema no debemos dudar en a0irmar ,ue la posesin es
un $ec$o. 'n la propia de0inicin se la cataloga de tenencia, y la tenencia
es un $ec$o, adems, si 0uese un derec$o tendr)a ,ue estar enunciada en el
art. 5BB, norma ,ue establece los derec$os reales.
'n la actualidad se plantean dudas respecto a la utilidad de esta
discusin, ya ,ue la posesin es una situacin de $ec$o regulada por el
derec$o.
6aralelo entre dominio y posesi!n
Distinguiremos entre las semejan=as y las di0erencias.
Semejan(as
& "mbas recaen sobre cosas determinadas
2 "mbas son e3clusi#as
Dierencias
& 'l dominio es un derec$o real, el ms completo e importante, se
encuentra enunciado en el art. 5BB, la posesin, seg>n se $a e3plicado, en
nuestro sistema es un $ec$o, sin perjuicio de sus consecuencias jur)dicas.
2 'l dominio, al igual ,ue los dems derec$os reales, se ad,uiere en #irtud
de un modo, *stos no pueden concurrir copulati#amente, en cambio, puede
poseerse a #arios t)tulos.
4 La accin ,ue protege al dominio se denomina accin rei#indicatoria o de
dominio, la posesin est resguardada por las acciones posesorias, y slo el
poseedor regular, con ciertos re,uisitos, puede deducir la accin
rei#indicatoria.
>entajas o consecuencias jurdicas de la posesi!n
5on #entajas de la posesin8
& La presuncin del art. B!! inc. 2G
2
2 -ermite ad,uirir por prescripcin
4 'st protegida por las acciones posesorias y una clase de poseedor
incluso dispone de la accin rei#indicatoria
D 'n determinadas situaciones, el poseedor $ace suyos los 0rutos de la cosa
& La presuncin del art. B!! inc. 2G
'sta presuncin se encuentra establecida en el art. B!! inc. 2G en los
siguientes t*rminos8 0l poseedor es reputado due,o mientras otro no
justiique serlo. 5e trata de una presuncin simplemente legal, por tanto un
tercero ,ue alegue lo contrario deber soportar el peso o carga de la prueba.
2 -ermite ad,uirir por prescripcin
'l poseedor, reuniendo los dems re,uisitos legales, podr ad,uirir el
dominio de una cosa por prescripcin. La posesin es un elemento de la
prescripcin ad,uisiti#a.
4 'st protegida por las acciones posesorias y una clase de poseedor
incluso dispone de la accin rei#indicatoria
La posesin, no obstante tratarse de un $ec$o, es protegida por el
ordenamiento jur)dico, as) es como se otorgan acciones al poseedor en
de0ensa de la posesin, *stas son las acciones posesorias. Como #eremos
ms adelante, incluso el poseedor regular es sujeto acti#o de la accin
rei#indicatoria.
D 'l poseedor regular $ace suyos los 0rutos de la cosa
Cosas susceptibles de posesi!n
La posesin recae sobre cosas susceptibles de apropiacin por parte
de pri#ados, por tanto se e3cluyen de posesin las cosas incomerciables,
tales como las cosas comunes a todos los $ombres y los bienes nacionales
de uso p>blico.
La cosa objeto de la posesin debe ser determinada, por lo tanto, ella
no es posible respecto de cosas indeterminadas, inciertas o indi#iduali=adas
4
slo en cuanto al g*nero, sin perjuicio de la posesin de uni#ersalidades
jur)dicas, como la del derec$o real de $erencia
42
.
Desde luego, es posible la posesin de cosas corporales, pero el
problema se presenta respecto las cosas incorporales 95on susceptibles de
posesin: a tal posibilidad se re0ieren e3presamente una norma del C.C.8
"rt. B&5, La posesi!n de las cosas incorporales es susceptible de las
mismas calidades y vicios que la posesi!n de una cosa corporal.
La doctrina admite ,ue es posible la posesin sobre los derec$os
reales, el mismo mensaje del C.C. reconoce tal posibilidad, pero #arios
entienden ,ue no es posible la posesin de derec$os personales, as) opina,
entre otros "lessandri
44
. 'l problema se presenta con el te3to del ya citado
art. B&5 y con el art. &5B6 inc. 0inal, relati#o a ,ui*n puede $acerse el pago,
en su #irtud 0l pa#o hecho de buena e a la persona que estaba entonces
en posesi!n del crdito, es v*lido, aunque despus apare(ca que el crdito
no le perteneca. 'l punto es discutible.
Clases de posesi!n
La posesin puede clasi0icarse en regular e irregular en con0ormidad
al art. B!2, y en >til e in>til.
La posesin regular es la ,ue procede de justo t)tulo y $a sido
ad,uirida de buena 0e, y si el t)tulo es translaticio de dominio, adems se
re,uiere la tradicin.
-osesin irregular es a,uella ,ue carece de uno o ms re,uisitos de la
posesin regular.
-osesin >til es la ,ue permite ad,uirir el dominio de la cosa por
prescripcin. La posesin regular e irregular son >tiles. La posesin regular
permite ad,uirir por prescripcin ordinaria, el pla=o es de dos aCos para los
bienes muebles, y de cinco para los bienes inmuebles, la posesin irregular
posibilita ad,uirir por prescripcin e3traordinaria, tanto para bienes
muebles como inmuebles el pla=o es de die= aCos.
42
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 44D.
44
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., pg. 46E.
D
-osesin in>til, por el contrario, es a,uella ,ue no permite ad,uirir el
dominio por prescripcin. 5on posesiones in>tiles las #iciosas, esto es, la
#iolenta y la clandestina. -osesin #iolenta es a,uella ,ue se ad,uiere por
la 0uer=a, art. B&!, posesin clandestina es la ,ue se ejerce ocultndola a los
,ue tienen derec$o a oponerse a ella, art. B&4.
6osesi!n 4e#ular
La posesin regular es la ,ue procede de justo t)tulo y $a sido
ad,uirida de buena 0e, y si el t)tulo es translaticio de dominio, adems se
re,uiere la tradicin, art. B!2 inc. 2G y 4G8 Se llama posesi!n re#ular la que
procede de justo ttulo y ha sido adquirida de buena e$ aunque la buena e
no subsista despus de adquirida la posesi!n. Se puede ser por
consi#uiente poseedor re#ular y poseedor de mala e, como viceversa el
poseedor de buena e puede ser poseedor irre#ular. Si el ttulo es
translaticio de dominio, es tambin necesaria la tradici!n.
0lementos o requisitos de la posesi!n re#ular$
5us elementos son tres8
& 'l justo t)tulo
2 La buena 0e
4 5i el t)tulo es translaticio de dominio, se e3ige adems, la tradicin
9 0l justo ttulo
7oci!n
'l justo t)tulo no se encuentra de0inido en el C.C., el ,ue aplicando
un criterio negati#o, enumera los casos de t)tulo injusto en el art. B!D.
5iguiendo a -eCailillo, en materia posesoria puede entenderse por
t)tulo el $ec$o o acto en ,ue se 0unda la posesin, y ser justo si es apto
para atribuir el dominio
4D
.
4D
7b. cit., pg. 44E.
5
-ot$ier nos enseCa ,ue la palabra justa #iene a signi0icar ,ue el
poseedor tiene un moti#o justo para sentirse propietario.

Caractersticas del justo ttulo
'l justo t)tulo se caracteri=a por ser apto para atribuir el dominio,
adems por ser #erdadero y #lido8
& "pto para atribuir el dominio8 por tanto deben e3cluirse los t)tulos de
mera tenencia, ya ,ue el mero tenedor reconoce dominio ajeno, como
ocurre con la prenda, el usu0ructo, el arriendo, el comodato, el depsito,
etc.
2 %erdadero? ,ue el justo t)tulo sea #erdadero signi0ica ,ue debe tener
e3istencia real, por ello el /G & del art. B!D indica como t)tulo injusto al
0alsi0icado, y tampoco es #erdadero el meramente putati#o como el del
0also $eredero, 0inalmente se opone a esta caracter)stica el t)tulo simulado.
4 %lido8 se seCala en el /G 4 del art. B!D como t)tulo injusto el ,ue adolece
de un #icio de nulidad, si el t)tulo es nulo no tiene aptitud para atribuir el
dominio.
Casos de ttulo injusto
Como ya indicamos, el art)culo B!D contiene una enumeracin
ta3ati#a de los t)tulos injustos8
&G, -rimer t)tulo injusto, el del /G & del art. B!D, 0l alsiicado, esto es, no
otor#ado realmente por la persona que se pretende.
-ara entender este primer caso, debemos distinguir la 0alsi0icacin
propiamente tal, la 0alsi0icacin material y la 0alsi0icacin ideolgica.
La 0alsi0icacin propiamente tal, en *sta se crea en 0orma completa
un t)tulo ine3istente.
La 0alsi0icacin material es a,uella por la cual un documento
aut*ntico es alterado, mediante enmiendas yVo alteraciones, se le denomina
adulteracin8 se altera el contenido material del documento.

6
La 0alsi0icacin intelectual o 0alta de autenticidad, implica la 0alsedad
de los $ec$os declarados o certi0icados por el 0uncionario
45
.
/uestra jurisprudencia $a establecido ,ue el t)tulo es 0also cuando no
$a sido realmente otorgado por las personas ,ue aparecen inter#iniendo o
cuando no $a sido e0ecti#amente autori=ado por los 0uncionarios
competentes ,ue aparecen inter#iniendo en su otorgamiento, o cuando $a
sido adulterado en condiciones ,ue alteren o cambian su naturale=a
jur)dica
46
.
'n el caso de la adulteracin no se entienden incluidas meras
correcciones ortogr0icas o terminolgicas.
5egundo t)tulo injusto, el del /G 2G del art. B!D, 0l conerido por una
persona en calidad de mandatario o representante le#al de otra sin serlo.
5e incluye a,u) el caso de ,uien pasa por representante de otro sin
serlo, no importando si cree de buena 0e ,ue es #erdaderamente
representante. 1ambi*n se incluye la situacin del ,ue siendo representante
de otro, se e3tralimita en sus 0acultades. /o se incluye el caso del ,ue
#ende una cosa de la ,ue no es dueCo, por,ue la compra#enta de cosa ajena
en nuestro sistema es #lida, por tanto con0igura un justo t)tulo, prueba de
ello es ,ue el comprador inicia una prescripcin ,ue e#entualmente le
permitir ad,uirir el dominio de la cosa, a esta situacin se re0iere el art.
&E&5 del C.C.
1ercer caso de t)tulo injusto, el del /G 4G del art. B!D, 0l que adolece de un
vicio de nulidad, como la enajenaci!n que debiendo ser autori(ada por un
representante le#al o por decreto judicial, no lo ha sido.
'l t)tulo ser injusto, ya sea ,ue se trate de una causal de nulidad
absoluta o de nulidad relati#a. 5i bien es cierto el ejemplo de la norma es
un caso de nulidad relati#a, debe entenderse ,ue ella tambi*n es aplicable a
los casos de nulidad absoluta, ya ,ue si un supuesto de nulidad relati#a
con0igura un t)tulo injusto, con mayor ra=n lo $arn las causales de la
m3ima sancin de ine0icacia de nuestro sistema.
.ien sabemos ,ue la rescisin puede sanearse por la rati0icacin de
la parte a0ectada con el #icio, en tal e#ento, el t)tulo se trans0orma en justo,
y ello opera con e0ecto retroacti#o, a esta situacin se re0iere el art. B!5, La
validaci!n del ttulo que en su principio ue nulo, eectuada por la
45
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., pg. 4BB.
46
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., pg. 4B.
B
ratiicaci!n, o por otro medio le#al, se retrotrae a la echa en que ue
conerido el ttulo.
La nulidad relati#a puede alegarse por todos a,uellos en cuyo
bene0icio la $an establecido las leyes, sus $erederos o cesionarios. -ues
bien, podr)a acontecer ,ue el tercero interesado en ,ue un t)tulo se
cali0i,ue de injusto no sea sujeto acti#o de la accin de nulidad relati#a,
ante este problema se $a establecido ,ue el tercero puede alegar la rescisin
para el slo e0ecto de cali0icar como injusto el t)tulo respecti#o,
manteniendo el acto su #alide= para todos los dems e0ectos legales.
DG Cuarto caso de t)tulo injusto, el del G D del art. B!D, 0l meramente
putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero$ el
del le#atario cuyo le#ado ha sido revocado por un acto testamentario
posterior, etc. Sin embar#o, al heredero putativo a quien por decreto
judicial o resoluci!n administrativa se haya otor#ado la posesi!n eectiva,
servir* de justo ttulo el decreto o resoluci!n$ como al le#atario putativo el
correspondiente acto testamentario que haya sido le#almente ejecutado.
1)tulo putati#o es a,uel ine3istente, aun,ue se crea en su e3istencia,
como el del $eredero aparente, esto es, a,uel ,ue en realidad no es $eredero
como acontece con el 0also $eredero ,ue $a logrado ,ue se le otorgue la
posesin e0ecti#a, y el del legatario cuyo legado $a sido re#ocado por acto
testamentario posterior.
5in perjuicio de lo anterior, al 0also o $eredero putati#o ser#ir de
justo t)tulo el decreto o la resolucin judicial ,ue le con0iere la posesin
e0ecti#a, en tal caso podr ad,uirir el derec$o real de $erencia en cinco
aCos, si no se le $a otorgado la posesin e0ecti#a, el pla=o para ad,uirir por
prescripcin se e3tiende a die= aCos.
'n el caso del legatario cuyo legado $a sido re#ocado, se considerar
justo t)tulo, el acto testamentario judicialmente reconocido, sea en un acto
de la jurisdiccin #oluntaria o contenciosa.
Clasiicaci!n de los ttulos
Los t)tulos se clasi0ican en constituti#os, translaticios de dominio y
en declarati#os. 'sta materia est regulada en el art. B!4 del C.C., norma
,ue en su inc. &G establece ,ue 0l justo ttulo es constitutivo o translaticio
de dominio, como se aprecia, no se re0iere al t)tulo declarati#o el cual es
E
agregado por la doctrina, basndose para ello en el art./2; inciso inal, Las
transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos
pree)istentes, no orman nuevo ttulo$ pero en cuanto transieren la
propiedad de un objeto no disputado, constituyen un nuevo ttulo.
La Doctrina complementa al cdigo y seCala ,ue los t)tulos injustos
tambi*n pueden clasi0icarse de esta manera.
"tulos Constitutivos
'l Cdigo Ci#il utili=a esta denominacin en relacin a los modos
originarios de ad,uirir el dominio, art. B!4 inciso 2G C.C., Son constitutivos
de dominio la ocupaci!n, la accesi!n y la prescripci!n.
's decir, adems de su 0uncin como modos de ad,uirir, tambi*n la
ley les atribuye el rol de t)tulo para poseer. /ormalmente cuando operan
permiten la ad,uisicin del dominio y por lo tanto, tambi*n permiten
iniciar una posesin. -ero podr)a acontecer ,ue no otorguen el dominio por
0alta de alg>n re,uisito, v. #r., si se ocupa un bien ,ue no es res nullius, es
decir, ,ue tiene dueCo, en tal caso, actuarn como t)tulos constituti#os de
posesin.
La inclusin de la ocupacin y de la prescripcin como t)tulos de la
posesin $a pro#ocado cr)ticas de la doctrina.
'n relacin a la ocupacin se $a estimado ,ue una mera situacin de
$ec$o, como la ocupacin, no puede considerarse un t)tulo de la posesin,
no se entiende el 0undamento de ello, en palabras de -eCailillo, admitir a la
ocupaci!n como ttulo si#niica aceptar como e)plicaci!n1 poseo porque
ocupo, lo que equivale a responder1 poseo porque s$ o poseo porque
poseo
;/
.
1ambi*n se critica la prescripcin como t)tulo de la posesin, ya ,ue,
para ,ue opere la prescripcin se re,uiere una posesin pre#ia, esto es, la
posesin es un re,uisito de la prescripcin, *sta >ltima es una consecuencia
de la posesin. -or ello no se entiende ,ue la prescripcin sea t)tulo de la
posesin, por,ue si 0uese as) deber)amos entender ,ue ella es
necesariamente anterior a la posesin, llegando a la situacin de #ernos
obligados a considerar a la prescripcin como re,uisito y consecuencia de
la posesin, en otras palabras, la prescripcin ser)a, a la #e=, causa y e0ecto
de la posesin, lo ,ue no se puede entender.
4B
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 44.

1)tulos translaticios de dominio

Wa $emos dic$o ,ue son a,uellos ,ue por su naturale=a sir#en para
trans0erir, art. B!4, inc. 4G.

'l t)tulo translaticio de dominio debe ser anali=ado en abstracto y no
en concreto, basta ,ue el t)tulo en teor)a sir#a o sea de a,uellos ,ue sir#en
para trans0erir el dominio, no importa ,ue en el caso concreto no permita
trans0erir el dominio, como sucede con la #enta de cosa ajena.
5on t)tulos translaticios de dominio8 la compra#enta, la permuta, el
aporte en propiedad a una sociedad, el cuasiusu0ructo, la transaccin
cuando recae sobre un objeto no disputado, el mutuo, la donacin, y la
no#acin entre otros.
1)tulos declarati#os de dominio.
5on a,uellos ,ue declaran o reconocen una situacin pree3istente. La
doctrina aporta esta clasi0icacin, para ello se basa en el te3to del art.B!4
inc. 5G* Las sentencias judiciales sobre derechos liti#iosos no orman
nuevo ttulo para le#itimar la posesi!n.
7tro caso de t)tulo declarati#o es el del inc. 0inal del mismo art)culo,
Las transacciones en cuanto se limitan a reconocer o declarar derechos
pree)istentes, no orma nuevo ttulo. -ero si la transaccin se re0iere a un
objeto no disputado, es t)tulo translaticio.
/aturale=a jur)dica de las sentencias de adjudicacin en los juicios
di#isorios y juicios de particin.
'n los casos en ,ue e3iste comunidad o copropiedad, se puede poner
0in a esta situacin de indi#isin de com>n acuerdo, por testamento o por
un ;ue= -artidor. 'n la particin de los bienes de los ,ue se era dueCo
proindi#iso, e#entualmente se llega a un acto de adjudicacin, por el cual el
bien ,ue se ten)a en copropiedad se adjudica en dominio e3clusi#o a uno
de los comuneros o a un tercero ,ue paga por *l.
+especto a este acto de adjudicacin, 9es un t)tulo translaticio de
dominio o es uno declarati#o:
&!!
5eg>n el art.B!4 inc. DG, se tratar)a de un t)tulo translaticio de
dominio, 6ertenecen a esta clase las sentencias de adjudicaci!n en juicios
divisorios, y los actos le#ales de partici!n, pero resulta ,ue el "rt.B&E y el
&4DD nos lle#an a la concluir ,ue estar)amos 0rente a t)tulos declarati#os?
"rt.B&E inciso &G del C.C., Cada uno de los partcipes de una cosa que se
posea proindiviso, se entender* haber posedo e)clusivamente la parte
que por la divisi!n le cupiere, durante todo el tiempo que dur! la
indivisi!n$ art. &4DD, Cada asi#natario se reputar* haber sucedido
inmediatamente y e)clusivamente al diunto en todos los eectos que le
hubieren cabido, y no haber tenido jam*s parte al#una en los otros aectos
de la sucesi!n. 6or consi#uiente, si al#uno de los coasi#natarios ha
enajenado una cosa que en la partici!n se adjudica a otro de ellos, se
podr* proceder como en el caso de la venta de cosa ajena.
5e $a entendido ,ue si la adjudicacin 0a#orece a un comunero, la
sentencia es meramente declarati#a. Cosa distinta ocurre cuando en #irtud
del acto particional el ,ue se adjudica la cosa es un tercero, en este caso la
sentencia de adjudicacin es un t)tulo translaticio de dominio.
Se#undo requisito de la posesi!n re#ular$ la Buena =e.
Concepto
'l art.B!6 y siguientes del C.C. se re0ieren a la buena 0e en materia
posesoria. La buena 0e constituye un principio aplicable todo el Derec$o
Ci#il, as) lo $a reconocido tanto la doctrina como la jurisprudencia, se trata
de un #erdadero principio general del Derec$o, sin perjuicio de ,ue se
encuentre tratado a propsito de la posesin.
1radicionalmente se distingue entre buena 0e objeti#a y buena 0e
subjeti#a, esta es la denominada teor)a dualista.
La buena 0e objeti#a consiste en la lealtad de conductas ,ue debe
producirse en todas las etapas del mbito contractual, esto es, no slo en la
celebracin, sino tambi*n en la etapa preparatoria y de ejecucin de un
contrato, incluso, con posterioridad al t*rmino de *ste, sobre este particular
se re0iere el art.&5D6, Los contratos deben ejecutarse de buena e, y por
consi#uiente obli#an no s!lo a lo que en ellos se e)presa, sino a todas las
&!&
cosas que emanan precisamente de la naturale(a de la obli#aci!n, o que
por la Ley o la costumbre pertenecen a ella.
La buena 0e subjeti#a consiste en la conciencia o con#iccin de actuar
l)citamente, con0orme a derec$o. " ella se re0iere la norma del art.B!6
inciso &G, relati#a a la posesin, la buena e es la conciencia de haberse
adquirido el dominio de la cosa por medios le#timos, e)entos de raude y
de todo otro vicio, agrega el inciso segundo del mismo art)culo, 3s en los
ttulos translaticios de dominio la buena e supone la persuasi!n de
haberse recibido la cosa de quien tena la acultad de enajenarla, y de no
haber habido raude ni otro vicio en el acto o contrato.
'l comprador debo estar con#encido de ,ue el #endedor es el
#erdadero dueCo de la cosa #endida, por ello se $abla de con#iccin o de
conciencia y no de posibilidad, si e3isten dudas, se est en presencia de la
mala 0e.
7tros entienden ,ue la buena 0e es slo la ,ue se de0ine como buena
0e subjeti#a, esta es la teor)a monista, agregan ,ue bajo lo ,ue se denomina
buena 0e objeti#a, se encuentra un m*todo por el cual se e#al>a un
determinado comportamiento con el ,ue corresponde a una persona ,ue
act>a de buena 0e, ello con el propsito de establecer si se $a actuado de
buena o mala 0e
4E
.
%omento en que se requiere la buena e
La buena 0e se re,uiere al momento de iniciarse la posesin, es en
este momento en ,ue el ad,uirente debe tener la con#iccin )ntima de ,ue
ad,uiere el bien de a,uel ,ue tiene la 0acultad de enajenar la cosa, con
posterioridad se puede perder la buena 0e, pero ello no traer como
consecuencia la p*rdida de la posesin. 'sto es, incluso un poseedor de
mala 0e podr ad,uirir el dominio por prescripcin , as) lo establece el
art./2: inciso :C, Se llama posesi!n re#ular la que procede de justo ttulo y
ha sido adquirida de buena e$ aunque la buena e no subsista despus de
adquirida la posesi!n. Se puede ser por consi#uiente poseedor re#ular y
poseedor de mala e, como viceversa el poseedor de buena e puede ser
poseedor irre#ular.
La buena e, un asunto de hecho o de derecho
4E
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 45D y 455.
&!2
-odemos a0irmar ,ue la tendencia de nuestra jurisprudencia $a sido
establecer ,ue determinar la e3istencia de la buena 0e es un asunto de
$ec$o, por tanto, no susceptible de re#isin #)a casacin en el 0ondo, as) lo
$a resuelto la Corte 5uprema, aun,ue e3iste n 0allo del mismo tribunal ,ue
sostu#o lo contrario, esto es, ,ue se trata de un asunto de derec$o.
0l error en la buena e
'n relacin al error en la buena 0e, debemos recurrir a la aCosa y
romana distincin entre el error de $ec$o y el error de derec$o.
'rror de $ec$o? 'l "rt.B!6 inciso 4G, prescribe ,ue un justo error en
materia de hecho no se opone a la buena e, el justo error es a,uel ,ue
tiene un 0undamento de ra=n o ,ue es aceptable de acuerdo a los
principios de la justicia, esta especie de error no es contraria a la buena 0e.
'rror de derec$o? 'n con0ormidad al art.B!6 inciso 0inal, pero el error en
materia de derecho constituye una presunci!n de mala e que no admite
prueba en contrario, esta norma establece una presuncin de derec$o de
mala 0e, es decir, no admite prueba en contrario, y debe relacionarse con el
art.E del CC.
Lo anterior no debe lle#arnos a con0usin en el sentido de considerar
,ue la presuncin de derec$o de mala 0e del inc. 0inal del art. B!6 es
aplicable a todo el Derec$o. /o es as), dic$a presuncin es slo aplicable
en materia posesoria y no puede aplicarse a todo el resto del Derec$o ci#il,
por tratarse de una norma e3cepcional, luego su aplicacin es restringida y
no puede recurrirse a la analog)a, de modo tal de pretender aplicarla a
situaciones no contempladas por la norma.
Lo ,ue s) se presume, y esta #e= en t*rminos generales, es la buena
0e, presuncin establecida en el art.B!B, La buena e se presume, e)cepto en
los casos en que la ley establece la presunci!n contraria. 0n todos los
otros casos la mala e debe probarse.
'n consecuencia, lo ,ue se presume es la buena 0e, por tanto, todo
a,uel ,ue alegue la mala 0e deber soportar el onus probandi. La
presuncin de la buena 0e es simplemente legal, por ello es per0ectamente
posible des#irtuarla probando la mala 0e por todos los medios de prueba
legales. 'sta presuncin tiene un gran campo de aplicacin, ya ,ue e3cede
del terreno de la posesin y del Derec$o ci#il, aplicndose al derec$o
pri#ado y en >ltima instancia, a todo el Derec$o.
&!4
'l propio art. B!B reconoce la posibilidad de ,ue en casos
determinados la ley presuma la mala 0e, ello sucede, por ejemplo, en los
siguientes casos?
& 'n materia de muerte presunta, art. D regla se3ta8 0l haber sabido y
ocultado la verdadera muerte del desaparecido, o su e)istencia, constituye
mala e.
2 'l ya comentado art. B!6 inc. 0inal relati#o a la posesin8 6ero el error
en materia de derecho constituye una presunci!n de mala e, que no
admite prueba en contrario.
4 'n relacin a la prescripcin e3traordinaria, en con0ormidad al art. 25&!
regla tercera8 6ero la e)istencia de un ttulo de mera tenencia har*
presumir mala e, y no dar* lu#ar a la prescripci!n N .
D 'n el Derec$o procesal, el Cdigo de -rocedimiento Ci#il en su art. 2E!
prescribe lo siguiente8 Si se concede la medida prejudicial precautoria y no
se entabla la demanda dentro de los die( primeros das si#uientes a su
constituci!n, se presume la mala e.
"ercer requisito de la 6osesi!n 4e#ular1 La "radici!n
La tradicin es un elemento de la posesin regular cuando se in#oca
un t)tulo translaticio de dominio, ello en con0ormidad al art.B!2 inciso 4G.
Lo anterior en ra=n de ,ue los t)tulos translaticios de dominio
otorgan al titular un cr*dito o derec$o personal para e3igir la tradicin, y
es *sta la ,ue pone la cosa realmente en poder del ad,uirente.
La tradicin no es necesaria en los t)tulos constituti#os de dominio,
ya ,ue en *stos opera el modo de ad,uirir ,ue por s) otorga la posesin.
Iinalmente, e3iste un caso en ,ue la ley presume la tradicin, pero
slo en relacin a los bienes muebles, a esta situacin se re0iere el "rt.B!2
inciso 0inal, La posesi!n de una cosa a ciencia y paciencia del que se
obli#! a entre#arla, har* presumir la tradici!n$ a menos que sta haya
debido eectuarse por la inscripci!n del ttulo.
6osesi!n Irre#ular.
&!D
'n con0ormidad al art.B!E, posesi!n irre#ular es la que carece de
uno o mas de los requisitos se,alados en el art./2:, ,ue son los ya
anali=ados re,uisitos de la posesin regular, de 0orma tal ,ue podemos
de0inir la posesin irregular como a,uella ,ue no procede de justo t)tulo o
es iniciada de mala 0e, o si es el t)tulo translaticio de dominio, no le $a
seguido la tradicin.
>entajas que concede la posesi!n irre#ular
&G 'l poseedor irregular puede ad,uirir por prescripcin, en #irtud del art.
25!E en relacin con el 25&!, el pla=o para el poseedor regular es de dos
aCos respecto de los bienes muebles y de cinco aCos en relacin a los
bienes inmuebles, pero el poseedor irregular re,uiere de die= aCos, tanto
para bienes muebles como para inmuebles.
2G "l poseedor irregular se le aplica la presuncin de dominio del art.B!!
ya ,ue esta norma no distingue si el poseedor es regular o irregular.
4G "cciones posesorias, reguladas en los art.&6 y siguientes, *stas tambi*n
se le otorgan al poseedor irregular, art.&6, Las acciones posesorias tienen
por objeto conservar o recuperar la posesi!n de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos, art.&E, 7o podr* instaurar una
acci!n posesoria sino el que ha estado en posesi!n tranquila y no
interrumpida un a,o completo.
5) e3isten di0erencias en lo relati#o a la accin publiciana, esta
accin slo se le concede al poseedor regular, el poseedor irregular no tiene
la accin rei#indicatoria, as) lo establece el art.ED C.C., Se concede la
misma acci!n, aunque no se pruebe dominio, al que ha perdido la posesi!n
re#ular de la cosa, y se hallaba en el caso de poderla #anar por
prescripci!n. 6ero no valdr* ni contra el verdadero due,o, ni contra el
que posea con i#ual o mejor derecho.
6osesiones In+tiles.
-osesiones in>tiles son a,uellas ,ue no permiten ad,uirir el dominio por
prescripcin.
1ambi*n se les denomina posesiones #iciosas, y son?
&!5

La posesin #iolenta
La posesin clandestina
"s) lo establece el art.B! del C.C., Son posesiones viciosas la
violenta y la clandestina.
6osesi!n violenta
-osesin #iolenta es a,uella ,ue se ad,uiere por la 0uer=a, en
con0ormidad al art.B&!, y agrega esta norma ,ue la 0uer=a puede ser actual
o inminente, es decir, puede tratarse de una #iolencia ,ue ya se est*
ejecutando o la amena=a de *sta.
-oseedor #iolento tambi*n es el ,ue en ausencia del dueCo se
apodera de la cosa y #ol#iendo el dueCo le repele, art.B&&, 0l que en
ausencia del due,o se apodera de la cosa, y volviendo el due,o le repele,
es tambin poseedor violento.
La #iolencia se puede ejercer ya sea contra el #erdadero dueCo o en
contra de el ,ue pose)a la cosa sin ser dueCo, o en contra de ,uien la ten)a
en lugar y a nombre de otro.
La 0uer=a puede ejercerse por una persona o por sus agentes con su
consentimiento y puede ser rati0icada en 0orma e3presa o tcita.
Lo establecido en los prra0os precedentes, lo prescribe el art. B&2
del C.C.
6osesi!n Clandestina
's a,uella ,ue se ejerce ocultndola a ,uienes tiene derec$o a
oponerse a ella, seg>n el art.B&4.
'l ocultamiento e3igido para ,ue estemos en presencia de la
posesin clandestina, es a,uel relati#o slo respecto a las personas ,ue
tienen derec$o a oponerse a la posesin, no es general, prescribe el art. B&4
del C.C., 6osesi!n clandestina es la que se ejerce ocult*ndola a los que
tienen derecho para oponerse a ella.
Caractersticas de la posesi!n clandestina
&!6
9 'l #icio de clandestinidad es un #icio relati#o, de manera tal ,ue slo
puede oponerse a *l la o las personas ,ue tiene derec$o de oponerse a esta
clase de posesin.
2 5e trata de un #icio temporal, ya ,ue si cesa la clandestinidad, la posesin
deja de ser #iciosa.
8tilidad de la posesi!n viciosa
'n relacin a la utilidad de la posesin #iciosa, por tratarse de una
posesin in>til, no $abilita para ad,uirir por prescripcin, as) lo $a
sostenido la doctrina tradicional y mayoritaria.
'n contra opina 'duardo %elmar, para ,uien la posesin #iciosa
ser)a >til en determinados casos. 'llo es posible, ya ,ue podr)a acontecer
,ue e3ista una posesin irregular, ya sea un supuesto de posesin
clandestina o #iolenta, ,ue permitir)a ad,uirir por prescripcin, plantea este
autor el siguiente ejemplo? una persona compra una cosa ajena de buena 0e,
posteriormente sabe ,ue es ajena y empie=a a poseerla ocultndola del
dueCo, se trata, en consecuencia, de un poseedor clandestino, pero adems
es un poseedor ,ue podr ad,uirir por prescripcin.
"ranserencia y transmisi!n de la posesi!n
Considerando la naturale=a jur)dica de la posesin, *sta no puede ser
objeto ni de trans0erencia ni de transmisin.

1rans0erencia de la posesin? /o se puede trans0erir la posesin, ya ,ue lo
,ue se trans0iere son los derec$os y no los $ec$os.
1ransmisin de la posesin? La posesin no se transmite por el mismo
argumento esgrimido en el caso anterior, se trata de un $ec$o, por tanto no
integra el patrimonio de un causante y no se transmite a los $erederos.
Corrobora lo dic$o sobre la intrans0erencia e intransmisibilidad de la
posesin el te3to del art. B&B, Sea que se suceda a ttulo universal o
sin#ular, la posesi!n del sucesor, principia en l, a menos que quiera
a,adir la de su antecesor a la suya$ pero en tal caso se la apropia con sus
calidades y vicios. 6odr* a#re#arse en los mismos trminos a la posesi!n
&!B
propia la de una serie no interrumpida de antecesores. 'sta norma
establece ,ue la posesin del sucesor principia en *l, es decir, no $ay una
deri#acin de ella por transmisin por parte del causante. 'sta norma debe
concordarse con el inc. &G del art. 25!!, Si una cosa ha sido poseda
sucesivamente y sin interrupci!n por dos o m*s personas, el tiempo del
antecesor puede o no a#re#arse al tiempo del sucesor, se#+n lo dispuesto
en el art. /9/.
&!E
La %era "enencia
Concepto
's la tercera posicin en ,ue puede encontrarse una persona respecto
de una cosa, despu*s del dominio y de la posesin.
5e encuentra de0inida en el "rt.B&D como a,uella ,ue se ejerce sobre
una cosa, no como dueCo, sino en lugar o a nombre del dueCo.
5on meros tenedores el usu0ructuario, el usuario, el comodatario, el
depositario, el acreedor prendario y el arrendatario.
La mera tenencia puede originarse en un derec$o personal o en un
derec$o real. -rocede de un cr*dito o derec$o personal en el caso del
arriendo, comodato y depsito. 5e origina de un derec$o real a propsito
del usu0ructo y del derec$o de uso y $abitacin.
Caractersticas de la mera tenencia
& 's absoluta, esto es, se es mero tenedor respecto del dueCo y respecto de
terceros.
2 's inmutable o indeleble, la mera tenencia por s) sola no puede
trans0ormarse en posesin, ello en aplicacin del principio nadie puede
mejorar su propio ttulo, reconocido en el art.B&6, el simple lapso de
tiempo no muda la mera tenencia en posesi!n8 salvo el caso del 3rt.:-92
re#la ;C. "l anali=ar la prescripcin ad,uisiti#a e3traordinaria anali=aremos
esta norma, por a$ora slo adelantaremos ,ue slo se trata de una
e3cepcin aparente.
&!
3dquisici!n, Conservaci!n y prdida de la posesi!n.
'l art.B2! establece ,ue La posesi!n puede tomarse no s!lo por el
que trata de adquirirla para s, si no por su mandatario, o por sus
representantes le#ales, en consecuencia, se puede iniciar una posesin por
s), recurriendo al mandato, o por #)a de representacin legal.
3dquisici!n de la posesi!n para s
'n relacin a la posesin ,ue se ad,uiere para s) se e3ige la
capacidad del ad,uirente, adems del corpus y el animus.
's por ello ,ue las personas ,ue no tienen capacidad o ra=n
su0iciente para darse cuenta de las cosas, no puede ad,uirir la posesin,
seg>n el art.B24 inc.2G, Los dementes e in0antes son incapaces de ad,uirir
por su #oluntad la posesin para s) o para otros, necesitan la inter#encin
de sus representantes legales.
'n el inc. &G del citado art. se modi0ican las reglas generales de
capacidad por,ue las personas ,ue no tienen la libre administracin de sus
bienes pueden ad,uirir la posesin de los bienes muebles sin autori=acin
alguna, prescribe el art.B24 inc.&G, Los que no pueden administrar
libremente lo suyo, no necesitan de autori(aci!n al#una para adquirir la
posesi!n de una cosa mueble, con tal que concurran en ello la voluntad y
la aprensi!n material o le#al$ pero no pueden ejercer los derechos de
poseedores, sino con la autori(aci!n que competa. 'sta norma se re0iere a
las personas sujetas a guarda y a otros incapaces ,ue no sean los dementes
y los in0antes, se modi0ica la regla general de la incapacidad en ra=n de
,ue para ad,uirir la posesin de una cosa mueble no se re,uiere la
autori=acin del representante legal, pero no pueden ejercerse los derec$os
de los poseedores, sin la autori=acin competente.
3dquisici!n de la posesi!n por mandatario y representante le#al
La posesin se puede ad,uirir por medio de mandatario o
representante, pero debemos determinar el momento en ,ue se ad,uiere la
posesin. 'sta situacin est regulada en el art. B2&, Si una persona toma
la posesi!n de una cosa en lu#ar o a nombre de otro de quien es
mandatario o representante le#al, la posesi!n del mandante o
representando principia en el mismo acto, aun sin su conocimiento.
&&!
La ley tambi*n regula el caso en ,ue la posesin se ad,uiera por un
agente o0icioso, inc. 2G del "rt.B2&, Si el que toma la posesi!n a nombre de
otra persona no es su mandatario ni representante, no poseer* sta sino
en virtud de su conocimiento y aceptaci!n$ pero se retrotraer* su posesi!n
al momento en que ue tomada a su nombre.
-ara estudiar la ad,uisicin, conser#acin y e3tincin de la posesin,
debemos distinguir entre bienes muebles y bienes inmuebles.
3dquisici!n, conservaci!n y prdida de la posesi!n de bienes muebles
3dquisici!n de la posesi!n.
La regla general para ,ue una persona pueda ad,uirir la posesin de una
cosa, es ,ue logre reunir a su respecto los elementos de la posesin, esto es,
el corpus y el animus.
Conservaci!n de la posesi!n de los bienes muebles.
5e conser#a la posesin de los bienes muebles mientras se tenga el
animus, aun,ue se $alla perdido el corpus. -rescribe el art.B2B, La
posesi!n de la cosa mueble no se entiende perdida mientras se halla bajo
el poder del poseedor, aunque ste i#nore accidentalmente su paradero.

5eg>n el art.B25, 0l poseedor conserva la posesi!n, aunque
transiera la tenencia de la cosa, d*ndola en arriendo, comodato, prenda,
dep!sito, usuructo o cualquiera otro ttulo no translaticio de dominio.
6rdida de la posesi!n de bienes muebles.
-odemos distinguir #arias situaciones?
5e pierde simultneamente tanto el animus como el corpus, v.#r., la cosa es
enajenada o abandonada, en este >ltimo caso pasa a ser res derelictae.
&&&
5i se pierde slo el corpus, en la medida ,ue subsista el animus, se
conser#a la posesin. -ero $ay casos en ,ue no obstante se tiene el animus,
pero de todos modos se pierde la posesin, ello sucede si un tercero se
apodera de la cosa con nimo de $acerla suya, art.B26, Se deja de poseer
una cosa desde que otro se apodera de ella con *nimo de hacerla suya$
menos en los casos que las leyes e)presamente e)cept+an. "dems se
pierde la posesin cuando sin pasar a otras manos la cosa se $ace imposible
el ejercicio de actos posesorios, como ocurre con la $eredad
permanentemente inundada a ,ue se re0iere el art. 25!2.
-*rdida del animus, ello ocurre en el constitutio posesorio del art.6ED /G 5,
como ya sabemos, el dueCo pasa a ser mero tenedor de la cosa y por lo
tanto pierde la posesin, reconoce dominio ajeno.
3dquisici!n, conservaci!n y prdida de la posesi!n de bienes inmuebles
Debemos distinguir si el inmueble est o no inscrito.
3dquisici!n, conservaci!n y prdida de la posesi!n de bienes inmuebles no
inscritos.
3dquisici!n de la posesi!n de los bienes inmuebles no inscritos
Debemos distinguir si e3iste t)tulo traslaticio de dominio o si lo ,ue
se in#oca es solo el apoderamiento de la cosa.
'n el supuesto de apoderamiento de la cosa, debe recibir aplicacin
el art.B26, Se deja de poseer una cosa desde que otro se apodera de ella
con *nimo de hacerla suya$ menos en los casos que las leyes e)presamente
e)cept+an. "$ora bien, los bienes inmuebles no inscritos no se encuentran
en los casos de e3cepcin, adems seg>n el "rt. B2, Si al#uien,
pretendindose due,o, se apodera violenta o clandestinamente de un
inmueble cuyo ttulo no esta inscrito, el que tena la posesi!n la pierde.
5i se in#o,ue un t)tulo no traslaticio de dominio, es decir, si se trata
de los t)tulos constituti#os, como la ocupacin, la accesin y la
prescripcin, a los ,ue se agrega la sucesin por causa de muerte, en
ninguno de estos casos para ad,uirir la posesin se re,uiere una
inscripcin, incluso en la sucesin por causa de muerte, toda #e= ,ue la
posesin legal de la $erencia se ad,uiere al momento de la muerte del
causante.
&&2
'n relacin a la ocupacin, algunos, como "lessandri, entienden ,ue
ella no permite ad,uirir la posesin de bienes inmuebles no inscritos, ya
,ue en nuestro sistema las tierras ,ue no tienen dueCo pertenecen al
'stado, seg>n el art. 5!. 7tros, en cambio, opinan ,ue en #irtud del art.
5!, el estado es dueCo, pero no poseedor de las tierras ,ue no tienen
dueCo, 0undando su posicin en el te3to del art.6!6, la ocupacin supone
cosas ,ue no pertenecen a nadie, se junta el animus con el corpus y se
ad,uiere la posesin, aun cuando es un posesin irregular por ,ue $ay mala
0e del ad,uirente.
+especto de la accesin, *sta no re,uiere inscripcin, se aplica el
a0orismo lo accesorio si#ue la suerte de lo principal, luego si se reconoce
la posesin de un inmueble principal no inscrito, de ello se deri#a ,ue debe
reconocerse posesin sobre la parte ,ue a *l se junta por accesin.
5eg>n se indic en su momento, debe descartarse a la prescripcin
como t)tulo de la posesin, por,ue *sta es el antecedente o re,uisito de la
prescripcin.
5i se in#oca un t)tulo traslaticio de dominio sobre un bien ra)= no
inscrito, es necesaria la inscripcin conser#atoria para ad,uirir la posesin
regular debido a ,ue uno de los elementos *sta es, precisamente, la
tradicin en el e#ento de in#ocarse un t)tulo translaticio de dominio, esto no
se discute.
-ero s) se debate la necesariedad de la inscripcin a 0in de ad,uirir la
posesin irregular de un inmueble no inscrito.
5eg>n algunos la inscripcin no es necesaria, ello en ra=n de los
siguientes argumentos?
& 5i bien es cierto ,ue el art. B2D del C.C. no distingue, es decir, en
principio podr)a decirse ,ue e3ige inscripcin tanto para ad,uirir la
posesin regular como la irregular, en realidad dic$a norma debe
entenderse re0erida slo a los inmuebles inscritos. 'llo se con0irma al
considerar el te3to del art. B26 y B2, en cuya #irtud, respecto de
bienes ra)ces no inscritos, para ad,uirir su posesin basta un mero
apoderamiento material.
2 -ara ad,uirir la posesin irregular no se re,uiere inscripcin, ya ,ue la
inscripcin opera como garant)a de la posesin inscrita, no de la
posesin de inmuebles no inscritos.
&&4
-ara otros la inscripcin s) es necesaria para ad,uirir la posesin
irregular, ya ,ue el "rt. B2D no distingue, luego se aplica a la
ad,uisicin de la posesin regular e irregular de los bienes ra)ces
Conservaci!n y prdida de la posesi!n de los bienes inmuebles no
inscritos.
Deben aplicarse las reglas estudiadas respecto a la conser#acin y
p*rdida de la posesin de los bienes muebles.
Las Inscripciones de papel.
5e entiende por inscripcin de papel a,uella inscripcin de un t)tulo
de un bien ra)= no inscrito practicada por alguien ,ue no es poseedor.
5e $a discutido si estas inscripciones $acen perder la posesin
material, nue#amente, no se trata de un punto pac)0ico.
-ara una primera posicin, el poseedor material no pierde la
posesin, en ra=n de ,ue la inscripcin es meramente de papel y no tiene
0undamento de derec$o, adems del contenido del art. B4!.
La segunda posicin entiende ,ue la inscripcin de un inmueble no
inscrito, incluso tratndose de una inscripcin de papel, $ace perder la
posesin. 5e la conceptuali=a como un castigo para el poseedor ,ue no
inscribi o pidi la prescripcin.
"eora de la 6osesi!n Inscrita
La 1eor)a de la -osesin Inscrita estudia la ad,uisicin, conser#acin
y p*rdida de los bienes inmuebles inscritos, a ella se re0ieren los art)culos
6E6, 66, B!2 inciso 0inal, B2D, B2E, B4!, 2D y 25!5 del C.C.
3dquisici!n de la posesi!n de Inmuebles Inscritos.
Debe distinguirse si se in#oca un t)tulo no translaticio de dominio o
s) se in#oca un t)tulo translaticio de dominio.
&&D
5i se in#o,ue un t)tulo no translaticio de dominio
/o es necesario practicar inscripcin alguna para ad,uirir la
posesin, ello seg>n el art./:< CC, Si la cosa es de aquellas cuya tradici!n
deba hacerse por inscripci!n en el 4e#istro del Conservador, nadie podr*
adquirir la posesi!n de ella sino por este medio, es decir, la norma e3ige la
inscripcin respecto de los t)tulos translaticios de dominio, por tanto, si no
se in#oca un t)tulo constituti#o, no se re,uiere inscripcin.
'n la sucesin por causa de muerte, reiteramos ,ue se ad,uiere la
posesin legal de la $erencia por el slo ministerio de la ley desde el
instante mismo de la muerte del causante, y en #irtud de su 0allecimiento.
Wa $emos dic$o ,ue la ocupacin no permite ad,uirir la posesin
de los bienes inmuebles inscritos.
+especto de la accesin se aplica el a0orismo lo accesorio si#ue la
suerte de lo principal, la inscripcin del inmueble principal cubre los
aumentos producidos por accesin.
La prescripcin no opera como t)tulo para ad,uirir la posesin.
5i se in#oca un t)tulo translaticio de dominio
-ara ad,uirir la posesin regular es necesario e0ectuar la tradicin en
el registro conser#atorio.
'l problema se presenta respecto a la posesin irregular.
-ara algunos, como ;os* Clemente Iabres y +uperto .a$amondes,
no es necesaria la inscripcin del t)tulo para ad,uirir la posesin irregular,
por ello si una persona inicia una posesin en #irtud de justo t)tulo y
estando de buena 0e, podr ad,uirir la posesin irregular, considerando ,ue
*sta se de0ine como a,uella a la ,ue le 0alta alg>n re,uisito de la posesin
regular, y podr llegar a ad,uirir por prescripcin ad,uisiti#a. 'sta es la
posicin minoritaria.
-ara otros, y esta es la posicin mayoritaria, es necesario practicar la
inscripcin, ya ,ue si no se inscribe el t)tulo translaticio de dominio,
entonces no se ad,uiere ninguna clase de posesin, ni regular ni irregular.
Los 0undamentos de esta posicin son los siguientes?

&&5
& 'l poseedor inscrito no pierde su posesin, mientras no se cancela o no se
pone t*rmino a su inscripcin, seg>n el art.B2E, no se pone 0in a la posesin
e3istente mientras no se practi,ue una nue#a inscripcin.
2 " igual conclusin se arriba aplicando el art.B2 a contrario censu, Si
al#uien, pretendindose due,o, se apodera violenta o clandestinamente de
un inmueble cuyo ttulo no est* inscrito, el que tena la posesi!n la pierde.
's decir, si el t)tulo est inscrito, el mero $ec$o material del apoderamiento
carente de inscripcin no produce como consecuencia el t*rmino de la
posesin inscrita.
4 La norma del art.25!5, relati#a a la prescripcin, Contra un ttulo inscrito
no tendr* lu#ar la prescripci!n adquisitiva de bienes races, o de derechos
reales constituidos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito$ ni
empe(ar* a correr sino desde la inscripci!n del se#undo.
D 'l (ensaje del Cdigo en el ,ue se e3presa ,ue la inscripcin es la ,ue
da la posesin real, e0ecti#a y mientras no se cancele, el ,ue no $a inscrito
su t)tulo no posee y se tratar de un mero tenedor.
Conservaci!n y prdida de la posesi!n de los bienes inmuebles inscritos.
Conservaci!n de la posesi!n de los bienes inmuebles inscritos.
'l poseedor inscrito conser#a la posesin mientras subsista la
inscripcin a su nombre, ello en #irtud del art.B2E del C.C.
6rdida de la posesi!n de los bienes inmuebles inscritos.
La norma aplicable es el art. B2E, 6ara que cese la posesi!n inscrita,
es necesario que la inscripci!n se cancele, sea por voluntad de las partes,
o por una nueva inscripci!n en que el poseedor inscrito transiere su
derecho a otro, o por decreto judicial. %ientras subsista la inscripci!n, el
que se apodera de la cosa a que se reiere el ttulo inscrito, no adquiere
posesi!n de ella ni pone in a la posesi!n e)istente.
-or tanto, es necesaria la cancelacin de la inscripcin, lo ,ue se
origina en #irtud de tres causales?
& -or #oluntad de las partes, es decir, las partes deciden dejar sin e0ecto el
contrato ,ue permiti practicar la competente inscripcin, ello sucede, por
ejemplo, si las partes deciden resciliar una compra#enta.
&&6
2 -or una nue#a inscripcin en ,ue el poseedor inscrito trans0iere su
derec$o a otro, establece el art.62, Siempre que se transiera un derecho
que ha sido antes inscrito, se mencionar* la precedente inscripci!n en la
nueva.
5e $a discutido si la cancelacin reali=ada en #irtud de un t)tulo
injusto produce la p*rdida de la posesin, como el del representante legal o
mandatario ,ue en realidad no lo es, o el ,ue adolece de un #icio de
nulidad.
La respuesta es a0irmati#a, ya ,ue el art.B2E y el art. 25!5, slo
$acen re0erencia a una nue#a inscripcin, sin distinguir si *sta debe
practicarse en #irtud de un t)tulo justo o injusto.
4 (ediante decreto judicial, esto es, producto de un juicio se ordena la
cancelacin de una inscripcin e3istente a nombre de una de las partes. 'l
art. & del +eglamento del Conser#ador de .ienes +a)ces, prescribe ,ue
cuando una sentencia ordena la cancelacin de una inscripcin, recobra
#igencia la inscripcin anterior a esta cancelada judicialmente.
&&B
+ La Prescri)cin Ad(uisi!i"a
Concepto
'3isten dos clases de prescripcin en nuestro sistema, la
prescripcin ad,uisiti#a, denominada ususcapeon por los romanos, es un
modo de ad,uirir el dominio, y la prescripcin e3tinti#a o liberatoria,
regulada como un modo de e3tinguir las obligaciones.
La de0inicin de prescripcin se encuentra en el art. 2D2, La
prescripci!n es un modo de adquirir las cosas ajenas, o de e)tin#uir las
acciones y derechos ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto lapso de tiempo, y
concurriendo los dem*s requisitos le#ales. Como se puede apreciar, en esta
norma se de0ine promiscuamente, seg>n (e=a .arros, tanto la prescripcin
ad,uisiti#a como la prescripcin liberatoria. La e3plicacin al tratamiento
conjunto de la prescripcin en nuestro cdigo obedece a ,ue .ello imit al
Code, cuyo >ltimo t)tulo trataba en 0orma conjunta a la prescripcin
ad,uisiti#a y e3tinti#a.
.asndonos en el citado art)culo, la prescripcin ad,uisiti#a es un
modo de ad,uirir el dominio de las cosas ajenas por $aberla pose)do
durante cierto lapso de tiempo y concurriendo los dems re,uisitos legales.
=undamento
'l 0undamento de la prescripcin no debe buscarse en la justicia, sino
en la seguridad jur)dica. Desde luego, no parece justo ,ue un tercero
ad,uiera el dominio de una cosa ,ue pertenece a otro basndose, en gran
medida, en una mera posesin, incluso en el e#ento en ,ue est* de mala 0e
&&E
se puede ad,uirir por prescripcin. Lo mismo en sede penal, ,ue una
persona ,ue $a matado a otra ,uede sin sancin por el simple transcurso del
tiempo transgrede los principios de la justicia.
-ero entramos en un callejn sin salida si pretendemos buscar el
0undamento de la prescripcin en la justicia, por,ue no lo #amos a
encontrar. 'n cambio, por consideraciones relacionadas con otro
importante 0in del derec$o, como lo es la seguridad jur)dica, podremos
entender ,ue mediante la prescripcin se busca ,ue los con0lictos no
perduren eternamente en la sociedad, y ,ue las situaciones jur)dicas se
consoliden, en caso contrario, el caos ganar)a partido y la con#i#encia en
sociedad se #er)a perturbada, *ste es el 0undamento de la prescripcin.
4e#las comunes de la prescripci!n
Las reglas ,ue anali=aremos a continuacin, reciben esta
denominacin, en ra=n de su aplicacin tanto a la ususcapeon como a la
prescripcin liberatoria. 5on tres las reglas generales?
& La prescripcin debe ser alegada
2 /o puede renunciarse en 0orma anticipada
4 Corre a 0a#or y en contra de toda persona
9 La prescripci!n debe ser ale#ada
-rescribe el art. 2D4, 0l que quiere aprovecharse de la prescripci!n
debe ale#arla$ el jue( no puede declararla de oicio, se trata de una
aplicacin ms del principio dispositi#o propio de nuestro procedimiento
ci#il , por el cual, el impulso procesal no se radica en el jue=, ,uien debe
actuar, por regla general, slo a peticin de parte.
'sta regla general, tiene e3cepciones, es decir, e3isten casos en ,ue
el jue= debe declarar de o0icio la prescripcin?
" 'l jue= debe declarar de o0icio la prescripcin del carcter ejecuti#o de
a,uellos t)tulos ,ue tengan ms de tres aCos desde ,ue la obligacin se $i=o
e3igible. -ero la doctrina procesalista puntuali=a ,ue, en realidad, ms bien
se trata de un caso de caducidad.
. 'n materia penal, el jue= declarar de o0icio la prescripcin de la pena, y
de la accin penal, en con0ormidad al art.4 del C.-.
&&
: 7o se puede renunciar en orma anticipada
"s) lo establece el art.2DD, inc. &G, La prescripci!n puede ser
renunciada e)presa o t*citamente, pero s!lo despus de cumplida. Lo
anterior debe entenderse considerando ,ue en la prescripcin e3iste un
inter*s de orden p>blico o general. 5i se permitiese pactar en 0orma
anticipada la renuncia a la prescripcin, dic$a clusula se con#ertir)a en
una clusula de estilo, de com>n e3igencia por parte de los acreedores a
los deudores, de 0orma tal ,ue las obligaciones de *stos nunca prescribir)an.
Lo ,ue s) se permite, es renunciar a la prescripcin una #e= ,ue *sta
$a operado, estos es, una #e= cumplidos los pla=os de prescripcin. 5e trata
de una situacin similar a la renuncia del dolo, sabemos ,ue se pro$)be la
condonacin del dolo 0uturo, pero no la del dolo pasado.
'n de0initi#a, si se estipula una renuncia anticipada de la prescripcin,
la sancin es la nulidad absoluta, por,ue se trata de un acto pro$ibido por la
ley.
La renuncia puede ser e3presa o tcita. 5er e3presa si e3iste una
mani0estacin directa y e3pl)cita de #oluntad. 'stamos en presencia de
renuncia tcita, cuando el que puede ale#arla maniiesta por un hecho suyo
que reconoce el derecho del due,o o del acreedor$ por ejemplo, cuando
cumplidas las condiciones le#ales de la prescripci!n, el poseedor de la
cosa la toma en arriendo, o el que debe dinero pa#a intereses o pide pla(o,
as) lo establece el inc. 0inal del art. 2DD.
7o puede renunciar la prescripci!n sino el que puede enajenar, seg>n
el art. 2D5.
'n con0ormidad al art. 2D6, 0l iador podr* oponer al acreedor la
prescripci!n renunciada por el principal deudor, esto es, la renuncia
e0ectuada por el deudor principal no es oponible al 0iador, ,uien es un
deudor subsidiario, por tanto, si el acreedor se dirige en contra del 0iador, y
si se $an cumplido los re,uisitos correspondientes, el deudor subsidiario
podr oponer la e3cepcin de prescripcin.
; La prescripci!n corre a avor y en contra de toda persona
5eg>n el art. 2DB, Las re#las relativas a la prescripci!n se aplican
i#ualmente a avor y en contra del 0stado, de las i#lesias, de las
municipalidades, de los establecimientos y corporaciones nacionales, y de
los individuos particulares que tienen la libre administraci!n de lo suyo,
&2!
esta norma tiene una e3plicacin $istrica, con anterioridad a la #igencia
del cdigo, al prescripcin no operaba en contra del 'stado y de la Iglesia.
5e trata de una aplicacin del principio ,ue recorre el Code 7apole!n y el
nuestro? la igualdad ante la ley.
De a$ora en adelante, nos re0eriremos a la prescripcin como modo de
ad,uirir. 'studiaremos la prescripcin e3tinti#a en el curso de obligaciones.
Caractersticas de la prescripci!n adquisitiva como modo de adquirir
-resenta la prescripcin ad,uisiti#a las siguientes notas?
& 's un modo de ad,uirir originario, esto es, el dominio nace directamente
en la persona ,ue prescribe, no deri#a de un antecesor.
2 -or regla general, opera a t)tulo singular, por tanto, permite la ad,uisicin
de cosas espec)0icas, sal#o en el caso de la prescripcin del derec$o real de
$erencia, en ra=n de ,ue *sta es una uni#ersalidad jur)dica.
4 's un modo de ad,uirir a t)tulo gratuito, por cuanto no $ay un
desembolso econmico por parte del ,ue prescribe.
D 's un modo de ad,uirir ,ue opera por acto entre #i#os.
5 's un modo de gran aplicacin, al igual ,ue la tradicin, ya ,ue permite
ad,uirir no slo el dominio, sino adems, los restantes derec$os reales y los
derec$os personales. 'n el caso de los derec$os reales, la e3cepcin est
constituida por las ser#idumbres discontinuas y las continuas inaparentes.
Cosas susceptibles de adquirirse por prescripci!n
Las cosas corporales son susceptibles de prescripcin, tanto los
bienes muebles como los inmuebles, en la medida ,ue est*n en el comercio
$umano, as) lo e3ige el art. 2DE, Se #ana por prescripci!n el dominio de
los bienes corporales races o muebles, que est*n en el comercio humano,
y se han posedo con las condiciones le#ales. Se #anan de la misma
manera los otros derechos reales que no estn especialmente e)ceptuados,
por tanto deben e3cluirse los bienes nacionales y las cosas comunes a todos
los $ombres.
&2&
"dems deben e3cluirse los derec$os de la personalidad, las cosas
indeterminadas y el derec$o a ser#irse de las aguas llu#ias, esto >ltimo en
con0ormidad al art. 5 del Cdigo de "guas
4
.
'l problema se presenta respecto a las cosas incorporales. 5abemos
,ue *stas se clasi0ican en derec$os reales y derec$os personales. La
solucin depende de una cuestin pre#ia, si la posesin es un elemento de
la prescripcin ad,uisiti#a, entonces, si una cosa no se puede poseer no
operar a su respecto la prescripcin. 5e trata de un punto no pac)0ico.
-articulares di0icultades e3isten en relacin a la posesin de los
cr*ditos, parte de la doctrina entiende ,ue no pueden ad,uirirse por
prescripcin ya ,ue *stos no se pueden poseer, pero consideramos ,ue ello
no es correcto, por,ue el art. &5B6 relati#o al pago $ec$o al poseedor del
cr*dito acepta la posibilidad de posesin sobre derec$os personales, en
consecuencia, s) procede la prescripcin ad,uisiti#a de las cosas
incorporales, ya sean derec$os reales o derec$os personales.
0lementos de la prescripci!n adquisitiva.
De la de0inicin legal de prescripcin del art. 2D2, se deducen sus
elementos?
& -osesin
2 -la=o
9 La posesi!n
'n relacin a la posesin como elemento de la prescripcin, nos
remitimos a todo lo seCalado a su respecto.
5e discute si puede operar la prescripcin entre comuneros, al
respecto la doctrina se $a di#idido.
La mayoritaria entiende ,ue un comunero no puede ad,uirir por
prescripcin el dominio de la cosa com>n, incluso en el e#ento de $aber
pose)do en 0orma e3clusi#a dic$a cosa, y por el pla=o establecido por el
legislador para la prescripcin, el 0undamento est dado por el inc. &G del
art.&4&B, en cuya #irtud, 7in#uno de los coasi#natarios de una cosa
sin#ular o universal ser* obli#ado a permanecer en la indivisi!n$ la
partici!n del objeto asi#nado podr* siempre pedirse con tal que los
4
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., 1omo II, pg. &E y
&E.
&22
coasi#natarios no hayan estipulado lo contrario, es decir, no importa si se
$a pose)do en 0orma e3clusi#a la cosa com>n por un per)odo prolongado de
tiempo, siempre podr pedirse la particin.
Jna segunda posicin seCala ,ue s) puede operar la prescripcin
entre comuneros, en el e#ento ,ue se re>nan los elementos de la
prescripcin, esto es, debe tratarse de un comunero ,ue $alla pose)do en
0orma e3clusi#a la cosa durante el pla=o re,uerido por la ley, sin ,ue los
otros comuneros $allan mani0estado intencin de oponerse a su posesin
e3clusi#a, agregan ,ue si se permite ,ue un tercero, es decir, un e3traCo a
la comunidad puede ad,uirir por prescripcin, entonces, con mayor ra=n
un comunero podr prescribir
D!
.
: 0l 6la(o
Debemos distinguir entre prescripcin ordinaria y prescripcin
e3traordinaria.
-rescripcin ordinaria es a,uella ,ue re,uiere de posesin regular.
+especto de los muebles el pla=o es de 2 aCos y en relacin a los
inmuebles se e3ige una posesin de 5 aCos, ello en con0ormidad al art.
25!E.
La prescripcin e3traordinaria es a,uella ,ue opera si e3iste posesin
irregular. 'l pla=o de posesin e3igido es el pla=o de &! aCos, para bienes
muebles e inmuebles, art. 25&&.
"ccesin de posesiones
-uede suceder ,ue una persona $aya estado en posesin de una cosa
por un pla=o in0erior al re,uerido por la ley, por tanto, en principio no
podr)a ganar la cosa por prescripcin, pero dic$o problema se #e
solucionado con la accesin de posesiones, en #irtud de la cual, un
poseedor puede agregar a su posesin, la de sus antecesores, as) lo
reconoce el art. 25!! y 2!. 'n #irtud de la primera norma, Si una cosa ha
sido poseda sucesivamente y sin interrupci!n por dos o m*s personas, el
tiempo del antecesor puede o no a#re#arse al tiempo del sucesor, se#+n lo
dispuesto en el art. /9/. La posesi!n principiada por una persona diunta
D!
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., 1omo II, pg. &T
24.
&24
contin+a en la herencia yacente que se entiende poseer a nombre del
heredero. 5eg>n el art. B&B, Sea que se suceda a ttulo universal o
sin#ular, la posesi!n del sucesor, principia en l$ a menos que quiera
a,adir la de su antecesor a la suya$ pero en tal caso se la apropia con sus
calidades y vicios. 6odr* a#re#arse en los mismos trminos a la posesi!n
propia, la de una serie no interrumpida de antecesores.
-ara ,ue opere la accesin de posesiones se e3ige ,ue e3ista un
#)nculo jur)dico entre el actual poseedor y sus antecesores en la posesin,
lo ,ue se produce en el e#ento de ,ue el primero sea sucesor de los
segundos, adems las posesiones deben ser continuas y no deben $aber sido
interrumpidas.
'n relacin al pla=o, debemos estudiar dos instituciones, la
Interrupcin y la 5uspensin.
La Interrupcin de la prescripcin.
5e de0ine como la p*rdida del tiempo transcurrido para ad,uirir una
cosa por prescripcin, en ra=n de la ocurrencia de un $ec$o al ,ue la ley
le atribuye dic$o e0ecto.
La interrupcin debe producirse antes de ,ue se complete el pla=o de
prescripcin de ,ue se trate.
Clases de interrupci!n de la prescripci!n
5e distinguen dos clases de interrupcin?
Interrupcin natural
Interrupcin ci#il
Interrupci!n natural de la prescripci!n
'n la interrupcin natural se pierde la posesin por $ec$os
materiales.
" ella se re0iere el art. 25!2, norma ,ue en su /G & prescribe ,ue?
Cuando sin haber pasado la posesi!n a otras manos, se ha hecho
&2D
imposible el ejercicio de actos posesorios, como cuando una heredad ha
sido permanentemente inundada, en este caso, se descuenta del tiempo de
prescripcin el per)odo durante el cual result imposible el ejercicio de la
posesin, no se pierde el tiempo anterior, ntese ,ue no se produce el
e0ecto propio de la interrupcin? La p*rdida total del tiempo transcurrido.
5i la $eredad $a estado permanentemente inundada por menos de
cinco aCos, *sta #uel#e a sus dueCos, en con0ormidad al art. 654, y el
tiempo durante el cual no se pudieron reali=ar actos posesorios se descuenta
de la prescripcin. 5i la $eredad estu#o permanentemente inundada por
ms de cinco aCos, el dominio del terreno accede a los propietarios
riberanos.
'n #irtud del /G 2, Cuando se ha perdido la posesi!n por haber
entrado en ella otra persona, en este caso, se produce el e0ecto propio de la
interrupcin, por ello se pierde todo el tiempo de posesin transcurrido.
Interrupci!n civil de la prescripci!n
5eg>n el art. 25!4 inc. &G, es todo recurso judicial intentado por el
que se cree verdadero due,o de la cosa contra el poseedor, esto es, $a
cesado la inacti#idad del propietario, y se $a puesto en mo#imiento en
contra del poseedor.
La norma utili=a la e3presin recurso judicial, por tal debemos
entender demanda, esto guarda armon)a con la interrupcin ci#il de la
prescripcin e3tinti#a, en cuyo caso, el legislador e3presamente $abla de
demanda. "lgunos 0allos $an establecido ,ue la #o= demanda debe
entenderse en un sentido amplio, comprensi#o de toda accin ,ue tenga por
objeto la mani0estacin de #oluntad del dueCo en orden a solicitar
proteccin a su derec$o de dominio
"dems se e3ige ,ue la demanda est* #alidamente noti0icada para
,ue se interrumpa la prescripcin. 'n el supuesto de pluralidad de sujetos
pasi#os, debe noti0icarse a todos *stos la accin deducida.
'l art)culo 25!4 establece tres casos en ,ue la presentacin de una
demanda no produce el e0ecto de interrumpir la prescripcin?
& Cuando la demanda no $a sido legalmente noti0icada.
2 Cuando el recurrente se desiste e3presamente de la demanda o se declara
abandonado el procedimiento.
&25
45i el demandado obtu#o sentencia de absolucin.
& Cuando la demanda no $a sido legalmente noti0icada
-ara ,ue el recurso judicial presentado pro#o,ue la interrupcin de la
prescripcin, es necesario ,ue se practi,ue en 0orma #lida la noti0icacin,
cumpli*ndose, por tanto, todas los re,uisitos prescritos por el legislador
para la #alide= de dic$a actuacin. Las normas sobre la noti0icacin de la
demanda se encuentran en el Cdigo de -rocedimiento Ci#il.
2 Cuando el recurrente se desiste e3presamente de la demanda o se declara
abandonado el procedimiento
'l desistimiento es un acto procesal del demandante, por el cual,
retira la demanda, pero una #e= noti0icada *sta.
'l C.C. a>n $abla de abandono de la instancia, pero el C-C, ,ue es
un cdigo posterior, utili=a la e3presin abandono del procedimiento, el
cual es una institucin ,ue opera si las partes de un juicio, durante seis
meses, no $an impulsado su a#ance, el pla=o se cuenta desde la >ltima
resolucin reca)da en gestin >til ,ue dio curso progresi#o a los autos.
4 5i el demandado obtu#o sentencia de absolucin
5i el demandante #e rec$a=ada su pretensin, esto es, si la sentencia
0a#orece al demandado, no se interrumpe la prescripcin
La suspensi!n de la prescripci!n
's la detencin del curso del pla=o de la prescripcin durante el
tiempo ,ue dure la causa ,ue moti#a la suspensin, pero no se pierde el
tiempo transcurrido, puesto ,ue desaparecida *sta causa, contin>a
corriendo la prescripcin, agregndose el pla=o anterior.
" lo anterior se re0iere el art .25!, La prescripci!n ordinaria puede
suspenderse sin e)tin#uirse.
Causas de Suspensi!n
'sta materia debe relacionarse con el 0undamento de la suspensin,
el ,ue est de0inido por la proteccin ,ue el ordenamiento otorga a ,uienes
&26
no pueden de0ender por s) sus derec$os, como los incapaces, de lo cual se
deri#a ,ue no podr)an #erse perjudicados por la negligencia de sus
representantes. 5e trata de un bene0icio establecido por la ley a 0a#or de
determinadas personas, posee un carcter e3cepcional.
'l art. 25! enumera, en 0orma ta3ati#a, las causales de suspensin?
& 5e suspende la prescripcin, a 0a#or de los menores, dementes,
sordomudos y todos los ,ue est*n bajo potestad paterna o bajo tutela o
curadur)a. 'n el caso de los dementes y sordomudos no es necesaria la
resolucin de interdiccin.
2 'n 0a#or de la mujer casada en sociedad conyugal mientras dure *sta,
esta causal se entiende por,ue en #irtud de la administracin ordinaria de la
sociedad conyugal, el marido administra no slo los bienes sociales, sino
adems, los bienes propios de la mujer, pero resulta ,ue si *sta es
plenamente capa=, no se entiende por ,u* no se le permite administrar sus
bienes. 5i la mujer, al igual ,ue su marido, es plenamente capa=, no se
e3plica ,ue el derec$o la siga tratando como un incapa=, como alguien ,ue
no puede ejercer sus derec$os y ,ue necesita ,ue otro, en este caso su
marido, la proteja.
/o se suspende la prescripcin en 0a#or de la mujer di#orciada o
separada de bienes, ello seg>n el art. 25!.
4 La $erencia yacente, es decir, a,uella ,ue no $a sido aceptada dentro de
los &5 d)as contados desde ,ue la apertura de la sucesin, y ,ue no tiene
designado un albacea con tenencia de bienes ,ue $ay aceptado el cargo, se
regula en el art)culo &2D! del C.C., se intenta proteger de la mala
administracin del curador de la $erencia yacente, ,uien podr)a actuar en
0orma negligente y no interrumpir una e#entual prescripcin.
D 'l inciso 0inal del art. 25! nos dice ,ue la prescripcin se suspende
siempre entre cnyuges, ello se entiende ya ,ue de admitirse la posibilidad
de ,ue un cnyuge pudiese prescribir en contra de otro, ello, sin lugar a
dudas, generar)a slo disputas 0amiliares ,ue podr)an incidir en un e#entual
t*rmino del matrimonio por di#orcio.
5e $a discutido si la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se
re0iere tanto a la prescripcin ordinaria como a la e3traordinaria. '3isten
dos posiciones.
&2B
-ara algunos la suspensin de la prescripcin entre cnyuges se
re0iere a ambas prescripciones, en ra=n de los siguientes argumentos.
& "rgumento literal, la norma del art. 25! utili=a la #o= siempre.
2 'l art. 25&& establece ,ue N y no se suspende a avor de las
enumeradas en el artculo :-2E , pero resulta ,ue los cnyuges no estn
enumerados en el art. 25!, sino ,ue a ellos se re0iere el inc. 0inal del
mismo art)culo.
4 Debe aplicarse el a0orismo D!nde e)iste la misma ra(!n, debe e)istir la
misma disposici!n.
7tros, en cambio, entienden ,ue la suspensin de la prescripcin
entre cnyuges opera slo respecto de la prescripcin ordinaria, y o0recen
los siguientes argumentos?
& La suspensin de la prescripcin es una institucin e3cepcional, por ello
no debe aplicarse la analog)a y debe interpretarse restricti#amente.
2 La suspensin de la prescripcin est regulada en el C.C. a propsito de
la prescripcin ordinaria.
4 La #o= siempre utili=ada por el art. 25! debe entenderse re0erida a la
mujer, sea ,ue est* separada o di#orciada.
D La palabra enumeradas del art. 25&& debe interpretarse como sinnima
de re0eridas o enunciadas
D&
.
La prescripci!n e)traordinaria.
's a,uella especie de prescripcin ,ue re,uiere posesin irregular, y
un lapso de &! aCos. 'st regulada en el art. 25&&, en relacin con el art.
25&!.
-or tanto, tiene dos elementos, la posesin irregular y el pla=o.
'n relacin al pla=o, *ste es de &! aCos en con0ormidad al art.25&&,
tanto para los bienes muebles como para los bienes inmuebles, en un
D&
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., 1omo II, pg. DDT
D6.
&2E
principio el pla=o era de 4! aCos, luego ,uince, y 0inalmente la Ley &6.52
dio al art. 25&& su redaccin actual.
La prescripcin e3traordinaria no se suspende, corre en contra de
toda persona, as) lo establece el art. 25&&, sin perjuicio de la discusin
relati#a a la suspensin de la prescripcin entre cnyuges
'sta especie de prescripcin s) se interrumpe, ya ,ue todas las
prescripciones se interrumpen.
4e#las de la prescripci!n e)traordinaria
'stas reglas se establecen en el art. 25&!8
& -ara la prescripcin e3traordinaria no es necesario t)tulo alguno.
2 5e presume en ella de derec$o la buena 0e, sin embargo de la 0alta de un
t)tulo translaticio de dominio.
4 La e3istencia de un t)tulo de mera tenencia $ar presumir la mala 0e
6osibilidad de que el mero tenedor pueda adquirir el dominio de la cosa
por prescripci!n
'stablece el art.25&!, regla 4, 0l dominio de cosas comerciables que
no ha sido adquirido por la prescripci!n ordinaria, puede serlo por la
e)traordinaria, bajo las re#las que van a e)presarse, ; 6ero la e)istencia
de un ttulo de mera tenencia har* presumir mala e, a menos de concurrir
estas dos circunstancias1 9C 0l que se pretende due,o no pueda probar que
en los +ltimos die( a,os se haya reconocido e)presa o t*citamente su
dominio por el que ale#a la prescripci!n$ :C Gue el que ale#a la
prescripci!n pruebe haber posedo sin violencia, clandestinidad, ni
interrupci!n por el mismo espacio de tiempo.
'n otras palabras, el mero tenedor se trans0orm en poseedor, o sea
la cosa la $a tenido como seCor y dueCo, la tenencia se trans0orm en
posesin pero no por la sola #oluntad del tenedor, tampoco por el
transcurso del tiempo, sino por la negligencia del dueCo, ya ,ue *ste no
$i=o nada para ,ue se le reconociera e3presa o tcitamente su dominio.
+ecordemos una caracter)stica de la mera tenencia? es inmutable, el
mero tenedor no puede mejorar su propio t)tulo y con#ertirse en poseedor y
&2
de esta 0orma ad,uirir por prescripcin. /o se muda la mera tenencia por el
slo transcurso del tiempo, o por la mera #oluntad del mero tenedor.
/o debe pensarse ,ue en el art)culo 25&! se $a establecido una
e3cepcin ,ue posibilita al mero tenedor ganar por prescripcin el dominio
de la cosa. 'n realidad se trata de una e3cepcin aparente.
Debemos entender el art. 25&! en el siguiente sentido, no se trata de
,ue el mero tendero ad,uiera por prescripcin, en #irtud de $ec$os
dependientes de su sola #oluntad, en realidad ello se #eri0ica en ra=n de la
negligencia, concretada en la inacti#idad del propietario de la cosa. -or
estas consideraciones, se concluye ,ue no estamos en presencia de una
aut*ntica e3cepcin a la regla de ,ue el mero tenedor no puede ad,uirir por
prescripcin, se trata, en de0initi#a, de una e3cepcin aparente.
+I La accin rei"indica!oria
Concepto
'l art.EE de0ine la accin rei#indicatoria o accin de dominio, La
reivindicaci!n o acci!n de dominio es la que tiene el due,o de una cosa
sin#ular, de que no est* en posesi!n, para que el poseedor de ella sea
condenado a restitursela.
4equisitos de la acci!n reivindicatoria
5us re,uisitos son?
& Mue el actor tenga el derec$o real de dominio
2 Mue no est* en posesin
4 Mue se trate de una cosa susceptible de ser rei#indicada.
9 Gue el actor ten#a el derecho real de dominio
La accin se denomina de dominio, adems en la propia de0inicin
legal se indica ,ue esta accin tiene por objeto proteger al dueCo, es decir,
al titular del derec$o real de dominio.
&4!
'sta idea se con0irma por el art)culo E4, en cuya #irtud esta accin
ampara a la propiedad plena o nuda, absoluta y 0iduciaria, La acci!n
reivindicatoria o de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o
nuda, absoluta o iduciaria de la cosa.
Como bien obser#a -eCailillo, la di0icultad radica en ,ue el sujeto
pasi#o de la accin rei#indicatoria, el poseedor, est 0a#orecido con la
presuncin del inc. 2G del art. B!!, es decir, la ley reputa dueCo al poseedor
mientras otro no justi0i,ue serlo, por tanto, el rei#indicante debe soportar el
onus probandi y destruir la presuncin de dominio
D2
.
: Gue no est en posesi!n
'n #irtud de este re,uisito, el dueCo debe estar pri#ado de la
posesin de la cosa, la ,ue se encuentra en poder de un tercero, ,uien no
debe $aber ad,uirido el dominio de la cosa por prescripcin, ya ,ue, en tal
caso, se e3tingue la accin de dominio, seg>n luego comentaremos.
; Gue se trate de una cosa susceptible de ser reivindicada
'sta materia est regulada en el art.E!, slo pueden ser objeto de
rei#indicacin las cosas corporales, ya sean muebles o inmuebles, se
e3cluyen a los cr*ditos. 'stablece la citada norma, 6ueden reivindicarse
las cosas corporales, races y muebles. 0)cept+anse las cosa muebles cuyo
poseedor las haya comprado en una eria, tienda, almacn, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma
clase. ?ustiicada esta circunstancia, no estar* el poseedor obli#ado a
restituir la cosa, si no se le reembolsa lo que haya dado por ella y lo que
ha #astado en repararla y mejorarla.
"grega el art. E& ,ue la accin rei#indicatoria protege no slo al
dominio, sino adems los restantes derec$os reales, sal#o el de $erencia, el
,ue tiene una accin propia? la accin de peticin de $erencia. 'n e0ecto,
prescribe lo siguiente el art. E&? Los otros derechos reales pueden
reivindicarse como el dominio, e)cepto el derecho de herencia. 0ste
derecho produce la acci!n de petici!n de herencia, de que se trata en el
Libro III.
'n el caso del inc. 2G del art. E!, 0)cept+anse las cosa muebles
cuyo poseedor las haya comprado en una eria, tienda, almacn, u otro
establecimiento industrial en que se vendan cosas muebles de la misma
D2
7b. cit., pg. 526 y 52B.
&4&
clase, procede de todos modos la rei#indicacin, pero se deber reembolsar
el #alor de la cosa.
'sta norma $a pro#ocado pol*mica al relacionarla con el art. &&5 del
Cdigo -rocesal -enal, cuyo te3to prescribe ,ue en caso de ,ue la cosa
$aya sido $urtada, robada o esta0ada, debe restituirse a su dueCo sin
e0ectuar desembolso alguno. "lgunos $an entendido ,ue por tratarse de una
norma especial, debe aplicarse con pre0erencia al C.C., es decir, aplican el
art. DG del propio Cdigo de .ello. 'n contra se indica ,ue en realidad no
e3iste contradiccin, ya ,ue el C-- slo manda a de#ol#er la cosa al dueCo,
mientras ,ue el C.C. e3ige el reembolso
D4
.
La cosa objeto de la accin rei#indicatoria debe ser singular, t*rmino
,ue se opone a cosa uni#ersal, seg>n se indic en su oportunidad, as) lo
e3ige el art. EE, norma ,ue $abla de el due,o de una cosa sin#ular. 'ste
art)culo debe relacionarse con el E2, Se puede reivindicar una cuota
determinada proindiviso, de una cosa sin#ular.
6rocedimiento
La accin rei#indicatoria se tramita en un juicio de lato
conocimiento, por lo tanto se sujeta a las normas del procedimiento
ordinario.
Lo anterior pro#oca ,ue, en la prctica, no sea aconsejable deducir
una accin rei#indicatoria, ya ,ue es sabido ,ue un juicio ordinario puede
durar ms de dos aCos, por ello, generalmente el dueCo pri#ado de su cosa
singular deduce una accin posesoria, cuya tramitacin es ms rpida.
-ara determinar el jue= competente, debemos distinguir entre bienes
muebles y bienes inmuebles. 'n el caso de los bienes mueble ser
competente el tribunal del domicilio del demandado. +especto de los
bienes inmuebles ser competente el tribunal correspondiente al lugar
donde est* inscrito dic$o inmueble.
Sujeto activo de la reivindicaci!n
-ueden deducir esta accin?
& 'l dueCo
D4
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 5&E y 5&.
&42
2 Cumpliendo determinados re,uisitos, el poseedor regular.
& 'l dueCo
'l art. E4 del C.C., regula esta materia, La acci!n reivindicatoria o
de dominio corresponde al que tiene la propiedad plena o nuda, absoluta o
iduciaria de la cosa.

2 'l poseedor regular, en los t*rminos del art. ED.
1ambi*n es sujeto acti#o el poseedor regular ,ue se encontraba en
caso de poder ad,uirir el dominio de la cosa por prescripcin, seg>n lo
establecido en el art. ED, Se concede la misma acci!n, aunque no se
pruebe dominio, al que ha perdido la posesi!n re#ular de la cosa, y se
hallaba en el caso de poderla #anar por prescripci!n. 6ero no valdr* ni
contra el verdadero due,o, ni contra el que posea con i#ual o mejor
derecho.
'l art)culo transcrito consagra la denominada accin publiciana, ,ue
es la accin rei#indicatoria ,ue corresponde al poseedor regular, en la
medida ,ue cumpla con los re,uisitos prescritos en el art. ED, ,ue son los
siguientes?
& La posesin debe ser regular
2 Debe $aberse perdido la posesin de la cosa
4 'l poseedor regular debe $aberse $allado en el caso de ganar la cosa por
prescripcin
& La posesin debe ser regular, sobre este particular, nos remitimos a lo ya
estudiado.
2 Debe $aberse perdido la posesin de la cosa
4 'l poseedor regular debe $aberse $allado en el caso de ganar la cosa por
prescripcin
La interpretacin de este re,uisito $a pro#ocado una di#isin en la
doctrina.
-ara algunos lo anterior implica ,ue ya se encuentre cumplido el
pla=o de prescripcin.
&44
7tros entienden ,ue aun,ue no $aya transcurrido el pla=o, el
poseedor regular podr)a deducir la accin publiciana, pero este sector e3ige
,ue, a lo menos, $aya transcurrido la mitad del pla=o.
'ntendemos ,ue lo correcto es la segunda posicin, consid*rese ,ue
de aceptarse la primera posicin, por el $ec$o de $aber transcurrido
)ntegramente el pla=o de prescripcin re,uerido, el poseedor deja de ser tal,
ya ,ue $a ad,uirido el dominio de la cosa por prescripcin, por tanto no le
corresponde la accin publiciana, sino la accin protectora del dominio,
esto es, la accin rei#indicatoria.
Sujeto pasivo de la acci!n reivindicatoria
'sta accin se puede deducir en contra de?
& 'l actual poseedor
2 'l poseedor ,ue dej de serlo
2 'l injusto detentador

& 'l actual poseedor
5eg>n el art.E5, La acci!n de dominio se diri#e contra el actual
poseedor.
-uede suceder ,ue el sujeto acti#o descono=ca la identidad del sujeto
pasi#o, el art. E6 establece una regla sobre el particular, 0l mero tenedor
de la cosa que se reivindica es obli#ado a declarar el nombre y residencia
de la persona a cuyo nombre la tiene.
-ara concretar lo anterior, debe presentarse una medida pre judicial.
'n caso de 0allecimiento del actual poseedor, deber demandarse a
sus $erederos, as) lo regula el art. E, La acci!n de dominio no se diri#e
contra un heredero sino por la parte que posea en la cosa$ pero las
prestaciones a que estaba obli#ado el poseedor por ra(!n de los rutos o
de los deterioros que le eran imputables, pasan a los herederos de ste a
prorrata de sus cuotas hereditarias. 's decir, la obligacin de restituir la
cosa es indi#isible, slo podr reclamarse del $eredero ,ue est en posesin
de la cosa, en cambio, si el causante deb)a alguna indemni=acin de
perjuicios, *sta se di#ide entre los $erederos a prorrata de sus cuotas
$ereditarias? se trata de una obligacin di#isible.
&4D
2 'l poseedor ,ue dej de serlo
'n con0ormidad al art.EB, Si al#uien, de mala e, se da por
poseedor de la cosa que se reivindica sin serlo, ser* condenado a la
indemni(aci!n de todo perjuicio que de este en#a,o haya resultado el
actor.
Debemos distinguir entre el poseedor de buena 0e y el de mala 0e,
seg>n el art. EE y !!.
5i el poseedor estaba de buena 0e, y por $aberla enajenado se $a
$ec$o imposible o di0)cil su persecucin, se podr solicitar la restitucin de
lo ,ue $a recibido por la cosa, esto es, opera una subrogacin real, el precio
ocupa el mismo lugar ,ue la cosa, por ello, el dueCo puede pedir el dinero
recibido por el poseedor ,ue enajen, agrega el inc. 2G del art. EE, 0l
reivindicador que recibe del enajenador lo que se ha dado a ste por la
cosa, conirma por el mismo hecho la enajenaci!n.

5i el poseedor enajen a sabiendas de ,ue la cosa era ajena, deber
indemni=ar todo daCo, inc. &G, parte 0inal del art. EE.
5i el poseedor estaba de mala 0e, y si $a dejado de poseer por $ec$o
o culpa suya, en su contra podr intentar la accin como si actualmente
poseyere y est obligado a indemni=ar todo perjuicio ,ue este $ubiere
su0rido, art.!! inc. &G, agrega el inc. 4G, Si pa#a el valor de la cosa y el
reivindicador lo acepta, suceder* en los derechos del reivindicador sobre
ella.

4 'l injusto detentador

'n este >ltimo caso, la accin rei#indicatoria se deduce en contra del
mero tenedor, ,uien est reteniendo indebidamente la especie, seg>n el
art.&5, Las re#las de este ttulo se aplicar*n contra el que poseyendo a
nombre ajeno reten#a indebidamente una cosa ra( o mueble, aunque lo
ha#a sin *nimo de se,or.
-odr)a suceder ,ue el arrendatario o comodatario retenga
indebidamente la cosa. 'n tal e#ento, el arrendador y el comodante
&45
disponen de dos acciones, una personal ,ue emana del contrato, y la accin
rei#indicatoria ,ue es real. 'n la prctica se deduce la accin personal, en
ra=n de ,ue su tramitacin es ms bre#e.
%edidas precautorias durante el juicio de reivindicaci!n
'l objeto de estas medidas es e#itar la burla de los derec$os del
sujeto acti#o, se teme ,ue de transcurrir el tiempo, el sujeto pasi#o de la
accin pudiese reali=ar maniobras tendientes a 0rustrar la pretensin del
dueCo de la cosa.
'n relacin a los bienes muebles, la norma aplicable es el art. !&, Si
reivindic*ndose una cosa corporal mueble, hubiere motivo de temer que se
pierda o deteriora en manos del poseedor, podr* el actor pedir su
secuestro$ y el poseedor, ser* obli#ado a consentir en l, o a dar se#uridad
suiciente de restituci!n, para el caso de ser condenado a restituir. 's
decir, procede la medida precautoria de secuestro.
La medida precautoria procedente respecto de los bienes ra)ces es la
pro$ibicin de celebrar actos y contratos, seg>n el art. !2, Si se demanda
el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el poseedor
se#uir* #o(ando de l, hasta la sentencia deinitiva pasada en autoridad de
cosa ju(#ada. 6ero el actor tendr* derecho de provocar las providencias
necesarias para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y
semovientes ane)os a ella y comprendidos en la reivindicaci!n, si hubiere
justo motivo de temerlo, o las acultades del demandado no orecieren
suiciente #aranta.
6rescripci!n de la acci!n reivindicatoria
La norma aplicable es el art)culo 25&B, "oda acci!n por la cual se
reclama un derecho se e)tin#ue por la prescripci!n adquisitiva del mismo
derecho. /tese ,ue la accin se e3tingue no por prescripcin liberatoria,
sino por la prescripcin ad,uisiti#a.
'sta norma se re0iere a la accin rei#indicatoria, ,ue protege al
dominio, y a la accin de peticin de $erencia. -rescribe la accin de
dominio cuando un tercero ad,uiere por prescripcin el dominio de la cosa,
es decir, en dos o cinco aCos en la prescripcin ordinaria seg>n se trate de
una cosa mueble o inmueble, y en die= aCos, para toda clase de bienes, en
la prescripcin e3traordinaria.
&46
Lo mismo sucede con la accin de peticin de $erencia, ,ue se
e3tingue por la prescripcin ad,uisiti#a del derec$o real de $erencia, ,ue
opera en 0a#or del 0also $eredero o $eredero putati#o.
6rueba del dominio
La inscripcin no prueba el dominio, *ste se prueba por la
prescripcin. -or lo anterior, toda #e= ,ue se reali=a un estudio de t)tulos,
*ste abarca ms de ,uince aCos, de modo de asegurarse ,ue $ayan
transcurrido y con creces, los pla=os de prescripcin. .ello, en el (ensaje,
e3plica el por ,u* la inscripcin no prueba el dominio, de la siguiente
manera? para ir tan lejos $ubiera sido necesario obligar a todo propietario,
a todo usu0ructuario, a todo usuario de bienes ra)ces a inscribirse
justi0icando pre#iamente la realidad y #alor de sus t)tulos8 y claro est ,ue
no era posible obtener este resultado, sino por medio de pro#idencias
compulsi#as, ,ue producir)an multiplicados y embara=osos procedimientos
judiciales, y muc$as #eces juicios contradictorios, costosos y de larga
duracin, recu*rdese ,ue, mientras no opere la prescripcin, el #erdadero
dueCo puede deducir una accin rei#indicatoria.
+II Pres!aciones Mu!uas
&4B
Concepto
5e les de0ine como el conjunto de pagos y de#oluciones ,ue
rec)procamente deben reali=arse el rei#indicador y el poseedor #encido.
5e entiende ,ue *stas tienen lugar cuando el rei#indicador $a
obtenido sentencia de0initi#a 0a#orable. 5i el demandado obtiene sentencia
en su 0a#or, no deber restituir la cosa.
'sta materia est regulada en el prra0o I%, t)tulo OII del libro II, art.
!D y siguientes. 'stas normas se consideran principios generales del
derec$o, adems de la accin rei#indicatoria se aplican en las restituciones
originadas en la declaracin de nulidad y en la peticin de $erencia.
.asndonos en este concepto, debemos distinguir entre las
prestaciones ,ue el rei#indicador debe al poseedor #encido, y las
prestaciones ,ue el poseedor #encido debe al rei#indicador.
6restaciones del poseedor vencido en avor del reivindicador.
& +estitucin de la cosa rei#indicada, en con0ormidad al art.!D, la
restitucin debe reali=arse en el pla=o ,ue el jue= seCale. 5e trata de una
norma e3cepcional, ya ,ue, por regla general, el pla=o tiene su origen en la
#oluntad de las partes, sin perjuicio de los pla=os legales. 'l jue= no est
0acultado para establecer pla=os, sal#o cuando as) se lo permite la ley.
2 Indemni=acin de los deterioros ,ue $a su0rido la cosa. -ara estos e0ectos
debe distinguirse entre el poseedor de buena 0e y el poseedor de mala 0e.
'l poseedor de buena 0e, seg>n el inc. 2G del art. !6, mientras
permanece en ella, no es responsable de estos deterioros, sino en cuanto se
hubiere aprovechados de ellos$ por ejemplo, destruyendo un bosque o
arbolado, y vendiendo la madera o la le,a, o emple*ndola en beneicio
suyo.
Di#ersa es la situacin del poseedor de mala 0e, establece el inc. &G
del art.!6? 0l poseedor de mala e es responsable de los deterioros que
por su hecho o culpa ha surido la cosa. 5e est de buena 0e $asta la
contestacin de la demanda.
&4E
4 +estitucin de los 0rutos, debemos aplicar id*ntica distincin ,ue en el
caso anterior, esto es, si el poseedor est de buena o mala 0e.
'l poseedor de buena 0e no est obligado a restituir los 0rutos
percibidos antes de la contestacin de la demanda, art. !B inc. 4G.
'l poseedor de mala 0e, en cambio, es obli#ado a restituir los rutos
naturales y civiles de la cosa, y no solamente los percibidos, sino los que el
due,o hubiera podido percibir con mediana inteli#encia y actividad,
teniendo la cosa en su poder. Si no e)isten los rutos, deber* el valor que
tenan o hubiera tenido al momento de la percepci!n1 se considerar*n
como no e)istentes los que se hayan deteriorado en su poder, art. !B inc.
&G y 2G.
D -ago de los gastos de custodia y conser#acin de la cosa, puede suceder
,ue durante el juicio se decrete la medida precautoria de secuestro, en cuyo
caso, el poseedor #encido deber pagar los gastos de custodia y
conser#acin, seg>n el art. !D, Si es vencido el poseedor, restituir* la
cosa en el pla(o que el jue( se,alare$ y si la cosa ue secuestrada, pa#ar*
el actor al secuestre los #astos de custodia y conservaci!n, y tendr*
derecho para que el poseedor de mala e se los reembolse.
6restaciones del reivindicador en avor del poseedor vencido.
& Debe pagar los gastos ordinarios en ,ue $aya incurrido el poseedor en la
produccin de los 0rutos, as) lo prescribe el art.!B, inc. 0inal, 0n toda
restituci!n de rutos se abonar*n al que la hace los #astos ordinarios que
ha invertido en producirlos. 'l 0undamento de esta norma radica en la
consideracin de ,ue, incluso si la cosa estu#iese en poder del dueCo, de
todas maneras se $ubiesen producido estos gastos.
2 'l abono de las e3pensas o mejoras, se de0ine por mejoras, e3pensas o
impensas, los #astos hechos para una cosa
<<
. 5e di#iden en necesarias y no
necesarias.
(ejoras necesarias, *stas son a,uellas ,ue permiten conser#ar la
cosa y e#itan su deterioro o p*rdida. " su #e= las mejoras necesarias se
di#iden en ordinarias y e3traordinarias.
DD
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "rturo, ob. cit., pg. 2B.
&4
(ejoras ordinarias son a,uellas ,ue e3igidas por el uso natural de la
cosa, son peridicas y tienen por objeto la conser#acin y culti#o de la
cosa.
.asndonos en el te3to del art. BE, mejoras e3traordinarias son
a,uellas ,ue ocurren por una ve( o a lar#os intervalos de tiempo, y que
conciernen a la conservaci!n y permanente utilidad de la cosa.
'n principio, tanto el poseedor de buena 0e como el de mala 0e tienen
derec$o a ,ue se le indemnicen las mejoras necesarias, as) lo establece el
inc. &G del art. !E, ello en ra=n de ,ue, incluso si la cosa $ubiese estado
en manos del dueCo, *ste deber)a $aber incurrido en tales gastos. Las
mejoras necesarias pueden re0erirse a obras materiales permanentes o a
obras inmateriales.
Las re0eridas a obras materiales permanentes, estn reguladas en el
inc.G 2G de la citada norma, Si estas e)pensas se invirtieron en obras
permanentes, como una cerca para impedir las depredaciones, o un dique
para atajar las avenidas, o las reparaciones de un ediicio arruinado por
un terremoto, se abonar*n al poseedor dichas e)pensas, en cuanto
hubieren sido realmente necesarias$ pero reducidas a lo que val#an las
obras al tiempo de la restituci!n.
" estas obras permanentes el cdigo, en el art. BB, las denomina
obras o re0acciones mayores, *stas son las e3pensas e3traordinarias.
'n el caso de las obras inmateriales, seg>n el inc. 4G, *stas deben
abonarse al poseedor en cuanto apro#ec$aren al rei#indicador y si se
$ubieren ejecutado con mediana inteligencia y econom)a, la misma norma
seCala un ejemplo? la de0ensa judicial de una 0inca.
Las e3pensas no necesarias son a,uellas ,ue pueden dejar de $acerse
sin ,ue de ello se origine un deterioro de la cosa, a su #e= se clasi0ican en
>tiles y #oluptuarias.
(ejoras >tiles son a,uellas ,ue aumentan el #alor #enal de la cosa,
as) lo establece el inc. 2G del art. !.
-ara determinar si el rei#indicador debe o no abonar al poseedor
#encido las mejoras >tiles, debe determinarse si *ste >ltimo estaba de buena
o de mala 0e.
&D!
5i el poseedor estaba de buena 0e tiene, tiene derec$o para ,ue se le
abonen las e3pensas no necesarias >tiles $ec$as antes de la contestacin de
la demanda, seg>n el inc. 4G del art. !, 0l reivindicador ele#ir* entre el
pa#o de lo que val#an al tiempo de la restituci!n las obras en que
consisten las mejoras, o el pa#o de lo que en virtud de dichas mejoras
valiere m*s la cosa en dicho tiempo. 5i las mejoras se $an e0ectuado con
posterioridad a la contestacin de la demanda, se otorga a este poseedor el
mismo tratamiento ,ue concede el art. &! al poseedor de mala 0e.
'l poseedor de mala 0e no tiene derec$o para ,ue se le abonen las
mejoras >tiles, pero puede lle#arse los materiales si puede retirarlos sin
detrimento de la cosa y siempre ,ue el propietario se niegue a pagar el
precio ,ue tendr)an dic$os materiales una #e= separados.
Las mejoras #oluptuarias, en con0ormidad al inc. 0inal del art. &&,
son a,uellas ,ue slo consisten en objetos de lujo y recreo, como jardines,
miradores, 0uentes, cascadas arti0iciales, y generalmente a,uellas ,ue no
aumentan el #alor #enal de la cosa, en el mercado general, o slo lo
aumentan en una proporcin insigni0icante.
'n relacin a estas mejoras, sea ,ue el poseedor est* de buena o de
mala 0e, no e3iste derec$o para pedir indemni=acin alguna a su respecto,
pero el art. && permite lle#arse los materiales, es decir, reconoce el mismo
derec$o establecido en el art. &!, 0l poseedor de mala e no tendr*
derecho a que se le abonen las mejoras +tiles de que habla el artculo
precedente. 6ero podr* llevarse los materiales de dichas mejoras, siempre
que pueda separarlos sin detrimento de la cosa reivindicada, y que el
propietario reh+se pa#arle el precio que tendran dichos materiales
despus de separados.
Liquidaci!n de las prestaciones mutuas
Jna #e= determinadas las ya anali=adas prestaciones rec)procas entre
rei#indicador y poseedor #encido, se produce una compensacin, de la cual
se origina un saldo en contra de una de las partes, y tal saldo es lo ,ue, en
de0initi#a, deber pagar el rei#indicador o el poseedor #encido.
-rocesalmente en tres oportunidades puede practicarse la li,uidacin
de las prestaciones mutuas8 en el propio juicio de rei#indicacin, en la
etapa de ejecucin de la sentencia o en un juicio posterior di#erso.
&D&
Derecho le#al de retenci!n
5i el poseedor #encido tiene un saldo en contra del rei#indicador por
lo ,ue se le adeuda por e3pensas y mejoras, *l puede retener la cosa, $asta
,ue pague el rei#indicador o lo asegure a satis0accin del poseedor, as) lo
permite el art. &D.

+III Acciones Posesorias
I Concepto y undamento
'stn reguladas en el t)tulo OIII y OI% del libro II, art. &6 y
siguientes del C.C., adems, e3isten normas sobre la materia en el C.-.C.,
art. 5D y sguientes del C.-.C., el art. &6 las de0ine? Las acciones
posesorias tienen por objeto conservar o recuperar la posesi!n de bienes
races o de derechos reales constituidos en ellos.
Del transcrito art)culo se desprende su objeti#o8 proteger la posesin,
posibilitando ya sea su conser#acin o su recuperacin, en el caso de la
,uerella de reestablecimiento, en 0orma e3cepcional, se protege la mera
tenencia.
5u 0undamento es e#itar la justicia por mano propia, esto es, la
autotutela, por ello, contribuyen a uno de los 0ines del derec$o8 la pa=
&D2
social, adems se basan en la apariencia de propiedad ,ue en#uel#e al
poseedor, a ,uien, recordemos, se le reputa dueCo.
Las acciones posesorias tambi*n son denominadas interdictos
posesorios, el sujeto acti#o recibe el nombre de ,uerellante y el sujeto
pasi#o, ,uerellado.
5on acciones posesorias8
& Muerella de amparo
2 Muerella de restitucin
4 Muerella de reestablecimiento
D Denuncia de obra nue#a
5 Denuncia de obra ruinosa
6 Interdictos especiales
'l C.C. en su t)tulo OI%, bajo el ep)gra0e De algunas acciones
posesorias especiales, trata la denuncia de obra nue#a, la denuncia de obra
ruinosa y otras acciones posesorias especiales. 'l C.-.C., por su parte,
denomina interdictos especiales a las acciones posesorias especiales del
C.C.
II Caractersticas de las acciones posesorias
Las acciones posesorias presentan las siguientes caracter)sticas8
& +eales, en ra=n de ,ue proceden en caso de turbacin o p*rdida de la
posesin de los bienes inmuebles, aun,ue no se trata de un punto pac)0ico,
puesto ,ue algunos sostienen ,ue no pueden cali0icarse ni de reales ni de
personales, por,ue la posesin es un $ec$o y no un derec$o
D5
.
2 Inmuebles, en aplicacin del art. 5E!, en cuya #irtud, los derec$os y
acciones se reputan muebles o inmuebles seg>n lo sean la cosa sobre la ,ue
$an de ejercerse.
4 -roducen cosa ju=gada 0ormal, es decir, su ejercicio no impide reclamar
por la pri#acin o perturbacin de la posesin mediante las acciones
ordinarias ,ue procedan, por ejemplo, accin rei#indicatoria.
Cosas objeto de acciones posesorias
D5
-'6"ILILL7, Daniel, ob. cit., pg. 5D6 y 5DB.
&D4
'n con0ormidad al art. &6, las acciones posesorias recaen sobren los
bienes ra)ces y sobre los derec$os reales constituidos sobre ellos.
'n ra=n de ,ue los art)culos no distinguen, dentro de los bienes
inmuebles deben entenderse comprendidos todas sus especies, esto es, por
naturale=a, por ad$erencia y por destinacin.
'n relacin a los derec$os reales, no solo la posesin del dominio
puede ser objeto de un interdicto posesorio, sino tambi*n, el uso,
$abitacin, usu0ructo, ser#idumbres continuas y aparentes, $ipotecas y
censos.
/o podrn ser objeto de acciones posesorias las cosas ,ue no pueden
ad,uirirse por prescripcin, as) lo establece el art. &B, Sobre las cosas que
no pueden #anarse por prescripci!n, como las servidumbres inaparentes o
discontinuas, no puede haber acci!n posesoria.
Los bienes muebles no pueden ser objeto de una accin posesoria.
Heneralmente nuestro C.C. protege de una manera ms e0ica= a los bienes
ra)ces, y los bienes muebles siempre aparecen en un segundo plano. 'llo se
entiende anali=ando el conte3to $istrico de la dictacin del Cdigo de
.ello, C$ile era una sociedad cuya econom)a se basaba, en una importante
medida, en la tierra, por ello la propiedad ra)= go= de una mayor
proteccin ,ue la reca)da sobre bienes muebles. 5>mese a lo anterior la
in0luencia de las ideas econmicas de los 0isicratas, cuya doctrina puede
resumirse en la 0amosa 0rase la rique(a est* en la tierra.
'n la actualidad no puede negarse ,ue, algunos bienes muebles,
tienen a lo menos, igual o mayor importancia econmica ,ue los bienes
inmuebles, pi*nsese por ejemplo, en na#es o aerona#es, acciones, joyas,
etc. -or tanto, deber)a estudiarse e3tender la proteccin ,ue la ley otorga a
los bienes inmuebles, a ciertos bienes muebles.
4equisitos de las acciones posesorias
Los re,uisitos son tres8
& 'l sujeto acti#o debe ser el poseedor
2 Debe recaer sobre una cosa objeto de accin posesoria
4 '3istencia de embara=o o molestia en la posesin
D Debe interponerse dentro del pla=o correspondiente
&DD
& 'l sujeto acti#o debe ser el poseedor
Las acciones posesorias constituyen una 0orma de proteger la
posesin, la ,ue, aun,ue sea un $ec$o, es protegida por el ordenamiento
jur)dico.
5ujeto acti#o de esta accin puede ser tanto un poseedor regular
como el irregular, a di0erencia de lo ,ue sucede con la accin publiciana, la
,ue slo podr deducirla el poseedor regular. -ero el poseedor debe reunir
ciertos re,uisitos, establecidos en el art. &E, 7o podr* instaurar una
acci!n posesoria sino el que ha estado en posesi!n tranquila y no
interrumpida un a,o completo. 'n otras palabras, el poseedor debe reunir
tres re,uisitos, debe ser un poseedor tran,uilo, por tanto se e3cluye a las
posesiones in>tiles, la posesin debe ser continua y debe durar, a lo menos,
un aCo.
2 Debe recaer sobre una cosa objeto de accin posesoria
5obre este re,uisito, nos remitimos a lo establecido en las pginas
anteriores.
4 '3istencia de embara=o o molestia en la posesin
La molestia o el embara=o pueden ser de $ec$o y de derec$o.
1urbacin de $ec$o es a,uella molestia ,ue se concreta en ata,ues
materiales. 1urbacin de derec$o es la ,ue se mani0iesta en actos jur)dicos
,ue implican una pretensin contraria a la posesin de otro.
"lessandri plantea los siguientes ejemplos de turbacin de $ec$o,
introduccin de animales en el predio de un tercero8 actos de pasaje sobre
el terreno del #ecino, sin permiso de *ste o sin derec$o alguno ,ue 0aculte a
ello8 colocacin de barreras por el dueCo del 0undo sir#iente, para impedir
el paso al titular de la ser#idumbre de trnsito8 etc, y como ejemplos de
turbaciones de derec$o, gestin encaminada a inscribir un t)tulo de dominio
relati#o a un inmuebles ,ue posee otra persona8 inscripcin de una minuta
practicada por un tercero y relati#a a un bien ra)= inscrito con
anterioridad
D6
.
D Debe interponerse dentro del pla=o correspondiente
D6
"L'55"/D+I, "rturo, 57("++I%", (anuel y %7D"/7%IC, "ntonio, ob. cit., 1omo II, pg. 42.
&D5
'l pla=o de prescripcin de estas acciones es de un aCo, en
con0ormidad al art. 2!, Las acciones que tienen por objeto conservar la
posesi!n, prescriben al cabo de un a,o completo, contado desde el acto de
molestia o embara(o inerido a ella. Las que tienen por objeto recuperarla,
e)piran al cabo de un a,o completo contados desde que el poseedor
anterior la ha perdido. Si la nueva posesi!n ha sido violenta o clandestina,
se contar* este a,o desde el +ltimo acto de violencia, o desde que haya
cesado la clandestinidad. Las re#las que sobre la continuaci!n de la
posesi!n se dan en los artculos /9/,/95 y /9E, se aplican a las acciones
posesorias.
6rueba de la posesi!n
La posesin se prueba en con0ormidad al art. 2D y 25. La primera
norma prescribe, La posesi!n de los derechos inscritos se prueba por la
inscripci!n y mientras sta subsista, y con tal que haya durado un a,o
completo, no es admisible nin#una prueba de posesi!n con que se pretenda
impu#narla. 'l segundo art)culo establece? Se deber* probar la posesi!n
del suelo por hechos positivos, de aquellos a que s!lo da derecho el
dominio, como el corte de maderas, la construcci!n de ediicios, la de
cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros de i#ual si#niicaci!n,
ejecutados sin el consentimiento del que disputa la posesi!n.
'n principio, podr)a seCalarse ,ue estos dos art)culos se contradicen,
ya ,ue, mientras el primero e3ige la inscripcin para probar la posesin, el
segundo prescribe ,ue se prueba mediante $ec$os posesorios positi#os.
Como solucin, se $an planteado las siguientes posiciones?
-ara algunos, como +uperto .a$amondes, el art. 2D se re0iere a la
prueba de la posesin de los derec$os reales inmuebles, sal#o el de
dominio, para cuya acreditacin, debe aplicarse el art. 25.
7tros, en cambio, entienden ,ue el art. 2D regla la prueba de la
posesin de los derec$os reales inscritos, mientras ,ue el art. 25 se re0iere
a la acreditacin de la posesin de los derec$os reales no inscritos. "s)
piensa Rumberto 1rucco.
0studio particular de las acciones posesorias
&D6
" continuacin, anali=aremos, de manera sucinta, algunas acciones
posesorias.
Muerella de amparo
's a,uella ,ue tiene por objeto la conser#acin de la posesin de
bienes ra)ces o de derec$os reales constituidos sobre ellos.

'n esta ,uerella, el poseedor a>n no $a perdido la posesin, pero s)
e3isten actos de molestia o perturbacin, y se busca ponerles 0in, seg>n el
art. 2&, tres son los objeti#os buscados por el ,ue deduce esta accin8
primero, el poseedor tiene derec$o para pedir ,ue no se le turbe o embarace
su posesin o se le despoje de ella, segundo, podr solicitar ,ue se le
indemnice todo daCo recibido, y 0inalmente, podr pedir ,ue se le d*
seguridad contra el ,ue 0undadamente teme.
'l sujeto pasi#o es el autor del acto de molestia o perturbacin.
/tese ,ue esta ,uerella puede deducirse en contra del propio dueCo de la
cosa, ya ,ue en nuestro sistema se $a pro$ibido la autotutela, por ello,
,uien se sienta perjudicado en su dominio o posesin no puede recurrir a la
justicia por mano propia, sino ,ue debe deducir las acciones legales
correspondientes, entre las ,ue se encuentra, las acciones posesorias,
adems de la accin rei#indicatoria.
'l pla=o de prescripcin es de un aCo contado desde el acto de
molestia o embara=o, art. 2!.
Muerella de restitucin
's a,uella ,ue tiene por objeto la recuperacin de la posesin de
bines ra)ces o de derec$os reales constituidos sobre ellos.
" esta ,uerella, se re0iere el art. 26, 0l que injustamente ha sido
privado de la posesi!n, tendr* derecho para pedir que se le restituya, con
indemni(aci!n de perjuicios. " di0erencia de la ,uerella anterior, en este
caso el poseedor $a perdido la posesin y solicita su restitucin.
5ujeto pasi#o de esta accin es el autor de la usurpacin y todo a,uel
cuya posesin se deri#e del usurpador, a cual,uier t)tulo. -ero la
indemni=acin de perjuicios podr pedirse en contra del usurpador y en
&DB
contra del tercero ,ue est* de mala 0e. 'n caso de pluralidad de obligados,
la obligacin se torna solidaria, ello seg>n el art. 2B.
'l pla=o de prescripcin es de un aCo contado desde ,ue el poseedor
$a perdido la posesin, art. 2!.
Muerella de reestablecimiento
5e de0ine como a,uella ,ue tiene por objeto ,ue, a,uel ,ue en 0orma
#iolenta $a sido despojado de su posesin o de su mera tenencia, #uel#a al
estado anterior al desalojo, art. 2E del C.C. y 5D /G 4 del C.-.C.
'l objeto de esta accin es sancionar los actos de #iolencia, y como
se establece en la de0inicin, no se resguarda slo la posesin, sino adems,
la mera tenencia.
La ,uerella de reestablecimiento produce cosa ju=gada 0ormal, pero
se acent>a este carcter en relacin a las anteriores acciones posesorias, ya
,ue, de obtenerse resultados negati#os, podr deducirse otra accin
posesoria pertinente, y si se obtiene id*ntico resultado, ,ueda a sal#o el
ejercicio de las acciones ordinarias ,ue correspondan, es decir, unos
mismos $ec$os podrn dar lugar a la deduccin de tres acciones di#ersas,
por ejemplo, ,uerella de reestablecimiento, luego la ,uerella de restitucin,
y 0inalmente, la accin rei#indicatoria..
/o es una aut*ntica accin posesoria, ya ,ue reconoce como sujeto
acti#o, incluso al mero tenedor. 5e tratar)a entonces, de una accin personal
basada en la mantencin de la pa= social y en la pro$ibicin de la
autotutela.
'l pla=o de prescripcin es de seis meses contados desde la 0ec$a del
despojo #iolento, art. 2E.
"cciones posesorias especiales? Denuncia de obra nue#a, Denuncia de obra
ruinosa e interdictos especiales
Denuncia de obra nue#a
&DE
5u de0inicin se desprende del art. 4! del C.C. , es a,uella ,ue tiene
por objeto pro$ibir toda obra nue#a ,ue se trate de construir, siempre ,ue
los trabajos no est*n 0inali=ados.
'l art. 4& establece casos de obras denunciables, Son obras
denunciables las que construidas en el predio sirviente embara(an el #oce
de una servidumbre constituida en l. Son i#ualmente denunciables las
construcciones que se trata de sustentar en ediicio ajeno, que no est
sujeto a tal servidumbre. Se declara especialmente denunciable toda obra
voladi(a que atraviesa el plan vertical de la lnea divisoria de dos predios,
aunque no se apoye sobre el predio ajeno, ni d vista, ni vierta a#uas
lluvias sobre l.
'l C.C. en su art. 4!, inc. 2G y 4G se re0iere a las obras ,ue no
pueden ser objeto de esta denuncia, 6ero no tendr* el derecho de
denunciar con este in las obras necesarias para precaver la ruina de un
ediicio, acueducto, canal, puente, acequia, etc., con tal que en lo que
puedan incomodarle se redu(can a lo estrictamente necesario, y que,
terminadas, se restituyan las cosas al estado anterior, a costa del due,o de
las obras. "ampoco tendr* derecho para embara(ar los trabajos
conducentes a mantener la debida limpie(a en los caminos, acequias,
ca,eras, etc.
'l art. 565 y siguientes del C.-.C. establece normas aplicables a la
denuncia de obra nue#a.
Denuncia de obra ruinosa
's a,uella ,ue tiene por objeto e#itar ,ue obras en mal estado
puedan ocasionar impedimentos al ejercicio de la posesin.
5on obras denunciables la ruina de un edi0icio y los rboles mal
arraigados o e3puestos a ser derribados en los t*rminos del art. 45.
'n relacin a la ruina de un edi0icio, seg>n el art. 42 0l que tema
que la ruina de un ediicio vecino le pare perjuicio, tiene derecho de
querellarse al jue( para que se mande al due,o de tal ediicio derribarlo,
si estuviere tan deteriorado que no admita reparaci!n$ o para que, si la
admite, se le ordene hacerla inmediatamente$ y si el querellado no
procediere a cumplir el allo judicial, se derribar* el ediicio o se har* la
reparaci!n a su costa. Si el da,o que se teme del ediicio no uere #rave,
bastar* que el querellado rinda cauci!n de resarcir todo perjuicio que por
el mal estado del ediicio sobreven#a.
&D
"rt. 44, 0n el caso de hacerse por otro que el querellado la
reparaci!n de que hable el artculo precedente, el que se encar#ue de
hacerla conservar* la orma y dimensiones del anti#uo ediicio en todas
sus partes, salvo si uere necesario alterarlas para precaver el peli#ro. Las
alteraciones se ajustar*n a la voluntad del due,o del ediicio, en cuanto
sea compatible con el objeto de la querella.
"rt. 4D, Si notiicada la querella, cayere el ediicio por eecto de su
mala condici!n, se indemni(ar* de todo perjuicio a los vecinos$ pero si
cayere por caso ortuito, como avenida, rayo o terremoto, no habr* lu#ar
a indemni(aci!n$ a menos de probarse que el caso ortuito, sin el mal
estado del ediicio, no lo hubiera derribado. 7o habr* lu#ar a
indemni(aci!n, si no hubiere precedido notiicaci!n de la querella.
'n relacin a los rboles peligrosos, seg>n el art. 45, Las
disposiciones precedentes se e)tender*n al peli#ro que se tema de
cualesquiera construcciones$ o de *rboles mal arrai#ados, o e)puestos a
ser derribados por casos de ordinaria ocurrencia.
Interdictos posesorios especiales
'ntre ellas se encuentran las siguientes? acciones ,ue se dirigen en
contra de labores ,ue tuercen la direccin de las aguas corrientes, accin
por el estancamiento del agua o des#iacin de su curso, accin para impedir
depsitos o corrientes de agua, o materias $>medas o plantaciones.
5obre este particular debe recibir aplicacin el Cdigo de "guas, con
anterioridad se aplicaba el C.C., pero las normas pertinentes 0ueron
derogadas, sal#o el art. 4B, 7in#una prescripci!n se admitir* contra las
obras que corrompan el aire y lo ha#an conocidamente da,oso.
&5!
+I& La Pro)iedad ,iduciaria
7ociones #enerales sobre las limitaciones al dominio
Las limitaciones al dominio estn establecidas en el art. B42, 0l
dominio puede ser limitado de varios modos1 9C 6or haber de pasar a otra
persona en virtud de una condici!n$ :C 6or el #ravamen de un usuructo,
uso o habitaci!n, a que una persona ten#a derecho en las cosas que
pertenecen a otra$ y ;C 6or las servidumbres.
La 6ropiedad =iduciaria
Concepto
'l art. B44 prescribe Se llama propiedad iduciaria la que est* sujeta
al #ravamen de pasar a otra persona, por el hecho de veriicarse una
condici!n. La constituci!n de la propiedad iduciaria se llama ideicomiso.
0ste nombre se da tambin a la cosa constituida en propiedad iduciaria.
La translaci!n de la propiedad a la persona en cuyo avor se ha
constituido el ideicomiso, se llama restituci!n.
/ecesariamente en la propiedad 0iduciaria debe e3istir una
condicin? se trata de un elemento de la esencia.
Caractersticas
-resenta el 0ideicomiso las siguientes caracter)sticas
& 's una limitacin al dominio, ya ,ue se es dueCo de una cosa, pero sujeto
al gra#amen de e3tinguirse la propiedad en el e#ento de cumplirse la
condicin.
2 's trans0erible, art. BB4 inc. &G.
4 's transmisible, art. BB4 inc. &G, La nuda propiedad puede transerirse
por acto entre vivos, y transmitirse por causa de muerte.
D La condicin es un elemento de la esencia del 0ideicomiso.
5 's mueble o inmueble seg>n lo sea la cosa sobre la ,ue recae, art. 5E!.
&5&
6ersonas que intervienen en la propiedad iduciaria
-odemos distinguir tres personas en el 0ideicomiso,
& 'l constituyente
2 'l propietario 0iduciario
4 'l 0ideicomisario
& 'l constituyente
's a,uel ,ue da origen al 0ideicomiso, puede o no coincidir con el
propietario 0iduciario.
2 'l propietario 0iduciario
's el dueCo de la cosa ,ue est sujeta al gra#amen de pasar a otras
manos en caso de cumplirse la condicin. -uede ser una persona natural o
jur)dica.
'n con0ormidad al art. BD2 se permite establecer #arios propietarios
0iduciarios y 0ideicomisarios, 0l que constituye un ideicomiso, puede
nombrar no s!lo uno, sino dos o m*s iduciarios, y dos o m*s
ideicomisarios, pero en #irtud de lo prescrito en el art. BD5 se pro$)ben los
0iedicomisos sucesi#os. 'llo en ra=n del principio de la libre circulacin
de los bienes, por tanto los #arios 0iduciarios deben ser llamados al goce al
mismo tiempo, y no uno y luego el otro y as) sucesi#amente.
Ialta del propietario 0iduciario
'l propietario 0iduciario debe e3istir al momento de constituirse el
0ideicomiso. -ara determinar los e0ectos de su 0alta, Fpor ejemplo, si
0allece@ debe distinguirse si ella se produce antes o despu*s de de0erirse el
derec$o.
5i 0alta el propietario 0iduciario antes de de0erirse el derec$o, a su
#e=, se debe subdistinguir si el constituyente $a designado o no sustituto.
5i se design sustituto, *ste ocupar el lugar del propietario
0iduciario.
&52
5i no se $a designado sustituto, en con0ormidad al art. B5!,
nue#amente debemos distinguir si opera o no el acrecimiento. '3istir el
acrecimiento si e3iste una pluralidad de 0iduciarios y si $an sido llamados
en 0orma conjunta a la cosa, esto es, sin designacin de cuota, art. &&DE.
5i no de design sustituto y opera el acrecimiento, lo ,ue sucede en
el e#ento de e3istir ms de un 0iduciario, la porcin del ,ue 0alta acrece a
las de los dems.
5i no se design sustituto y no $ay lugar al acrecimiento, lo ,ue
suceder si e3iste slo un 0iduciario, o si son #arios, pero todos $an sido
llamados a una cuota determinada, el constituyente pasar a ser propietario
0iduciario, si 0alta *ste, sus $erederos, seg>n lo prescribe el art. BDE.
1odo lo anterior, insistimos, para el caso de 0altar el 0iduciario antes
de de0er)rsele el derec$o.
5i 0alta el propietario 0iduciario con posterioridad a ,ue se le de0iera
el derec$o, su derec$o se transmite a sus $erederos, ,uienes, debern
restituir la propiedad al 0ideicomisario en el e#ento de cumplirse la
condicin.
4 'l 0ideicomisario
's a,uel ,ue ad,uirir el dominio de la cosa en el e#ento de
cumplirse la condicin. -uede ser una persona natural o jur)dica.
-rescribe el art. B4B, 0l ideicomisario puede ser persona que al
tiempo de deerirse la propiedad iduciaria no e)iste, pero se espera que
e)ista. 's decir, a di0erencia de lo ,ue sucede con el propietario 0iduciario,
la e3istencia del 0ideicomisario a la *poca de constitucin de la propiedad
0iduciaria no es un elemento esencial, pero deber e3istir el 0ideicomisario
a la *poca de la restitucin, ya ,ue, recu*rdese ,ue la propiedad pasar de
cumplirse la condicin al 0ideicomisario, as) lo indica el art. B4E, 0l
ideicomiso supone siempre la condici!n e)presa o t*cita de e)istir el
ideicomisario, o su substituto, a la poca de la restituci!n. 3 esta
condici!n de e)istencia pueden a#re#arse otras copulativa o
disyuntivamente.
"l igual ,ue respecto de los propietarios 0iduciarios, pueden
nombrarse #arios 0ideicomisarios. 5eg>n lo establece el art. BD2. 1ambi*n
respecto del 0ideicomisario se pro$)be su constitucin en 0orma sucesi#a,
art. BD5, Se prohbe constituir dos o m*s ideicomisos sucesivos, de manera
&54
que restituido el ideicomiso a una persona, lo adquiera sta con el
#ravamen de restituirlo eventualmente a otra. Si de hecho se constituyeren,
adquirido el ideicomiso por uno de los ideicomisarios nombrados, se
e)tin#uir* para siempre la e)pectativa de los otros. 5e trata de otra
aplicacin del principio de la libre circulacin de los bienes.
Ialta del 0ideicomisario
-ara determinar los e0ectos de la 0alta del 0ideicomisario, debe
distinguirse si ella se produce antes o despu*s de cumplida la condicin.
5i 0alta el 0ideicomisario antes de cumplirse la condicin, a su #e=
debemos distinguir si se nombr o no substituto.
5i se $a designado substituto, *ste pasar a ocupar el lugar del
0ideicomisario.
5i no $ay substituto, 0alla la condicin, por tanto se consolida el
dominio del propietario 0iduciario, se e3tingue el gra#amen de pasar la cosa
al 0ideicomisario en el e#ento de cumplirse una condicin, art. B62, 0l
ideicomisario que allece antes de la restituci!n, no transmite por
testamento o abintestato derecho al#uno sobre el ideicomiso, ni aun la
simple e)pectativa, que pasa ipso iure al substituto o substitutos
desi#nados por el constituyente, si los hubiere.
5i 0alta el 0ideicomisario despu*s de cumplirse la condicin, en este
caso no es necesario reali=ar mayores comentarios, ya ,ue el 0ideicomisario
ya ad,uiri el dominio de la cosa, por tanto *sta ya ingres a su patrimonio,
luego aplicando las reglas generales, a,uella pasar sus $erederos.
Los substitutos deben ser designados e3presamente, art. BDD, 7o se
reconocer*n otros substitutos que los desi#nados e)presamente en el
respectivo acto entre vivos o testamento.
-uede establecerse pluralidad de susbstitutos, art. BD4, 0l
constituyente puede dar al ideicomisario los substitutos que quiera para
en caso que deje de e)istir antes de la restituci!n, por allecimiento u otra
causa. 0stas substituciones pueden ser de dierentes #rados,
substituyndose una persona al ideicomisario nombrado en primer lu#ar,
otra al primer substituto, otra al se#undo, etc.
La condici!n en la propiedad iduciaria
&5D
Wa $emos indicado ,ue en el 0ideicomiso supone siempre la
condicin de e3istir el 0ideicomisario, o su substituto, a la *poca de la
restitucin.
La e3istencia de dic$a condicin permite di0erenciar al 0ideicomiso
del usu0ructo, el ,ue siempre termina, mientras ,ue por de0inicin la
condicin es un $ec$o 0uturo e incierto, por lo ,ue puede #eri0icarse o no,
luego no siempre proceder la restitucin, ya ,ue puede 0allar la condicin.
" la condicin de la esencia del 0ideicomiso pueden agregarse otras,
copulati#as o disyunti#as.
Copulati#as son a,uellas ,ue deben cumplirse en 0orma conjunta, se
reconocen por el uso de la conjuncin y, de 0orma tal ,ue, para ,ue na=ca el
derec$o deben cumplirse todas las condiciones, v.#r, dejo mi casa a . si
egresa de derec$o y si ocupa el primer lugar de su generacin. '3ige el art.
B4 ,ue todas estas condiciones deben cumplirse dentro de cinco aCos
desde la delacin de la 0iduciaria, art. B4, "oda condici!n de que penda la
restituci!n de un ideicomiso, y que tarde m*s de cinco a,os en cumplirse,
se tendr* por allida, a menos que la muerte del iduciario sea el evento de
que penda la restituci!n. 0stos cinco a,os se contar*n desde la delaci!n
de la propiedad iduciaria.
Condiciones disyunti#as, son a,uellas ,ue se entienden cumplidas si
se reali=a uno de los #arios $ec$os, por ejemplo, dejo mi casa a . si egresa
de derec$o o si se casa con su actual pareja.
Cosas susceptibles de ideicomiso
'n con0ormidad al art. B4D, 7o puede constituirse ideicomiso sino
sobre la totalidad de una herencia o sobre una cuota determinada de ella,
o sobre uno o m*s cuerpos ciertos.
-ero el 0ideicomiso no puede recaer sobre cosas singulares
consumibles.

Constituci!n del =ideicomiso
&55
Como ya se indic, el 0ideicomiso es la constitucin de la propiedad
0iduciaria, la ,ue puede constituirse por acto entre #i#os o por acto
testamentario. 'n el caso de constitucin por acto entre #i#os debe
otorgarse instrumento p>blico, si se trata de un bien inmueble, debe
procederse a la prctica de la competente inscripcin, art. B45.
5i se constituye mediante un testamento, debern cumplirse todas las
solemnidades propias del testamento.
0ectos de la propiedad iduciaria
Debemos distinguir entre los e0ectos ,ue se producen para el
propietario 0iduciario y los ,ue se originan para el 0ideicomisario. -or
tratarse de un acto jur)dico, debe entenderse ,ue los e0ectos del 0ideicomiso
estn re0eridos al conjunto de derec$os y obligaciones ,ue de *l se generan.
0ectos para el propietario iduciario
'n con0ormidad a lo seCalado, distinguiremos entre sus derec$os y
obligaciones.
Derec$os del propietario 0iduciario
'n primer t*rmino, anali=aremos los derec$os del propietario
0iduciario8
& Derec$o de gra#ar la cosa
2 Iacultad de administracin
4 Derec$o a go=ar de los 0rutos
D Derec$o de transmisin
& Derec$o de gra#ar la cosa
5i el propietario 0iduciario puede enajenar la cosa, entonces con
mayor ra=n podr gra#ar la cosa, Guin puede lo m*s puede lo menos. -or
ejemplo, se podr gra#ar constituyendo una $ipoteca, censo o ser#idumbre,
ello en con0ormidad al art. B5B.
'l art. B5B e3ige ,ue en la constitucin de gra#menes es necesaria
autori=acin judicial pre#ia con conocimiento de causa y audiencia de las
personas ,ue, en con0ormidad al art. B6&, tengan derec$o para impetrar
&56
pro#idencias conser#ati#as. 'n con0ormidad al art. B6&, pueden impetrar
pro#idencias conser#ati#as8 el 0ideicomisario mientras la condicin est*
pendiente, adems de los ascendientes del ideicomisario que todava no
e)iste y cuya e)istencia se espera$ los personeros de las corporaciones y
undaciones interesadas$ y el deensor de obras pas, si el ideicomiso
uere a avor de un establecimiento de beneicencia.
5i se gra#a la cosa sin cumplir con las anteriores re,uisitos, el acto es
inoponible en relacin al 0ideicomisario, as) debe entenderse la parte 0inal
del art. B5B, no ser* obli#ado el ideicomisario a reconocerlos.
2 Iacultad de administracin
5eg>n el art. B5E, 6or lo dem*s, el iduciario tiene la libre
administraci!n de las especies comprendidas en el ideicomiso, y podr*
mudar su orma$ pero conservando su inte#ridad y valor. Ser* responsable
de los menoscabos y deterioros que proven#an de su hecho o culpa.
Como es un administrador, ser responsable de los daCos producidos
por su $ec$o o culpa.
4 Derec$o a go=ar de los 0rutos
Derec$o establecido en el art. B5D, 0l propietario iduciario tiene
sobre las especies que puede ser obli#ado a restituir, los derechos y car#as
del usuructuario, con las modiicaciones que en los si#uientes artculos se
e)presan. -or tanto el 0iduciario se adueCa de los 0rutos naturales y ci#iles,
art. BE& y B!.
5eg>n el art. BD, Si se dispusiere que mientras pende la condici!n
se reserven los rutos para la persona que en virtud de cumplirse o de
altar la condici!n, adquiera la propiedad absoluta, el que haya de
administrar los bienes ser* un tenedor iduciario, que s!lo tendr* las
acultades de los curadores de bienes, es decir, una #e= cumplida la
condicin, el tenedor 0iduciario tendr ,ue restituir la cosa con sus 0rutos.
D Derec$o de transmisin
'3presamente este derec$o se consagra en el art.B5&, La propiedad
iduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa de
muerte, pero en uno y en otro caso con el car#o de mantenerla indivisa, y
sujeta al #ravamen de restituci!n bajo las mismas condiciones que antes.
La e3cepcin se seCala en el inc. 2G, 7o ser*, sin embar#o, enajenable
&5B
entre vivos, cuando el constituyente haya prohibido la enajenaci!n$ ni
transmisible por testamento o abintestato$ cuando el da preijado para la
restituci!n es el de la muerte del iduciario$ y en este se#undo caso si el
iduciario la enajena en vida, ser* siempre su muerte la que determine el
da de la restituci!n.
7bligaciones del propietario 0iduciario
Debemos considerar la particular situacin del propietario 0iduciario,
es dueCo, de eso no podemos dudar, pero su propiedad pasar a otro en el
e#ento de cumplirse una condicin, de esto deri#an las siguientes
obligaciones8
& Iaccin de in#entario
2 Conser#ar la cosa
4 +estitucin de la cosa
& Iaccin de in#entario
"l igual ,ue el usu0ructuario, el propietario 0iduciario debe rendir
0accin de in#entario de los bienes ,ue $a recibido, art. B5D, 0l propietario
iduciario tiene sobre las especies que puede ser obli#ado a restituir, los
derechos y car#as del usuructuario, con las modiicaciones que en los
artculos si#uientes se e)presan.
-ero a di0erencia del usu0ructuario, no deber rendir caucin de
conser#acin y restitucin, sal#o ,ue as) lo ordene el jue= como
pro#idencia conser#ati#a, a peticin de las personas enunciadas en el art.
B6&.
2 Conser#ar la cosa
Dado ,ue el propietario 0iduciario debe restituir la cosa al
0ideicomisario, debe conser#ar la cosa, responde de la culpa le#e, para
determinar ,uien debe soportar el pago de las mejoras, se aplican las
normas del usu0ructo, art. B56 y B5D.
-uede establecerse la irresponsabilidad del 0iduciario en los t*rminos
del art. B6!, Si por la constituci!n del ideicomiso se concede
e)presamente al iduciario el derecho de #o(ar de la propiedad a su
arbitrio, no ser* responsable de nin#+n deterioro. Si se le concede,
&5E
adem*s, la libre disposici!n de la propiedad, el ideicomisario s!lo podr*
reclamar lo que e)ista al momento de la restituci!n.
4 +estitucin de la cosa
'sta obligacin nace al momento de cumplirse la condicin, art. B44,
inc. 0inal, La translaci!n de la propiedad a la persona en cuyo avor se ha
constituido el ideicomiso, se llama restituci!n.
'0ectos para el 0ideicomisario
"l igual ,ue respecto del propietario 0iduciario, estudiaremos sus
derec$os y obligaciones.
Derec$os del 0ideicomisario
& 5olicitar medidas conser#ati#as
2 5olicitar ,ue el propietario 0iduciario rinda caucin
4 " ser o)do cuando el propietario 0iduciario desea gra#ar la cosa
D 5olicitar indemni=acin de perjuicios
5 " reclamar la cosa si se cumple la condicin
& 5olicitar medidas conser#ati#as
'l 0ideicomisario es un acreedor condicional, luego mientras no
pende la condicin no tiene derec$o alguno, slo tiene un derec$o en #erde,
lo ,ue justi0ica los derec$os ,ue la ley le concede.
5i 0allece antes de cumplirse la condicin, seg>n ya lo indicamos,
$abr ,ue distinguir si e3iste o no substitutos, y si procede el acrecimiento.
'l derec$o a solicitar medidas conser#ati#as lo consagra el art. B6&
inc. 2G, 6odr* sin embar#o, impetrar las providencias conservatorias que
le conven#an, si la propiedad pareciere peli#rar o deteriorarse en manos
del iduciario.
2 5olicitar ,ue el propietario 0iduciario rinda caucin
-rescribe el art. B55 relati#o al propietario 0iduciario prescribe ,ue,
7o es obli#ado a prestar cauci!n de conservaci!n y restituci!n, sino en
virtud de sentencia de jue(, que as lo ordene como providencia
conservatoria, impetrada en conormidad al artculo /.9.
&5
4 " ser o)do cuando el propietario 0iduciario desea gra#ar la cosa
'ste derec$o debe ejercerse en los t*rminos del art. B5B, seg>n lo
estudiado.
D 5olicitar indemni=acin de perjuicios
'llo procede en el e#ento de ,ue la cosa $aya su0rido daCos en
manos del propietario 0iduciario, atribuibles a su $ec$o o culpa, art. B5E.
5 " reclamar la cosa si se cumple la condicin
5e trata del principal derec$o del 0ideicomisario, procede una #e=
,ue se cumple la condicin. 5i el propietario 0iduciario niega la restitucin,
podr solicitarse el cumplimiento 0or=ado de este derec$o.
7bligaciones del 0ideicomisario
Jna #e= cumplida la condicin, deber el 0ideicomisario reembolsar
al propietario 0iduciario las e3pensas causadas por la cosa objeto del
0ideicomiso.
0)tinci!n de la propiedad iduciaria
Las causales de e3tincin del 0ideicomiso estn establecidas en el art.
B648
& +estitucin
2 +esolucin del derec$o del constituyente
4 Destruccin de la cosa en ,ue est constituido
D +enuncia del 0ideicomisario antes del d)a de la restitucin
5 -or 0allar la condicin o no $aberse cumplido en tiempo $bil
6 Con0usin de la calidad de >nico 0ideicomisario con la de >nico
0iduciario
& +estitucin
"rt. B64 /G &, en relacin con el art. B44 inc. 0inal.
2 +esolucin del derec$o del constituyente
&6!
"rt. B64 /G 2 6or resoluci!n del derecho de su autor, como cuando
se ha constituido el ideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con
pacto de retrovendo, y se veriica la retroventa.
4 Destruccin de la cosa en ,ue est constituido
"rt. B64 /G 4 6or la destrucci!n de la cosa en que se ha constituido,
conorme a lo prevenido respecto al usuructo en el artculo 52/. 'sto es, si
la destruccin de la cosa es total, se e3tingue el 0ideicomiso, pero si es
parcial, subsiste, deber restituirse la parte no destruida.
D +enuncia del 0ideicomisario antes del d)a de la restitucin
"rt. B64 /G D 6or la renuncia del ideicomisario antes del da de la
restituci!n$ sin perjuicio de los derechos de los substitutos. La renuncia es
un acto de e0ectos relati#os, por tanto, slo puede producir e0ectos respecto
del renunciante.
5 -or 0allar la condicin o no $aberse cumplido en tiempo $bil
"rt. B64 /G 5 6or allar la condici!n o no haberse cumplido en tiempo
h*bil. La cosa pasar a manos del 0ideicomisario slo si se cumple la
condicin, la ,ue por de0inicin es un $ec$o 0uturo e incierto, por lo ,ue
puede o no cumplirse, luego si no se cumple, es decir, si 0alla la condicin,
e3pira el 0ideicomiso. Lo mismo si transcurren ms de cinco aCos y la
condicin no se $a cumplido.
6 Con0usin de la calidad de >nico 0ideicomisario con la de >nico
0iduciario
"rt. B64 /G 6 6or conundirse la calidad de +nico ideicomisario con
la de +nico iduciario, v.#r., si el propietario 0iduciario es el padre, y
0ideicomisario el $ijo, de 0allecer el padre, y en el supuesto de ,ue el $ijo
sea el >nico $eredero, en *ste se reunirn las calidades de 0iduciario y de
0ideicomisario, por tanto, se e3tinguir el 0ideicomiso.
&6&
+& El Usufruc!o
Concepto
'l art. B6D lo de0ine, 0s un derecho real que consiste en la acultad
de #o(ar de una cosa con car#o de conservar su orma y substancia, y de
restituirla a su due,o, si la cosa no es un#ible$ o con car#o de volver
i#ual cantidad y calidad del mismo #nero, o de pa#ar su valor, si la cosa
es un#ible.
'l usu0ructo es una limitacin al dominio. 'l dominio tiene tres
0acultades8 usar, go=ar y disponer de la cosa, en #irtud del derec$o real en
comento opera una desmembracin del dominio, ya ,ue las 0acultades de
uso y goce se radican en el usu0ructuario, mientras ,ue la 0acultad de
disposicin se reser#a para el nudo propietario.
'n con0ormidad al art. B65, 0l usuructo supone necesariamente dos
derechos coe)istentes, el del nudo propietario y el del usuructuario. "iene
por consi#uiente una duraci!n limitada, al cabo de la cual pasa al nudo
propietario, y se consolida con la propiedad.
'l usu0ructo presenta semejan=as con el mutuo, el ,ue est de0inido
en el art. 2&6, 0l mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una
de las partes entre#a a la otra cierta cantidad de cosas un#ibles con
car#o de restituir otras tantas del mismo #nero y calidad. -ero son dos
instituciones di#ersas, el usu0ructo es un derec$o real, el mutuo es un
contrato, el usu0ructo no se origina solamente mediante un acuerdo de
#oluntades, como #eremos en su momento, lo ,ue lo di0erencia del mutuo,
y en los casos en ,ue ello es as), el usu0ructo es consensual, y si recae
sobre inmuebles ser solemne, pero nunca es real, y el mutuo se
per0ecciona por la tradicin de la cosa.
&62
Caractersticas del usuructo
-resenta el usu0ructo las siguientes caracter)sticas?
& 's un derec$o real, como tal est enunciado en el art. 5BB.
2 's un derec$o real de goce, el usu0ructuario tiene la 0acultad de uso y
goce.
4 's una limitacin al dominio, seg>n se e3plic precedentemente.
D 's intransmisible, art. BB4 inc. 2G, 0l usuructo es intransmisible por
testamento o abintestato.
5 'l pla=o es un elemento de la esencia del usu0ructo, tiene una duracin
determinada, puede constituirse por toda la #ida del usu0ructuario o a pla=o
determinado. 5i no se $a 0ijado pla=o de duracin, se entender constituido
por toda la #ida del usu0ructuario. 5i el usu0ructo se constituye a 0a#or de
una persona jur)dica, no podr durar ms de treinta aCos, ello en
con0ormidad al art. B4!.
6 's mueble o inmueble seg>n lo sea la cosa sobre la ,ue recae, art. 5E!.
B 'l usu0ructuario es un mero tenedor, reconoce dominio ajeno.
6ersonas que intervienen en el usuructo
'n el usu0ructo inter#ienen tres personas8
& 'l constituyente
2 'l usu0ructuario
4 'l nudo propietario
& 'l constituyente
's a,uel ,ue origen al usu0ructo.
2 'l usu0ructuario
's a,uel ,ue pasa a tener el uso y el goce la cosa, es un mero
tenedor. 'l usu0ructuario puede ser uno o #arios, art. BB2, Se puede
&64
constituir un usuructo a avor de dos o m*s personas, que lo ten#an
simult*neamente, por i#ual, o se#+n las cuotas determinadas por el
constituyente$ y podr*n en este caso los usuructuarios dividir entre s el
usuructo, de cualquier modo que de com+n acuerdo les pareciere. 'n este
caso se origina una comunidad de usu0ructuarios, cada usu0ructuario es
dueCo de su derec$o real de usu0ructo.
'l art. B6 pro$)be los usu0ructos sucesi#os y alternati#os. Jsu0ructo
sucesi#o es a,uel en ,ue usa y go=a de la cosa primero un usu0ructuario y
luego otro y as) sucesi#amente. Jsu0ructo alternati#o es a,uel en ,ue e3iste
una alternancia en el uso y goce entre #arios usu0ructuarios. -rescribe esta
norma en sus inc. 2G y 4G, Si de hecho se constituyeren, los usuructos
posteriores se considerar*n como substitutos, para el caso de altar los
anteriores antes de deerirse el primer usuructo. 0l primer usuructo que
ten#a eecto har* caducar los otros$ pero no dudar* sino por el tiempo que
le estuviere desi#nado.
5eg>n el art. B6E, Se prohbe constituir usuructo al#uno bajo una
condici!n o a un pla(o cualquiera que suspenda su ejercicio. Si de hecho
se constituyere, no tendr* valor al#uno. Con todo, si el usuructo se
constituyere por testamento, y la condici!n se hubiere cumplido, o el pla(o
hubiere e)pirado antes del allecimiento del testador, valdr* el usuructo.
La ra=n de dic$a pro$ibicin es el temor a ,ue en 0orma encubierta
pudiesen constituirse usu0ructos sucesi#os.
4 'l nudo propietario
's el dueCo de la cosa dada en usu0ructo, ,uien pierde el uso y el
goce, pero mantiene la 0acultad de disposicin. -uede ser uno o #arios, en
caso de pluralidad de nudos propietarios se 0orma una comunidad.
Cosas susceptible de usuructo
-uede recaer sobre cosas corporales muebles o inmuebles y sobre
derec$os personales, sobre la $erencia, la ,ue es una uni#ersalidad jur)dica
o sobre una cuota de a,uella, sobre g*neros o cuerpos ciertos, sobre cosas
0ungibles y no 0ungibles.
5i el usu0ructo recae sobre cosas no 0ungibles recibe el nombre de
cuasiusu0ructo, su e3istencia se deduce de la parte 0inal de la de0inicin
legal de usu0ructo, pero la doctrina $a entendido ,ue el C.C. ,uiso re0erir se
&6D
a consumible en la parte 0inal del art. B6D, luego el cuasiusu0ructo es el
usu0ructo reca)do sobre cosas consumibles.
Di0erencias entre el usu0ructo y el cuasiusu0ructo
5e di0erencian por lo siguiente?
& 'l usu0ructo recae sobre cosas 0ungibles, el cuasiusu0ructo, sobre cosas
consumibles.
2 'l usu0ructo constituye un t)tulo de mera tenencia ya ,ue el usu0ructuario
reconoce dominio ajeno, en cambio, el cuasiusu0ructuario ad,uiere el
dominio de las cosas, el cuasiusu0ructo es un t)tulo translaticio de dominio.
4 'n el usu0ructo, ,ue recae sobre un cuerpo cierto, si se e3tingue la cosa
el usu0ructuario no deber restituirla, en el supuesto de ,ue $aya perecido
por caso 0ortuito o 0uer=a mayor, en el e#ento contrario, es decir, si $ubo
culpa, se deber el #alor de la especie y la correspondiente indemni=acin
de perjuicios. 'n el cuasiusu0ructo, ,ue recae sobre especies de un g*nero,
el g*nero, por regla general, no perece, luego el usu0ructuario no podr)a
alegar la destruccin de la cosa para e3onerarse de su obligacin de
restituir.
D 5i el usu0ructuario se niega a restituir, podr el nudo propietario intentar
la accin rei#indicatoria, accin real, en el cuasiusu0ructo, en id*ntica
situacin, el nudo propietario tiene un cr*dito en contra del cuasi
usu0ructuario, es decir, podr deducir una accin personal.
Constituci!n del usuructo
'l art. B66 establece cuatro 0ormas de constitucin del usu0ructo?
& -or la ley
2 -or testamento
4 -or donacin, #enta u otro acto entre #i#os
D -or prescripcin ad,uisiti#a
1radicionalmente, la doctrina pre0iere la siguiente clasi0icacin8 por
#oluntad del dueCo? por testamento o por acto entre #i#os, por ley, por
sentencia judicial y por prescripcin.
-or #oluntad del dueCo? por testamento o por acto entre #i#os
&65
-uede constituirse un usu0ructo por testamento, en este caso, no es
necesario proceder a su inscripcin, incluso si se re0iere a un inmueble,
por,ue la ley no la e3ige.
1ambi*n puede el dueCo constituir un usu0ructo por acto entre #i#os.
5i recae sobre bienes muebles es consensual, si est re0erido a bienes ra)ces
se e3ige instrumento p>blico inscrito en el +egistro de Ripotecas y
Hra#menes del +egistro Conser#atorio correspondiente, el del lugar en
,ue est ubicado el inmueble. 'sta inscripcin cumple un doble rol, es
solemnidad del usu0ructo sobre inmuebles y adems es la 0orma de reali=ar
la tradicin del derec$o real de usu0ructo.
'l usu0ructo puede resultar de una compra#enta en la ,ue el
#endedor se reser#e el usu0ructo, o bien es el constituyente ,uien pasa a
ser nudo propietario, o el constituyente puede desprenderse tanto del uso y
del goce, como de la disposicin.
-or ley
'n determinados casos el legislador establece usu0ructos, ello ocurre
en los siguientes casos?
& Jsu0ructo del marido sobre los bienes de su mujer, en el r*gimen de
sociedad conyugal.
2 Jsu0ructo del padre o madre ,ue ejerce la patria potestad sobre los bienes
de su $ijo no emancipado.
'3isten di0erencias entre el usu0ructo #oluntario y el usu0ructo legal,
en el primero el usu0ructuario debe rendir caucin de conser#acin y
practicar un in#entario, lo ,ue no sucede en el segundo.
-or sentencia judicial
'n los juicios de alimentos, puede decretarse la constitucin de un
usu0ructo como una 0orma de pagar una pensin alimenticia, lo ,ue puede
ser muy >til en a,uellos casos en ,ue el condenado care=ca de ingresos,
pero sea el propietario de un bien inmueble.
"dems el partidor, ,uien es un jue= rbitro, puede asignar a un
comunero un usu0ructo sobre un bien $ereditario, art. &44B /G 6.

-or prescripcin.
&66
'llo proceder en el caso del usu0ructo sobre cosa ajena, recordemos
el tenor del art. 25&2, Los dem*s derechos reales se adquieren por la
prescripci!n de la misma manera que el dominio, y est*n sujetos a las
mismas re#las.
0ectos del usuructo
Debemos distinguir entre el usu0ructuario y el nudo propietario.
Derec$os del usu0ructuario
5us derec$os son.
& Jsar la cosa
2 Ho=ar la cosa
4 Iacultad de "dministracin
D Derec$o a ceder y enajenar el usu0ructo
5 Derec$o a $ipotecar el usu0ructo
6 Derec$o de disposicin
& Jsar la cosa
Derec$o regulado en el art. BEB, BE2 y BE5. "rt. BEB, primera parte,
relati#o a los bienes muebles prescribe? 0l usuructuario de cosa mueble
tiene el derecho de servirse de ella se#+n su naturale(a y destino. -or su
parte el art. BE2, en relacin a los bienes ra)ces, dispone, 0l usuructuario
de una heredad #o(a de todas las servidumbres activas constituidas a
avor de ella, 0inalmente, seg>n el art. BE5, 0l usuructo de una heredad se
e)tiende a los aumentos que ella recibe por aluvi!n o por otras accesiones
naturales.
2 Ho=ar la cosa
-or la 0acultad de goce, el usu0ructuario ad,uiere los 0rutos de la
cosa, sean naturales o ci#iles.
'n relacin a los 0rutos naturales, el art. BE& permite al usu0ructuario
percibir todos *stos, incluso los pendientes al tiempo de la delacin del
usu0ructo.
&6B
+especto a los 0rutos ci#iles, *stos se perciben d)a a d)a, as) lo
establece el art. B!, Los rutos civiles pertenecen al usuructuario da por
da.
7tras normas aplicables estn dadas en los art. BE4, BED y BEE.
4 Iacultad de "dministracin
Derec$o regulado en el art. BBB, para go=ar de *l, el usu0ructuario
debe rendir caucin.
D Derec$o a ceder y enajenar el usu0ructo
5eg>n el art. B4, 0l usuructuario puede dar en arriendo el
usuructo y cederlo a quien quiera a ttulo oneroso o #ratuito. Cedido el
usuructo a un tercero, el cedente permanece siempre directamente
responsable al propietario. 6ero no podr* el usuructuario arrendar ni
ceder su usuructo, si se lo hubiere prohibido el constituyente$ a menos que
el propietario le releve de la prohibici!n. 0l usuructuario que
contraviniere a esta disposici!n, perder* el derecho de usuructo.

5 Derec$o a $ipotecar el usu0ructo
Derec$o establecido en el art. 2D&E, inc. &G, La hipoteca no podr*
tener lu#ar sino sobre bienes races que se posean en propiedad o
usuructo, o sobre naves.
6 Derec$o de disposicin
'n el cuasiusu0ructo, el cuasiusu0ructuario ad,uiere el dominio de la
cosa, por tanto, tambi*n la 0acultad de disposicin. +ecu*rdese ,ue en el
usu0ructo propiamente tal, la 0acultad de disposicin se reser#a para el
nudo propietario.
Hbli#aciones del usuructuario

-ara determinar las obligaciones ,ue debe cumplir el usu0ructuario
debe distinguirse a,uellas ,ue debe e0ectuar antes de entrar en el goce, las
,ue debe cumplir durante el goce, y las ,ue debe reali=ar una #e=
e3tinguido el usu0ructo
Hbli#aciones que debe eectuar antes de entrar en el #oce
&6E
Dic$as obligaciones son?
& -racticar in#entario y rendir caucin
'l in#entario ,ue debe practicar el usu0ructuario es solemne, es decir,
re,uiere decreto judicial y debe reali=arse por un ministro de 0e,
normalmente un notario, y ante dos testigos. 'sta obligacin no se aplica a
los usu0ructos legales y judiciales.
La doctrina entiende ,ue no podr)a liberarse al usu0ructuario de
cumplir con esta obligacin.
"dems deber rendirse caucin de conser#acin y restitucin
su0iciente, puede tratarse de cual,uiera, como una prenda, $ipoteca, 0ian=a,
etc. 'l monto de la caucin lo determinan las partes, en caso de
contro#ersia, decidir el jue=.
/o se e3ige cumplir esta obligacin en los usu0ructos legales, si se
$a e3onerado al usu0ructuario de ello por parte del constituyente o nudo
propietario y si el donante, en el supuesto ,ue el usu0ructo se $aya
constituido por donacin, se $aya reser#ado el usu0ructo de la cosa.
'n caso de omisin a esta obligacin, la sancin es la pri#acin de la
administracin de la cosa, la ,ue ser ejercida por el propietario, as) lo
establece el art. BBB, Si el usuructuario no rinde la cauci!n a que es
obli#ado, dentro de un pla(o equitativo, se,alado por el jue( a instancia
del propietario, se adjudicar* la administraci!n a ste, con car#o de pa#ar
al usuructuario el valor lquido de los rutos, deducida la suma que el jue(
preijare por el trabajo y cuidados de la administraci!n. 6odr* en el
mismo caso tomar en arriendo la cosa ructuaria, o tomar prestados a
inters los dineros ructuarios, de acuerdo con el usuructuario. 6odr*
tambin, de acuerdo con el usuructuario, arrendar la cosa ructuaria, y
dar los dineros a inters. 6odr* tambin, de acuerdo con el usuructuario,
comprar o vender las cosas un#ibles y tomar o dar prestados a inters los
dineros que de ello proven#an. Los muebles comprendidos en el usuructo,
que ueren necesarios para el uso personal del usuructuario y de su
amilia, le ser*n entre#ados bajo juramento de restituir las especies o sus
respectivos valores, tom*ndose en cuenta el deterioro proveniente del
tiempo y del uso le#timo. 0l usuructuario podr* en todo tiempo reclamar
la administraci!n prestando la cauci!n a que es obli#ado. 'sto >ltimo es
importante, ya ,ue el derec$o para reclamar la administracin es
imprescriptible.
&6
Limitaciones al goce
5lo una #e= con0eccionado el in#entario y rendida la caucin, entra
el usu0ructuario en el goce, pero sujeto a las siguientes limitaciones?
respetar los arriendos y recibir la cosa en el estado en ,ue se encuentre al
momento de la delacin.

+espetar los arriendos? "s) lo establece el art. B2, 0l usuructuario es
obli#ado a respetar los arriendos de la cosa ructuaria, contratados por el
propietario antes de constituirse el usuructo por acto entre vivos, o de
allecer la persona que lo ha constituido por testamento. 6ero sucede en la
percepci!n de la renta o pensi!n desde que principia el usuructo.
.asndonos en esta norma, $abr)a ,ue concluir ,ue el usu0ructuario
no est obligado a respetar gra#menes personales, como un comodato,
di#ersos al arrendamiento, pero seg>n la norma del art. B6 inc. &G, no
podr)a aceptarse dic$a interpretacin, Ser*n de car#o del usuructuario las
pensiones, c*nones y en #eneral las car#as peri!dicas con que de
antemano haya sido #ravada la cosa ructuaria.
+ecibir la cosa en el estado en ,ue se encuentre al momento de la delacin?
"s) lo establece el art. BBD, norma ,ue prescribe N y tendr* derecho para
ser indemni(ado de todo menoscabo o deterioro que la cosa haya surido
desde entonces en poder y por culpa del propietario.
Hbli#aciones que debe cumplir durante el #oce
'stas obligaciones son tres8
& Ho=ar de la cosa sin alterar su 0orma y substancia
2 Ho=ar de la cosa como un buen padre de 0amilia
4 -agar las e3pensas o mejoras
& Ho=ar de la cosa sin alterar su 0orma y substancia
"s) se desprende de la de0inicin de usu0ructo del art. B6D, con
car#o de conservar su orma y substancia @ si la cosa no es un#ible, si el
usu0ructo recae sobre cosas no 0ungibles, las mismas debern ser restituidas
al nudo propietario, por ello debe go=arse sin alterar ni la 0orma ni el 0ondo.
2 Ho=ar de la cosa como un buen padre de 0amilia
&B!
'l usu0ructuario responde de la culpa le#e, no lo establece en 0orma
e3presa el C.C., pero se deduce sin mayor di0icultad del art. E!2, 0l
usuructuario es responsable no s!lo de sus propios hechos u omisiones,
sino de los hechos ajenos a que su ne#li#encia haya dado lu#ar, en esta
norma se $abla de negligencia, y negligencia es sinnimo de culpa, y
cuando el C.C. $abla de culpa a secas, debe entenderse ,ue se re0iere a la
culpa le#e, ,ue es la regla general en materia de culpa, ello en con0ormidad
al inc. 4G del art. DD.
4 -agar las e3pensas o mejoras

-rescribe el art. B5, Corresponden al usuructuario todas las
e)pensas ordinarias de conservaci!n y cultivo.
"grega el art. B6, Ser*n de car#o del usuructuario todas las
pensiones, c*nones, y en #eneral las car#as peri!dicas con que de
antemano haya sido #ravada la cosa ructuaria y que durante el usuructo
se deven#uen. 7o es lcito al nudo propietario imponer nuevas car#as
sobre ella en perjuicio del usuructo. Corresponde, asimismo, al
usuructuario, el pa#o de los impuestos peri!dicos iscales y municipales
que la #raven durante el usuructo, en cualquier tiempo que se hayan
establecido. Si por no hacer el usuructuario estos pa#os los hiciere el
propietario, o se enajenare o embar#are la cosa ructuaria, deber* el
primero indemni(ar de todo perjuicio al se#undo.
5eg>n el art. BB, Las obras o reacciones mayores necesarias para
la conservaci!n de la cosa ructuaria, ser*n de car#o del propietario,
pa#*ndole al usuructuario, mientras dure el usuructo, el inters le#al de
los dineros invertidos en ellas. 0l usuructuario har* saber al propietario
las obras y reacciones mayores que e)ija la conservaci!n de la cosa
ructuaria. Si el propietario reh+sa o retarda el desempe,o de estas
car#as, podr* el usuructuario para libertar la cosa ructuaria y conservar
su usuructo, hacerlas a su costa, y el propietario se las reembolsar* sin
inters.
Derec$o legal de retencin
5eg>n el art. E!!, 0l usuructuario podr* retener la cosa ructuaria
hasta el pa#o de los reembolsos e indemni(aciones a que, se#+n los
artculos precedentes, es obli#ado el propietario.
Hbli#aciones que debe cumplir una ve( e)tin#uido el usuructo
&B&
'l usu0ructuario, una #e= terminado el usu0ructo, deber.
+estituir la cosa 0ructuaria
La propia de0inicin legal de usu0ructo lo indica, lo corrobora el
te3to del art. BEB, 0l usuructuario de cosa mueble tiene el derecho de
servirse de ella se#+n su naturale(a y destino$ y al in del usuructo no es
obli#ado a restituirla sino en el estado en que se halle, respondiendo
solamente de aquellas prdidas o deterioros que proven#an de su dolo o
culpa.
5i el usu0ructuario niega la restitucin, podr el nudo propietario
deducir accin rei#indicatoria.
'n relacin al usu0ructo sobre cosas no 0ungibles, deber restituirse
otras tantas de igual cantidad y calidad, o su #alor.
Derechos del nudo propietario
'l nudo propietario tiene ciertos derec$os, *stos son?
& Iacultad de disposicin
2 'jercicio de ciertas acciones
4 Derec$o a los 0rutos pendientes al momento de la restitucin
D Derec$o a ser indemni=ado
5 Derec$o a cobrar los intereses del dinero in#ertido en obras mayores
necesarias
6 Derec$o al tesoro
B Derec$o a pedir el t*rmino del usu0ructo
& Iacultad de disposicin
Considerando ,ue el nudo propietario es dueCo de la cosa 0ructuaria
y ,ue conser#a su 0acultad de disposicin, podr enajenar, $ipotecar y
transmitir la cosa objeto del usu0ructo.
'n relacin a la enajenacin, no e3iste ning>n incon#eniente en su
reali=acin, pero como el nudo propietario slo tiene la disposicin y no el
uso ni el goce, el ad,uirente slo tendr la disposicin, ya ,ue 7adie puede
transerir o transmitir m*s derechos que los que tiene.
&B2
La cosa 0ructuaria puede $ipotecarse, seg>n lo #imos en su momento,
art. 2D&6.
La nuda propiedad es comerciable, integra el patrimonio del nudo
propietario y es un derec$o transmisible, por tanto pasa a los $erederos.
2 'jercicio de ciertas acciones
'l nudo propietario dispone para proteger su nuda propiedad de la
accin rei#indicatoria y de las acciones posesorias ,ue sean procedentes,
*stas >ltimas si la nuda propiedad recae sobre bienes inmuebles o sobre
derec$os reales constituidos en ellos.
'n el caso de la accin rei#indicatoria deber acreditar el dominio, y
en las acciones posesorias, bastar con probar la posesin.
"dems go=a de una accin personal emanada del usu0ructo, para lo
cual deber justi0icar el origen del usu0ructo.
4 Derec$o a los 0rutos pendientes al momento de la restitucin
"s) lo establece el art. BE& inc. 2G, 4ecprocamente, los rutos que
a+n estn pendientes a la terminaci!n del usuructo, pertenecer*n al
propietario.
D Derec$o a ser indemni=ado
'l usu0ructuario es responsable de la culpa le#e, y deber indemni=ar
al nudo propietario los daCos su0ridos por la cosa causados en ra=n de su
$ec$o o culpa, art. BEB.
5 Derec$o a cobrar los intereses del dinero in#ertido en obras mayores
necesarias
"s) lo establece el art. BB, norma citada con anterioridad.
6 Derec$o al tesoro
"rt. BE6, 0l usuructuario no tiene sobre los tesoros que se
descubran en el suelo que se usuruct+a, el derecho que la ley concede al
propietario del suelo, es decir, dic$o derec$o se reconoce al nudo
propietario.
&B4
B Derec$o a pedir el t*rmino del usu0ructo
'n caso de 0alta gra#e del usu0ructuario a sus obligaciones, si daCa
considerablemente la cosa, el nudo propietario podr solicitar al jue= el
cese del usu0ructo, art. E!.
Hbli#aciones del nudo propietario
'l nudo propietario debe pagar las e3pensas e3traordinarias mayores,
las ,ue se de0inen en el art. BE, las que ocurren por una ve( o a lar#os
intervalos de tiempo, y que conciernen a la conservaci!n y permanente
utilidad de la cosa ructuaria.
Los gastos del juicio relati#os a la nuda propiedad sern de cargo del
nudo propietario, y si el objeto del juicio es el usu0ructo, sern del
usu0ructuario.
'n relacin a las mejoras >tiles y #oluputuarias se aplica la reglas del
art. E!&, 0l usuructuario no tiene derecho a pedir cosa al#una por las
mejoras que voluntariamente haya hecho en la cosa ructuaria$ pero le
ser* lcito ale#arlas en compensaci!n por el valor de los deterioros que se
le puedan imputar, o llevarse los materiales, si puede separarlos sin
detrimento de la cosa ructuaria, y el propietario no le abona lo que
despus de separados valdran. Lo cual se entiende sin perjuicio de las
convenciones que hayan intervenido entre el usuructuario y el propietario
relativamente a mejoras, o de lo que sobre esta materia se haya previsto en
la constituci!n del usuructo.
0)tinci!n del usuructo
" continuacin anali=aremos las causales ,ue producen el t*rmino
del usu0ructo, reguladas en el art. E!D a E!.
& Llegada del d)a o condicin pre0ijada para ,ue tenga 0in
5eg>n el art. E!D inc. &G, el usu0ructo termina por la llegada del d)a o
el e#ento de la condicin pre0ijados para su terminacin, agrega en su inc.
2G, Si el usuructo se ha constituido hasta que una persona distinta del
usuructuario lle#ue a cierta edad, y esa persona allece antes, durar* sin
embar#o el usuructo hasta el da en que esa persona hubiera cumplido
esa edad, si hubiese vivido.
&BD
'n la duracin del usu0ructo se cuenta incluso el tiempo en ,ue el
usu0ructuario no go= de la cosa, por ignorancia o por cual,uier otra causa,
seg>n el art. E!5.
2 (uerte del usu0ructuario
"rt. E!6 inc. 2G, 6or la muerte del usuructuario, aunque ocurra
antes del da o condici!n preijada para su terminaci!n.
4 +esolucin del derec$o del constituyente
"rt. E!6 inc. 4G, 6or la resoluci!n del derecho del constituyente,
como cuando se ha constituido sobre una propiedad iduciaria, y lle#a el
caso de la restituci!n.
D Consolidacin del usu0ructo con la nuda propiedad
"rt. E!6 inc. DG, 6or consolidaci!n del usuructo con la propiedad, lo
,ue opera si una misma persona pasa a ser usu0ructuario y nudo
propietario, v.#r., el usu0ructuario $ereda de su padre la nuda propiedad.
5 -rescripcin
"rt. E!6 inc. 5G, 6or prescripci!n, se tratar)a de una aplicacin del
art. 25&B,
6 +enuncia del usu0ructuario
"rt. E!6 inc. 0inal, 6or la renuncia del usuructuario, se trata de otra
de las tantas aplicaciones del art. &2 del C.C.
B Destruccin completa de la cosa 0ructuaria
Causal establecida en el art. E!B, 0l usuructo se e)tin#ue por la
destrucci!n completa de la cosa ructuaria1 si s!lo se destruye una parte,
susbsiste el usuructo en lo restante. Si todo el usuructo est* reducido a un
ediicio, cesar* para siempre por la destrucci!n completa de ste, y el
usuructuario no conservar* derecho al#uno sobre el suelo. 6ero si el
ediicio destruido pertenece a una heredad, el usuructuario de sta
conservar* su derecho sobre toda ella.
E 5entencia judicial
&B5
'l nudo propietario podr solicitar al jue= el t*rmino del usu0ructo en
caso de ,ue el usu0ructuario $aya 0altado en 0orma gra#e a sus obligaciones
o si $a causado daCos o deterioros considerables a la cosa 0ructuaria.
'l un asunto de $ec$o ,ue el jue= decidir caso a caso, y podr
acceder a la peticin del nudo propietario declarando el t*rmino del
usu0ructo u ordenar ,ue #uel#a al propietario la cosa con cargo de pagar al
0ructuario una pensin anual determinada, $asta el t*rmino del usu0ructo,
as) lo establece el art. E!.
Dierencias entre el ideicomiso y el usuructo
%ariadas son las di0erencias e3istentes entre *stas limitaciones al
dominio, entre ellas, las siguientes?
& 'n la propiedad 0iduciaria e3iste un solo derec$o real, en el usu0ructo,
coe3isten dos, seg>n ya #imos.
2 'n el usu0ructo generalmente e3iste un pla=o, en el 0ideicomiso, la
condicin es un elemento de la esencia.
4 'n el usu0ructo siempre e3istir restitucin, no as) en la propiedad
0iduciaria ya ,ue est sujeta a una condicin.
D /o e3isten 0ideicomisos legales, a di0erencia de lo ,ue sucede con el
usu0ructo.
5 'l usu0ructo es intransmisible, la propiedad 0iduciaria s) es transmisible.
&B6
+&I El Uso # la -a$i!acin
Concepto
Los de0ine el art. E&&, 'l derec$o de uso es un derec$o real ,ue
consiste, generalmente, en la 0acultad de go=ar de una parte limitada de las
utilidades y productos de una cosa. 5i se re0iere a una casa, y a la utilidad
de morar en ella, se llama derec$o de $abitacin.
Caractersticas
La doctrina entiende ,ue los derec$os de uso y $abitacin son
usu0ructos restringidos, ello e3plica la comunidad de caracter)sticas8
derec$os reales, temporales e intransmisibles.
5on derec$os personal)simos, ello e3plica ,ue sean inembargables,
pero se pueden ad,uirir por prescripcin en con0ormidad al art. 2DE. -or
tratarse de derec$os personal)simos, estn comprendidos en la causal de
objeto il)cito del art. &D6D /G 2.
5eCala el art. E&, Los derec$os de uso y $abitacin son
intransmisibles a los $erederos, y no pueden cederse a ning>n t)tulo,
prestarse ni arrendarse. /i el usuario ni el $abitador pueden arrendar,
prestar o enajenar objeto alguno de a,uellos a ,ue se e3tiende el ejercicio
de su derec$o. -ero bien pueden dar los 0rutos ,ue les es l)cito consumir en
sus necesidades personales.
Constituci!n
5e constituyen de la misma 0orma ,ue el usu0ructo. Comentario
aparte merece el derec$o de adjudicacin del cnyuge sobre#i#iente,
regulado en el art. &44B regla d*cima, norma de la particin, en cuya #irtud
se constituyen derec$os de uso y $abitacin para el cnyuge, los ,ue se
caracteri=an por ser gratuitos y #italicios.
&BB
3lcance y ejercicio
5u alcance se determina por el t)tulo, a 0alta de acuerdo de las partes,
se aplican las normas del C.C., las ,ue, por tanto, son supletorias, art. E&D.
5eg>n el art. E&5, 'l uso y la $abitacin se limitan a las necesidades
personales del usuario o del $abitador. 'n las necesidades personales del
usuario o del $abitador se comprenden las de su 0amilia. La 0amilia
comprende al cnyuge y los $ijos? tanto los ,ue e3isten al momento de la
constitucin, como los ,ue sobre#ienen despu*s, y esto aun cuando el
usuario o el $abitador no est* casado, ni $aya reconocido $ijo alguno a la
0ec$a de la constitucin. Comprende asimismo el n>mero de sir#ientes
necesarios para la 0amilia. Comprende, adems, las personas ,ue a la
misma 0ec$a #i#)an con el $abitador o usuario y a costa de *stos8 y las
personas a ,uienes *stos deben alimentos.
'n ra=n del tenor del art. E&6, en las necesidades personales del
usuario o $abitador no se comprenden las de su industria o tr0ico,
complementa esta materia el art. E&B, 'l usuario de una $eredad tiene
solamente derec$o a los objetos comunes de alimentacin y combustible,
no a los de una calidad superior8 y est obligado a recibirlos del dueCo o a
tomarlos con su permiso.
Hbli#aciones del usuario y del habitador
(ateria regulada en el art. E&E, e3isten dos obligaciones?
& Jsar los objetos como un buen padre de 0amilia, es decir, el usuario y el
$abitador responden de la culpa le#e.
2 Deben contribuir a las e3pensas ordinarias de conser#acin y culti#o, a
prorrata del bene0icio ,ue reporten, pero esta obligacin no se re0iere al uso
o $abitacin ,ue se da caritati#amente a los necesitados.
+&I Las Ser"idu$res
&BE
Concepto
'stn de0inidas en el art. E2!, Servidumbre predial, o simplemente
servidumbre, es un #ravamen impuesto sobre un predio en utilidad de otro
predio de distinto due,o.
La denominacin predial es un resabio $istrico del Derec$o
romano, en el ,ue se distingu)a entre ser#idumbres prediales y
ser#idumbres personales, las primeras reca)an sobre predios, y las segundas
ced)an a 0a#or de una persona8 derec$o de uso, $abitacin y usu0ructo. Con
la re#olucin 0rancesa se acabaron las ser#idumbres personales, el Code
7apole!n no utili= dic$a denominacin.
4equisitos o elementos de las servidumbres
5on elementos de las ser#idumbres?
& 'l gra#amen es impuesto en bene0icio de un predio
2 'l gra#amen debe ser soportado por otro predio
4 Los predios deben pertenecer a distintos dueCos
& 'l gra#amen es impuesto en bene0icio de un predio
'l bene0icio debe ser para otro predio, no para el dueCo del predio.
'l predio ,ue recibe el bene0icio se denomina predio dominante, a su
respecto la ser#idumbre es acti#a.
2 'l gra#amen debe ser soportado por otro predio
'sto es, e3iste una relacin entre los predios, pero debe precisarse
,ue las relaciones jur)dicas no se dan entre cosas, sino entre personas,
,uienes son sujetos de derec$os, por tanto podemos a0irmar ,ue en las
ser#idumbres la relacin se produce entre los dueCos de los di#ersos
predios.
'l predio ,ue debe soportar el gra#amen se denomina predio
sir#iente, a su respecto, la ser#idumbre es pasi#a.
4 Los predios deben pertenecer a distintos dueCos
&B
5i los predios pertenecen a un mismo dueCo, no $ay ser#idumbre, el
art. 56E inc. 0inal, anali=ado en su momento, de0ine predio, se trata de un
bien inmueble o ra)=, Las casas y heredades se llaman predios o undos.
Caractersticas de las servidumbres
Las ser#idumbres presentan las caracter)sticas ,ue a continuacin se
indican?
& 's un derec$o real, se encuentra enunciado en el art. 5BB. Del carcter
real de las ser#idumbres se origina como consecuencia ,ue, aun,ue el
predio cambio de dueCo, el gra#amen sobre el predio se mantiene.
2 's una limitacin al dominio, est enunciada en el art. B42, implican una
carga para el predio sir#iente, pero no se desmenbran las 0acultades del
dueCo, ya ,ue se mantiene el uso, goce, y disposicin, a di0erencia de lo
,ue sucede con el usu0ructo, uso y $abitacin.
4 's un derec$o inmueble, por aplicacin del art. 5E!.
D 's un derec$o accesorio, ya ,ue no puede tener #ida en 0orma
independiente del predio respecti#o, art.E25, Las servidumbres son
inseparables del predio a que activa o pasivamente pertenecen.
'sta caracter)stica e3plica ,ue las ser#idumbres no pueden
enajenarse ni transmitirse en 0orma autnoma del predio a ,ue acceden.
5 Derec$o indi#isible
'l ejercicio de las ser#idumbres no admite di#isin, pi*nsese en una
ser#idumbre de trnsito, o se transita y se llega el destino o no se ejerce la
ser#idumbre.
De esta caracter)stica se generan ciertas consecuencias?
T 5i e3iste una comunidad o copropiedad sobre el predio, ser
necesario el consentimiento de todos para constituir la ser#idumbre.
T 'n con0ormidad al art. EE6, si se interrumpe o suspende la
prescripcin respecto de un solo dueCo, se entender interrumpida o
suspendida respecto de todos.
&E!
'n caso de di#isin del predio, a,uel a ,uien le correspondiese la parte
en ,ue est ubicada la ser#idumbre, seguir con dic$o gra#amen, as) lo
establece el art. E26, Dividido el predio sirviente, no vara la servidumbre
que estaba constituida en l, y deben surirla aquel o aquellos a quienes
toque la parte en que se ejerca. La misma idea, pero en sentido contrario,
se encuentra en el art. E2B, Dividido el predio cada uno de los nuevos
due,os #o(ar* de la servidumbre, pero sin aumentar el #ravamen del
predio sirviente. 3s, los nuevos due,os del predio que #o(a de una
servidumbre de tr*nsito no pueden e)i#ir que se altere la direcci!n, orma,
calidad o anchura de la senda o camino destinado a ella.
0jercicio de las servidumbres
La regla bsica para determinar el ejercicio de la ser#idumbre es la
del art. EED, 0l ttulo, o la posesi!n de la servidumbre por el tiempo
se,alado en el artculo 55:, determina los derechos del predio dominante y
las obli#aciones del predio sirviente.
'l art. E4! debe complementarse con el art. E2E, E2 y E4!.
"rt. E2E, 0l que tiene derecho a una servidumbre, lo tiene
i#ualmente a los medios necesarios para ejercerla. 3s, el que tiene
derecho a sacar a#ua de una uente en la heredad vecina, tiene el derecho
de tr*nsito para ir a ella, aunque no se haya establecido e)presamente en
el ttulo.
"rt. E2, 0l que #o(a de una servidumbre puede hacer las obras
indispensables para ejercerla$ pero ser*n a su costa, si no se ha
establecido lo contrario1 y a+n cuando el due,o del predio sirviente se
haya obli#ado a hacerlas o repararlas, le ser* lcito e)onerarse de la
obli#aci!n abandonando la parte del predio en que deban hacerse o
conservarse la obra.
"rt. E4!, 0l due,o del predio sirviente no puede alterar, disminuir,
ni hacer m*s inc!moda para el predio dominante la servidumbre con que
est* #ravado el suyo. Con todo, si por el transcurso del tiempo lle#are a
serle m*s oneroso el modo primitivo de la servidumbre, podr* proponer
que se vare a su costa1 y si las variaciones no perjudican al predio
dominante, deber*n ser aceptadas.
&E&
Iinalmente, sobre este tema, seg>n el art. E42, Las disposiciones de
este ttulo se entender*n sin perjuicio de las ordenan(as #enerales o
locales sobre las servidumbres.
Clasiicaci!n de las servidumbres
'3isten tres criterios para clasi0icar las ser#idumbres? origen, objeto
y naturale=a.
5eg>n su origen, se clasi0ican en naturales, legales y #oluntarias, art.
E4&.
5eg>n su carcter, pueden ser positi#as y negati#as.
5eg>n sus seCales de e3istencia se di#iden en aparentes e
inaparentes.
5eg>n su ejercicio, continuas y discontinuas.
Se#+n su ori#en, naturales, servidumbres le#ales y voluntarias, art. 5;9.
5er#idumbre natural es la ,ue pro#iene de la natural situacin de los
lugares.
5er#idumbre legal es a,uella impuesta por la ley.
5er#idumbre #oluntaria, son a,uellas constituidas por un $ec$o del
$ombre.
Se#+n su objeto, pueden ser positivas y ne#ativas.
5eg>n el art. E24, ser#idumbre positi#a es la ,ue slo impone al
dueCo del predio sir#iente la obligacin de dejar $acer, como la de trnsito.
5er#idumbre negati#a es a,uella ,ue impone al dueCo del predio
sir#iente la pro$ibicin de $acer algo, ,ue sin la ser#idumbre le ser)a l)cito,
como la de no poder ele#ar sus paredes sino a cierta altura.
&E2
Las ser#idumbres positi#as imponen a #eces al dueCo del predio
sir#iente la obligacin de $acer algo, como la del art. ED2, la norma se
re0iere a la ser#idumbre de demarcacin.
Se#+n sus se,ales de e)istencia se dividen en aparentes e
inaparentes
5er#idumbre aparente, es la ,ue est continuamente a la #ista, como
la de trnsito cuando se $ace por una senda o puerta especialmente
destinada a *l.
5er#idumbre inaparente es la ,ue no se conoce por una seCal
e3terior, como la misma de trnsito, cuando carece de estas dos
circunstancias y de otras anlogas, art. E2D.
Se#+n se ejercicio, continuas y discontinuas
5er#idumbre continua, seg>n el art. E22, es la ,ue se ejerce o se
puede ejercer continuamente, sin necesidad de un $ec$o actual del $ombre,
como la ser#idumbre de acueducto por un canal arti0icial ,ue pertenece al
predio dominante, y supone un $ec$o actual del $ombre.
5er#idumbre discontinua es la ,ue se ejerce a inter#alos ms o
menos largos de tiempo, como la ser#idumbre de trnsito.
Importancia de la distincin entre ser#idumbres continuas y discontinuas
La distincin resulta rele#ante para los siguientes e0ectos?
& Constitucin de ser#idumbres, la destinacin de padre de 0amilia procede
slo respecto de las ser#idumbres continuas aparentes.
2 -or prescripcin pueden ad,uirirse las ser#idumbres continuas aparentes,
las discontinuas de todas las clases y las inaparentes slo pueden ad,uirirse
por t)tulo, ni a>n el goce inmemorial bastar para constituirla.
4 Las ser#idumbres se e3tinguen por el no uso por tres aCos. 5i se trata de
una continua, el pla=o se cuenta desde ,ue se realice un acto contrario a la
ser#idumbre, si la ser#idumbre es discontinua, el pla=o se cuenta desde la
0ec$a del >ltimo acto de goce de la ser#idumbre, art. EE5 /G 5.
&E4
Servidumbres naturales
'l art. E44 regula la ser#idumbre natural de libre descenso y
escurrimiento de las aguas en los siguientes t*rminos? 0l predio inerior
est* sujeto a recibir las a#uas que descienden del predio superior
naturalmente, es decir, sin que la mano del hombre contribuya a ello. 7o
se puede, por consi#uiente, diri#ir un alba,al o acequia sobre el predio
vecino, si no se ha constituido esta servidumbre especial. 0n el predio
servil no se puede hacer cosa al#una que estorbe la servidumbre natural,
ni en el predio dominante, que la #rave. Las servidumbres establecidas en
este artculo se re#ir*n por el C!di#o de 3#uas.
Servidumbres le#ales
Las ser#idumbres legales, pueden ser de inter*s p>blico o de inter*s
pri#ado, art. E4, Las servidumbres le#ales son relativas al uso p+blico, o
la utilidad de los particulares.
Servidumbres le#ales de inters p+blico
'stn re0eridas al uso de las riberas en la medida ,ue sea necesario
para la na#egacin o 0lote, estn regidas por el Cdigo de aguas y por los
reglamentos y ordenan=as correspondientes, art. E4.
'l Cdigo de "guas regula la ser#idumbre de uso de las riberas para
la pesca, na#egacin y 0lote.
Servidumbres le#ales de inters privado
'n con0ormidad al art)culo ED&, Las servidumbres le#ales de la
se#unda especie son asimismo determinadas por las ordenan(as de polica
rural. 3qu se trata especialmente de las de demarcaci!n, cerramiento,
tr*nsito, medianera, acueducto, lu( y vista.
/o slo el C.C. establece ser#idumbres, tambi*n las encontramos en
el Cdigo de (iner)a, Cdigo "eronutico, entre otras.
& 5er#idumbre de demarcacin
5eg>n el art. ED2, "odo due,o de un predio tiene derecho a que se
ijen los lmites que lo separan de los predios colindantes, y podr* e)i#ir a
&ED
los respectivos due,os que concurran a ello, hacindose la demarcaci!n a
e)pensas comunes.
La demarcacin, por tanto, es a,uella operacin ,ue tiene por objeto
establecer la l)nea di#isoria de dos predios colindantes de di#ersos dueCos,
la ,ue se indicar por seCales comunes.
'n la demarcacin pueden distinguirse dos operaciones? la 0ijacin
en un plano de los l)mites de los predios, y luego la construccin de los
$itos ,ue delimitan a los predios, usualmente mediante mojones.
-ara el cdigo se trata de una ser#idumbre positi#a ya ,ue implica
una obligacin de $acer, sin embargo, la doctrina entiende ,ue no se trata
de una aut*ntica ser#idumbre, ya ,ue no e3iste gra#amen, ni predio
dominante, ni predio sir#iente.
La accin de demarcacin es imprescriptible, ya ,ue se trata de una
emanacin del dominio, *sta accin se sujeta al procedimiento sumario.
2 5er#idumbre de cerramiento
+egulada en los art. EDD a ED5. 'n con0ormidad al art. EDD, 'l dueCo
de un predio tiene derec$o para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin
perjuicio de las ser#idumbres constituidas a 0a#or de otros predios. 'l
cerramiento podr consistir en paredes, 0osos, cercas #i#as o muertas.
.asndonos en el art)culo transcrito la ser#idumbre de cerramiento
es a,uella ,ue tiene por objeto cerrar y cercar el predio, a lo ,ue deben
contribuir los dueCos de predios #ecinos.
-ara determinar ,ui*n es el dueCo de la cerca di#isoria deben
aplicarse los art)culos ED5 y ED6.
5i el cerramiento se practica en terreno propio y por cuenta y riesgo
del dueCo, la cerca le pertenecer y el dueCo del predio colindante no podr
ser#irse de la cerca para ning>n objeto, sal#o ,ue $aya ad,uirido este
derec$o por t)tulo o por prescripcin de cinco aCos contados como para la
ad,uisicin del dominio, art. ED5.
5i el dueCo del terreno present accin de cerramiento en tribunales,
los predios colindantes debern contribuir al cerramiento, seg>n el art. ED6,
La cerca di#isoria construida a e3pensas comunes estar sujeta a la
ser#idumbre de medianer)a.
&E5
'l derec$o a pedir el cerramiento es imprescriptible.
La doctrina entiende ,ue no se est en presencia de una #erdadera
ser#idumbre, por las mismas ra=ones indicadas respecto a la ser#idumbre
de demarcacin.

4 (edianer)a
5e encuentra de0inida en el art. E5& del C.C., La medianer)a es una
ser#idumbre legal en #irtud de la cual los dueCos de dos predios #ecinos
,ue tienen, paredes, 0osos o cercas di#isorias comunes, estn sujetos a las
obligaciones rec)procas ,ue #an a e3presarse.
/o se trata de una ser#idumbre, en ra=n de la ausencia de predio
dominante y sir#iente, ni gra#amen. La doctrina e3plica ,ue la medianer)a
pro#iene de la comunidad e3istente sobre la pared di#isoria, de la ,ue
surgen l)mites a sus derec$os.
-rescribe el art. E5D, 0n todos los casos, y aun cuando conste que
una cerca o pared divisoria pertenece e)clusivamente a uno de los predios
conti#uos, el due,o del otro predio tendr* el derecho de hacerla
medianera en todo o parte, a+n sin el consentimiento de su vecino,
pa#*ndole la mitad del valor del terreno en que est* hecho el cerramiento,
y la mitad del valor actual de la porci!n de cerramiento cuya medianera
pretende.
La prueba de la medianer)a se regula en los art. E52 y E54, podr
acreditarse de los siguientes modos?
& -or medio de un t)tulo, es decir, mediante el contrato en el ,ue consta ,ue
la pared se construy a e3pensas comunes.
2 -or medio de seCales e3ternas, ,ue $an $ec$o el cerramiento de acuerdo
y a e3pensas comunes, art. E52.
4 -or medio de presunciones, art. E54, "oda pared de separaci!n entre dos
ediicios se presume medianera, pero s!lo en la parte en que uere com+n
a los ediicios mismos. Se presume medianero todo cerramiento entre
corrales, jardines y campos, cuando cada una de las supericies conti#uas
est cerrada por todos lados1 si una sola est* cerrada de este modo, se
presume que el cerramiento le pertenece e)clusivamente.
&E6
La presuncin es simplemente legal, luego admite prueba en
contrario.
'0ectos de la medianer)a
's el conjunto de derec$os y obligaciones ,ue de ellas emanan.
-rincipiaremos por los derec$os.
& Derec$o a edi0icar sobre la pared medianera
2 Derec$o a ele#ar la pared medianera
& Derec$o a edi0icar sobre la pared medianera
Los codueCos podrn edi0icar sobre la pared medianera o $acerla
sostener el peso de una nue#a construccin, pero pre#iamente debern
solicitar el consentimiento del #ecino, si *ste se niega, se podr recurrir al
jue=, el ,ue podr dictar las medidas necesarias a 0in de ,ue la nue#a
construccin no pro#o,ue daCo al #ecino. "grega el inc. 2G del art. E55, 0n
circunstancias ordinarias se entender* que cualquiera de los condue,os de
una pared medianera puede ediicar sobre ella, introduciendo maderos
hasta la distancia de un decmetro de la supericie opuesta$ y que si el
vecino quisiere por su parte introducir maderos en el mismo paraje o
hacer una chimenea, tendr* el derecho de recortar los maderos de sus
vecino hasta el medio de la pared, sin dislocarlos.
2 Derec$o a ele#ar la pared medianera
'n con0ormidad al art. E5B, Cual,uiera de los condueCos tiene
derec$o a ele#ar la pared medianera, en cuanto lo permitan las ordenan=as
generales o locales8 sujetndose a las reglas siguientes?
& La nue#a obra ser enteramente a su costa.
2 -agar al #ecino, a t)tulo de indemni=acin por el aumento de peso ,ue
#a a cargar sobre la pared medianera, la se3ta parte de lo ,ue #alga la obra
nue#a.
4 -agar la misma indemni=acin todas las #eces ,ue se trate de reconstruir
la pared medianera.
D 5er obligado a ele#ar a su costa las c$imeneas del #ecino situadas en la
pared medianera.
&EB
5 5i la pared medianera no es bastante slida para soportar el aumento de
peso, la reconstruir a su costa, indemni=ando al #ecino por la remocin y
reposicin de todo lo ,ue por el lado de *ste cargaba sobre la pared o estaba
pegado a ella.
6 5i reconstruyendo la pared medianera, 0uere necesario aumentar su
espesor, se tomar este aumento sobre el terreno del ,ue construya la obra
nue#a.
B 'l #ecino podr en todo tiempo ad,uirir la medianer)a de la parte
nue#amente le#antada, pagando la mitad del costo total de *sta, y el #alor
de la mitad del terreno sobre ,ue se $aya e3tendido la pared medianera,
seg>n el inciso anterior.
7bligaciones de los condueCos
Debern contribuir a las e3pensas pro#ocadas por el cerramiento, as)
lo e3ige el art. E5E, Las e)pensas de construcci!n, conservaci!n y
reparaci!n del cerramiento ser*n a car#o de todos los que ten#an derecho
de propiedad en l, a prorrata de los respectivos derechos. Sin embar#o,
podr* cualquiera de ellos e)onerarse de este car#o, abandonando su
derecho de medianera, pero s!lo cuando el cerramiento no consista en
una pared que sosten#a un ediicio de su pertenencia. 'sta norma aplica el
art. 24! relati#o a la copropiedad.
+especto a los rboles medianeros, seg>n el art. E5, Los rboles ,ue
se encuentran en la cerca medianera, son igualmente medianeros8 y lo
mismo se e3tiende a los rboles cuyo tronco est en la l)nea di#isoria de
dos $eredades, aun,ue no $aya cerramiento intermedio. Cual,uiera de los
dos condueCos puede e3igir ,ue se derriben dic$os rboles, probando ,ue
de alg>n modo le daCan8 y si por alg>n accidente se destruyen, no se
repondrn sin su consentimiento.
D 5er#idumbre de trnsito
's a,uella por la cual, un predio ,ue carece de comunicacin con un
camino p>blico, puede imponer a otros predios el paso a tra#*s de *stos
para as) lograr dic$a comunicacin.
'l art. EDB e3ige ,ue la comunicacin con el camino p>blico sea
indispensable para el uso y bene0icio del predio respecti#o, y ,ue el dueCo
de *ste debe pagar el #alor del terreno necesario para la ser#idumbre y
resarcir los perjuicios causados. 'l quantum de la indemni=acin se
&EE
determinar por las partes de com>n acuerdo, si no $ay acuerdo, decidir el
jue=, art. EDE.
's una ser#idumbre positi#a, discontinua y aparente o inaparente,
seg>n se e3presa en la propia de0inicin de ser#idumbre del art. E2D.
'n con0ormidad al art. ED, Si concedida la servidumbre de tr*nsito
en conormidad a los artculos precedentes, lle#a a no ser indispensable
para el predio dominante, por la adquisici!n de terrenos que le dan un
acceso c!modo al camino, o por otro medio, el due,o del predio sirviente
tendr* derecho para pedir que se le e)onere de la servidumbre,
restituyendo lo que, al establecerse sta, se le hubiere pa#ado por el valor
del terreno.
-or su parte, seg>n el art. E5!, Si se vende o permuta al#una parte de
un predio, o si es adjudicada a cualquiera de los que lo posean
proindiviso, y en consecuencia esta parte viene a quedar separada del
camino, se entender* concedida a avor de ella una servidumbre de
tr*nsito, sin indemni(aci!n al#una.
5 5er#idumbre de acueducto
's a,uella por la cual el propietario no riberano tiene el derec$o de
$acer conducir las aguas por la $eredad sir#iente a e3pensas del interesado,
concepto e3tra)do del art. E6&.
-rocede establecer esta ser#idumbre si el predio dominante carece de
aguas para el culti#o de sementeras, plantaciones o pastos, o si ella es
necesaria para el ser#icio dom*stico de los $abitantes de un pueblo, o a
0a#or de un establecimiento industrial ,ue las necesite para el mo#imiento
de sus m,uinas, inc. &G del art. E6&.
5us caracter)sticas son? positi#a, continua, aparente o inaparente
'l art. EB! $ace aplicable las normas del Cdigo de "guas para la
ser#idumbre de desagPe y drenaje.
6 5er#idumbre de lu=
"rt. EB4, La servidumbre de lu( tiene por objeto dar lu( a un espacio
cualquiera cerrado y techado$ pero no se diri#e a darle vista sobre el
predio vecino, est cerrado o no.
&E
Las condiciones para el ejercicio de esta ser#idumbre estn indicadas
en el art. EB5, la #entana estar guarecida de rejas de $ierro y de una red de
alambres cuyas mallas tengan tres cent)metros de abertura o menos, y la
parte in0erior de la #entana distar del suelo de la #i#ienda a ,ue da lu=,
tres metros a lo menos.
5i la pared no es medianera, el dueCo podr abrir las #entanas y
troneras ,ue desee.
5i la pared es medianera, ser necesario el consentimiento del
condueCo.
5i la pared no es medianera sino en una parte de su altura, el dueCo
de la parte no medianera go=ar de igual derec$o en *sta, art. EBD.
5eg>n el art. EB6, 'l ,ue go=a de la ser#idumbre de lu= no tendr
derec$o para impedir ,ue en el suelo #ecino se le#ante una pared ,ue le
,uite la lu=.
's una ser#idumbre positi#a, continua, generalmente aparente.
B 5er#idumbre de #ista
's a,uella por la cual no se pueden tener #entanas, balcones,
miradores o a=oteas, ,ue den #ista a las $abitaciones, patios o corrales de
un predio #ecino, cerrado o no8 a menos ,ue inter#enga una distancia de
tres metros, concepto ,ue deri#a del inc. &G del art. EBE.
La citada norma agrega, La distancia se medir* entre el plano
vertical de la lnea m*s sobresaliente de la ventana, balc!n, etc., y el plano
vertical de la lnea divisoria de los dos predios, siendo ambos planos
paralelos. 7o siendo paralelos los dos planos, se aplicar* la misma
medida a la menor distancia entre ellos.
Servidumbres voluntarias
'l art. EE! aplica el principio de la autonom)a de la #oluntad, luego
podrn constituirse todas las ser#idumbres ,ue libremente acuerden las
partes, en la medida ,ue no sean contrarias a la ley, al orden p>blico, a la
moral y a las buenas costumbres.
&!
+esultan >tiles en a,uellos casos en ,ue por 0alta de un re,uisito no
se puede constituir una ser#idumbre legal.
Constituci!n
-ueden constituirse del modo ,ue se indica?
& -or t)tulo
2 -or sentencia judicial
4 -or prescripcin
D -or destinacin del padre de 0amilia
& -or t)tulo
-ueden constituirse por testamento o por acto entre #i#os.
La constitucin no es solemne, sal#o el caso del testamento el ,ue
por de0inicin es un acto jur)dico solemne. 5eg>n el art. EE4 inc. &G, 0l
ttulo constitutivo de servidumbre puede suplirse por el reconocimiento
e)preso del due,o del predio sirviente.
1oda ser#idumbre puede constituirse por medio de un t)tulo.
2 -or sentencia judicial
'llo sucede en el juicio de particin, dispone el art. &44B /G 5, 0n la
divisi!n de undos se establecer*n las servidumbres necesarias para su
c!moda administraci!n y #oce.
4 -or prescripcin
Las ser#idumbres continuas y las aparentes pueden ad,uirir se por
prescripcin. 'l pla=o es de cinco aCos, sea la posesin regular o irregular,
art. 25&2.
-ero las discontinuas de todas clases y las inaparentes no podrn
ganarse por prescripcin, ni a>n el goce inmemorial bastar para
constituirlas, art. EE2.
D -or destinacin del padre de 0amilia
&&
's a,uel acto por el cual el dueCo de dos predios, establece entre
*stos una relacin ,ue dar)a lugar a una ser#idumbre, si los 0undos 0uesen
de distintos dueCos, si luego los predios pasan a ser de distintos dueCos,
surge de pleno derec$o la ser#idumbre.
5eg>n el art. EE&, Si el due,o de un predio establece un servicio
continuo y aparente a avor de otro predio que tambin le pertenece, y
enajena despus uno de ellos, o pasan a ser de diversos due,os por
partici!n, subsistir* el mismo servicio con el car*cter de servidumbre
entre los dos predios, a menos que en el ttulo constitutivo de la
enajenaci!n o de la partici!n se haya establecido e)presamente otra cosa.
5lo las ser#idumbres continuas y aparentes pueden ad,uirirse de
esta manera.
0)tinci!n de las servidumbres
(ateria regulada en los art. EE5 y EE6, las causales ,ue producen su
e3tincin son?
& -or resolucin del derec$o del ,ue las $a constituido, art. EE5 /G&.
Causal aplicable slo a las ser#idumbres #oluntarias, no a las legales
ni a las naturales.
2 -or la llegada del d)a o por el cumplimiento de la condicin ,ue se
$ubiere pre0ijado para su terminacin, art. EE5 /G 2.
Las ser#idumbres naturales y legales no son susceptibles de
modalidades, por tanto, esta causal, al igual ,ue la anterior, se aplica slo a
las ser#idumbres #oluntarias.
4 -or la con0usin, art. EE5 /G 4.
-rocede si el dominio del predio dominante y del predio sir#iente
pasa a manos de la misma persona.
D -or la renuncia del dueCo del predio dominante, art. EE5 /GD.
5e $ace aplicacin del art. &2 del C.C.
5 -or $aberse dejado de go=ar durante tres aCos, art. EE5 /G 5.
&2
'l no uso produce la e3tincin de las ser#idumbres. 'l pla=o de
prescripcin en las ser#idumbres continuas es de tres aCos contados desde
,ue se ejecuta un acto contrario a la ser#idumbre el mismo pla=o se aplica a
las discontinuas, pero se cuenta desde el >ltimo acto de goce.
5eg>n el art. EE6, Si el predio dominante pertenece a muchos
proindiviso, el #oce de uno de ellos interrumpe la prescripci!n respecto de
todos$ y si contra uno de ellos no puede correr la prescripci!n, no puede
correr contra nin#uno. 'llo se e3plica por,ue las ser#idumbres son
indi#isibles.
6 -or imposibilidad de ejercicio
Causal regulada en el art. EEB, Si cesa la servidumbre por hallarse
las cosas en tal estado que no sea posible usar de ellas, revivir* desde que
deje de e)istir la imposibilidad, con tal que esto suceda antes de haber
transcurrido tres a,os.
&4