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APUNTES DE LA TEORA DEL ACTO JURDICO

Profesor: Alexis Mondaca.


Ao !""#
I Los hechos jurdicos
Los hechos admiten la siguiente clasificacin, segn producen o no
consecuencias de derecho;
Hechos jurdicos; Son aquellos que producen consecuencias jurdicas.
Hechos materiales o simples; Son aquellos que no producen consecuencias de derecho.
A su ve, los hechos jurdicos se clasifican en;
Hechos jurdicos de la naturalea o propiamente tales! Son aquellos que se originan en
la naturalea " que producen consecuencias jurdicas, v.gr., el nacimiento, el transcurso
del tiempo, la muerte.
Hechos jurdicos del hom#re; Son aquellos que producen consecuencias de derecho, "
que se originan en la actividad del hom#re. $ueden ser voluntarios e involuntarios.
%l hecho jurdico humano, puede ser lcito o ilcito.
Hecho lcito es aquel apro#ado por el derecho, " se concreta en el acto jurdico.
Hecho ilcito es aquel no consentido por el derecho
&
, " se divide en ilcito contractual "
en ilcito e'tracontractual, el que a su ve se su#divide en delitos " cuasidelitos.
II Concepto y efectos del acto jurdico
$or acto jurdico, podemos entender aquel acto humano consciente " voluntario,
destinado a producir un efecto jurdico predeterminado " querido por el autor
(
,
consistente en la creacin, modificacin o e'tincin de derechos " o#ligaciones. %sta
definicin, al igual que otras creadas por la doctrina nacional, sigue los patrones
esta#lecidos por la doctrina francesa, " es similar a la de )apitant, quien define el acto
jurdico como la manifestacin de voluntad formada con la intencin de producir
&
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, Tratado de Derecho civil,
Partes preliminar y general, %ditorial 1urdica de )hile, s2ptima edicin, Santiago, (334, 5omo --, p6g.
&78.
(
+9))-, )arlos, Derecho Civil, Parte General, %ditorial 1urdica de )hile, cuarta edicin, Santiago,
(33(, p6g. (74.
&
efectos jurdicos " que causa los efectos jurdicos queridos por su autor " previstos por
el ordenamiento jurdico.
III Clasificaciones de los actos jurdicos
%'isten numerosas clasificaciones de los actos jurdicos, entre ellas;
a: Segn el nmero de voluntades necesarias para su generacin; unilaterales "
#ilaterales.
#: Segn la forma de perfeccionamiento; consensuales, reales " solemnes.
c: Segn si la produccin de sus efectos se sujeta o no a la muerte; entre vivos "
por causa de muerte.
d: Segn si sus efectos operan o no de forma inmediata; instant6neos " de tracto
sucesivo.
e: Segn si pueden o no su#sistir por s mismos; principales " accesorios.
f: Segn si producen o no efectos normales; puros " simples " sujetos a
modalidades.
g: Segn la utilidad que reportan a las partes; gratuitos " onerosos.
h: Segn si e'igen o no formalidades para su e'istencia; solemnes " no solemnes.
i: Segn la e'tensin de las facultades del que los realia; de disposicin " de
administracin.
j: Segn si est6n o no reglados en la le"; nominados e innominados.
Acto jurdico unilateral y acto jurdico bilateral
Acto jurdico unilateral es aquel que, para nacer a la vida jurdica requiere la
manifestacin de voluntad de una parte.
Son ejemplos de actos jurdicos unilaterales; el testamento, la oferta, la
aceptacin, la renuncia de un derecho, el reconocimiento de un hijo, etc.
*tese que en la definicin se ha#la de parte " no de persona, ello en ran de lo
esta#lecido en el art. &;78 del ).)., norma que luego de definir contrato agrega; Cada
parte puede ser una o muchas personas. $or tanto, no de#e identificarse acto jurdico
unilateral con acto unipersonal, "a que es posi#le que un acto jurdico unilateral sea
ejecutado por la reunin de varias personas, pero siempre e'istiendo una sola
declaracin de voluntad, v.gr., un acuerdo de una corporacin, sociedad annima o de
comuneros.
%n definitiva, si la parte del acto jurdico unilateral est6 compuesta por una
persona, se est6 en presencia de un acto simple o unipersonal, en cam#io, si varias
personas constitu"en la parte, el acto unilateral pasa a denominarse complejo o
colectivo o pluripersonal
7
.
7
<A,)-A, ,odrigo, Lecciones de Derecho civil chileno, Del acto jurdico, %ditorial 1urdica de )hile,
Santiago, 5omo -, p6g. ((.
(
Acto jurdico #ilateral es aquel que requiere para nacer jurdicamente la
concurrencia de las declaraciones de las voluntades de dos partes. %n otras pala#ras,
nace mediante el consentimiento.
Son ejemplos de actos jurdicos #ilaterales; los contratos, la tradicin, el pago, la
novacin.
La e'presin acto jurdico #ilateral equivale a convencin, " 2sta se define como
el acuerdo de las voluntades de dos o m6s partes con el o#jeto de crear o#ligaciones,
modificar o e'tinguir otras pree'istentes
;
.
*o de#e identificarse contrato con convencin. La definicin legal de contrato,
art. &;78 del ).)., esta#lece que! Contrato o convencin es un acto por el cual una
parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. $ero ello no de#e
llevarnos a error, en t2rminos sencillos, podemos decir que e'iste una relacin de
g2nero a especie, en la que convencin es el g2nero " contrato, la especie, es decir, el
contrato es una convencin que crea derechos. $or ello todo contrato es una convencin,
pero no toda convencin es un contrato, pi2nsese, por ejemplo, en la tradicin =modo de
adquirir el dominio: " en el pago =modo de e'tinguir las o#ligaciones:, que son
convenciones, pero no contratos.
5ampoco de#e confundirse acto jurdico #ilateral con contrato #ilateral, "a que,
como se ha se>alado, el primero apunta al nmero de voluntades necesarias para su
nacimiento a la vida jurdica, mientras que el segundo, es aquel que genera o#ligaciones
recprocas para las partes del contrato. %n definitiva, todo contrato es una convencin o
acto jurdico #ilateral, incluso aunque se trate de un contrato unilateral
4
.
Los actos jurdicos #ilaterales que sean contratos, adem6s reci#en la
denominacin de contratos sinalagm6ticos.
Los denominados actos jurdicos plurilaterales son aquellos que derivan de la
voluntad de tres o m6s partes.
Actos jurdicos consensuales, reales y solemnes
Acto jurdico consensual es aquel que se perfecciona por la voluntad de las
partes.
La compraventa de #ienes mue#les, el arrendamiento, el mandato, son ejemplos
de actos jurdicos consensuales.
Acto jurdico real es aquel que se perfecciona con la entrega o tradicin de la
cosa.
;
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. &?@.
4
La definicin de contrato unilateral est6 esta#lecida en el artculo &;7A, primera parte; !l contrato es
unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra "ue no contrae obligacin alguna.
7
Son ejemplos de actos jurdicos reales! la prenda, el comodato, el depsito " el
mutuo.
Acto jurdico solemne es aquel que requiere para su perfeccionamiento la
o#servancia de ciertas formalidades, sin las cuales no produce efecto.
%jemplos de actos jurdicos solemnes; la compraventa de #ienes inmue#les, la
promesa, la hipoteca, el matrimonio, las capitulaciones matrimoniales, el testamento,
etc.
5odo acto jurdico, sea consensual, real o solemne, se estructura so#re la
voluntad, sucede que en el caso de los actos reales se agrega adem6s la entrega o
tradicin, " respecto de los actos solemnes, se e'ige el cumplimiento de determinadas
formalidades.
%sta clasificacin tripartita est6 consagrada en el art. &;;7 del ).).; !l contrato
es real cuando, para "ue sea per#ecto, es necesaria la tradicin de la cosa a "ue se
re#iere$ es solemne cuando est% sujeto a la observancia de ciertas #ormalidades
especiales, de manera "ue sin ellas no produce ning&n e#ecto civil$ y es consensual
cuando se per#ecciona por el solo consentimiento.
La regla general, actualmente, es que los contratos sean consensuales, a
diferencia de lo que suceda en el +erecho romano, en el que los contratos solemnes
constituan la regla general.
Actos jurdicos entre vivos y actos jurdicos por causa de muerte
Acto jurdico entre vivos es aquel que para producir sus efectos no requiere la
muerte del autor o de una de las partes. )onstitu"en la regla general.
Acto jurdico por causa de muerte o mortis causa, es aquel que requiere para la
produccin de sus efectos la muerte del autor. %stos actos son e'cepcionales; el
testamento " el mandato destinado a ejecutarse con posterioridad a la muerte del
mandante.
Actos jurdicos instant%neos y actos jurdicos de tracto sucesivo
Acto jurdico instant6neo es aquel cu"os efectos se producen de manera
inmediata.
;
Acto jurdico de tracto sucesivo, es aquel cu"os efectos se producen en el
tiempo, en pala#ras de <arcia instante a instante
@
, v.gr., el arrendamiento, la sociedad,
el leasing con opcin de compra.
Actos jurdicos principales y actos jurdicos accesorios.
Acto jurdico principal es aquel que puede su#sistir por s, sin necesidad de otro
acto jurdico.
Acto jurdico accesorio es aquel que para su su#sistencia requiera de otro acto
jurdico, ejemplos; hipoteca, prenda, fiana.
$rescri#e el art. &;;( del ).).; !l contrato es principal cuando subsiste por s
mismo sin necesidad de otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar
el cumplimiento de una obligacin principal, de manera "ue no pueda subsistir sin ella.
La importancia de esta clasificacin radica en el principio lo accesorio sigue la
suerte de lo principal, en cu"a virtud todo lo que afecte a lo principal, afectar6 a su ve
a lo accesorio.
Actos jurdicos puros y simples y actos jurdicos sujetos a modalidades.
Acto jurdico puro " simple es aquel cu"os efectos se producen en forma normal
" sin alteraciones.
Acto jurdico sujeto a modalidad es aquel cu"os efectos normales son
modificados en virtud de una modalidad.
Las modalidades son cl6usulas introducidas por las partes, en cu"a virtud se
modifican los efectos normales del acto jurdico. %n ciertos casos, las modalidades est6n
esta#lecidas por le", como sucede con la condicin resolutoria t6cita del art. &;8A del
).)., la que va envuelta en los contratos #ilaterales. Son modalidades cl6sicas del acto
jurdico la condicin, el plao " el modo.
)ondicin es el hecho futuro e incierto del que depende el nacimiento o la
e'tincin de un derecho.
$lao es el hecho futuro " cierto del que depende la e'igi#ilidad o la e'tincin
de un derecho.
/odo es la carga que se impone a qui2n se efecta una li#eralidad.
Actos jurdicos gratuitos y actos jurdicos onerosos
@
<A,)-A, ,odrigo, o#. cit., p6g. (@
4
Acto jurdico gratuito es aquel cele#rado en #eneficio e'clusivo de una parte, el
tpico ejemplo es la donacin.
Acto jurdico oneroso es aquel que reporta utilidad para am#as partes, ejemplo;
la compraventa, el arriendo, etc.
%sta#lece el art. &;;3; !l contrato es gratuito o de bene#icencia cuando slo
tiene por objeto la utilidad de una de las partes, su#riendo la otra el gravamen$ y
oneroso, cuando tiene por objeto, la utilidad de ambos contratantes, grav%ndose cada
uno a bene#icio del otro.
Actos jurdicos solemnes y actos jurdicos no solemnes.
Acto jurdico solemne es aquel que para su perfeccionamiento requiere la
o#servancia de determinadas formalidades.
Acto jurdico no solemne es aquel que no requiere cumplir con ciertas
formalidades para su perfeccionamiento.
Actos jurdicos de disposicin y actos jurdicos de administracin
Acto jurdico de disposicin es aquel que implica la enajenacin de un #ien,
como la compraventa.
Acto jurdico de administracin; es aquel que tiene por o#jeto la conservacin
del patrimonio, v.gr, para el arrendador el contrato de arrendamiento es un acto de
administracin, el o#jeto arrendado no sale de su patrimonio.
-mporta esta clasificacin "a que la le" es m6s estricta respecto de los actos de
disposicin, as en la administracin ordinaria de la sociedad con"ugal el marido no
puede enajenar #ienes races sociales sin el consentimiento de la mujer, pero puede
arrendarlos por s por perodos que no superen los cinco u ocho a>os, segn se trate de
predios ur#anos o rsticos respectivamente.
Actos jurdicos nominados y actos jurdicos innominados.
Actos nominados son aquellos regulados por la le". 5am#i2n se les denomina
tpicos.
Actos jurdicos innominados o atpicos son aquellos que carecen de regulacin
legal.
@
IV Elementos de los actos jurdicos.
%n conformidad a lo prescrito en el art. &;;; del ).)., de#e distinguirse entre los
elementos esenciales, de la naturalea " accidentales.
%lementos esenciales son aquellos sin los cuales el acto jurdico o no produce
efecto alguno, o degenera en uno diferente. A su ve pueden ser generales o
particulares.
Los elementos de la esencia generales son aquellos sin los cuales el acto jurdico
no produce efectos, v.gr, la voluntad, el o#jeto, la causa, " en los actos solemnes, las
solemnidades.
Los elementos de la esencia particulares o especiales son aquellos sin los cuales
el acto jurdico degenera en otro diverso. Si en la compraventa no e'iste precio el
contrato degenera en una donacin, si en el arrendamiento no se pacta renta el contrato
degenera en un comodato.
Los elementos de la esencia no pueden ser modificados o dejados sin efecto por
las partes.
%lementos de la naturalea son aquellos que no siendo de la esencia, se
entienden pertenecer al acto jurdico sin necesidad de una cl6usula especial.
Son elementos de la naturalea la condicin resolutoria t6cita que va envuelta en
todo contrato #ilateral en conformidad al art. &;8A del ).). " la o#ligacin de
saneamiento de la eviccin.
Los elementos de la naturalea, a diferencia de los elementos de la esencia, s
pueden ser modificados o dejados sin efecto por las partes.
%lementos accidentales son aquellos que no son ni de la esencia ni de la
naturalea, pero se agregan por medio de cl6usulas especiales.
Las modalidades constitu"en un ejemplo de elementos accidentales.
V Requisitos del acto jurdico
+e#emos distinguir entre los requisitos de e'istencia " los requisitos de valide.
?
'e"uisitos de e(istencia
Los requisitos de e'istencia son aquellos cu"a concurrencia permite que el acto
jurdico naca a la vida jurdica, la ausencia de alguna condicin de e'istencia no
permite vivir al acto, por la misma ran que es imposi#le a un ser humano vivir sin
ca#ea o sin coran
?
.
Son requisitos de e'istencia del acto jurdico;
La voluntad
%l o#jeto
La causa
Las solemnidades en los casos en que son requeridas por la le"
'e"uisitos de valide)
Los requisitos de valide son aquellos cu"a concurrencia permite que el acto
jurdico tenga una vida sana " que produca efectos en forma esta#le.
Los requisitos de valide del acto jurdico son los siguientes;
La voluntad e'enta de vicios
%l o#jeto lcito
La causa lcita
La capacidad
VI La Voluntad
$or voluntad se entiende el movimiento interior, psicolgico, que determina a la
accin. %s el li#re querer interno de lograr un fin determinado por medio de la accin
8
.
La voluntad se origina en virtud de un proceso interno en virtud del cual se crea
un querer
A
, el que para producir efectos jurdicos de#er6 manifestarse.
%n los actos jurdicos unilaterales se ha#la propiamente de voluntad. %n los actos
jurdicos #ilaterales se denomina a la voluntad consentimiento, " 2ste se define como el
acuerdo de voluntades que recae so#re un o#jeto determinado.
'e"uisitos de la voluntad
?
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. &A7.
8
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#., cit., p6g. &A;.
A
$%S)-., 0ictorio, *anual de Derecho civil, Teora general de los actos jurdicos y teora general de la
prueba, %ditorial 1urdica de )hile, &A?8, Santiago, p6g. ;7.
8
$ara que la voluntad sea jurdicamente relevante, es necesario que sea seria "
que se manifieste.
+eriedad de la voluntad
9na voluntad seria requiere que sea hecha por persona capa " con el propsito
de crear un vnculo jurdico. Se opone a este requisito aquella que es e'presin de una
#roma.
*ani#estacin de la voluntad
%l querer interno si permanece en el interior del ser humano no producir6 ningn
efecto jurdico, por ello es necesario que ese deseo sea conocido, que se e'teriorice. La
voluntad puede manifestarse en forma e'presa o t6cita.
0oluntad e'presa es aquella que se manifiesta en forma directa " e'plcita, por
ejemplo, la que consta en un escrito o se formula mediante una declaracin ver#al.
0oluntad t6cita es aquella que se desprende de la ejecucin de ciertos
comportamientos o de la conducta de un sujeto, lo que nos indican, inequvocamente, la
e'istencia de determinada voluntad, v.gr, levantar la mano para que se detenga un
vehculo de la locomocin colectiva.
*uestro ).). se refiere a la voluntad e'presa " t6cita en el art. &(;&; La
aceptacin de una herencia puede ser e(presa o t%cita. !s e(presa cuando se toma el
ttulo de heredero$ y es t%cita cuando el heredero ejecuta un acto "ue supone
necesariamente su intencin de aceptar$ y "ue no hubiera tenido derecho de ejecutar,
sino en su calidad de heredero. Lo mismo en el art. (&(;, inc, &B " (B, !l contrato de
mandato se reputa per#ecto por la aceptacin del mandatario. La aceptacin puede ser
e(presa o t%cita. Aceptacin t%cita es todo acto en ejecucin del mandato.
,oluntad real y voluntad declarada
$uede acontecer que la voluntad real coincida con la voluntad declarada. %l
pro#lema surge cuando e'iste discordancia entre la voluntad real " la declarada, es
decir, el deseo interno no coincide con la voluntad que en definitiva fue manifestada.
Lo anterior puede o#edecer, "a sea a una disconformidad consciente, o a una
disconformidad inconsciente.
A
%n el primer caso, estamos en presencia de la simulacin. %n el segundo caso,
sencillamente, se ha producido un error. $ara resolver qu2 voluntad de#e primar se han
creado diversas teoras; la teora de la voluntad real, la teora de la declaracin de
voluntad, " las teoras ecl2cticas.
5eora de la voluntad real; %sta teora es defendida, entre otros, por Savign". Lo
principal es la voluntad interna, por tanto, 2ste de#e prevalecer por so#re la voluntad
que se ha e'terioriado. $uede criticarse a esta teora que atenta en contra de los
terceros, qui2nes no tienen posi#ilidad de conocer realmente cu6l ha sido la aut2ntica
voluntad. 9n tercero slo puede conocer la voluntad que se ha declarado. %n definitiva,
se sostiene que esta teora es contraria la seguridad de las relaciones jurdicas.
5eora de la declaracin de voluntad; %sta teora surge como consecuencia de las
crticas efectuadas a la teora de la voluntad real. %s sostenida, entre otros, por ,over.
+e#e prevalecer la voluntad declarada por so#re la voluntad real, "a que aquel a quien
se dirige una declaracin cree que 2sta es coincidente con la voluntad real del emisor, de
otro modo, se afecta la seguridad de las relaciones. Se critica esta teora "a que se #asa
slo en una mera apariencia, sin importar el aut2ntico querer del que emite la voluntad.
5eoras ecl2cticas; %n consideracin a las crticas efectuadas a las teoras de la voluntad
real " de la declaracin de voluntad, han surgido teoras que intentan conciliar dichas
teoras; la teora de la confiana, " la teora de la responsa#ilidad.
5eora de la confiana; +e#e primar la voluntad declarada por so#re la voluntad real, si
aquel que reci#e la declaracin tiene fundamento suficiente para considerar que ella es
coincidente con la voluntad aut2ntica.
5eora de la responsa#ilidad, Aquel que, en forma consciente, manifiesta una voluntad
contraria a su aut2ntico querer, asume una responsa#ilidad, "a que la persona a quien se
dirige tal declaracin puede considerar la declaracin manifestada como aut2ntica. $or
tanto, ha" nulidad si la parte a quien se dirige la declaracin conoca o poda conocer la
disconformidad.
5eora aceptada por el ).)., *uestro cdigo acepta la teora de la voluntad real, ninguna
duda deja el art. &4@3; Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe
estarse a ella m%s "ue a lo literal de las palabras, norma que de#e relacionarse con el
art. &;;4 nB (; Para "ue una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario- ./ "ue consienta en dicho acto o declaracin y su
consentimiento no adole)ca de vicio. Cinalmente, prescri#e el art. &3@A; +obre las
reglas dadas en este ttulo acerca de la inteligencia y e#ecto de las disposiciones
testamentarias, prevalecer% la voluntad del testador claramente mani#estada, con tal
"ue no se oponga a los re"uisitos o prohibiciones legales. Para conocer la voluntad del
testador se estar% m%s a la substancia de las disposiciones "ue a las palabras de "ue
se haya servido.
!l valor jurdico del silencio
&3
)omo se se>al con anterioridad, es necesario que la voluntad se e'teriorice para
que se producan consecuencias de derecho, por tal ran, por regla general, el silencio
no produce efectos jurdicos, no implica ni aceptacin ni rechao. Slo
e'cepcionalmente el silencio implica manifestacin, de voluntad, ello sucede en los
siguientes casos;
&: La le" atri#u"e e'presamente valor al silencio, art. (&(4, inc. &B; Las
personas "ue por su pro#esin u o#icio se encargan de negocios ajenos, est%n
obligadas a declarar lo m%s pronto posible si aceptan o no el encargo "ue una
persona ausente les hace$ y transcurrido un t0rmino ra)onable, su silencio se
mirar% como aceptacin. Art. (&A4; +e entiende precario cuando no se presta la
cosa para un servicio particular ni se #ija tiempo para su restitucin. Constituye
tambi0n precario la tenencia de una cosa ajena, sin previo contrato y por
ignorancia o mera tolerancia del due1o.
(: Acuerdo de las partes; no e'iste ningn impedimento para que las partes, en
virtud del principio de la autonoma de la voluntad, puedan convenir que en
determinados casos el silencio tenga valor jurdico, ello es comnmente
apreciado en el 6m#ito contractual en las cl6usulas de renovacin autom6tica, es
decir, se pacta un plao que fija la duracin de un contrato, pero se acuerda que,
si no se manifiesta voluntad contraria en orden a la prosecucin del contrato,
2ste se renueve por otro perodo equivalente de tiempo.
7: %l silencio circunstanciado; %l silencio de#e ir acompa>ado de ciertas
circunstancias, de forma tal que, pueda atri#ursele valor jurdico
&3
, Alessandri,
siguiendo a la jurisprudencia francesa, alude a la situacin de aquel que solicita a
su proveedor ha#itual el envo de mercaderas, el silencio de 2ste ltimo, puede
ser considerado por el jue como aceptacin
&&
.
VII La Simulacin
Concepto
$or simulacin podemos entender, aquella declaracin de un contenido de
voluntad no real emitida conscientemente " de acuerdo entre las partes, para producir,
con fines de enga>o, la apariencia de un negocio jurdico, que no e'iste o es distinto de
aquel que realmente se ha llevado a ca#o
&(
.
&3
0id. L%D* H9,5A+., Avelino, La voluntad y la capacidad en los actos jurdicos, %ditorial 1urdica
de )hile, Santiago, p6g. @(, para este autor el silencio circunstanciado es aquel que necesariamente de#e
ir acompa>ado de antecedentes o circunstancias e'ternas que permitan atri#uir al silencio,
inequvocamente, el valor de una manifestacin de voluntad.
&&
AL%SSA*+,-, Arturo, ,alor jurdico del silencio, ,evista de +erecho " 1urisprudencia, tomo
EEE0---, &A;&, primera parte, p6g. &7?
&(
C%,,A,A, Crancesco, La simulacin en los negocios jurdicos, %ditorial ,evista de +erecho $rivado,
/adrid, &A43, p6g. 4@.
&&
La simulacin e'ige que la divergencia entre la voluntad real " la voluntad
declarada sea hecha en forma consciente por las partes, ello la diferencia del error, en el
que dicha diferencia se origina en una equivocacin.
%s evidente que en toda simulacin e'iste un enga>o, pero no de#e confundirse
dolo con simulacin, son instituciones diversas. %n su de#ido momento, indicaremos
que el dolo, en los actos jurdicos #ilaterales, de#e provenir de una de las partes, en
cam#io, en la simulacin, am#as partes de#en estar de acuerdo en emitir un contenido
de voluntad que no concuerda con la realidad.
'egulacin
*uestro ).)., no conoce la vo simulacin, a diferencia de lo que sucede en el
)digo $enal " en el +erecho comparado. %l primero sanciona el delito de contrato
simulado en el art. ;?& *B ( en relacin con el art. ;@@ inc. (B. %'presamente se refieren
a la simulacin el ).). de Argentina, $er, <olivia, -talia, Alemania, entre otros.
%n nuestro sistema, la doctrina " la jurisprudencia han analiado la simulacin a
partir del art. &?3?, Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura p&blica, no producir%n e#ecto contra terceros. Tampoco lo
producir%n las contraescrituras p&blicas, cuando no se ha tomado ra)n de su
contenido al margen de la escritura matri) cuyas disposiciones se alteran en la
contraescritura, y del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
La norma anterior de#e relacionarse con el art. &4;4, &4;@ " &4@3.
Clases
La simulacin se clasifica en a#soluta " relativa, " en lcita e ilcita.
+imulacin absoluta y simulacin relativa
Simulacin a#soluta es aquella en que la intencin de las partes es la no
cele#racin de ningn acto jurdico, se trata de un acto completamente ficticio. +ado lo
anterior, podemos preguntarnos, FGu2 #uscan las partesH, la respuesta la proporciona
+ucci, las partes no "uieren el acto sino la ilusin e(terna del mismo
&7
.
%l acto simulado es aquel que las partes han manifestado cele#rar, es el acto
p#lico, el que en realidad es totalmente ficticio, por tanto, a su respecto procede la
ine'istencia o nulidad a#soluta, segn la posicin que se tome respecto a la regulacin o
no por nuestro sistema de la ine'istencia como sancin de ineficacia.
%n la simulacin relativa, si #ien es cierto, se ha cele#rado un acto, 2ste es
diverso al querido verdaderamente por las partes.
&7
+9))-, )arlos, o#. cit., p6g. 74A.
&(
%l tpico ejemplo de simulacin relativa, se produce cuando en apariencia se
cele#ra una compraventa, pero la verdadera intencin de las partes es realiar una
donacin.
$uede distinguirse entre el acto simulado " el acto disimulado, el acto p#lico o
simulado es ficticio ntegramente. %l acto oculto, disimulado o encu#ierto, es aquel que
realmente las partes han tenido la intencin de cele#rar.
Simulacin lcita es aquella no efectuada con el propsito de defraudar a
terceros. %n ella e'iste un enga>o, pero de#ido a motivos que dicen relacin con la
necesidad de evitar disgustos o solicitaciones de eventuales legatarios
&;
.
$or el contrario, en la simulacin ilcita, el fin #uscado por las partes es doloso.
$or regla general, las simulaciones son efectuadas con el o#jeto de da>ar a
terceros.
!#ectos de la simulacin
$ara estudiar sus efectos, de#emos distinguir efectos entre las partes " respecto
de terceros.
%ntre las partes, dada la ausencia de consentimiento, procede la nulidad
a#soluta, por tanto el acto aparente no produce ningn efecto. Si un contratante quisiese
aprovecharse del acto ficticio, " e'igir su cumplimiento, la contraparte podr6 oponer la
e'cepcin de simulacin.
,especto de terceros, slo si 2stos est6n de #uena fe, el acto encu#ierto les es
inoponi#le, ello en ran del te'to del art. &?3?. $ara 2stos, el nico acto e'istente es el
en apariencia cele#rado! el acto simulado.
Lo anterior es sin perjuicio de que sean los propios terceros, quienes afectados
por los efectos del acto ficticio, puedan alegar la simulacin para poner fin a tal
situacin.
Accin y e(cepcin de simulacin
La simulacin puede hacerse valer tanto como accin " como e'cepcin.
La simulacin como accin tiene por o#jeto determinar la voluntad real de las
partes, presentando las caractersticas de ser una accin personal " declarativa
&4
.
Adem6s puede oponerse como e'cepcin, en el evento de que se intentase hacer
valer el acto ine'istente.
Prueba de la simulacin
&;
0-AL del ,I., o#. cit., p6g. &;3 " &;&.
&4
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. 7@;.
&7
La simulacin de#e pro#arse por todos los medios de prue#a legales, incluso por
presunciones.
%l que alega la e'istencia de la simulacin de#er6 soportar el peso o carga de la
prue#a, "a que se presume la #uena fe.
Prescripcin de la simulacin
Se ha discutido si la accin de simulacin es prescripti#le.
Algunos entienden que se trata de una accin imprescripti#le, consideran que la
declaracin de que un acto es ficticio siempre podr6 pedirse, en cualquier tiempo.
$ero la ma"ora de la doctrina opina que es una accin prescripti#le, de#iendo
reci#ir aplicacin las reglas generales de la sede contractual, es decir, cinco a>os,
contados entre las partes, desde que una de 2stas pretende hacer valer el acto ficticio, "
respecto de terceros, desde que han tenido conocimiento de la e'istencia del acto
simulado
&@
.
.tros entienden que, por tratarse la simulacin de un delito civil, de#e aplicarse
el plao general de prescripcin de la responsa#ilidad e'tracontractual, es decir, cuatro
a>os contados desde la perpetracin del hecho ilcito, en este caso, la cele#racin del
contrato simulado
&?
.
La interposicin de personas
%n la interposicin de personas, un e'tra>o, con el propsito de encu#rir al
aut2ntico interesado, interviene en un acto jurdico. La interposicin de personas se
clasifica en interposicin real " simulada.
%n la interposicin real, aquel que oculta al verdadero interesado, es una persona
real. *o necesariamente la interposicin real es nula, pero en ocasiones puede utiliarse
a fin de #urlar la le", por ejemplo, la incapacidad de los cn"uges no separados respecto
del contrato de compraventa entre s, v.gr, el marido vende un #ien a un tercero, quien a
su turno, lo vende a la mujer. Jste es un caso de fraude a la le".
$ara esta interposicin es fundamental el acuerdo entre el interesado " la persona
interpuesta.
%n la interposicin simulada, se trata de un caso de simulacin, en el cual
aparece interviniendo en un acto jurdico una persona que en realidad no ha concurrido.
La persona que facilita su nom#re " persona se denomina fantoche, testaferro,
hom#re de paja " la m6s conocida en )hile, palo #lanco.
&@
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. 7@; " 7@4.
&?
0-AL del ,I., 0ctor, o#. cit., p6g. &4;.
&;
A diferencia de la interposicin real, al consentimiento del que propone la
interposicin, " al del fantoche, de#e sumarse la voluntad del tercer contratante.
%n definitiva, el contrato se cele#ra ente quien propone la interposicin " el
tercer contratante, no adquiriendo el fantoche derecho alguno, sin perjuicio de que sus
actos sean v6lidos en relacin a terceros de #uena fe
&8
.
'egulacin de la interposicin de personas en el Cdigo Civil
*o regula en forma org6nica nuestro cdigo la simulacin, tampoco la define,
pero en normas aisladas se refiere a ella;
& Art. A@@, relativo a las disposiciones testamentarias, +er% nula la disposicin a #avor
de un incapa), aun"ue se dis#race bajo la #orma de un contrato oneroso o por
interposicin de personas.
( Art. (&;;, 2o podr% el mandatario por s, ni por interpuesta persona, comprar las
cosas "ue el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo "ue
0ste le ha ordenado comprar si no #uere con aprobacin e(presa del mandante
34
.
La interposicin de personas de#e pro#arse por el que la alega, se trata de otra
aplicacin de la norma principal en materia de onus probandi, el artculo &@A8.
5raude a la ley, actos indirectos y actos #iduciarios
Se trata de actos que presentan caractersticas semejantes con la simulacin, a
continuacin, #revemente, nos referiremos a ellos.
5raudes a la ley
%n el fraude a la le", e'isten actos reales " queridos por su autor, los que,
individualmente considerados, son v6lidos, pero son relacionados de forma tal que el
resultado provocado es #urlar el espritu " fin de la le".
$or ejemplo, es nula la compraventa entre padre e hijo sometido a patria
potestad, pero podra suceder que el hijo, representado por el padre, venda un #ien a un
tercero, quien con posterioridad, a su ve, se lo venda a la madre.
Se diferencia de la simulacin en que no e'iste ningn acto encu#ierto, los actos
que conforman el fraude a la le" son todos reales. Adem6s el fraude a la le" siempre es
ilcito, a diferencia de lo que sucede con la simulacin que en ocasiones puede ser lcita,
finalmente, la violacin a la le" en el caso del fraude se produce en forma indirecta,
mientras que la simulacin, en los supuestos en que es ilcita, directamente viola la le".
&8
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g, 7@4K7@?
&A
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. 7@?.
&4
Actos jurdico indirecto
Son aquellos en los que, se realian ciertos actos con el o#jeto de lograr
determinado fin diverso al propio de dichos actos.
Lo anterior sucede si el deudor en ve de pagarle a su acreedor, cede un cr2dito
que tiene, por la misma suma, en contra de un tercero, o si en ve de donar un #ien, se
confiere a la persona a quien se desea #eneficiar, un mandato para administrar "
enajenar dicho #ien.
Los actos indirectos no son nulos, son e'presin de la autonoma de la voluntad,
las partes pueden aplicar los actos jurdicos a los fines que estimen pertinentes, en la
medida que sean lcitos.
Se diferencian de la simulacin en que en el acto indirecto no e'iste un negocio
ficticio, al contrario, se trata de actos reales, las partes efectivamente desean el o los
negocios cele#rados.
A continuacin estudiaremos los actos fiduciarios, que constitu"en el principal
acto indirecto.
Actos #iduciarios
Segn Alessandri, Ha" un acto fiduciario cuando una persona =el fiduciante:
traspasa el derecho de propiedad de un #ien a otra =el fiduciario:, no para incrementar el
patrimonio de la ltima, sino para que ejercite ella el derecho con determinadas
limitaciones dirigidas a lograr ciertos fines pr6cticos, respecto de los cuales el acto tiene
una eficacia ma"or que la necesaria para alcanarlos
(3
.
%n opinin de Alessandri, los actos fiduciarios persiguen, entre otros, los
siguientes fines!
& Cin de garanta, el acreedor cele#ra una compraventa con su deudor, " en ve de
e'igirle una prenda o hipoteca, convienen las partes en que el acreedor retendr6 la cosa
mientras el deudor no pague lo de#ido. Se o#liga el acreedor a no disponer de la cosa
mientras su deudor no cumpla con su o#ligacin.
( Cin de administracin o gestin, se transfiere la propiedad, pero el fiduciario de#er6
restituir la cosa, mientras tanto, puede administrarla.
7 Cin de mandato, se cede un cr2dito para que con su producto el fiduciario compre una
cosa a nom#re del fiduciante.
; Cines de co#ro, un familiar en mi favor ha girado una letra de cam#io, cedo el ttulo a
otro amigo para que 2ste lo co#re " luego me entere la suma correspondiente
(&
.
(3
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. 7?&.
(&
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. 7?3 " 7?&.
&@
!structura del acto #iduciario
%n el acto fiduciario se aprecian dos actos deseados " realiados, a diferencia de
lo que sucede con la simulacin.
%l primer acto tiene por o#jeto el traspaso del dominio o de un derecho personal
a un tercero. %ste acto produce en forma normal sus efectos, tanto entre las partes, como
respecto de terceros.
%l segundo acto, es vinculante slo para las partes, " limita la eficacia del primer
acto, esto es, "a que se atri#u"e al fiduciario el #ien, pero en relacin a alguno de los
fines enunciados con anterioridad.
%l acto se denomina fiduciario, porque est6 sujeto a la fe del fiduciario, "a que
2ste perfectamente puede #urlar el fin perseguido, " el fiduciante carece de accin en
contra de terceros. Lo anterior, sin perjuicio del derecho del fiduciante en orden a
solicitar la correspondiente indemniacin de perjuicios por el incumplimiento de la
o#ligacin por parte del fiduciario.
,alide) del acto #iduciario
Algunos han sostenido la nulidad de los actos fiduciarios, "a que en virtud de
esta clase de actos se estara desvirtuando la causa del acto de que se trate, la autonoma
de la voluntad no permitira a las partes alterar la causa que corresponde a una
determinada figura contractual.
La ma"ora de la doctrina, sostiene, en cam#io, que el acto fiduciario es v6lido,
salvo que el o#jetivo que se persiga es ilcito. Agregan que el acto fiduciario no es un
contrato que tenga una causa especfica, sino que su naturalea jurdica es la de un acto
indirecto, que deriva de un acto translaticio, con caracteres " causa propia, por ello de#e
considerarse el motivo que lleva a cele#rar el contrato translaticio, es decir, al
denominado primer acto
((
.
((
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. 7?( " 7?7.
&?
VII La Formacin del consentimiento
)omo "a se se>al, el consentimiento es el acuerdo de voluntades so#re un
o#jeto determinado. %n los actos jurdicos #ilaterales se ha#la de consentimiento, " en
los actos unilaterales, voluntad. La formacin del consentimiento no est6 regulada
en el ).)., sino que en el )digo de
)omercio, cuerpo normativo que viene a llenar un sensi#le vaco de nuestra legislacin
civil, as se indica en el mensaje del )digo de )omercio.
%sta materia se encuentra regulada en el )digo de )omercio, desde el art. A? al
&38.
Si #ien es cierto, es el +erecho civil el derecho supletorio, no e'isten
inconvenientes para que estas normas relativas a la formacin del consentimiento
contenidas en el )digo de )omercio se apliquen en sede civil, ello en virtud de los
siguientes argumentos;
&: Se trata de normas generales, no e'cepcionales. +e#e considerarse que el
alcance de las disposiciones se determina no en ran del cuerpo normativo en el
que est6n insertas, sino por su propia naturalea
(7
, por tanto no puede limitarse
su aplicacin e'clusivamente a la contratacin mercantil, sino que, tam#i2n
de#e incluirse a la contratacin civil.
(7
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Arturo, o#. cit., p6g. (3;.
&8
(: )omo "a se ha se>alado, en el mensaje del )digo de )omercio se indica que en
materia de formacin del consentimiento se llena Lun sensi#le vaco de nuestra
legislacin comercial " civilM. %l )digo de )omercio entr en vigencia con
posterioridad al )digo )ivil.
7: La )orte de Apelaciones de 5emuco agreg un nuevo argumento; la analoga "
la equidad.
Sin perjuicio de lo anterior, en un fallo de &A?& la )orte Suprema esta#leci que el
Cdigo de Comercio no es ley vigente para la #ormacin del consentimiento en los
contratos civiles, y si bien sus disposiciones sobre la #ormacin del consentimiento
contienen
.6
los principios aplicables a todos los contratos, la eventual transgresin de
los mismos no hace admisible la casacin en el #ondo, por"ue 0sta ha de #undarse no en
la violacin de principios sino en la de leyes. %ste fallo fue duramente criticado por la
doctrina, no se entiende por qu2 la compraventa civil no se perfeccionara de la misma
forma que la compraventa comercial.
!tapas de la #ormacin del consentimiento
%n la formacin del consentimiento se distinguen dos etapas; la oferta " la
aceptacin.
La oferta es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra la
cele#racin de un contrato en condiciones determinadas. 5am#i2n se le denomina
policitacin.
La persona que realia la oferta es el oferente, solicitante o proponente.
La oferta de#e ser completa, es decir, de#e contener todos los elementos
necesarios, de forma tal que, si se produce la aceptacin, el contrato quede de inmediato
configurado, v.gr, la oferta de comprar un #ien en la que no se indique el precio, no es
completa.
Clasi#icacin de la o#erta.
La oferta puede ser ver#al o escrita, e'presa o t6cita, a personas determinadas o
indeterminadas.
.ferta ver#al; %s aquella que se formula por medio de la pala#ra.
.ferta escrita; %s la que se realia mediante la escritura.
Los artculos A? " A8 del )digo de )omercio se refieren a la oferta ver#al "
escrita, segn analiaremos con posterioridad al tratar la aceptacin.
(;
,evista de +erecho " 1urisprudencia, 5omo LE-, seccin primera, p6g. (&?.
&A
.ferta e'presa; %s aquella formulada en t2rminos e'plcitos revelando de forma directa
el deseo de contratar.
.ferta t6cita; %s aquella en que la intencin de cele#rar un contrato se deduce, en forma
inequvoca, de ciertas circunstancias.
.ferta a persona determinada; %s aquella que se dirige a un sujeto especfico, sea
conocido o no del proponente.
.ferta a persona indeterminada; %s la que se dirige al p#lico en general " no a un
sujeto especfico. %sta#lece el art. &34, inc. &B del )digo de )omercio; Las o#ertas
indeterminadas contenidas en circulares, cat%logos, notas de precios corrientes,
prospectos, o en cual"uiera otra especie de anuncios impresos, no son obligatorias
para el "ue las hace. Se trata de ofertas incompletas, m6s que una oferta es una
informacin dirigida al p#lico en general.
%n otras pala#ras, si la oferta se dirige al p#lico en general no genera
o#ligacin alguna para quien las formula, lo contrario sucede si la proposicin
contenida en un cat6logo se dirige a persona cierta, segn el inc. (B del art. &34 del
)digo de )omercio; Dirigidos los anuncios a personas determinadas, llevan siempre
la condicin implcita de "ue al tiempo de la demanda no hayan sido enajenados los
e#ectos o#recidos, de "ue no hayan su#rido alteracin en su precio, y de "ue e(istan en
el domicilio del o#erente.
La aceptacin.
Aceptacin es el acto jurdico unilateral por el cual aquel a quien se dirige una
oferta manifiesta su conformidad con ella.
Aceptante es aquel que ha aceptado la oferta.
Clases de aceptacin
Aceptacin e'presa; %s aquella en que la conformidad con la oferta es manifestada en
t2rminos e'plcitos.
Aceptacin t6cita; %s aquella en que la conformidad con la policitacin se desprende, en
forma inequvoca, a partir de determinados comportamientos.
Aceptacin pura " simple; Se manifiesta la conformidad con la oferta en los mismos
t2rminos en que 2sta se formul.
Aceptacin sujeta a condicin; Aquella en que se realian modificaciones a la oferta.
%st6 regulada en el art. &3( del )digo de )omercio; La aceptacin condicional ser%
considerada como una nueva propuesta.
(3
'e"uisitos de la aceptacin para "ue se #orme el consentimiento.
*o toda aceptacin tiene la cualidad necesaria para formar el consentimiento,
slo aquella que rena los siguientes requisitos;
&: +e#e ser pura " simple
(: +e#e ser oportuna
7: +e#e producirse mientras la oferta est6 vigente
&: La aceptacin de#e ser pura " simple
So#re este particular, nos remitimos a lo se>alado en los p6rrafos anteriores, slo
nos limitaremos a mencionar que el art. &3& del )digo de )omercio esta#lece que;
dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta, el
contrato "uedar% en el acto per#eccionado y produce todos sus e#ectos legales, a no ser
"ue antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del
proponente.
(: La aceptacin de#e ser oportuna
Gue la aceptacin sea oportuna significa que ella de#e darse dentro de los plaos
legales o voluntarios esta#lecidos por el proponente.
%n relacin a los plaos legales, de#emos distinguir entre oferta ver#al o escrita.
Art. A? del )digo de )omercio; Para "ue la propuesta verbal de un negocio imponga
al proponente la respectiva obligacin, se re"uiere "ue sea aceptada en el acto de ser
conocida por la persona a "uien se dirigiere, y no mediando tal aceptacin, "ueda el
proponente libre de todo compromiso.
Art. A8 del )digo de )omercio; La propuesta hecha por escrito deber% ser aceptada o
desechada dentro de veinticuatro horas, si la persona a "uien se ha dirigido residiere
en el mismo lugar "ue el proponente, o a vuelta de correo, si estuviere en otro diverso.
,encidos los pla)os indicados, la propuesta se tendr% por no hecha, aun cuando
hubiere sido aceptada.
Si la aceptacin se produce una ve vencido el plao esta#lecido por el
proponente, o a falta de 2ste, el plao legal, no forma el consentimiento, se trata de una
aceptacin e'tempor6nea, en cu"o caso el citado art. A8 e'ige al proponente dar pronto
aviso de su retractacin, en caso contrario, de#er6 indemniar los perjuicios producidos.
%n caso de divergencia respecto a la e'istencia de la aceptacin, soportar6 el
onus probandi la persona interesada en su e'istencia, ello porque la aceptacin no se
presume.
7: La aceptacin de#e producirse mientras la oferta est6 vigente
(&
%'isten determinados hechos cu"a concurrencia acarrea como consecuencia la
p2rdida de vigencia de la oferta;
La retractacin del proponente.
La caducidad de la oferta, lo que se produce a ra de la muerte del proponente o en
virtud de su incapacidad legal so#reviniente.
La retractacin del proponente
La retractacin es un acto jurdico unilateral por parte del oferente en cu"a virtud
manifiesta su arrepentimiento en relacin a la oferta que ha efectuado.
La retractacin est% regulada en el Cdigo de Comercio en el art. 44$ !l
proponente puede arrepentirse en el tiempo medio entre el envo de la propuesta y la
aceptacin, salvo "ue al hacerla se hubiere comprometido a esperar contestacin o a
no disponer del objeto del contrato, sino despu0s de desechada o de transcurrido un
determinado pla)o. !l arrepentimiento no se presume.
%s decir, el oferente se puede arrepentir desde que enva la propuesta hasta antes
que se produca la aceptacin, salvo que se hu#iere comprometido a;
a: %sperar la contestacin
#: *o disponer del o#jeto del contrato, sino despu2s de desechada o despu2s del
transcurso de un cierto plao.
%ste es un caso en que la declaracin unilateral de voluntad acta como fuente
de las o#ligaciones, lo que es e'cepcional "a las fuentes de las o#ligaciones son el
contrato, el cuasicontrato, los delitos, los cuasidelitos " la le".
%'iste la retractacin tempestiva " la intempestiva.
,etractacin tempestiva es aquella que tiene lugar antes de producirse la
aceptacin.
,etractacin intempestiva es aquella que se produce con posterioridad a la
aceptacin.
%fectos de la retractacin.
%n el caso de la retractacin tempestiva, la aceptacin no produce consecuencias
jurdicas, no dando lugar a la formacin del consentimiento.
Sin perjuicio de lo anterior, en conformidad al art. &33 del )digo de )omercio,
el oferente que se retracta en forma tempestiva de#e indemniar los gastos, da>os "
perjuicios causados al destinatario de la oferta, pero podr6 e'onerarse si se allana a
cumplir el contrato propuesto.
((
Se ha discutido cu6l es la naturalea de la o#ligacin de indemniar en el supuesto
de retractacin tempestiva, e'istiendo variadas soluciones;
Alessandri opina que la o#ligacin de indemniar perjuicios se fundamenta en el
a#uso del derecho. Si el ejercicio del derecho a la retractacin produce un da>o, 2ste
de#er6 ser reparado.
.tros entienden que se trata de un supuesto de o#ligacin legal, es decir, es la
propia le" que impone la o#ligacin de reparar el da>o causado. La le" acta en este
caso como fuente de las o#ligaciones.
Cinalmente, se sostiene que la o#ligacin de reparar los da>os causados se funda
en la responsa#ilidad precontractual, es decir, es un caso de culpa in contrahendo, as
opina Hugo ,osende.
Caducidad de la o#erta
La oferta caduca en caso de muerte o incapacidad legal so#reviniente del
proponente, en conformidad a lo prescrito en el art. &3& del )digo de )omercio.
La autocontratacin
%n la autocontratacin una misma persona acta como oferente " como
aceptante.
%n nuestro )digo )ivil no e'iste una regla general so#re la materia que la
permita o proh#a, pero s e'isten normas aisladas que la regulen;
Art. (&;;; 2o podr% el mandatario, por s ni por interpuesta persona, comprar las
cosas "ue el mandante le ha ordenado vender, ni vender de lo suyo al mandante lo "ue
0ste le ha ordenado comprar, si no #uere con aprobacin e(presa del mandante.
Art. (&;4, !ncargado de tomar dinero prestado, podr% prestarlo 0l mismo al inter0s
designado por el mandante, o a #alta de esta designacin, al inter0s corriente$ pero
#acultado para colocar dinero a inter0s, no podr% tomarlo prestado para s sin
aprobacin del mandante.
*omento de la #ormacin del consentimiento
$ara estos efectos de#emos distinguir entre formacin del consentimiento entre
presentes " formacin del consentimiento entre ausentes, contratos entre presentes son
a"uellos en "ue la aceptacin puede ser conocida por la otra parte al tiempo o
inmediatamente de ser emitida$ y contratos entre ausentes a"uellos en "ue la
(7
aceptacin puede ser conocida por el o#erente slo despu0s de cierto tiempo, m%s o
menos largo, de ser #ormulada
(4
.
%'iste otro criterio por el cual la diferencia radica no la posi#ilidad de conocer la
oferta en forma inmediata, sino en ran de que las personas est2n reunidas en el mismo
lugar o se encuentren en lugares diversos. *o compartimos este criterio.
5ormacin del consentimiento entre presentes
%n el caso de la formacin del consentimiento entre presentes, el art. AA del
)digo de )omercio regula la aceptacin en la oferta ver#al, en tal caso, dado que la
aceptacin de#e darse en forma inmediata, el consentimiento tam#i2n se formar6
inmediatamente. $ara que reci#a aplicacin esta norma no es necesario que oferente "
aceptante se encuentren necesariamente en el mismo lugar, aunque pro#a#lemente ello
sea lo de ma"or ha#itualidad, pero pi2nsese, por ejemplo, en aquella situacin en que,
tanto la oferta, como la aceptacin, se realicen durante el transcurso de una
conversacin telefnica.
5ormacin del consentimiento entre ausentes
,especto de la formacin del consentimiento entre ausentes, es necesario acudir
a las siguientes teoras;
& 5eora de la declaracin de la voluntad
( 5eora de la e'pedicin
7 5eora de la recepcin
; 5eora del conocimiento
3 Teora de la declaracin de voluntad
Segn esta teora el consentimiento se forma en el momento en que el
destinatario de la oferta manifiesta su conformidad con ella. %s indiferente que el
oferente tenga conocimiento o ignore la aceptacin, en t2rminos de )laro Solar el
vnculo contractual se per#ecciona en el momento mismo en "ue la aceptacin de la
o#erta se declara de cual"uier manera
(@
.
Se critica a esta teora que la formacin del consentimiento queda sujeta al
ar#itrio del aceptante.
( 5eora de la e'pedicin
%n relacin a la teora de la declaracin de voluntad, esta teora agrega un
requisito e'tra, "a que, es necesario que la persona a quien se dirige una oferta
(4
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. (&@.
(@
)LA,. S.LA,, Luis, o#. cit., p6g. ??.
(;
manifieste su conformidad con ella, pero adem6s es necesario que enve su aceptacin,
v.gr, depositando una carta en el #un de correo.
Se formula a esta teora la misma crtica que a la anterior, es decir, la formacin
del consentimiento se sujeta a la voluntad del aceptante, quien podra retirar una carta
"a depositada en un #un de correo, desde luego, antes de ser despachada
(?
.
La teora de la e'pedicin goa de aceptacin en el Common La7, es conocida
como mail8bo(8rule
(8
.
7 5eora de la recepcin
%l consentimiento se forma en el momento en que la declaracin de conformidad
con la oferta es reci#ida por el oferente.
Se e'ige que el documento en el que consta la manifestacin llegue al domicilio
del oferente, pero ntese que no se e'ige que 2ste tome conocimiento de la aceptacin,
por tanto, en conformidad a esta teora, es perfectamente posi#le que el consentimiento
se ha"a formado " esto sea ignorado por el oferente.
$recisamente lo anterior es critica#le en esta teora, "a que se puede o#jetar el
hecho que no e'ige el conocimiento de la aceptacin por parte del oferente, de este
modo llegamos a la teora del conocimiento.
; 5eora del conocimiento
%n virtud de esta teora, no #asta con que se manifiesta por parte de la persona a
quien se dirige la oferta su conformidad con ella, tampoco es suficiente el envo seguido
de la recepcin del documento en que la oferta se contiene, sino que de#e e'igirse la
toma de conocimiento de la aceptacin por parte del oferente, e'plica )laro Solar no
slo "ue se haya declarado la voluntad de aceptar la o#erta, sino tambi0n "ue la
declaracin de la aceptacin haya llegado a noticia del proponente. Tan slo en ese
momento, seg&n los sostenedores de la in#ormacin, "ueda privado cada uno de los
contratantes de la #acultad de arrepentirse de contratar$ y slo en este lugar, es decir,
donde la aceptacin llega a noticia del proponente, el contrato se per#ecciona a noticia
del proponente, el contrato se per#ecciona para todos sus e#ectos legales
.4
.
$ero esta teora tam#i2n es critica#le; se se>ala que tam#i2n de#era e'igirse que
el aceptante tome conocimiento que el oferente ha apro#ado su aceptacin, adem6s
pi2nsese en los pro#lemas que plantea una eventual aceptacin t6cita. Cinalmente, la
crtica planteada a las anteriores teoras tam#i2n puede predicarse respecto de esta
teora; la formacin del consentimiento queda sujeta al ar#itrio del oferente.
(?
%sta dificultad no se presenta a propsito de los fa', "a que 2stos dejan constancia del envo de la
aceptacin.
(8
0id. <arcia, ,odrigo, o#. cit., p6g. ;?. %n Suia tam#i2n se acepta esta teora, esta#lece el art. &3.&B del
)digo Suio; !l contrato entre ausentes produce sus e#ectos desde el momento en "ue la aceptacin ha
sido e(pedida.
(A
)LA,. S.LA,, Luis, o#. cit., p6g. ?8 " ?A.
(4
+ituacin en nuestro sistema
-nicialmente los redactores de nuestro )digo de )omercio se inclina#an por la
teora de la e'pedicin, pero finalmente en los art. AA " &3&, se acept la teora de la
declaracin;
Art. AA; !l proponente puede arrepentirse entre el tiempo medio entre el envo de la
propuesta y la aceptacin, salvo "ue al hacerla se hubiere comprometido a esperar
constestacin o a no disponer del objeto del contrato, sino despu0s de desechada o de
transcurrido un determinado pla)o. !l arrepentimiento no se presume.
Art. &3&; Dada la contestacin, si en ella se aprobare pura y simplemente la propuesta,
el contrato "ueda en el acto per#eccionado y produce todos sus e#ectos legales, a no ser
"ue antes de darse la respuesta ocurra la retractacin, muerte o incapacidad legal del
proponente.
$or e'cepcin el ).)., en el art. &;&( acepta la teora del conocimiento a
propsito de las donaciones irrevoca#les; *ientras la donacin entre vivos no ha sido
aceptada, y noti#icada la aceptacin al donante, podr% 0ste revocarla a su arbitrio.
9mportancia del momento en "ue se #orma el consentimiento
%l momento de formacin del consentimiento es relevante para los siguientes
efectos;
&: %fectos de la le" en el tiempo; en conformidad al art. (( de la Le" so#re %fecto
retroactivo de las Le"es, en los contratos se entiende incorporada la legislacin
vigente al momento de su cele#racin, para lo que de#e estarse al momento de
formacin del consentimiento.
(: ,etractacin de la oferta; el momento de formacin del consentimiento pone fin
al derecho de retractarse de la oferta.
7: $rescripcin; el momento de formacin del consentimiento marca el inicio del
cmputo del plao de prescripcin de determinadas acciones, por ejemplo, el
conformidad al art. &883 del ).). el pacto comisorio prescri#e en el plao
esta#lecido por las partes, el que no puede e'ceder de cuatro a>os, contados
desde la fecha de cele#racin del contrato, la accin rescisoria por lesin enorme
(@
prescri#e en cuatro a>os contados desde la fecha de cele#racin del contrato, art.
&8A@ del ).).
;: Los requisitos de valide del acto jurdico, como la capacidad, se aprecian al
momento de formacin del consentimiento.
Lugar de la #ormacin del consentimiento
%n conformidad al art. &3; del )digo de )omercio 'esidiendo los interesados
en distintos lugares, se entender% celebrado el contrato, para todos sus e#ectos legales,
en la residencia del "ue hubiere aceptado la propuesta primitiva o la propuesta
modi#icada.
9mportancia del lugar en "ue se #orma el consentimiento
&: %fectos de la le" en el territorio; de#e aplicarse la le" del lugar en que se ha
formado el consentimiento.
(: -nterpretacin! Los actos o contratos se interpretan segn los usos o costum#res
del lugar en que se han cele#rado, como sucede con el arrendamiento
73
.
7: +erecho procesal; permite determinar la competencia de los tri#unales.
I Vicios del consentimiento
Concepto y enunciacin
Los vicios de la voluntad o del consentimiento est6n regulados en el art. &;4& "
siguientes del ).)., sin perjuicios de ciertas normas e'istentes so#re la materia respecto
a la tradicin, la posesin, el matrimonio, el testamento, la transaccin " la apuesta.
$or voluntad =consentimiento: viciada, de#e entenderse aquella que! se ha
#ormado viciosamente, cuando en tal #ormacin intervino un elemento :vicio;, cuya
intervencin considera el Derecho inadmisible$ cosa "ue ocurre si se llega a "uerer
algo por"ue se intimida al sujeto para "ue lo "uiera, o por"ue se le enga1a
dolosamente con a"uel #in, o por"ue "uien "uiere algo, lo "uiere por padecer un
error
<3
.
73
0-AL +%L ,I., 0ctor, Teora general del acto jurdico, %ditorial 1urdica de )hile, quinta edicin
actualiada, (337, Santiago, p6g. ?4.
(?
Son vicios de la voluntad el error, la fuera " el dolo, en efecto, esta#lece el art.
&;4&; Los vicios de "ue puede adolecer el consentimiento, son error, #uer)a y dolo.
Sin perjuicio de lo anterior, segn algunos la lesin enorme tam#i2n de#e
considerarse un vicio del consentimiento.
La lesin enorme en el Cdigo Civil
La lesin enorme es el perjuicio producido por la desproporcin e'istente entre
las prestaciones de las partes de un contrato oneroso conmutativo. La lesin hace
procedente la rescisin.
*o es una figura de aplicacin general, sino que procede en determinados casos
esta#lecidos en la le";
& )ompraventa! %n este contrato la lesin procede slo respecto de los #ienes
inmue#les, es decir, se e'clu"en las ventas de #ienes mue#les. Adem6s se e'clu"en las
ventas de #ienes inmue#les realiadas por el ministerio de la justicia.
Sufre el vendedor lesin enorme, en conformidad al art. &88A cuando el precio
que reci#e es inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende. %l comprador
sufre lesin enorme si el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paga por ella.
( $ermuta! %ste contrato est6 regulado desde el art. &8A? hasta el art. &A33 del ).)., esta
ltima norma esta#lece que las normas de la compraventa se aplicar6n a la permuta en
todo lo que no se oponga a su naturalea.
7 /utuo! %n el mutuo o pr2stamo de consumo el legislador esta#lece el inter2s m6'imo
convencional, que viene a limitar los intereses que se pueden pactar, slo hasta un 43N
por so#re el inter2s corriente, 2ste ltimo es fijado por la Superintendencia de <ancos e
-nstituciones Cinancieras " se o#tiene por el promedio de inter2s que co#ran los <ancos
e instituciones financieras. %n caso de que el inter2s pactado e'ceda al inter2s m6'imo
convencional se produce la lesin enorme, si ello sucede de#er6 re#ajarse al inter2s
corriente, art. ((3@ del ).). en relacin con el art. 8 de la Le" *B &8.3&3 so#re
.peraciones de )r2dito de +inero.
; Anticresis, por este contrato una cosa inmue#le es entregada al acreedor con el fin de
que se pague con sus frutos, prescri#e el art. (;;7 que las partes podr%n estipular "ue
7&
/anuel Al#aladejo, Derecho Civil, 9ntroduccin y Parte General, 5omo -, 0olumen --, La relacin,
las cosas y los hechos jurdicos, 1os2 /ara <osch %ditor S.A., decimocuarta edicin, <arcelona, &AA@,
p6g. &?A. .tra definicin, la encontramos en la o#ra de ,u#2n H. )ompagnucci +e )aso. !l 2egocio
=urdico, %ditorial Astrea, Alfredo " ,icardo +esalma, <uenos Aires, &AA(, p6g. ((7, quien se>ala La
voluntad, "ue es un elemento indispensable de los negocios jurdicos, debe #ormarse sin ning&n vicio "ue
la invalide. +i el sujeto e#ect&a una declaracin y padece un error, o bien es enga1ado para "ue incurra
en error, o bien intimidado a #in de "ue declare esa mani#estacin, el acto debe anularse y no producir%
e#ectos. !llo es lo "ue generalmente se denomina como > voluntad viciada? o m%s com&nmente >vicio de
la voluntad.
(8
los #rutos se compensen con los intereses, en su totalidad, o hasta concurrencia de
valores. Los intereses "ue estipularen estar%n sujetos en el caso de lesin enorme a la
misma reduccin "ue en el caso de mutuo.
4 Aceptacin de una asignacin hereditaria, regulada en el art. &(7;, norma que en su
inc. &B se>ala lo siguiente; La aceptacin, una ve) hecha con los re"uisitos legales, no
podr% rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por #uer)a o dolo, y en el de
lesin grave a virtud de disposiciones testamentarias de "ue no se tena noticia al
tiempo de aceptarla. Se agrega en el inc. 7B; +e entiende por lesin grave la "ue
disminuyere el valor total de la asignacin en m%s de la mitad.
@ )l6usula penal; el art. &4;; regula tres supuestos de lesin enorme en la cl6usula
penal; contratos conmutativos, mutuo " o#ligaciones de valor inaprecia#le o
indeterminado.
%n el caso de los contratos conmutativos, la cl6usula penal es enorme si, tanto la
o#ligacin del que se o#lig a pagar como la pena consisten en una cantidad
determinada, en tal evento podr6 pedirse que se re#aje de la pena todo lo que e'ceda al
duplo de la primera, inclu"2ndose 2sta en 2l.
%n el caso del mutuo se re#aja la pena en lo que e'ceda del inter2s m6'imo
convencional.
%n relacin a las o#ligaciones de valor inaprecia#le o indeterminado, se deja a la
prudencia del jue su moderacin, si atendidas las circunstancias pareciere enorme.
? $articin; Segn el art. &7;8 las particiones se anulan o se rescinden de la misma
manera y seg&n las mismas reglas "ue los contratos. La rescisin por causa de lesin
se concede al "ue ha sido perjudicado en m%s de la mitad de su cuota.
'a)ones "ue demuestran "ue la lesin enorme no es un vicio del consentimiento .
%ntendemos que es un error afirmar que la lesin enorme es un vicio del
consentimiento, ello ran de las siguientes consideraciones;
& %n primer t2rmino, un argumento de te'to, ninguna duda so#re el particular deja el "a
citado art. &;4& del ).). que enuncia los vicios del consentimiento, en dicha norma no
se indica a la lesin.
( 5am#i2n se opone a quienes afirman la lesin como vicio del consentimiento un
argumento histrico, Andr2s <ello en un inicio incorpor a la lesin dentro del te'to del
art. &;4& en el pro"ecto de ).). del a>o &847, pero con posterioridad la elimin de la
norma, lo que viene a demostrar su clara voluntad en orden a e'cluir la lesin como
vicio del consentimiento.
7 Cinalmente, la lesin " los vicios de la voluntad no guardan ma"or relacin. $or una
parte, los vicios de la voluntad est6n referidos a un aspecto su#jetivo, como es el
(A
consentimiento ", por otra parte, la lesin es un vicio o#jetivo, tan as que para
esta#lecer su e'istencia no es necesario analiar la voluntad ni aspecto su#jetivo alguno,
todo lo contrario, #asta con realiar una operacin aritm2tica para descu#rir la
e'istencia de la lesin.
Vicios del consentimiento! El Error.
$or error entendemos, siguiendo a Stolfi!Lla #alsa representacin de la realidad
determinada por la ignorancia, es decir, por no haber tenido la parte conocimiento de
todas las circunstancias "ue in#luyen en el acto concertado, o por la e"uivocacin, es
decir, por no haber valorado e(actamente la in#luencia de dichas circunstancias
<.
.
+e las variadas definiciones de error que se pueden consultar, en las o#ras de
los m6s renom#rados autores tanto nacionales como e'tranjeros, hemos estimado
adecuado se>alar la de Stolfi, "a que en ella, se puede apreciar la diferencia entre
ignorancia " equivocacin, conceptos que jurdicamente son comprensivos de hiptesis
de error, en circunstancias que segn el lenguaje corriente tienen significados diversos,
7(
S5.LC-, Oiuseppe, Teora del Acto =urdico, traduccin " notas del +erecho espa>ol por 1aime Santos
<ri, %ditorial ,evista de +erecho $rivado, /adrid, &A4A, p6g. &?&.
73
as es como ignorancia se refiere a la ine'istencia de nocin alguna so#re una cosa,
mientras que e"uivocacin, necesariamente supone una nocin, pero 2sta es impropia.
$or su parte, dentro de nuestra doctrina, Alessandri <esa, define error como el
concepto e"uivocado "ue se tiene de una persona o cosa o de un precepto legal
<<
.
Siguiendo la antigua divisin romana entre error iuris " error #acti, el error se
clasifica en error de derecho " en error de hecho.
!l error de derecho
Se entiende por error de derecho la ignorancia o equivocado concepto acerca de
un precepto legal, o m6s completamente, siguiendo a Stolfi, e'iste error de derecho si!
se ignora la e(istencia de una norma jurdica o el contenido de una norma de la "ue se
conoce su e(istencia, o el signi#icado de una norma de la cual, en cambio, se conoce su
e(istencia y su contenido
<6
.
%l error de derecho, en nuestro sistema, no vicia el consentimiento, ninguna
duda so#re el particular deja la norma del artculo &;4( del )digo )ivil, disposicin
que prescri#e lo siguiente !l error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento, lo anterior, sin perjuicio de la e'cepcin relativa al pago de lo no
de#ido, regulada en los artculos ((A? " ((AA. %l "a aludido artculo &;4(, de#e
concordarse con la ficcin de conocimiento de la le", consagrada en el artculo 8 del
)digo )ivil, la cual es e'presin del antiguo aforismo romano 2emo ius ignorare
censetur " con la norma del inciso final del artculo ?3@, relativa a la posesin, en virtud
de la cual, el error en materia de derecho constitu"e una presuncin de mala fe, que no
admite prue#a en contrario
74
.
!l error de hecho
$or error de hecho, se entiende! la #alsa representacin "ue se tiene de una cosa,
de un hecho o de una persona, como consecuencia de ignorancia o e"uivocacin
7@
.
%n nuestro sistema, " siguiendo a $othier, el error de hecho se su#clasifica en;
a: %rror esencial
#: %rror sustancial
c: %rror accidental
77
AL%SSA*+,- <%SA, Arturo, La 2ulidad y la 'escisin en el Derecho Civil Chileno, 5omo --.
%ditorial 1urdica %diar )onosur Ltda., Segunda edicin, Santiago, p6g. @A&.
7;
S5.LC-, Oiuseppe, op. cit., p6g. &?4.
74
/.*+A)A, Ale(is, 'egulacin del error esencial, obst%culo u obstativo, y su sancin en nuestro
Cdigo Civil, ,evista de )iencias 1urdicas, 9niversidad )atlica del *orte, * B4, (33@, p6g. @&.
7@
0-AL +%L ,I., o#. cit., p6g. 8(
7&
d: %rror en la persona
!rror esencial
Concepto y clases
%ste error tam#i2n se denomina o#st6culo u o#stativo. +e $icao " Oulln, lo
definen como el error "ue recae en la declaracin de voluntad. 2o ha tenido 0sta
ning&n obst%culo para #ormarse libremente, pero al e(presarse al e(terior se da el
error, la divergencia no deseada entre lo declarado y lo "uerido
<@
.
Se encuentra regulado en el art. &;47 del ).).; !l error de hecho vicia el
consentimiento cuando recae sobre la especie del acto o contrato "ue se ejecuta o
celebra, como si una de las partes entendiese empr0stito y la otra donacin$ o sobre la
identidad de la cosa espec#ica de "ue se trata, como si en el contrato de venta el
vendedor entendiese vender cierta cosa determinada, y el comprador entendiese
comprar otra.

%s decir, la norma en comento, esta#lece dos hiptesis de error esencial.
%n la primera de ellas, el error se refiere a la naturalea misma del acto o
contrato, de modo tal que las partes "erran, de#ido a que el acto que en definitiva
cele#ran, resulta ser diverso de aquel que pensa#an cele#rar, a ra de una falsa
representacin del acto o contrato v.gr., una parte entiende que la cosa se entrega a ttulo
de donacin, mientras que la otra entiende que se trata de un mutuo, o #ien una parte
cree que la cosa se entreg en usufructo, pero la otra entiende que se dio en
arrendamiento
78
.
La segunda de ellas se refiere a un error so#re la identidad de la cosa especfica
de que se trata, o error in corpore, "a sea en especies de un mismo g2nero o de g2neros
distintos. La le" no distingue
7A
. %n otras pala#ras, el error versa so#re el o#jeto mismo
del acto o contrato, "a que para una parte este o#jeto se encuentra determinado por una
cosa, mientras que para la otra, el acto o contrato en realidad recae so#re una cosa
distinta, es decir, la representacin de la cosa o#jeto del acto o contrato es falsa.
+ancin del error esencial
7?
+I%P $-)AP., Luis " O9LLD*, Antonio, +istema de Derecho Civil, 0olumen --, novena edicin,
%ditorial 5ecnos S.A., /adrid, (33&, p6g. 44.
78
0-AL +%l ,I., 0ctor, op. cit., p6g. 8A. +omngue Qguila, op. cit., p6g. @4.
7A
C-O9%,.A RQS%P, Oonalo, Curso de Derecho civil, 5omo --, %ditorial 1urdica de )hile, segunda
edicin, Santiago, &A8A, p6g. &&3.
7(
Se trata de un punto no pacfico, algunos indican que la sancin es la nulidad
a#soluta o la ine'istencia, "a que en virtud de este error no se formara el
consentimiento, faltara un requisito de e'istencia del acto jurdico; la voluntad, pero
entendemos que la sancin del error esencial es la nulidad relativa, para demostrar lo
anterior, de#emos analiar las normas del ).).;
& Artculo &;4&, Los vicios de "ue puede adolecer el consentimiento, son error, #uer)a
y dolo.
( Artculo &;47, !l error de hecho vicia el consentimiento cuando recae sobre la
especie de acto o contrato "ue se ejecuta o celebra............., o sobre la identidad de la
cosa espec#ica de "ue se trata............. .
7 Artculo &;4;, !l error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la
sustancia o calidad esencial del objeto sobre "ue versa el acto o contrato, es diversa de
lo "ue se cree......... .
; Artculo &@8(, La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad
producida por la omisin de alg&n re"uisito o #ormalidad "ue las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturale)a de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas "ue los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
Aay asimismo nulidad absoluta en los actos y contratos de personas absolutamente
incapaces. Cual"uiera otra especie de vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la
rescisin del acto o contrato.
4 Artculo &@A& !l pla)o para pedir la rescisin durar% cuatro a1os. !ste cuadrienio se
contar%, en el caso de violencia, desde el da en "ue 0sta hubiere cesado$ en el caso de
error o dolo, desde el da de la celebracin del acto o contrato.
%s decir, entendemos que, de la sola lectura de estos artculos, se puede arri#ar a
la conclusin de que la sancin del error esencial, en nuestro sistema, es la nulidad
relativa.
%l sentido de la le" es claro, ran por la cual, no se de#e desatender su tenor
literal, segn lo e'ige el elemento gramatical de interpretacin de la le". %n efecto, las
causales de nulidad a#soluta se esta#lecen en el artculo &@8(, " en tal norma no e'iste
mencin alguna al o#st6culo, por su parte, los vicios del consentimiento se encuentran
enumerados en el artculo &;4&, " dentro de ellos se contempla el error, sin efectuar
ninguna distincin o e'clusin respecto a una categora especial de error, " es #ien
sa#ido que la sancin que procede en relacin a un vicio de la voluntad es la nulidad
relativa.
%l artculo &;47 " &;4;, no hacen m6s que corro#orar lo anterior, el primero
indica que el error esencial es un vicio del consentimiento, situacin reafirmada por la
norma del artculo &;4;, que utilia el adver#io asimismo
;3
, en relacin al error
;3
L%D* H9,5A+., Avelino, La ,oluntad y la Capacidad en los Actos =urdicos, %ditorial 1urdica de
)hile, tercera edicin actualiada, Santiago, &A?A , p6g. &@8.
77
sustancial, con el o#jeto de e'presar que so#re esta especie de error tam#i2n procede
como sancin la rescisin, qu2 sentido tendra la utiliacin por parte del legislador de
la pala#ra asimismo, sino la de reforar que el error esencial " el error sustancial tiene
id2ntica sancin, en caso contrario, la mencin a tal adver#io carecera de sentido.
*o se trata de interpretar la le" en base a giros, palabras aisladas y en contra de
la idea misma de error obst%culo, como e'presa +omngue Qguila,
;&
sino que, por
e'igencias del elemento gramatical de interpretacin de la le", de#e concluirse que la
sancin al o#st6culo no puede ser, en nuestro sistema, ni la ine'istencia ni la nulidad
a#soluta
;(
.
Adem6s, " como profundiaremos en su momento, la nulidad a#soluta se #asa
en consideraciones relativas al inter2s general de la sociedad, de la moral " de la le", lo
contrario sucede en la nulidad relativa centrada en consideraciones referentes a intereses
particulares.
La nulidad a#soluta no puede ratificarse, pero la nulidad relativa s puede
sanearse por la parte afectada por el vicio, pi2nsese en la siguiente situacin, si una
parte entendiese que, en virtud de un contrato de compraventa, de#iese entregar un #ien
determinado, " la otra parte, a su ve, cre"ese que el o#jeto del referido contrato es un
#ien diverso, no se entiende porqu2 negar la posi#ilidad de confirmar tal contrato, es
decir, qu2 ran justificara que esta ltima pudiese cam#iar de parecer, " aceptar en
definitiva, un #ien diverso del que se pensa#a originalmente.
%n definitiva, no apreciamos donde est6n las consideraciones de orden p#lico
que, eventualmente, puedan justificar el negar la posi#ilidad de confirmacin en el caso
en comento
;7
.
!rror sustancial
%l error esencial aquel que recae so#re la sustancia o so#re una cualidad esencial
de la cosa, las que son determinantes para la formacin de la voluntad.
Se encuentra regulado en el art. del ).). &;4;, en los siguientes t2rminos; !l
error de hecho vicia asimismo el consentimiento cuando la sustancia o la calidad
esencial del objeto sobre "ue versa el acto o contrato, es diversa de lo "ue se cree$
como si por alguna de las partes se supone "ue el objeto es una barra de plata, y
realmente es una masa de alg&n otro metal semejante.
%l ejemplo del ).). se #asa en el que propuso $othier; aquel que compra
candela#ros de co#re plateado cre"endo que son de plata.
;&
+./I*O9%P, QO9-LA, ,amn, Teora general del negocio jurdico, %ditorial 1urdica de )hile,
Santiago, &A??, p6g. @3 " @&.
;(
/.*+A)A, Ale'is, o#. cit., p6g. @8 " @A.
;7
/.*+A)A, Ale'is, o#. cit., p6g. ?&.
7;
Sustancia es la materia de que se compone el o#jeto so#re que recae la
o#ligacin.
*tese que esta especie de error no recae slo so#re la sustancia, sino adem6s
so#re una cualidad esencial de la cosa, que determin la manifestacin de voluntad.
)ualidades esenciales son las que dan al o#jeto una fisonoma propia que lo
distingue de los dem6s
;;
. A la 2poca de dictacin de nuestro ).). prima#a en Crancia la
asociacin entre este error " la sustancia de la cosa, pero <ello, siguiendo en ello a
$othier, lo ampli al error so#re las cualidades esenciales de la cosa, v.gr, la antigTedad,
el origen, etc. %n la actualidad la doctrina francesa ha puesto el centro de esta clase de
error en las cualidades esenciales de la cosa, por tanto, podemos estar en presencia del
error sustancial, incluso en el caso de que se "erre so#re la materia que constitu"e la
cosa o#jeto del contrato.
%n virtud de las anteriores consideraciones, parte de la doctrina nacional
considera que, en una futura reforma al ).). de#iera eliminarse del te'to del art. &;4; la
mencin a la sustancia
;4
.
%l error sustancial, al igual que el error esencial, vicia el consentimiento,
produce la nulidad relativa.
!rror accidental
%ste error se encuentra regulado en el art. &;4; inc. ( B; !l error acerca de otra
cual"uiera calidad de la cosa no vicia el consentimiento de los "ue contratan, sino
cuando esa calidad es el principal motivo de una de ellas para contratar, y ese motivo
ha sido conocido de la otra parte.
$odemos definir por cualidades accidentales aquellas que, por regla general, no
son relevantes para determinar la voluntad o el consentimiento.
%sta especie de error vicia el consentimiento en la medida que la consideracin
de lo accidental pasa a ser fundamental en la formacin de la voluntad. Adem6s se e'ige
que ello sea conocido por la contraparte.
$or tanto, el error accidental, por regla general no vicia el consentimiento.
!rror en la persona
;;
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. ((;.
;4
0id. 0-AL +%L ,I., 0ctor, o#. cit., p6g. A7.
74
%l error en la persona es aquel que recae so#re la identidad fsica o so#re las
cualidades esenciales de otro " que constitu"en el motivo principal para la cele#racin
del contrato.
$rescri#e el inc. & B del art. &;44; !l error acerca de la persona con "uien se
tiene intencin de contratar no vicia el consentimiento, salvo "ue la consideracin de
esta persona sea la causa principal del contrato.
$or regla general, el error que versa so#re la identidad fsica del otro contratante
o so#re alguna cualidad personal no vicia el consentimiento. Se trata de aspectos
irrelevantes llegado el momento de cele#rar un contrato. %n efecto, pi2nsese en el caso
del vendedor que est6 pronto a reci#ir el precio de la cosa, Fqu2 importancia puede tener
para 2l la identidad fsica o una cualidad personal de su comprador, dado que lo que lo
ha motivado para la cele#racin de la compraventa es la consideracin del precio que
reci#ir6H.
$ero lo anterior es slo la regla general. %'isten determinados actos en los que la
consideracin de la persona del otro contratante es fundamental para la voluntad, "a que
se cele#ran en consideracin a la persona! estos son los actos intuito personae, " en
estos casos un error en la persona s vicia el consentimiento. $or tanto, es necesario
distinguir entre los actos onerosos " los actos intuito personae.
%n los actos patrimoniales, por regla general, el error en la persona no vicia el
consentimiento.
%n los actos intuito personae, el error en la persona s vicia el consentimiento,
ello se aprecia f6cilmente en el +erecho de familia, como el matrimonio, el
reconocimiento " la adopcin.
$ero incluso en los actos patrimoniales podemos encontrar actos intuito
personae. $ara un mejor an6lisis de#emos su#distinguir entre los actos gratuitos " los
onerosos.
Son actos patrimoniales gratuitos por ejemplo, la donacin, el depsito " el
comodato, en 2stos el error en la persona vicia el consentimiento.
La consideracin de la persona tam#i2n es relevante en ciertos actos
patrimoniales onerosos, como el mandato =el que tam#i2n puede ser gratuito, como
sucede en el caso de que el mandatario no reci#a remuneracin:, la transaccin, la
sociedad civil " el arrendamiento de o#ra o servicios cele#rado en atencin a las
cualidades personales de la contraparte. %n estos casos puede apreciarse la e'istencia de
un elemento de confiana en el otro.
%n definitiva, el error en la persona por regla general no vicia el consentimiento,
salvo que la consideracin del otro contratante sea el motivo principal para cele#rar el
contrato.
La persona con quien se ha contratado equivocadamente, si est6 de #uena fe, no
queda li#rada a su suerte por el +erecho; puede solicitar la correspondiente
indemniacin de perjuicios, en conformidad al inc. (B del art. &;44.
7@
I Vicios del consentimiento! La Fuer"a.
Concepto
Acto de obligar a uno a "ue d0 ascenso a una cosa, o a "ue la haga. %sta
definicin corresponde a una de las acepciones que so#re el particular acepta la ,eal
Academia %spa>ola de la Lengua
;@
.
Se han creado numerosas definiciones de fuera, o violencia, tam#i2n conocida
como el de#ecto de la libertad
;?
, tanto en la doctrina nacional como en la e'tranjera.
)l6sico es el concepto que dan los juristas franceses $laniol " ,ipert, quienes
ense>an que la violencia consiste en inspirar a una persona el temor de un mal
considerable para ella o para uno de sus parientes
;8
.
%n nuestro sistema, se ha definido fuera como la presin fsica o moral ejercida
so#re la voluntad de una persona para determinarla a ejecutar un acto jurdico
;A
.
;@
Diccionario de la 'eal Academia !spa1ola de la Lengua, %spasa )alpe, vig2sima edicin, /adrid,
&A8;, 5omo -, p6g. @@;.
;?
$.5H-%,, ,.<%,5 Tratado de las Bbligaciones, %ditorial Heliasta S.,.L, versin directa del Trait0
des Bbligations, segn la edicin francesa de &8(;, pu#licada #ajo la direccin de /. +upin, corregida "
revisada por /.). de las )uevas, <uenos Aires, &AA7, p6g. (;.
;8
$LA*-.L, /A,)%L " ,-$%,5, O%.,O%S, Tratado !lemental de Derecho Civil, )ardenas %ditor "
+istri#uidor, segunda edicin, /2'ico, &AA&, 5omo 0 p6g. 4A " @3.
;A
AL%SSA*+,- ,., A,59,., S./A,,-0A 9., /A*9%L, 0.+A*.0-) H., A*5.*-., o#. cit., 5omo --, p6g.
((8.
7?
%n definitiva, entendemos por fuera a la constriccin ejercida so#re una
persona o so#re sus #ienes, "a sea fsica o moral, que causa un temor que determina su
voluntad a o#rar en un sentido diverso al deseado, si no hu#iese e'istido tal presin
43
.
)lases de fuera.
5radicionalmente, segn el criterio de la naturalea de la constriccin o presin,
se ense>a que la fuera puede ser fsica o a#soluta, " moral o psquica, tam#i2n
denominada esta ltima vis compulsiva.
Segn +ucci la presin #sica consistir% en actos materiales
4&
. Cuera fsica, es
aquella que se ejerce utiliando medios materiales, vas de hecho, "a sea so#re la misma
persona con quien se tiene la intencin de contratar, sus #ienes, o so#re la persona " los
#ienes de un tercero. %s decir, a diferencia de la fuera moral, es necesariamente actual,
por lo tanto, si se le dice a otro que se le golpear6 si no consiente en la cele#racin de un
acto jurdico determinado, se est6 en presencia de una fuera moral, es decir, se
amenaa con un futuro mal injusto " grave, el que slo se evita, cediendo a la presin
antijurdica.
$odemos se>alar numerosos ejemplos de fuera fsica! desde golpes, quien le
mueve la ca#ea a otro para asentir, pasando por torturas,
4(
hasta un secuestro
47
.
%n relacin a la fuera moral, tam#i2n conocida como intimidacin o violencia
psquica, segn e'plica 0ial +el ,o, e'iste una manifestacin de voluntad en aquel
acto en el que ha incidido fuera moral, pero 2sta no ha sido li#re, de#ido a que #ue
impuesta por una amena)a actual de un mal #uturo
4;
.
%n efecto, la vis compulsiva, consiste en una amenaa injusta de un mal futuro
que causa un temor, en virtud del cual, la vctima sa#e que de no realiar un acto o
contrato determinado, sufrir6 un mal irrepara#le " grave, "a sea en su persona o #ienes,
o en la persona " #ienes de sus seres queridos.
)omo ense>a )ompagnucci, siguiendo a <etti, se est6 en presencia de un juicio
de conveniencia, es decir, estamos en presencia de una situacin psicolgica, en virtud
de la cual la voluntad de una persona de#e optar entre realiar un acto determinado o
sufrir un mal grave, en ran de ello, la vctima considera mejor someterse a la
43
/.*+A)A, Ale'is, 0isin panor6mica de la fuera como vicio del consentimiento, Cacultad de
)iencias 1urdicas de la 9niversidad de Antofagasta, Anuario, (33;, p6g. ?8.
4&
+9))- )LA,., )A,L.S, Derecho Civil, Parte General, %ditorial 1urdica de )hile, cuarta edicin
actualiada, Santiago, (33(, p6g. (?&
4(
)./$AO*9))- +% )AS., op. cit., p6g. (A7.
47
0.+A*.0-) H. A*5.*-.. *anual de Derecho Civil, Parte Preliminar y General, Le'is*e'is, cuarta
edicin, Santiago, (337, 5omo -- , p6g. A4.
4;
0-AL +%L ,I., 0I)5.,, ob. cit., p6g. &34
78
reali)acin del acto como un mal menor con tal de evitar la materiali)acin de la
amena)a
44
.
)onstitu"e vicio del consentimiento slo la vis moral, ella afecta a la li#ertad
del agente. %'iste manifestacin de voluntad, pero ella no es enteramente li#re, ha sido
coartada por la intimidacin, por tanto, ello justifica que el acto sea anula#le
relativamente.
%n los casos de fuera fsica, no ha" voluntad, el sujeto pasa a ser pr6cticamente
un instrumento de la voluntad del que aplica la fuera, por lo tanto, al no estar presente
un requisito de e'istencia del acto jurdico, la sancin aplica#le es la nulidad a#soluta.
'e"uisitos como vicio del consentimiento.
$ara que la fuera vicie el consentimiento de#en cumplirse los siguientes
requisitos!
&. +e#e ser grave.
(. -njusta o ilegtima.
7. +eterminante.
A continuacin, analiaremos cada uno de estos requisitos.
&. La fuera de#e ser grave.
%ste requisito se encuentra esta#lecido en el artculo &.;4@, norma que en su
inciso primero, parte primera, dispone! la #uer)a no vicia el consentimiento, sino
cuando es capa) de producir una impresin #uerte en una persona de sano juicio,
tomando en cuenta su edad, se(o y condicin.
%ste es el elemento cuantitativo de la fuera
4@
. %n su virtud se e'ige que, para
que la fuera vicie el consentimiento, 2sta de#e tener una determinada entidad, de#e
tratarse de una #uer)a moral importante
4?
, es decir, intensa
48
, de modo tal que pueda
producir una impresin fuerte en una persona de sano juicio, esto es, en una persona que
presenta un estado psquico normal.
%n virtud de este requisito, de#en e'cluirse como hiptesis de fuera, un temor
ridculo, #alad
4A
o necio.
44
)./$AO*9))- +% )AS., op. cit., p6g. (A4.
4@
AL%SSA*+,- ,.+,IO9%P, A,59,., Tratado U ,op. cit., 5omo --, p6g. (73.
4?
0-AL +%L ,I., 0I)5.,, op. cit., p6g. &3?.
48
AL%SSA*+,- ,.+,IO9%P., A,59,., Tratado U , op, cit, 5omo -- p6g. (73.
4A
+9))- )LA,., )A,L.S, op. cit, p6g. (?(.
7A
%nneccerus entiende que la amenaa de#e representarse como dependiente de
algn modo del poder del que amenaa
@3
, si la amenaa no depende en parte del
amenaante, ser6 un consejo o una advertencia, segn el caso
@&
. La amenaa de#e tener
verosimilitud, esto es, de#en e'istir reales posi#ilidades de concretar el mal anunciado.
Se ha discutido si la fuera de#e apreciarse segn un criterio a#stracto o
concreto. So#re este particular 0ial del ,o, siguiendo en ello a )ariota Cerrara,
entiende que para determinar la influencia en el 6nimo de la vctima, es preciso
considerar un criterio o#jetivo; una persona sensata, tomando en cuenta su edad, se'o "
cultura, entre otras condiciones
@(
.
)oncordamos en que la aplicacin de este criterio o#jetivo puede entenderse en
el +erecho romano, en el cual se recurra al concepto de hom#re de firme car6cter
=hominem constatissimum:
@7
, pero no en nuestro sistema.
$or nuestra parte entendemos que de#e reci#ir aplicacin un criterio concreto,
relativo. %n efecto, la gravedad de la amenaa depende de una serie de circunstancias
que pueden variar, dependiendo de la clase de amenaa " de la vctima de esta, as v.gr,
es perfectamente posi#le que la gravedad de la fuera moral sea diversa si una misma
coaccin se aplica a un hom#re " a una mujer, a un adulto " a un menor de edad
@;
. *o
de#e el derecho dejar de considerar las condiciones especiales de la vctima de la fuera,
por lo "ue precisa tener en cuenta la edad, el se(o, la posicin social, el grado de
civili)acin y de cultura
CD
,en relacin al sistema su#jetivo, )ompagnucci afirma
pareciera ser el m%s correcto para poder llegar a una m%s ajustada apreciacin del
caso. Poco interesa lo "ue hubiera podido hacer otra persona, o cmo hubiera
reaccionado el hombre com&n, o un >tipo ideal? de sujeto$ debe apreciarse el hecho de
con#ormidad a las circunstancias personales de la vctima
@@
.
A nuestro entender, corro#ora lo anterior, el hecho de que no es necesario que la
amenaa ha"a sido hecha en serio, #asta que el amenaado la tomase por real
@?
, esto es,
una id2ntica amenaa para unos puede que no sea verosmil, pero para otros s lo ser6,
todo depende de las particulares caractersticas del que sufre la amenaa, es decir, ella
se determina en conformidad a un criterio su#jetivo.
@3
%**%))%,9S, L9+V-O, Tratado de Derecho Civil, Parte General, <osch, decimoquinta revisin por
Hans )arl *ipperde", traduccin de la trig2simo novena edicin alemana con estudios de comparacin "
adaptacin a la legislacin " jurisprudencia espa>olas por <las $2re Oon6le " 1os2 Alguer, tercera
edicin al cuidado de A. Hern6nde /oreno " /. del )armen OeteKAlonso, <arcelona, &A8&, 5omo -.
0olumen --. p6g. 78(.
@&
.p. cit., p6g. 78?.
@(
0-AL +%L ,I., 0I)5.,, op. cit., p6g. &3?.
@7
AL%SSA*+,- ,.+,IO9%P., A,59,., op. cit, 5omo --, p6g. (73.
@;
/.*+A)A, Ale'is, 0isin panor6mica U o#. cit, p6g. 8&.
@4
).0-%LL., *-).LLQS, Doctrina General del Derecho Civil, 9nin 5ipogr6fica %ditorial HispanoK
Americana, )uarta edicin italiana revisada por Leonardo )oviello, 5raduccin por Celipe de 1. 5ena,
)oncordancias con el +erecho /e'icano de ,al <errn /ucel, /2'ico, &A78, p6g ;(? " ;(8.
@@
)./$AO*9))- +% )ASS., op. cit., p6g. (AA.
@?
%**%))%,9S, L9+V-O, op. cit., p6g. 787.
;3
%l inciso primero, segunda parte del artculo &;4@ prescri#e! se mira como una
#uer)a de este g0nero todo acto "ue in#unde a una persona un justo temor de verse
e(puesta ella, su consorte o alguno de sus ascendientes a un mal irreparable y grave.
La enumeracin del artculo &;4@ no es ta'ativa, es slo ejemplar, ello se
demuestra por el tenor literal de la norma en comento, especficamente de la frase se
mira como una #uer)a de este g0nero. Adem6s, como se se>ala pr6cticamente en todas
las o#ras nacionales de la parte general del +erecho )ivil, no se aprecia fundamento
alguno, en virtud del cual, no de#a considerarse constitutivo de fuera la amenaa
efectuada a una persona diversa de aquellas comprendidas en la disposicin
anteriormente citada, v.gr, colaterales. *o de#e restringirse la aplicacin de esta norma
a quienes se encuentren ligados por vnculo de parentesco o de matrimonio, no vemos
cmo fundamentar racionalmente una restriccin en tal sentido, por lo tanto, tam#i2n
de#e considerarse como fuera grave la presin ejercida so#re una concu#ina, un amigo,
etc.
)onsid2rese adem6s que el fundamento de este vicio de la voluntad es la
afeccin a la li#ertad, " ella opera tanto si se amenaa con causar un grave mal a un
consaguneo en primer grado como, segn el caso, a un colateral, amigo o concu#ina, es
decir, en todas estas situaciones de#e aplicarse el aforismo en virtud del cual donde
e(iste la misma ra)n, debe aplicarse la misma disposicin.
Sin perjuicio de lo anterior, toda amenaa de un mal irrepara#le " grave ejercida
so#re alguna de las personas enumeradas en artculo &;4@, tiene una gran importancia
para efectos de prue#a, en efecto, constitu"e una presuncin de gravedad de la fuera,
presuncin que es simplemente legal, por lo tanto, produce el efecto normal de 2stas, es
decir, altera el onus probandi, en consecuencia, aquel que alegue que no constitu"e
fuera el temor de que las personas enumeradas en la citada disposicin legal est2n
e'puestas a un mal grave, de#er6 acreditarlo.
%n relacin al temor reverencial o metus reverentialis, esto es, a"uel estado de
sujecin en el "ue nos encontramos por ra)ones de obediencia, gratitud, respeto,
admiracin, o devocin, #rente a otros :padres, maestros, bene#actor, etc.;,
@8
claramente
en nuestro sistema no vicia el consentimiento, es irrelevante para el derecho de#ido a
que no tiene naturalea intimidatoria
@A
. Adem6s, ntese que en este caso no e'iste
amenaa alguna, ninguna duda deja el artculo &;4@, norma que en su inciso segundo
prescri#e! el temor reverencial, esto es, el solo temor de desagradar a las personas a
"uienes se debe sumisin y respeto, no basta para viciar el consentimiento.
Lo anterior, desde luego, no quiere decir que sea imposi#le que se aplique
fuera moral por parte de un ascendiente, marido, superior jer6rquico, etc, en cu"o caso,
de#er6n reci#ir aplicacin las reglas generales de la intimidacin como vicio de la
voluntad.
@8
)A,-.5A C%,,A,A, L9-Oi, !l 2egocio =urdico, Aguilar, traduccin del italiano, prlogo " notas de
/anuel Al#aladejo, /adrid, &A4@, p6g. ;4?.
@A
LASA,5% QL0A,%P, )A,L.S, Principios de Derecho Civil, Parte General y Derecho de la Persona,
%ditorial 5rivium S.A., s2ptima edicin, /adrid, 5omo - p6g. 43?.
;&
(. -njusta o ilegtima.
%l segundo requisito de la fuera no se encuentra consagrado e'presamente en
nuestro )digo )ivil, pero #asta una consideracin racional para concluir que de#e
e'igirse
?3
.
Segn el +iccionario de la ,eal Academia %spa>ola de la Lengua, LamenaarM
es dar a entender con actos o palabras "ue se "uiere hacer un mal a otro.
%ste es el elemento cualitativo de la fuera
?&
. Gue la fuera sea injusta,
antijurdica o ilegtima se refiere que el procedimiento de presin, no de#e estar
amparado por el ordenamiento jurdico
?(
, de#e ser contrario a derecho
?7
, e'travagante a
2ste
?;
.
Se comprenden como fueras injustas, todos los hechos ilcitos
?4
.
+e#e descartarse como hiptesis constitutivas de fuera, las amenaas de
recurrir a los 5ri#unales de 1usticia. Si #ien es cierto, no ha" ninguna norma en nuestro
)digo )ivil que lo esta#leca en t2rminos e'plcitos, ello se e'plica de#ido a que en
tales casos, se est6 frente al ejercicio de un derecho
?@
, ran por la cual, mal podra
ha#larse de un vicio del consentimiento, segn un antiguo aforismo! "uien su derecho
ejerce a nadie o#ende.
$ero de#e matiarse la afirmacin contenida en el p6rrafo precedente, es decir,
en algunos casos, la amenaa de recurrir a la justicia, s viciar6 el consentimiento
cuando se persiga o#tener ventajas injustas
??
.
+e#e e'cluirse como supuesto de defecto del consentimiento aquellos casos en
que es el propio atemoriado quien tiene el propsito de evitar un mal, para lo cual
cele#ra un contrato, pero sin ser coaccionado por nadie, esta situacin se denomina
temor ab intrinseco incussus. Ante la falta de amenaa, necesariamente de#e afirmarse
que el contrato no puede ser anulado por vicio de fuera, v.gr, el que cele#ra el contrato
de matrimonio por el temor de que la novia despechada, pueda recurrir al suicidio
?8
.
?3
AL<ALA+%1., op. cit., p6g. &84.
?&
AL%SSA*+,-, ,.+,IO9%P, A,59,., o#. cit., p6g. ((A.
?(
AL%SSA*+,-, ,.+,IO9%P, A,59,., o#.. cit., p6g. ((A.
?7
<%55-, %/-L-., Teora General del 2egocio =urdico, %ditorial ,evista de +erecho $rivado, segunda
edicin, traduccin " concordancias con el +erecho %spa>ol por A. /artn $2re, /adrid, &A4A, p6g.
7;;.
?;
LASA,5%, )A,L.S op. cit., 5omo l, 0olumen -, p6g. 43?.
?4
<.,+A. A. O9-LL%,/., *anual de Derecho Civil, Parte General, Le'is*e'is, vig2sima primera
edicin, actualiada por Ouillermo 1ulio <orda, reimpresin, <uenos Aires, (33;, p6g. ;8A.
?@
+9))- )LA,. , )A,L.S, o#. cit., p6g. (?(.
??
0id. /.*+A)A, Ale'is U 0isin panor6mica o#. cit., p6g. 8; " 84.
?8
AL<ALA+%1., o#. cit., p6g. &8@.
;(
)on ma"or ran, en aquellos casos en que la amenaa sea fruto de la e'cesiva
imaginacin de un sujeto, de#e descartarse la intimidacin.
<. Determinante.
%ste requisito se encuentra consagrado en el artculo &;4? del )digo )ivil,
norma que prescri#e! para "ue la #uer)a vicie el consentimiento no es necesario "ue la
ejer)a a"uel "ue es bene#iciado por ella$ basta "ue se haya empleado la #uer)a por
cual"uier persona con el objeto de obtener el consentimiento.
La accin del agente que amenaa #usca un o#jetivo definido! o#tener, en
t2rminos gr6ficos, arrancar mediante la amenaa el consentimiento del otro.
Lo que se #usca es que la amenaa cause un temor, el que de#e ser directo "
efica, de modo tal que el destinatario de la coaccin de#a hacer o no hacer algo, en
sentido contrario a lo que li#remente, es decir, en ausencia de la fuera, hu#iese
deseado
?A
. %sta#lecido que este es el o#jetivo de la amenaa, si lo que con ella se #usca
es algo diverso a la manifestacin de voluntad, no puede ha#larse de vicio del
consentimiento, pro#a#lemente s de un ilcito criminal, desde luego, en tal caso, podr6n
aplicarse las sanciones correspondientes
83
.
+el tenor del artculo &;4? se desprende que la fuera puede ser ejercida por
cualquier persona, no siendo indispensa#le que el propio #eneficiado con ella la ha"a
empleado. *o es difcil pensar en la utiliacin de terceros para presionar a otro, so#re
este punto no se presentan ma"ores dificultades.
$ero so#re lo que mucho se ha discutido, tanto en la doctrina nacional como
e'tranjera, es en lo relativo a la procedencia del estado de necesidad como circunstancia
constitutiva de fuera. Lo que siempre caracteria al estado de necesidad es el riesgo o
peligro al que se ve e'puesto un #ien jurdico. %n relacin a la procedencia del estado
de necesidad, 2ste puede originarse en virtud de un evento de la naturalea, v.gr. el
capit6n de un #arco que se encuentra en medio de un temporal, con grave riesgo de
naufragar, ante lo cual acepta pagar una elevada suma de dinero al capit6n de otro navo
para el rescate. Adem6s sera posi#le incluir como hiptesis del estado de necesidad
aquellas situaciones de peligro originadas de un acto humano, por ejemplo, aquel sujeto
cu"o hijo ha sido secuestrado por unos #andoleros " acepta el ofrecimiento de otro que,
a cam#io de una elevada suma de dinero se ofrece a rescatarlo.
<etti ense>a un hecho natural o un hecho del hom#re, aunque no tengan por fin
arrancar el consentimiento, puede constituir una situacin psicolgica similar a la
violencia, si crea un estado de necesidad
8&
.
%l estado de necesidad no vicia el consentimiento.
?A
+9))- )LA,., )A,L.S o#. cit., p6g. (?& " (?(..
83
+./I*O9%P QO9-LA, ,A/D*, o#. cit., p6g. &3(.
8&
<%55-, %/-L-. op. cit., p6g. 7;4.
;7
Los principales argumentos en apo"o de esta posicin, son los siguientes!
& %l artculo &;4? del )digo )ivil e'ige para que la fuera vicie el consentimiento, que
se ha"a empleado la fuera por cualquier persona con el o#jeto de o#tener el
consentimiento. A partir de una interpretacin literal, aplicando el elemento gramatical
de interpretacin de la le", #asada en la utiliacin de las pala#ras persona " obtener, se
ha llegado a la conclusin de que estado de necesidad, por m6s poderoso que pueda ser,
no puede tener por o#jetivo o#tener el consentimiento de otro
8(
. Adem6s, desde luego,
que persona, claramente se referira a un individuo de la especie humana, una violencia
"ue se realice por eventos naturales no es concebible. !s preciso "ue provenga del
hombre y "ue 0ste la ejecute para determinar la voluntad ajena
87
. %n el mismo sentido
opina Alessandri ,odrgue
8;
.
*o viciara la voluntad un estado de necesidad que tuviese su origen en un acto
del hom#re, de#ido a que en tal caso, tampoco la accin de que se trate tendra por
o#jeto o#tener el consentimiento. +e sostenerse que el estado de necesidad vicia el
consentimiento, #astara acreditar su concurrencia, para solicitar, sin m6s, la declaracin
de nulidad, e'ista o no aprovechamiento de circunstancias, en su opinin, se pueden
llegar de este modo a conclusiones a#surdas, cual"uier contrato, hasta el m%s justo,
pactado en estado de peligro o de necesidad pecuniaria, debera, a demanda del "ue
su#ri el trance, declararse nulo
84
.
.tros, entre ellos )ompagnucci de )aso, sostienen que la sancin aplica#le es la
nulidad a#soluta, de#ido a que e'iste causa ilcita, es decir, la inmoralidad del
aprovechamiento de las circunstancias que afectan a otro, fundara la accin de
anulacin
8@
.
Cinalmente, Avelino Len Hurtado sugiere la aplicacin del principio del
enriquecimiento sin causa, pero conclu"e que ello en nuestro ordenamiento jurdico no
podra sostenerse, en atencin al escaso desarrollo doctrinal " al incipiente
reconocimiento jurisprudencial a este principio general del derecho
8?
.
%l estado de necesidad es constitutivo de fuera, por lo tanto, puede viciar el
consentimiento.
%n apo"o de esta posicin, que es la que compartimos, podemos se>alar varias
raones!
%n primer t2rmino, no estamos de acuerdo con la opinin que afirma que el
temor de#e ha#er sido provocado, e'clusivamente, a ra de un acto del hom#re. %n
efecto, tanta entidad puede tener una amenaa que se origina en un acto del hom#re
como en un estado de necesidad, cualquiera que sea la causa que lo origine.
8(
AL%SSA*+,- <%SA, A,59,., La 2ulidad y la 'escisin en el Derecho Civil Chileno, %ditorial 1urdica
%diar )onosur Ltda., Segunda edicin, Santiago, 5omo -- p6g. ?(;.
87
)A,-.5A C%,,A,A, op. cit., p6g. ;4@.
8;
AL%SSA*+,- ,.+,IO9%P, A,59,., 5ratado U op. cit., 5omo --, p6g. (7;.
84
.p. )it, p6g. (7; " (74.
8@
)./$AO*9))- +% )ASS., op. cit., p6g. 7&o
8?
.p. cit., p6g. &AA.
;;
)onsideramos que una situacin de la relevancia como la que se analia, no
puede quedar li#rada slo a las conclusiones aparentes que se pueden o#tener en virtud
de una interpretacin meramente literal de los preceptos legales. Sin perjuicio de ello, el
artculo &;4? del )digo )ivil, en ninguna parte, e'clu"e la posi#ilidad de que la fuera
se genere a partir de un estado de necesidad.
)uando se intenta resolver un pro#lema de interpretacin, no de#e dejarse fuera
del an6lisis el fundamento de la institucin jurdica de que se trate. %ntendemos que
quienes afirman que el estado de necesidad no puede ser constitutivo de fuera, no
aprecian adecuadamente el fundamento que tiene la fuera como vicio del
consentimiento.
Lo que se persigue al anular los actos viciados por la intimidacin, es la falta de
li#ertad del agente, lo que se aprecia en el tratamiento que $othier adopta respecto de la
fuera, al calificarla de#ecto de la libertad
88
. %l +erecho desea negar valide a aquellos
actos o contratos ejecutados o cele#rados por aquel que ha o#rado " aceptado convenir,
slo ante la amenaa de un mal irrepara#le " grave, con prescindencia del origen
especfico de ese temor. 5an atemoriado se encuentra el que contrata a ra de una
amenaa fruto de una accin humana, como de un estado de necesidad, tenga 2ste su
origen en un evento de la naturalea o en un acto del hom#re
8A
.
%n relacin al argumento de Alessandri, en orden a que de aceptarse esta
posicin, siempre que se e'ista un estado de necesidad, de#er6 declararse nulo el acto
convenido, sin importar si hu#o o no una e'plotacin de las circunstancias, llegando de
este modo al a#surdo, podemos se>alar que no compartimos su opinin. %n efecto,
concordamos en que no siempre que concurra un estado de necesidad, necesariamente
ha#r6 que declarar nulo el acto. Lo que produce la afectacin a la li#ertad del agente, no
se restringe e'clusivamente a la e'istencia del estado de necesidad, de ello no puede
derivarse, de un modo pr6cticamente autom6tico la declaracin de nulidad, como
sostiene Alessandri, si fuese as, evidentemente que de#eramos concordar con 2l "
apo"ar su afirmacin de lo a#surdo que es tal conclusin. %llo no tiene ma"or lgica "
repulsa a la justicia, toda interpretacin ilgica, que conduce al ridculo, de#e
rechaarse. Al estado de necesidad de#e agregarse una e'plotacin o aprovechamiento
de las circunstancias, slo en tal caso proceder6 la anulacin.
$or otra parte, en virtud de una interpretacin sistem6tica, tam#i2n de#e
aceptarse que un estado de necesidad puede viciar el consentimiento. %n materia penal,
tam#i2n la fuera tiene el mismo fundamento se>alado precedentemente. %n efecto, el
artculo &3 nB A del )digo $enal, esta#lece como causal e'imente de responsa#ilidad
criminal a la #uer)a irresistible, en nuestro pas, la doctrina " jurisprudencia ma"oritaria
entienden que dicha frmula se refiere a la fuera moral
A3
.
La sancin de un acto cele#rado en virtud de un estado de necesidad no puede
ser la rescisin por lesin, por lesin se entiende el perjuicio pecuniario "ue su#re una
88
.p. cit., p6g. (;
8A
/.*+A)A, Ale'is, ,isin panor%mica U o#. cit., p6g. 88 " 8A.
A3
/.*+A)A, Ale'is, 0isin panor6mica U o#. cit., p6g. 8A " A3.
;4
de las partes por un contrato del cual report un bene#icio in#erior al "ue 0l, a su ve)
proporcion a la otra
43
. Aca#amos de afirmar, en los p6rrafos anteriores que el
fundamento de la sancin a la fuera como vicio del consentimiento es la afeccin a la
li#ertad de quien manifiesta su voluntad. La fuera, " todos los vicios del
consentimiento, como se puede desprender, sin ma"ores pro#lemas, de la misma
denominacin de estos defectos de la voluntad, son de naturalea su#jetiva. /al podra
ha#larse de que en la especie de#e aplicarse la lesin, la cual es de ndole o#jetiva, de
hecho, para determinar su procedencia #asta realiar una simple operacin aritm2tica,
pero esta institucin no puede tener su fundamento en un defecto de li#ertad.
Adem6s no e'iste ninguna disposicin del )digo )ivil que permita
fundamentar la aplicacin en la especie de la lesin, " #ien sa#ido es que ella procede
en los casos e'presamente determinados por el legislador, entre los que no se encuentra
el estado de necesidad
A(
.
5ampoco consideramos que sea procedente la aplicacin de la causa ilcita, " por
consiguiente, que la sancin sea la nulidad a#soluta. La causa ilcita, como toda causal
de nulidad tiene su propio campo de aplicacin, pero no puede intentarse ampliarlo, por
los motivos precedentemente enunciados, para resolver una situacin que entra en el
terreno de otra causal de nulidad, pero relativa, como lo es la fuera, provenga o no de
un estado de necesidad.
%llo no significa que rechacemos la nocin de que aquel que, aprovech6ndose de
la situacin de necesidad en que se encuentra otro, la e'plota para o#tener un #eneficio
para s, ha efectuado una conducta digna de calificarse como inmoral, pero ello no de#e
llevarnos a concluir que necesariamente de#a reconducirse dicha conducta inmoral a la
causa ilcita, la que, reiteramos, no fue prevista por el legislador para resolver pro#lemas
originados en un vicio de la voluntad. %n un acto anula#le por causa ilcita, la voluntad
de las partes se ha manifestado sin ninguna alteracin en la li#ertad de los sujetos, pero
es el motivo que los lleva a ejecutar o cele#rar un acto o contrato lo censurado por el
derecho, el cual es inmoral, ilcito, esto es lo que, en definitiva, da fundamento a la
procedencia de la aplicacin de la nulidad a#soluta.
+esde luego, aquella sugerencia de Avelino Len, en el sentido de que podra
e'istir un enriquecimiento sin causa, de#e ser descartada de plano. <aste para ello, el
recordar que, uno de los requisitos de procedencia de la actio de in rem verso, es que no
e'istan en el ordenamiento jurdico otras acciones que deducir para o#tener un remedio
judicial, esto es, dicha accin presenta la caracterstica de ser su#sidiaria, ran por la
cual, en la pr6ctica, no podr6 deducirse dicha accin, #asada en un estado de necesidad,
con arreglo a derecho.
+ancin de la #uer)a
A&
AL%SSA*+,- ,.+,IO9%P, A,59,., De la Compraventa y de la Promesa de ,enta, %ditorial 1urdica de
)hile, ,eedicin de la primera edicin, Santiago (337, 5omo --, 0olumen (, p6g. ?;&
A(
0-AL +%L ,I., 0I)5.,, o#. cit., p6g. &&; " &&4.
;@
Cinalmente, la sancin de la fuera como vicio del consentimiento es la nulidad
relativa, so#re ello ninguna duda dejan los artculos &;4@ " &;4? en relacin con el
&@8(, inciso final.
5al como se indic, al inicio del presente tra#ajo, el vicio del consentimiento
est6 conformado por la fuera moral, no por la fuera fsica.
%n relacin a la fuera fsica, ocurre que elimina la voluntad de la persona, en
consecuencia, mal podra ha#larse de vicio del consentimiento si 2ste nunca lleg a
formarse, en los supuestos de fuera fsica, podr6 apreciarse una apariencia de
consentimiento, como sucede en el cl6sico ejemplo de aquel a quien otro, sosteni2ndole
la mano, lo o#liga a firmar
A7
. $ude apreciarse que dicha fuera e'clu"e la voluntad
A;
.
%n virtud de lo anterior, la sancin procedente respecto a casos de fuera fsica
es la ine'istencia o la nulidad a#soluta, segn la posicin que se asuma en la "a cl6sica
discusin en orden a si nuestro ordenamiento jurdico acepta o no la ine'istencia como
causal de ineficacia del acto jurdico
A4
.
La fuera moral, este defecto de la voluntad, no elimina a 2sta, pero la afecta, lo
que hace procedente la anulacin del acto por nulidad relativa.
A7
AL%SSA*+,- ,.+,IO9%P, A,59,., Tratado U , p6g. ((A.
A;
0-AL +%L ,I., 0I)5., op. cit., p6g. &34.
A4
$ara un ma"or an6lisis, ver $a#lo ,odrgue Ore, 9ne(istencia y 2ulidad en el Cdigo Civil Chileno.
5eora <imem#re de la *ulidad. %ditorial 1urdica de )hile, reimpresin de la primera edicin, Santiago,
(33;.
;?
II Vicios del consentimiento! El dolo
Concepto
%l dolo se encuentra definido en el inc. final del art. ;; ; !l dolo consiste en la
intencin positiva de in#erir injuria a la persona o propiedad de otro.
$ero esta definicin no es la m6s adecuada para conceptualiar al dolo vicio del
consentimiento, por ello la doctrina lo ha definido como la maquinacin fraudulenta que
tiene por o#jeto o#tener el consentimiento de otro, lo propio del dolo vicio de la
voluntad es el enga>o.
%n la doctrina italiana <etti lo define como toda #orma de arti#icio capa) de
inducir a enga1o a otros, "ue e(cede de a"uel g0nero de habilidades "ue se pueden
considerar permitidas a las partes en la lucha de astucia "ue suele desarrollarse en el
curso de las negociaciones de un contrato oneroso
A@
.
Embitos de aplicacin del dolo en el Derecho civil
%l dolo reci#e aplicacin a propsito de las siguientes materias;
&: %n la cele#racin de los actos jurdicos, como se desarrollar6 a continuacin; el
dolo vicio del consentimiento, art. &;48 " &;4A.
(: %n la responsa#ilidad contractual; el dolo opera como un agravante de la
responsa#ilidad del deudor, art. &448.
7: %n la responsa#ilidad e'tracontractual; el dolo es un elemento de los delitos
civiles, art. ((8;.
Clasi#icaciones
%l admite las siguientes clasificaciones;
a: +olo #ueno " dolo malo
#: +olo positivo " dolo negativo
c: +olo principal " dolo incidental
Dolo bueno y dolo malo
%sta diferencia "a e'ista en el +erecho romano " era conocida en el +erecho
espa>ol.
A@
<etti
;8
%l dolo #ueno consiste en la simple e'ageracin de las #ondades de una cosa, es
propio de la actividad comercial. !s el comportamiento lcito, reali)ado con astucia,
malicia, halagos, jactancias, propagandas, incitaciones e insistencias "ue se
consideran permitidas en la vida de los negocios o, en general, en las relaciones
sociales o jurdicas$ para el mismo, cual"uier sujeto del mundo del derecho est%
preparado y habituado
A?
.
%l dolo #ueno no vicia el consentimiento.
%l dolo malo consiste propiamente en el enga>o efectuado a fin de o#tener que
otro manifieste una voluntad que sin el dolo no hu#iese e'istido o que hu#iese sido
manifestada de un modo diverso, en condiciones menos onerosas.
%l dolo malo s vicia el consentimiento.
Dolo positivo y dolo negativo
Se entiende por dolo positivo aquel realiado mediante actos que conducen al
enga>o de otro.
%l dolo negativo es aquel que consiste en una a#stencin, un no hacer con o#jeto
de producir el enga>o. 5am#i2n se le denomina dolo por omisin o reticencia.
-mplica la ocultacin de ciertos antecedentes o circunstancias, v.gr, ocultar
informacin so#re el estado de salud " enfermedades previas al momento de cele#rar un
contrato de seguro de vida.
5anto el dolo positivo como el negativo vician el consentimiento, en la medida
que cumplan con los requisitos del dolo vicio.
Dolo principal y dolo incidental
)onsiste el dolo principal en determinar la voluntad de otro en orden a cele#rar
un acto jurdico que, de no e'istir el dolo, no se hu#iese cele#rado.
%l dolo principal vicia el consentimiento.
%l dolo incidental no es determinante en la manifestacin de voluntad, pero de
no mediar el dolo, la voluntad se hu#iese formulado en condiciones menos onerosas.
%ste dolo no vicia el consentimiento.
'e"uisitos del dolo para "ue vicie el consentimiento
$ara que el dolo vicio el consentimiento es necesario que rena los siguientes
requisitos;
A?
)A,-.5A C%,,A,A, o#. cit., p6g. ;4A.
;A
& +e#e ser inductivo, principal o determinante
( +e#e ser o#ra de una de las partes.
&%l dolo de#e ser inductivo, principal o determinante.
%sta#lece el art. &;48, inc. & B, segunda parte U y cuando adem%s aparece
claramente "ue sin 0l no hubieran contratado. $or tanto, el dolo incidental no vicia el
consentimiento.
%l enga>o de#e ser determinante, esto es, de#e ser de tal entidad que, ante su
ausencia o no hu#iese cele#rado el contrato o se hu#iese cele#rado, pero en diversas
condiciones.
( %l dolo de#e ser o#ra de una de las partes.
%ste requisito aparece consagrado en el art. &;48 inc. & B, primera parte; !l dolo
no vicia el consentimiento sino cuando es obra de una de las partes.
$or tanto, si el dolo proviene de terceros no vicia el consentimiento, pero
produce otro efecto en conformidad al inc. ( B del art. &;48! la o#ligacin de indemniar
perjuicios, para ello de#e distinguirse entre quienes han fraguado el dolo " quienes se
han aprovechado de 2l.
Los que han fraguado el dolo de#en indemniar el total valor de los perjuicios
producidos.
Aquellos que se han aprovechado del dolo, de#en indemniar hasta concurrencia
del provecho que han reportado del dolo.
Si el dolo proviene de am#as partes no vicia el consentimiento, "a que el
ordenamiento jurdico no de#e otorgar defensa a quienes han utiliado el enga>o en una
contratacin.
%n esta parte puede apreciarse una diferencia con la fuera, "a que para que 2sta
vicie el consentimiento es indiferente si es ejercida por el #eneficiado o por sus agentes,
mientras que en los actos jurdicos #ilaterales, para que el dolo vicie el consentimiento
de#e provenir de una de las partes.
!l dolo en los actos jurdicos unilaterales.
%l art. &;48 e'ige que, para que el dolo vicie el consentimiento, sea o#ra de una
de las partes. %n esta norma el legislador est6 pensando en los actos jurdicos #ilaterales
puesto que en 2stos e'isten dos partes. $ero ello no de#e provocarnos confusin "
hacernos pensar que en los actos jurdicos unilaterales no procede el dolo o que 2ste no
vicia la voluntad.
43
Si #ien es cierto que el ).). no esta#lece una norma general aplica#le al dolo
vicio de la voluntad de los actos jurdicos unilaterales, en estos actos, en los que como
sa#emos slo e'iste una parte, el dolo de#e provenir de un tercero, " en tal evento vicia
la voluntad de la parte del acto jurdico, por ejemplo, un tercero que mediante fuera
o#tiene una disposicin testamentaria. %n otras pala#ras, en los actos jurdicos
unilaterales el dolo de#e ser principal, inductivo o determinante " de#e provenir de un
tercero.
*uestro ).). se refiere al dolo en los actos jurdicos unilaterales en las
siguientes disposiciones;
& -ndignidad para suceder! Segn el art. A@8 *B ; es indigno para suceder el que por
fuera o dolo o#tuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le impidi testar.
( Aceptacin " repudio de una asignacin testamentaria! %n conformidad al art. &(7;
inc. &B, una ve que se produce la aceptacin de una asignacin testamentaria =herencia
o legado:, 2sta por regla general no puede revocarse, salvo en el caso de ha#er sido
o#tenida con dolo, fuera o lesin. %l art. &(7? se refiere al repudio de la asignacin en
los siguientes t2rminos; 2inguna persona tendr% derecho para "ue se rescinda su
repudiacin, a menos "ue la misma persona o su legtimo representante hayan sido
inducidas por #uer)a o dolo a repudiar.
7 ,enuncia a los gananciales! %n virtud de lo dispuesto en el art. &?8( una ve que la
mujer ha renunciado a los gananciales, la renuncia no podr6 revocarse, salvo que se
prue#e, por ella o sus herederos, que han sido inducidos a renunciar por dolo o por un
justifica#le error del verdadero estado de los negocios sociales.
Prueba del dolo
La norma aplica#le es el art. &;4A, disposicin que esta#lece$ !l dolo no se
presume sino en los casos especialmente previstos por la ley. !n los dem%s debe
probarse.
Lo anterior es una consecuencia de que la le" presume la #uena fe
A8
, luego por
regla general, la mala fe " el dolo de#er6n acreditarse por aquel que los alega.
)asos en que se presume el dolo;
& %n materia de muerte presunta, art. A; regla se'ta; !l haber sabido y ocultado la
verdadera muerte del desaparecido, o su e(istencia, constituye mala #e.
( Art. ?3@ inc. final relativo a la posesin; Pero el error en materia de derecho
constituye una presuncin de mala #e, "ue no admite prueba en contrario.
A8
Art. ?3?; La buena #e se presume, e(cepto en los casos en "ue la ley establece la presuncin contraria.
!n todos los otros la mala #e deber% probarse. Si #ien es cierto se trata de una norma relativa a la
posesin, se ha entendido que es de general aplicacin.
4&
7 -ndignidades para suceder; %l art. A@8 * B 4 para el caso de ocultacin o detencin del
testamento, presume el dolo por el slo hecho de ocultar o detener el testamento.
; %n relacin a la prescripcin e'traordinaria, en conformidad al art. (4&3 regla tercera;
Pero la e(istencia de un ttulo de mera tenencia har% presumir mala #e, y no dar% lugar
a la prescripcin U .
4 %n el +erecho procesal, el )digo de $rocedimiento )ivil en su art. (83 prescri#e lo
siguiente; +i se concede la medida prejudicial precautoria y no se entabla la demanda
dentro de los die) primeros das siguientes a su constitucin, se presume la mala #e.
Condonacin del dolo
Segn el art. &;@4$ !l pacto de no pedir m%s en ra)n de una cuenta aprobada,
no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado e(presamente. La
condonacin del dolo #uturo no vale.
%s decir, de#emos distinguir entre la condonacin del dolo pasado " del dolo
futuro.
%n relacin al dolo pasado no e'isten inconvenientes en su renuncia, una ve
cometido, la parte afecta por 2l puede perdonarlo. Se trata de una aplicacin de la
renuncia a los derechos, en conformidad al art. &( del ).).
Lo que no se acepta es la condonacin del dolo futuro, "a que de permitirse, en
pr6cticamente todo contrato, la parte que est2 en una posicin de superioridad, e'igira a
la contraparte la condonacin anticipada del dolo.
La condonacin o renuncia del dolo futuro es un acto prohi#ido por las le"es, es
una causal de o#jeto ilcito, por tanto est6 sancionada con la nulidad a#soluta.
!l dolo del representante
5rataremos esta materia al analiar la nulidad.
!l dolo en el Derecho de #amilia y en el Derecho sucesorio
%n el +erecho de familia, especficamente en el contrato de matrimonio, el dolo
no vicia la voluntad, a diferencia de lo que sucede con el error " la fuera, segn el art. 8
de la Le" de /atrimonio )ivil.
4(
Sin perjuicio de lo anterior el dolo opera en otras materias propias del +erecho
de familia, as sucede con la sociedad con"ugal respecto de aquel que con dolo ha
ocultado o distrado alguna cosa de la sociedad, en tal caso, pierde la porcin so#re la
misma cosa, " se de#er6 restituir do#lada, en conformidad al art. &?@8.
%n el +erecho sucesorio, el dolo constitu"e una causal de indignidad para
suceder, art. A@8 regla 4B, " permite desheredar a un legitimario, art. &(83 regla tercera.
Adem6s en virtud del art. &(7&, se sanciona al heredero o legatario que sustrae efectos
pertenecientes a la sucesin.
+ancin del dolo
%l dolo es un vicio del consentimiento, por ello est6 sancionado con la nulidad
relativa. Lo anterior es aplica#le respecto del dolo malo, positivo " negativo, en la
medida que se cumplan los requisitos del dolo.
%l dolo #ueno no vicia el consentimiento, " el dolo de terceros slo da lugar a la
o#ligacin de indemniar los perjuicios causados.
III La Capacidad
47
Concepto y clases
%n conformidad al art. &;;4 del ).)., Para "ue una persona se obligue a otra
por un acto o declaracin de voluntad es necesario- 3/ "ue sea legalmente capa). %l
inc. final de esta norma agrega La capacidad legal de una persona consiste en poder
o#ligarse por s misma, " sin el ministerio o la autoriacin de otra.
<as6ndonos " complementando la definicin legal, podemos decir que la
capacidad es la idoneidad para adquirir derechos " ejercitarlos sin el ministerio o
autoriacin de otro. +e esta definicin se desprende la e'istencia de la capacidad de
goce " de la capacidad de ejercicio.

)apacidad de goce! %s la aptitud de un sujeto para adquirir derechos " contraer
o#ligaciones. %ste es el atri#uto de la personalidad, "a que toda persona sin e'cepciones
tiene capacidad de goce.
)apacidad de ejercicio o de o#rar! %s la idoneidad de un sujeto para ejercer por s solo
derechos " o#ligaciones sin el ministerio o autoriacin de otro.
La regla general en esta materia es la capacidad, esto es, toda persona es
legalmente capa, e'cepto aquellas que la le" declara incapaces as lo esta#lece el
artculo &.;;@ del ).).
)onsiderando que toda persona tiene capacidad de goce, "a que 2sta es un
atri#uto de la personalidad, el estudio de la capacidad se restringe al an6lisis de las
incapacidades de ejercicio, las que se dividen en dos tipos! incapacidades a#solutas o
relativas. Adem6s e'isten las incapacidades particulares, a las que se refiere el art. &;;?
inc. final.
9ncapacidad Absoluta
%s aquella que impide al sujeto el ejercitar un derecho #ajo cualquier
circunstancia. Son incapaces a#solutos las siguientes personas!
& Los dementes
( Los imp#eres
7 Los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente
&Los dementes! aquellas personas privadas del uso de la ran, la demencia en t2rminos
jurdicos no coincide con el concepto t2cnico propio de los psiquiatras.
*o es necesaria la declaracin de interdiccin, es decir, que se encuentre privado
de la administracin de sus #ienes por resolucin judicial, el demente es un incapa
a#soluto est2 o no est2 declarado en interdiccin.
4;
%l decreto de interdiccin del demente tiene importancia para efectos
pro#atorios. Si e'iste declaracin de interdiccin, los actos ejecutados con posterioridad
a 2l ser6 nulos, incluso si se alegase ha#erse ejecutados en un intervalo lcido. Si no ha"
decreto de interdiccin de#er6 pro#arse la e'istencia de la demencia en el momento de
la cele#racin del acto o contrato que se intenta anular, es decir, son v6lidos salvo
prue#a en contrario, Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de
interdiccin, ser%n nulos, aun"ue se alegue haberse ejecutado o celebrado en un
intervalo de l&cido. F por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin
previa interdiccin, ser%n v%lidos$ a menos de probarse "ue el "ue los ejecut o
celebr estaba entonces demente, as lo dispone el artculo ;@4 del ).).
La nulidad a#soluta sanciona los actos " contratos ejecutados o cele#rados por
los dementes.
La norma en comento se refiere a los intervalos lcidos, 2stos son perodos en
que el demente reco#rara la cordura. La moderna psiquiatra desconoce la e'istencia de
los intervalos lcidos " entiende que 2stos no e'isten, " que se tratara slo de perodos
de tiempo en los cuales la demencia no presentara sntomas, pero no desaparece. Sin
perjuicio de lo anterior, la doctrina an afirma la e'istencia de los intervalos lcidos.

La incapacidad del demente o#edece a una causa fsica, el demente puede ser
reha#ilitado para la administracin de sus #ienes si pareciere que ha reco#rado
permanentemente la ran, " podr6 tam#i2n ser inha#ilitado de nuevo con justa causa,
segn el artculo ;@8 de ).).
( %l imp#er! %sta incapacidad o#edece, al igual que en el caso anterior, a causas
fsicas, el varn que no ha cumplido &; a>os " la mujer menor de &( a>os. %sta#lece el
art. (@ del ).).; Ll%mase in#ante o ni1o todo el "ue no ha cumplido siete a1os$
imp&ber, el varn "ue no ha cumplido catorce a1os y la mujer "ue no ha cumplido
doce$ adulto, el "ue ha dejado de ser imp&ber, mayor de edad, o simplemente mayor, el
"ue ha cumplido dieciocho a1os$ y menor de edad, o simplemente menor, el "ue no ha
llegado a cumplirlos.
7 %l sordo o sordomudo que no pueden darse a entender claramente! es un incapa
a#soluto, "a que aquel que puede manifestar su voluntad mediante un lenguaje de se>as
determinado, no est6 afecto a incapacidad. %n este materia el ).). se modific por la
Le" *B &A.A3; de 7 de octu#re de (337, "a que con anterioridad la incapacidad esta#a
dada por el sordomudo que no puede darse a entender por escrito.
9ncapacidad relativa
%s aquella en que, en ciertas circunstancias " #ajo ciertos respectos, se pueden
por s ejecutar " cele#rar actos " contratos. %ste concepto se desprende del inc. (B del
art. &;;?.
Son incapaces relativos!
& Los menores adultos
44
( Los disipadores que se hallen #ajo interdiccin de administrar lo su"o
&Los menores adultos! %s menor adulto el varn ma"or de &; a>os " menor de &8, " la
mujer de &( a>os pero menor de &8.
( Los disipadores que se hallen #ajo interdiccin de administrar lo su"o! A diferencia
del demente, necesariamente de#e encontrarse en prohi#icin de administrar sus #ienes.
%l disipador tam#i2n es conocido como prdigo.
La disipacin deber% probarse por hechos repetidos de dilapidacin "ue
mani#iesten una total #alta de prudencia. !l juego habitual en "ue se arriesguen
porciones considerables del patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada,
gastos ruinosos$ autori)an la interdiccin, en conformidad al art. ;;4 del ).)., " en
virtud del art. ;4; !l disipador ser% rehabilitado para administrar lo suyo, si se ju)gare
"ue puede ejercer la administracin sin inconvenientes, y rehabilitado podr% renovarse
la interdiccin si ocurriere motivo.
+ituacin de la mujer casada en el r0gimen de sociedad conyugal
)on anterioridad a la le" &8.83(, la mujer casada #ajo el r2gimen de sociedad
con"ugal era una incapa relativa. Si #ien es cierto, la reforma es loa#le, ella ha
demostrado ser insuficiente, " en esta materia nuestro ).) reclama una urgente
reforma, "a que la mujer casada en sociedad con"ugal pas a ser plenamente capa,
pero se le mantuvieron los efectos propios de su situacin de incapa relativa. %n efecto,
podemos preguntarnos qu2 fundamenta que actualmente la mujer casada en sociedad
con"ugal no administre sus #ienes propios " que dicha administracin corresponda al
marido, por qu2 se suspende la prescripcin a favor de la mujer coloc6ndola de este
modo en el mismo plano de aquellos no aptos para defender sus propios derechos, como
el demente.
5ormas de actuar jurdicamente por parte de los incapaces
%n la vida del derecho, para esta#lecer las formas en que v6lidamente pueden
actuar los incapaces, de#emos distinguir entre el incapa a#soluto " el incapa relativo.
%l incapa a#soluto slo puede actuar representado por su representante legal. %n
caso contrario la sancin procedente es la nulidad a#soluta.
%l incapa relativo, puede actuar autoriado o representado por su representante
legal. %n caso de contravencin, procede la nulidad relativa.
Son representantes legales de una persona; el padre o la madre, el adoptante " el
tutor o curador, art. ;7 del ).).
9ncapacidades particulares
Adem6s de las incapacidades a#solutas o relativas, ha" otras particulares o
incapacidades especiales, a ellas se refiere el inciso final del artculo &.;;?! Adem%s de
estas incapacidades hay otras particulares "ue consisten en la prohibicin "ue la ley
ha impuesto a ciertas personas para ejecutar ciertos actos.
4@
%stas incapacidades consisten en prohi#iciones que la le" impone a ciertas
personas para ejecutar ciertos actos, por ejemplo; en la compraventa es nulo el contrato
cele#rado entre el padre o la madre " el hijo sujeto a patria potestad o la compraventa
entre cn"uges no separados judicialmente, art. &?A@. %l art. &?A? regula la incapacidad
de los administradores de esta#lecimientos p#licos, art. &?A8 relativo al empleado
p#lico, art. &?AA relativo a los guardadores " finalmente el art. &833 aplica#le a los
mandatarios, sndicos de los concursos " al#aceas, esta ltima norma de#e relacionarse
con el art. (&;;, norma referente al mandato.
IV El #$jeto
Concepto
4?
%l o#jeto es un requisito de e'istencia del acto jurdico. La definicin del o#jeto
no ha sido un asunto pacfico, se ha ha#lado de o#jeto del acto " contrato " o#jeto de la
o#ligacin.
%l o#jeto del acto o contrato est6 referido a los derechos " o#ligaciones que el
acto jurdico crea, modifica o e'tingue.
%l o#jeto de la o#ligacin est6 constituido por la prestacin, esto es, por los
hechos " por las cosas so#re las que recae dicha prestacin.
%l ).). al referirse al o#jeto se refiere al o#jeto de la o#ligacin, es decir,
identifica o#jeto con prestacin, as se aprecie en lo siguientes artculos;
Art. &;;4; Para "ue una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario- </ "ue recaiga sobre un objeto lcito.
Art. &;@3! Toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o m%s cosas "ue se
trata de dar, hacer o no hacer. !l mero uso de la cosa o su tenencia puede ser objeto de
la declaracin.
$ara estudiar los requisitos del o#jeto, de#e diferenciarse entre los hechos " las
cosas.
'e"uisitos del objeto cuando recae sobre una cosa
Son requisitos del o#jeto, cuando recae so#re una cosa;
& Gue la cosa sea real, esto es, que tenga e'istencia
( +e#e ser comercia#le
7 +e#e ser determinado o determina#le
3 Gue la cosa sea real, esto es, "ue tenga e(istencia
La cosa de#e tener e'istencia al momento de la declaracin de voluntad, "a sea
actual, o futura. %sta#lece el art. &;@& inc. &B, primera parte 2o slo las cosas "ue
e(isten pueden ser objeto de una declaracin de voluntad, sino las "ue se espera "ue
e(istan.
$or tanto, un acto o contrato puede recaer no slo so#re una cosa que tenga
e'istencia actual sino futura. 9n contrato so#re una cosa que no e'iste, pero que se
espera que e'ista puede cele#rarse #ajo dos modalidades! contrato condicional "
contrato aleatorio.
%l contrato so#re cosa futura puede revestir la forma de un contrato sujeto a
condicin, en el cual el evento futuro e incierto consiste, precisamente, en que la cosa
llegue a e'istir, v.gr, la compraventa de una cosecha.
48
Adem6s el contrato so#re cosa futura puede ser aleatorio, es decir, se contrata la
contingencia incierta de ganancia o p2rdida, se trata de un contrato puro " simple.
$rescri#e el art. &8&7; La venta de cosas "ue no e(isten, pero se espera "ue
e(istan, se entender% hecha bajo la condicin de e(istir, salvo "ue se e(prese lo
contrario, o "ue por la naturale)a del contrato apare)ca "ue se compr la suerte. +e
esta norma se desprende que en la compraventa de cosas futuras la regla general es que
el contrato sea condicional, salvo que se pacte lo contrario, que se recurra a la figura del
contrato aleatorio.

. Debe ser comerciable
Gue la cosa sea comercia#le significa que pueda ser suscepti#le de dominio o
posesin privada.
La regla general es que las cosas sean comercia#les, siendo la incomercia#ilidad
la e'cepcin.
)ausas de incomercia#ilidad.
La incomercia#ilidad puede o#edecer a dos motivos; la naturalea de las cosas "
su destino.
)osas incomercia#les por su naturalea
Son cosas incomercia#les segn su naturalea, las cosas comunes a todos los
hom#res como el aire " la alta mar, a ellas se refiere el art. 484, norma que en su inc. &B
esta#lece; Las cosas "ue la naturale)a ha hecho comunes a todos los hombres, como la
alta mar, no son susceptibles de dominio, y ninguna nacin, corporacin o individuo
tiene derecho de apropi%rselas.
)osas incomercia#les en ran de su destino
Se trata de cosas respecto de las cuales nada segn su naturalea se opone a la
posi#ilidad de ser apropiada por privados, pero por su particular destino quedan
e'cluidas del comercio, tal es el caso de los #ienes nacionales de uso p#lico, como las
calles, plaas, etc., segn el art. 48A, +e llaman bienes nacionales a"uellos cuyo
dominio pertenece a la nacin toda. +i adem%s su uso pertenece a todos los habitantes
de la nacin, como el de calles, pla)as, puentes y caminos, el mar adyacente y sus
playas, se llaman bienes nacionales de uso p&blico o bienes p&blicos. Los bienes
nacionales cuyo uso no pertenece generalmente a los habitantes, se llaman bienes del
!stado o bienes #iscales.
< Debe ser determinado o determinable
%'ige el art. &;@& que la cosa sea determinada, a lo menos en cuanto al g2nero.
4A
La determinacin de una cosa puede realiarse como g2nero o como especie o
cuerpo cierto.
9na cosa es determinada segn el g2nero si se ha descrito segn las
caractersticas propias de los individuos de su g2nero, por ejemplo, un ca#allo. La
determinacin en especie o cuerpo cierto es m6s precisa, "a que el individuo puede
diferenciarse de los otros de su mismo g2nero, v.gr., el ca#allo ,ocinante.
La cosa puede ser determina#le, esto es, que sea suscepti#le de una posterior
determinacin. %n conformidad al inc. (B del art. &;@&, la cantidad puede ser incierta
con tal "ue el acto o contrato #ije reglas o contenga datos "ue sirvan para
determinarla, es decir, no es necesario que se indique e'actamente una cantidad, sino
que en el contrato pueden indicarse reglas o contenerse datos que permitan su
determinacin, por ejemplo, mediante operaciones aritm2ticas, como sucede cuando la
cantidad se e'presa en 9.C. , 9.5./, 9.5.A., etc.
'e"uisitos del objeto cuando recae sobre un hecho.
%l o#jeto al recaer so#re un hecho de#e presentar los siguientes requisitos;
& +e#e ser determinado
( +e#e ser fsica " moralmente posi#le
3 Debe ser determinado
%l o#jeto del acto o contrato de#e estar determinado, es decir, de#e sa#erse en
qu2 consiste. $uede tratarse de un hecho positivo, como construir un muro, o puede ser
un hecho negativo o a#stencin! no instalar un negocio en cierto lugar.
. Debe ser #sica y moralmente posible
%ste requisito est6 esta#lecido en el inc. final del art. &;@&; +i el objeto es un
hecho, es necesario "ue sea #sica y moralmente posible. +e#emos distinguir entre la
imposi#ilidad fsica " la imposi#ilidad moral.
%s fsicamente imposi#le el contrario a la naturalea, v.gr., o#ligarse a violar la
le" de gravedad. +e#e tratarse de una imposi#ilidad a#soluta esto es, imposi#le de
realiar por toda persona.
La imposi#ilidad moral est6 referida a lo prohi#ido por las le"es, o contrario a
las #uenas costum#res o al orden p#lico, por ejemplo, si lo pactado es que A transite
desnudo por el centro de la ciudad. %n opinin de 0odanovic Hn ejemplo de objeto
ilcito es todo intento de clonacin humana establecido en un acto jurdico, pues tal
clonacin atenta contra las normas bio0ticas y, por ende de la moral
44
.
La falta de o#jeto tiene como sancin la nulidad a#soluta.
AA
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.)-S, Antonio, o#. cit., p6g. (48.
@3
V El #$jeto Ilcito
Concepto
*uestro ).). no contiene una definicin de o#jeto ilcito, se limita a regular los
casos de o#jeto ilcito, por ello de#emos recurrir a la doctrina, la que ha definido tanto el
o#jeto lcito como el o#jeto ilcito.
Avelino Len Hurtado define o#jeto ilcito como a"uel "ue versa sobre cosas
incomerciables o sobre hechos o contratos prohibidos por las leyes o sobre hechos
contrarios a las buenas costumbres o al orden p&blico, %ugenio 0elasco entiende que
o#jeto lcito es a"uel "ue est% con#orme con la ley, o sea, "ue cumple con todas las
@&
cualidades por ella determinadas- realidad, comerciabilidad, determinacin, y si se
trata de u hecho, 0ste debe ser #sica y moralmente posible.
%l o#jeto ilcito est6 sancionado con la nulidad a#soluta
Casos de objeto ilcito en el Cdigo Civil
%n nuestro ).). e'isten los siguientes casos de o#jeto ilcito!
& Actos contrarios al derecho p#lico chileno, art. &;@(
( $actos so#re sucesiones futuras, art. &;@7
7 %najenacin de las cosas enumeradas en el art. &;@;
; Actos contrarios a la le", a la moral " a las #uenas costum#res
3 Actos contrarios al derecho p&blico chileno, art. 36C.
$rescri#e el art. &;@(! Aay objeto ilcito en todo lo "ue contraviene al derecho
p&blico chileno. As la promesa de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocida
por las leyes chilenas, es nula por vicio del objeto.
%l derecho p#lico es el conjunto de normas jurdicas que regula la organiacin
del %stado " las relaciones entre los particulares " el %stado, cuando 2ste acta en un
plano de superioridad, como so#erano.
Son ramas del derecho p#lico; %l +erecho constitucional, el +erecho
administrativo, el +erecho penal, el +erecho tri#utario, etc.
$or tanto, en virtud del citado artculo, si las partes pactasen algo en
contravencin al derecho p#lico, ello sera nulo de nulidad a#soluta.
. Pactos sobre sucesiones #uturas, art. 36C<
%n conformidad al art. &;@7, !l derecho de suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser objeto de una donacin o contrato, aun cuando intervenga el
consentimiento de la misma persona. Las convenciones entre la persona "ue debe una
legtima y el legitimario, relativas a la misma legtima o a mejoras, est%n sujetas a las
reglas especiales contenidas en el ttulo De las asignaciones #or)osas.
%l fundamento de esta norma radica en la proteccin del causante respecto de
aquellos herederos inescrupulosos, quienes ante la eventualidad de o#tener ganancias
mediante pactos relativos a una sucesin futura pudiesen verse tentados en orden a
atentar en contra de un posi#le causante. *tese que la norma esta#lece la ilicitud del
o#jeto slo respecto de las sucesiones futuras, por tanto, si la sucesin "a est6 a#ierta, lo
que se produce al instante mismo del fallecimiento del causante, no e'iste ninguna
ilicitud en cele#rar pactos so#re dicha sucesin, v.gr. un heredero podra ceder su cuota.
La norma se refiere a donacin o contrato, pero la donacin es un contrato, lo
anterior se e'plica se>alando que el derecho a suceder por causa de muerte a una
persona viva no puede ser o#jeto de una convencin sea gratuita u onerosa.
@(
%sta#lece el art. &(3; +i el di#unto hubiere prometido por escritura p&blica
entre vivos a su cnyuge o a alguno de sus descendientes o ascendientes, "ue a la
sa)n era legitimario, no donar, ni asignar por testamento parte alguna de la cuarta de
mejoras, y despu0s contraviniere a su promesa, el #avorecido con 0sta tendr% derecho a
"ue los asignatarios de esa cuarta le enteren lo "ue le habra valido el cumplimiento de
la promesa, a prorrata de lo "ue su in#raccin les aprovechare. Cuales"uiera otras
estipulaciones sobre la sucesin #utura, entre un legitimario y el "ue le debe una
legtima, ser%n nulas y de ning&n valor.
La importancia de este artculo es que regula el nico pacto so#re sucesiones
futuras permitido; el pacto de no disponer de la cuarta de mejoras.
%l pacto del art. &(3; presenta las caractersticas que a continuacin se indican!
K Se trata de un pacto solemne, la solemnidad est6 constituida por la escritura p#lica.
K $artes, el pacto es cele#rado por el futuro causante " por ciertos herederos
denominados legitimarios =cn"uge, ascendientes " descendientes:.
K .#jeto del pacto, el futuro causante se o#liga a una a#stencin! no disponer de la
cuarta de mejoras.
K %fecto de la contravencin a lo prometido, si el futuro causante contraviene " asigna la
cuarta de mejoras a favor de un legitimario, 2stos de#er6n enterar lo que ha#ra valido el
cumplimiento de la promesa al favorecido con 2sta.
< !najenacin de las cosas enumeradas en el art. 36C6
%sta#lece la norma del art. &;@;; Aay un objeto ilcito en la enajenacin- 3/ De
las cosas "ue no est%n en el comercio$ ./ De los derechos o privilegios "ue no pueden
trans#erirse a otra persona$ </ De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos
"ue el jue) lo autorice o el acreedor consienta en ello$ 6/ De especies cuya propiedad
se litiga, sin permiso del jue) "ue conoce en el litigio.
La causal de o#jeto ilcito est6 constituida por la enajenacin de las cosas "
derechos enumerados en el art. &;@;. $revio al an6lisis de los diversos casos que
configuran esta causal, necesario es aclarar en qu2 sentido ha utiliado el legislador la
pala#ra enajenacin. %'isten un sentido amplio " otro restringido de enajenacin.
%n un sentido restringido, enajenacin significa la transferencia del dominio, es
decir, la cosa o el derecho salen del patrimonio de una persona e ingresan en el
patrimonio de otro.
La enajenacin en sentido amplio, adem6s de la transferencia de dominio,
implica la constitucin de un derecho so#re la cosa que limita el e'istente derecho
propio.
@7
%n opinin de )laro Solar, el t2rmino enajenacin en el art. &;@; est6 tomado en
sentido restringido. %n contra opinan Alessandri " Somarriva, para quienes enajenacin
en el art. &;@; de#e entenderse en sentido amplio.
La jurisprudencia ha esta#lecido que la vo enajenacin en el art. &;@; se ha
utiliado en sentido amplio.
Art. &;@; *B & enajenacin de las cosas que no est6n en el comercio
%ste numeral se refiere a la enajenacin de las cosas incomercia#les. )omo "a
analiamos, la incomercia#ilidad puede o#edecer a dos motivos! la propia naturalea de
las cosas, como la alta mar, " el destino de un #ien, como los #ienes nacionales de uso
p#lico.
%ste primer numeral ha sido o#jeto de crticas por parte de la doctrina. %n
opinin de )laro Solar si el acto o contrato recae so#re una cosa incomercia#le, no es
que el o#jeto sea ilcito, sino que, derechamente, no ha" o#jeto. Adem6s se discute cu6l
es la sancin ante la ausencia de o#jeto, la doctrina se divide, para algunos la sancin es
la ine'istencia, para otros, la nulidad a#soluta.
Art. &;@; *B (B, enajenacin de los derechos o privilegios que no pueden transferirse a
otra persona
La enajenacin versa so#re los derechos personalsimos, como el derecho de
alimentos, segn el art. 77;, !l derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por
causa de muerte ni venderse o cederse de modo alguno ni renunciarse$ los derechos de
uso " ha#itacin, inc. &B del art. 8&A, Los derechos de uso y habitacin son
intransmisibles a los herederos, y no pueden cederse a ning&n ttulo, prestarse ni
arrendarse; el derecho que emana del pacto de retroventa, en conformidad al art. &88;
!l derecho "ue nace del pacto de retroventa no puede cederse.
%n opinin de %ugenio 0elasco, considerando que los derechos personalsimos
son intransferi#les, este *B est6 de m6s, "a que se encuentra comprendido dentro del *B
&.
Art. &;@; *B 7, enajenacin de las cosas em#argadas por decreto judicial, a menos que
el jue lo autorice o el acreedor consienta en ello;
$ro#a#lemente este sea el caso m6s complicado de o#jeto ilcito de los tratados
en el art. &;@;. +e#emos precisar los siguientes puntos!
)oncepto de em#argo en el art. &;@;
0alide de la compraventa de cosa em#argada por decreto judicial
-nclusin dentro del nB 7 del art. &;@; de las enajenaciones voluntarias " forosas
-nclusin dentro del * B 7 del art. &;@; de las prohi#iciones convencionales de no
enajenar
)oncepto de em#argo en el art. &;@;
@;
%l em#argo es una institucin regulada en el )$) a propsito del juicio
ejecutivo, " en estricto sentido consiste en la aprehensin compulsiva de los #ienes de
los #ienes del deudor a causa de la peticin de un acreedor, por el em#argo el deudor
pierde la facultad de administrar sus #ienes. Jste es el sentido tpico del em#argo.
$ero algunos tam#i2n consideran que de#e entenderse incluido dentro del
concepto em#argo otras medidas tendientes a asegurar las resultas del juicio! ello sucede
con las medidas precautorias, como la prohi#icin de cele#rar actos " contratos, esto es,
definen em#argo en un sentido amplio, comprensivo tanto del em#argo propio del juicio
ejecutivo como de las medidas precautorias.
La doctrina " la jurisprudencia est6n contestes en orden a que el art. &;@; *B 7
ha utiliado la e'presin em#argo en t2rminos amplios.
0alide de la compraventa de cosa em#argada por decreto judicial
$ara entender adecuadamente este punto, de#emos e'plicar cmo opera en
nuestro sistema la adquisicin del dominio.
%'isten dos grandes sistemas que e'plican la adquisicin del dominio; el sistema
romano " el franc2s.
Segn el sistema romano para que opere la adquisicin del dominio es necesaria
la concurrencia de dos requisitos copulativos; el ttulo " el modo de adquirir.
Se entiende por ttulo el hecho o acto jurdico que sirve de antecedente para la
adquisicin del dominio. %l ttulo es la causa remota o lejana de adquisicin del
dominio.
/odo es el hecho o acto jurdico que produce efectivamente la adquisicin del
dominio. %l modo es la causa pr'ima de la adquisicin del dominio
%n virtud del sistema franc2s, slo es necesario para adquirir el dominio, la
presencia del ttulo. %n este sistema, #asta el mero contrato, por ello una persona con la
pura cele#racin de la compraventa adquiere el dominio, a esto se le denomina efectos
reales de los contratos.
%s decir, para que se produca la enajenacin se requiere del ttulo " del modo,
considerando que la compraventa es slo el ttulo, la mera compraventa de cosa
em#argada por decreto judicial no se encuentra comprendida dentro de la causal de
o#jeto ilcito en comento, "a que no implica enajenacin.
$ero en opinin de Alessandri lo anterior no es correcto, "a que en virtud del art.
&8&3 Pueden venderse todas las cosas cuya enajenacin no est0 prohibida por la ley,
#as6ndose en esta norma, conclu"e el autor que la compraventa de cosa em#argada por
decreto judicial es nula de nulidad a#soluta por o#jeto ilcito. %l art. &;@; *B 7 sera una
norma prohi#itiva.
@4
%n contra opina %ugenio 0elasco, para quien el art. &;@; nB 7 no es una norma
prohi#itiva, "a que regula los casos en que es v6lida la enajenacin de cosas em#argadas
por decreto judicial, se trata de una norma m6s #ien de ndole imperativa. La slo
compraventa de cosa em#argada no es enajenacin, luego es v6lida, en el mismo sentido
opina Avelino Len Hurtado.

-nclusin dentro del nB 7 del art. &;@; de las enajenaciones voluntarias " forosas.
Se ha discutido si la norma inclu"e slo a las enajenaciones voluntarias o si,
adem6s est6 referida a las enajenaciones forosas.
%najenaciones voluntarias son aquellas que nacen de la voluntad de las partes,
enajenaciones forosas son aquellas realiadas por el ministerio de la justicia en p#lica
su#asta a pedido de un acreedor.
%l pro#lema que se plantea es el siguiente; Supngase que un deudor tiene varios
acreedores, un primer acreedor se adelanta a los otros " solicita el em#argo de un #ien,
luego otro acreedor presenta una nueva demanda " o#tiene un em#argo que recae so#re
el mismo #ien que "a fue em#argado con anterioridad, ahora #ien, en el caso de que el
segundo juicio avance con ma"or rapide " la cosa em#argada sea rematada en p#lica
su#asta, el tercero que adquiera el #ien rematado se ve o no afectado por el *B 7 del art.
&;@;.
%n opinin de )laro Solar, la norma se refiere e'clusivamente a las
enajenaciones voluntarias, "a que la intencin del legislador es evitar el fraude a los
acreedores, " si la enajenacin ha sido autoriada por un jue, dicha posi#ilidad
desaparece.
%n contra opinan 0elasco " Somarriva, para quienes el *B 7 del art. &;@; inclu"e
tanto las enajenaciones voluntarias como las forosas, porque la norma no distingue, "
sa#emos que donde el legislador no distingue, no es lcito al int2rprete distinguir.
La jurisprudencia se encuentra dividida, pero la m6s reciente se>ala que la
norma no se aplica a las enajenaciones forosas "a que, si el juicio de un acreedor
avana con ma"or rapide, " la cosa es enajenada, no sufren da>o los otros acreedores
que han o#tenido el em#argo so#re la cosa, porque podr6n defender sus derechos
conforme a los art. 4(A " siguientes del )$), podr6n deducir las correspondientes
terceras.
-nclusin dentro del * B 7 del art. &;@; de las prohi#iciones convencionales de enajenar
%l pro#lema se presenta respecto a la violacin de las cl6usulas de no enajenar
de origen convencional, en el entendido de que sean v6lidas puesto que ello es mu"
discutido. %n este caso no ha" o#jeto ilcito "a que la prohi#icin de no enajenar no
tiene un origen judicial como e'ige la norma, sino convencional, luego no se ha
cumplido con una o#ligacin emanada de un contrato, por tanto se trata de un supuesto
@@
de responsa#ilidad contractual que hace procedente la correspondiente indemniacin
de perjuicios.
9na situacin diversa causan las prohi#iciones de enajenar de origen legal, como
sucede con las viviendas que entrega el Serviu, o la Le" Oeneral de <ancos que autoria
las cl6usulas de no enajenar, de violarse estas prohi#iciones la enajenacin es nula por
o#jeto ilcito, pero no por la causal del art. &;@; *B 7, sino por el art. &;@@! por tratarse
de un acto prohi#ido por las le"es.
'elacin del 2/< del art. 36C6con el art. 6D< del CPC
%n conformidad al art.;47 )digo de $rocedimiento )ivil! +i el embargo recae
sobre bienes races o derechos reales constituidos en ellos, no producir% e#ecto alguno
legal respecto de terceros sino desde la #echa en "ue se inscriba en el respectivo
registro conservatorio en donde est0n situados los inmuebles. !l ministro de #e "ue
practi"ue el embargo re"uerir% inmediatamente su inscripcin y #irmar% con el
conservador respectivo y retirar% la diligencia en el pla)o de .6 horas.
Lo anterior significa que para que un em#argo so#re un #ien ra afecte a
terceros de#e inscri#irse en el ,egistro de $rohi#iciones e -nterdicciones del
)onservador de <ienes ,aces, en caso contrario, no afecta a terceros el art. &;@; *B 7.
/ediante esta inscripcin se persigue un fin de pu#licidad! otorgar a los terceros
la posi#ilidad de conocer que una cosa se encuentra em#argada, para ello #astar6 con
solicitar un certificado de grav6menes " prohi#icin, si el em#argo del #ien ra no est6
inscrito, los terceros estar6n de #uena fe, por tanto el em#argo les ser6 inoponi#le, es
decir, en esta materia el )) ha sido complementado por el )$).
%n el caso de los #ienes mue#les que no tienen un sistema de registro, para que
el em#argo afecte a terceros de#er6 pro#arse que 2stos tenan conocimiento del
em#argo, es decir ha" que acreditar la mala fe, si el tercero est6 de #uena fe, si no tena
conocimiento del em#argo, no se ver6 afectado por ese em#argo, lo que se prue#a por
todos los medios de prue#a porque se trata de acreditar un hecho.
Cormas de enajenar validamente las cosas em#argadas por decreto judicial
%l art. &;@; *B 7 se>ala dos maneras de enajenar en forma v6lida las cosas
em#argadas por decreto judicial;
& Autoriacin judicial, de#e tratarse del mismo jue que decret el em#argo. Si varios
jueces han em#argado la misma cosa, se necesitar6 la autoriacin de todos.
( )onsentimiento del acreedor, se trata de otra de las tantas aplicaciones del art. &( del
).)., la voluntad del acreedor puede manifestarse segn las reglas generales, es decir,
en forma e'presa " t6cita, Aabra esta &ltima clase de consentimiento, por ejemplo, si
@?
el comprador es el propio acreedor embargante, o si el acreedor "ue tiene embargo
pendiente toma conocimiento del remate a e#ectuarse en otro juicio ejecutivo y no
aduce oposicin
3II
.
Art. &;@; *B ;B %najenacin de especies cu"a propiedad se litiga, sin permiso del jue
que conoce en el litigio.
*orma relativa a la enajenacin de aquellas cosas o#jeto de un litigio, cosas
litigiosas, que son aquellas so#re cu"o dominio discuten las partes de un juicio.
Se ha discutido desde qu2 momento una cosa de#e entenderse como litigiosa.
So#re el particular e'isten dos posi#ilidades, desde la notificacin de la demanda o
desde la contestacin.
%n apo"o de la primera posicin se cita el te'to del art. &A&&, norma que en su
inc. (B prescri#e que; +e entiende litigioso un derecho, para los e#ectos de los siguientes
artculos, desde "ue se noti#ica judicialmente la demanda.
$ero se ha o#servado que la cosa de#e entenderse litigiosa desde que se ha
contestado la demanda, en ran de que la litis se tra#a slo en tal momento, "a que se
conocen tanto las acciones del demandante como las e'cepciones " defensas del
demandado.
%l fundamento de este caso de o#jeto ilcito es similar al del *B anterior; evitar la
#urla de los derechos del acreedor, o en este caso del sujeto activo, del demandante.
Las cosas litigiosas pueden enajenarse validamente con permiso del jue que
conoce el litigio.
%ste *B ; del art. &;@; de#e ser complementado con el art. (A@ inc. (B " con el
art. (A? del )$), la primera de estas normas esta#lece que Para "ue los objetos "ue son
materia del juicio se consideren comprendidos en el 2/ 6 del artculo 36C6 del Cdigo
Civil ser% necesario "ue el tribunal decrete prohibicin respecto de ellos. La segunda
norma prescri#e, Cuando la prohibicin recaiga sobre bienes races se inscribir% en el
registro del Conservador respectivo, y sin este re"uisito no producir% e#ectos respecto
de terceros. Cuando verse sobre cosas muebles, slo producir% e#ecto respecto de los
terceros "ue tengan conocimiento de ella al tiempo del contrato$ pero el demandado
ser% en todo caso responsable de #raude, si ha procedido a sabiendas.
%n sntesis, para que una cosa litigiosa se entienda comprendida dentro del caso
de o#jeto ilcito del *B ; del art. &;@; del ).)., es necesario que el jue decrete
prohi#icin de enajenar " que se cumpla con la medida de pu#licidad e'igida por el
)$), de forma tal que se ha concluido que con ello el *B ; est6 de m6s, "a que las cosas
litigiosas estaran comprendidas dentro del *B 7 del mismo artculo.

; Actos contrarios a la moral
&33
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit, p6g. (?7.
@8
<ajo esta denominacin se estudian dos casos de o#jeto ilcito, la condonacin
del dolo futuro " la venta de li#ros prohi#idos " de o#jetos inmorales.
Segn el art. &;@4 !l pacto de no pedir m%s en ra)n de una cuenta aprobada,
no vale en cuanto al dolo contenido en ella, si no se ha condonado e(presamente. La
condonacin del dolo #uturo no vale.
9n perdn anticipado del dolo implica proteger una inmoralidad, de ah que est2
sancionado con la nulidad a#soluta. )omo "a se>alamos al estudiar el dolo vicio del
consentimiento, la prohi#icin se refiere slo al dolo futuro, mas no al pasado, nos
remitimos a lo e'presado en dicha oportunidad.
%n conformidad al art. &;@@ Aay asimismo objeto ilcito en las deudas
contradas en juegos de a)ar, en la venta de libros cuya circulacin es prohibida por
autoridad competente, de l%minas, pinturas y estatuas obscenas, y de impresos
condenados como abusivos de la libertad de prensa$ y generalmente en todo contrato
prohibido por las leyes.
+ifcil resulta el an6lisis de lo que es moral e inmoral, no pretendemos tratar la
discusin en orden a si los preceptos morales son permanentemente p2treos " no
admiten variacin alguna o si, por el contrario, recurriendo a un peligroso relativismo,
pueden e'istir tantos sistemas morales como sociedades que vivan en un momento
determinado. Slo diremos que, a lo menos en un aspecto perif2rico, es claro que lo que
en centurias pasadas era considerado inmoral, qui6s para nuestros contempor6neos ojos
"a no lo sea.
Lo anterior reci#i aplicacin en nuestro pas en &A@A, cuando se discuti si una
o#ra del c2le#re /arqu2s de Sade, =ustine y la 5iloso#a en el Tocador, fue catalogada
por un agente de aduana como mera pornografa, el jue del caso estim que la o#ra no
era inmoral, " que slo retrata#a la corrupcin e'istente en su 2poca. +esde luego,
podr6 comprenderse que el tema gener posiciones encontradas, pero en la actualidad
nadie discutira que es posi#le vender lcitamente todo el tra#ajo de Sade " de otros
autores que traten temas semejantes.
Analiaremos el caso de o#jeto ilcito constituido por las deudas contradas en
juegos de aar del citado art. &;@@.
*o todo juego est6 prohi#ido, aquellos juegos en los que lo que prima es la
destrea fsica o la inteligencia no est6n comprendidos dentro de la causal. Jsta apunta
a los juegos en los que lo decisivo pasa a ser la casualidad, como los diversos juegos de
naipes, tm#olas, lotas, etc.
%l fundamento de la prohi#icin o#edece a la consideracin de que los juegos de
aar fomentan el vicio " las pasiones, " constitu"en un desincentivo al tra#ajo, el
hom#re d2#il sucum#e ante la ilusin del dinero f6cil, " puede comprometer " arruinar
su hacienda.
@A
+esde luego que, e'isten algunos juegos de aar lcitos autoriados por la le",
como los organiados por la $olla )hilena de <eneficencia, " las diversas le"es de
casino. %n estos casos, algunos han sostenido que las deudas contradas en estos juegos
de aar constitu"en o#jeto ilcito, porque los preceptos legales que han autoriado su
funcionamiento slo se preocuparon por derogar las normas penales que los
sanciona#an, pero no las civiles, pero no puede compartirse lo anterior "a que una
actividad autoriada en t2rminos e'presos por la propia le" no puede considerarse
contraria a 2sta.
Cinalmente, la parte ltima del art. &;@@ alude a los contratos prohi#idos por la
le". %jemplo de esta causal son las incapacidades particulares que estudiamos en su
momento, relativas a la compraventa.
La doctrina ha criticado esta causal, "a que se precisa que en ciertos casos el
o#jeto de un contrato prohi#ido por la le" nada tiene de ilcito
&3&
.
VI La Causa
Concepto y clases
La causa es un requisito de e'istencia del acto jurdico, en conformidad al art.
&;;4 del ).)., Para "ue una persona se obligue a otra por un acto o declaracin de
voluntad es necesario, 6/ "ue tenga una causa lcita.
Se le define en el art. &;@? inc. (B como el motivo "ue induce al acto o contrato.
9no de los principales pro#lemas de la causa radica en la dificultad de
determinar su naturalea, para lo cual se han creado diversas teoras!
& 5eora de la causa eficiente
( 5eora de la causa ocasional
7 5eora de la causa final
&3&
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. (?8.
?3
Teora de la causa e#iciente
%l origen de esta teora se encuentra en el +erecho ,omano, para los romanos la
causa del acto a contrato era el elemento generador del efecto, la fuente de donde emana
el acto o contrato, es decir, la causa coincide con las fuentes de las o#ligaciones. $or
tanto, para esta teora la causa de la o#ligacin del comprador de pagar el precio en la
compraventa es el propio contrato de venta.
Las fuentes de las o#ligaciones de los romanos coinciden con la clasificacin de
las fuentes de las o#ligaciones esta#lecida en el art. &;7? del ).).! contratos,
cuasicontratos, delitos, cuasidelitos " la Le".
$ero de#emos precisar que esta teora no logra e'plicar acertadamente qu2 es la
causa, "a que una misma institucin jurdica no puede ser causa " efecto a la ve.
Teora de la causa ocasional, subjetiva o sicolgica
Segn esta segunda teora, la causa del acto o contrato es aquel fin lejano "
varia#le de car6cter personal " psicolgico que lleva a una persona a contratar, el cual es
varia#le segn cada individuo. +e acuerdo a esta teora los contratos pueden tener
mltiples causas como sean los motivos que inducen a las partes a contratar, por esto se
le denomina del motivo psicolgico o simplemente motivo. $or ejemplo, en la
compraventa " respecto a la o#ligacin del comprador de pagar el precio, segn esta
teora la causa variar6 de individuo en individuo en conformidad a los personales
motivos que los ha"an determinado a contratar, en algn caso podr6 ser para adquirir el
dominio de la especie comprada, " en otros, para donarla a un tercero; realiar un regalo
de cumplea>os.
/anuel Somarriva fue uno de los primeros en sostener que esta teora era la
aceptada por nuestro cdigo, ello en #ase al tenor literal del art. &;@? inc. (B, norma en
la que se define causa como el motivo que induce al acto o contrato. Adem6s esta teora
ha sido sostenida en nuestro pas por )arlos +ucci, para quien en el cdigo se establece
claramente "ue causa es el >motivo?. Fa antes el artculo 366D haba empleado los
conceptos de intencin o motivo y causa al decir "ue el error de la persona con "uien
se tiene la >intencin? de contratar no vicia el consentimiento, salvo "ue la
consideracin de esta persona sea la >causa? principal del contrato. !l inciso 3/ del
artculo .6DC dice "ue >la transaccin se presume haberse aceptado por consideracin
a la persona con "uien se transigeM
&3(
.

Si la causa puede ir variando segn el motivo personal de cada contratante, la
causa puede desempe>ar un papel moraliador en las relaciones contractuales.
%llo se puede apreciar en la jurisprudencia judicial espa>ola " francesa, la que ha
tenido la oportunidad de pronunciarse so#re la causa en el contrato de donacin.
&3(
+9))-, )arlos, o#. cit., p6g. 73A.
?&
Se ha esta#lecido que un contrato de donacin en virtud del cual un hom#re
casado dona una gran cantidad de dinero a una mujer con el o#jeto de continuar una
relacin adltera sera nulo, en ran de que la causa, el motivo que lleva a cele#rar el
contrato, en este caso, es inmoral.
%n el supuesto que la donacin se lleve a ca#o con la intencin de terminar una
relacin de concu#inato, es decir, como una suerte de indemniacin de perjuicios para
la mujer adltera, considerando que el motivo del contrato es moral, el contrato sera
perfectamente v6lido, por tanto no ha#ra nulidad.
9na situacin similar a la planteada en el p6rrafo precedente puede plantearse en
relacin con el contrato de arrendamiento, en el supuesto de que se arriende un #ien
inmue#le para destinarlo a casa de tolerancia, si entendemos que dicho fin es inmoral, el
contrato adolecera de un vicio de nulidad a#soluta por ilicitud de la causa.
Teora de la causa #inal o teora cl%sica
La causa de todo acto o contrato es el fin pr'imo que determina la voluntad a
o#rar " que siempre se encuentra en la estructura del contrato " que, por lo tanto, es
siempre id2ntica en todos los actos o contratos que pertenecen a una determinada
categora o especie, es decir los contratos pertenecientes a una misma categora tendran
todos la misma causa, puede apreciarse que esta teora sostiene lo contrario a la teora
de la causa ocasional o psicolgica.
%n el ejemplo que hemos estado analiando, la causa de la o#ligacin del
comprador de pagar el precio en la compraventa, segn esta teora, todos los
compradores contrataran por la misma causa; adquirir el dominio de la cosa o#jeto del
contrato.
%sta teora cl6sica de la causa fue desarrollada por el jurista franc2s +omat, "
perfeccionada por $othier, en conformidad a ella para determinar la causa de un
contrato de#emos distinguir entre categoras contractuales; contratos #ilaterales, reales "
gratuitos
La causa en los contratos #ilaterales

)ontrato #ilateral es aquel en que am#as partes se o#ligan recprocamente, como
la compraventa " el arrendamiento. %n estos contratos se entiende que la causa es la
o#ligacin correlativa de la contraparte, am#as o#ligaciones se sirven mutuamente "
recprocamente de causa, dej6ndose de lado, por tanto, las motivaciones personales que
pudiesen ha#er tenido los contratantes, v.gr., en el contrato de compraventa, la causa de
la o#ligacin del vendedor de dar la cosa, es la o#ligacin del comprador, esto es,
contrata porque le interesa el pago del precio, " en relacin al comprador, la causa de la
o#ligacin de pagar el precio, es le entrega la cosa, la que a su ve es la o#ligacin del
vendedor.
La causa en los contratos reales
)ontrato real es aquel que se perfecciona por la entrega o tradicin de la cosa,
como el comodato, el depsito, la prenda " el mutuo, por regla general estos contratos
?(
son unilaterales, es decir, slo resulta o#ligada una de las partes, " su o#ligacin
consiste en restituir la cosa. %n estos contratos se entiende que causa es la entrega que
ha hecho el acreedor al deudor. A falta de entrega, se entiende que la o#ligacin de
restituir carece de causa.

As por ejemplo, en el comodato o pr2stamo de uso la causa de la o#ligacin del
comodatario de restituir la cosa prestada, es la entrega previa efectuada por el
comodante.
La causa en los contratos gratuitos

$rescri#e el art. &;;3 el contrato es gratuito o de bene#icio cuando tiene por
objeto la utilidad de una de las partes su#riendo la otra el gravamen.
%llo sucede, por ejemplo, en el contrato de donacin, por el cual una parte se
o#liga a dar una cosa sin reci#ir nada a cam#io, la causa en los actos gratuitos es la mera
li#eralidad, que consiste en el slo inter2s de conceder un #eneficio al otro contratante,
esto ltimo es un aporte de $othier.
%n definitiva, en nuestra doctrina, la ma"ora de los autores se inclina por la
teora de la causa final, as opinan, entre otros, Alessandri " 0elasco, la posicin
minoritaria est6 representada por Somarriva, +ucci " Hevia. La tesis ma"oritaria se
funda en los siguientes argumentos!
& 9na primera ran tiene que ver con un argumento histrico, "a que a la 2poca de
dictacin del ).)., impera#a la teora cl6sica de la causa, teora recogida por el Code,
modelo de nuestro cdigo, adem6s el )digo )ivil franc2s sigui en esta materia a
+omat " $othier.
( %l Art. &;@? inciso &B parte final, se>ala que la pura li#eralidad o #eneficencia es
causa suficiente. $ara la teora de la causa final, la causa en los actos gratuitos, como las
donaciones, es la mera li#eralidad.
7 Los ejemplos del art. &;@? inciso 7B son propios de la teora de la causa final; la
promesa de dar algo en pago de una deuda que no e'iste o la recompensa o pago por un
hecho inmoral tiene una causa ilcita.
Los re"uisitos de la Causa.
Los requisitos de la causa son dos;
& +e#e ser real
( +e#e ser lcita
&B La causa de#e ser real,
As lo esta#lece el art. &;@? 2o puede haber obligacin sin una causa real,
pero no es necesario e(presarla, es decir, la causa se podr6 deducir de la naturalea del
contrato, no siendo necesario mencionarla. Se ha concluido que en virtud de la norma
?7
citada, se presume la e'istencia de la causa en los contratos, por tanto aquel que alegue
que no e'iste la causa en un contrato determinado, de#er6 soportar el onus probandi.
Gue la causa sea real significa que la causa e'ista, la compraventa de cosa propia
es un contrato que carece de causa, lo mismo sucede en la transaccin so#re un pleito "a
fenecido o si el mutuante no entrega la cantidad de dinero al mutuario
&37
.
La causa real se opone a la causa simulada " a la causa falsa.
)ausa simulada; %n la simulacin, es decir, si las partes acuerdan encu#rir su
aut2ntica voluntad, #ajo un contrato aparente no e'iste causa real. %l acuerdo que tiene
por o#jeto esconder la verdadera voluntad de las partes tiene por causa el enga>o de
terceros, pero en relacin al contrato simulado de#emos distinguir entre simulacin
a#soluta " relativa.
%n el caso de la simulacin a#soluta, esto es, verdaderamente las partes no han
cele#rado contrato alguno, no e'iste causa.
%n relacin a la simulacin relativa, esto es, las partes han cele#rado un contrato,
pero diverso al que han aparentado cele#rar, por ejemplo, cele#ran una compraventa,
pero en realidad la intencin es realiar una donacin, no e'iste causa respecto del
contrato simulado, pero s lo ha#r6 respecto al contrato disimulado o encu#ierto
&3;
.
)ausa falsa; %l error en los motivos que llevan a cele#rar un acto o contrato es
considerado por el ).)., as se desprende del te'to del art. &;@?, inc. final.
%llo suceder6 si una persona se o#liga para con otro merced a la errnea creencia
de la e'istencia de encontrarse jurdicamente vinculado a ello
&34
, por ejemplo, en el pago
de lo no de#ido, el que tiene su fundamento en la teora del enriquecimiento sin causa,
una persona por un error puede pagar a otra, en circunstancias de no encontrarse
o#ligada con ella, esto lo reconoce el art. &;@? -nciso 7B, As la promesa de dar algo en
pago de una deuda "ue no e(iste, carece de causa..
La sancin a la falta de causa es la nulidad a#soluta.
(B ,equisito de la causa, la causa de#e ser lcita.
%l Art. &;@? e'ige este requisito, 2o puede haber obligacin sin una causa real
y lcita, pero no es necesario e(presarla. La pura liberalidad o bene#icencia son causa
su#iciente. %n el inciso (B se define causa ilcita, Se entiende por causa el motivo "ue
induce al acto o contrato$ y por causa ilcita la prohibida por ley, o contraria a las
buenas costumbres o al orden p&blico, " el mismo artculo da un ejemplo de causa
ilcita; La promesa de dar algo en recompensa de un crimen o de un hecho inmoral
tiene una causa ilcita.
La sancin de la causa ilcita es la nulidad a#soluta, art. &@8(.
&37
+9))-, )arlos, o#. cit., p6g. 7&(.
&3;
0-AL del ,I., 0ctor, o#. cit., p6g. (38.
&34
0-AL del ,I., 0ctor, o#. cit., p6g. (3An " (&3.
?;
Los actos abstractos
Los actos jurdicos a#stractos tam#i2n reci#en la denominacin de formales!
actos que carecen de causa, actos inmotivados.
Se ha indicado como casos de actos formales la fiana " los ttulos de cr2dito,
como la letra de cam#io, el pagar2 " el cheque. $ero en realidad, s e'iste causa en tales
actos. %n el caso de la fiana, si 2sta es gratuita, causa ser6 la mera li#eralidad, si es
onerosa, esto es, si se paga al fiador, la causa ser6 la consideracin del precio a pagarse.
%n los ttulos de cr2ditos, ellos son el resultado de una negociacin previa, en la que
podemos encontrar la causa.
Lo anterior no implica que se desconoca la realidad, en el sentido de reconocer
que en las transacciones de los ttulos de cr2dito se requiere facilitar su tr6fico " evitar la
posi#ilidad de que puedan ser impugnados en ran de su causa una ve que est2n en
poder de terceros, pero ello es algo mu" distinto a sostener que carecen de causa.
%n sntesis, no e'isten los actos inmotivados en s, pero para facilitar su
circulacin se consideran a#stractos respecto de terceros a quienes no interesan los
vicios de la causa que puedan verificarse en dichos actos
&3@
.
!l anticausalismo
$ara los anticausalistas la nocin de causa es intil falsa " artificial, as opinan
entre otros $laniol, quien analia las diversas categoras contractuales se>aladas por
+omat en la teora cl6sica de la causa. A ma"or a#undamiento, segn $laniol en los
contratos #ilateral lo que se dice que es la causa en realidad es el o#jeto de la o#ligacin
de la contraparte, es decir, la causa se confunde con el o#jeto.
Agrega que en los contratos reales, la causa no puede ser la entrega de la cosa,
porque la entrega es un requisito para que el contrato real se perfeccione.
Cinalmente respecto a los contratos gratuitos, segn $laniol la causa no puede
ser la mera li#eralidad, "a que si no e'iste tal li#eralidad, en realidad no ha"
consentimiento.
.tros autores anticausalistas son Oiorgi, Laurent " +a#in, para este ltimo la
causa queda a#sor#ida por el consentimiento.
$ero son muchos los partidarios de la e'istencia " utilidad de la causa, entre los
que podemos mencionar, entre los franceses, adem6s de +omat " $othier, ,ipert,
1osserand " )apitant, en -talia Santoro " <etti, " en nuestra doctrina +ucci " Alessandri.
&3@
+9))-, )arlos, o#. cit., p6g.
?4
$ara +ucci la e(istencia de la causa, el principio de causalidad, es un principio
de lgica y algo com&n a todas las disciplinas, una realidad universal. +era absurdo
pretender "ue esto no se aplica al derecho, "ue en 0l las cosas no tienen causa
&3?
,
mismo sendero recorre Alessandri.
VII Las Formalidades
Concepto y clases
Las formalidades son los requisitos e'ternos que de#en o#servarse en la
ejecucin o cele#racin de determinados actos " contratos.
%n esta materia e'isten dos reglas generales!
& $or regla general los actos jurdicos son puros " simples, para que e'ista una
modalidad 2sta de#e ser creada por las partes o esta#lecida por el legislador.
( 5odo acto jurdico admite modalidad, salvo casos e'cepcionales como el matrimonio.
$odemos distinguir las siguientes clases de formalidades;
&3?
+9))-, )arlos, o#. cit., p6g. 73?.
?@
& Solemnidades
( Cormalidades ha#ilitantes
7 Cormalidades de prue#a
; Cormalidades de pu#licidad
4 Cormalidades convencionales
+olemnidades
Las solemnidades son requisitos e'ternos e'igidos por la le" para la e'istencia
de ciertos actos o contratos. Su omisin es sancionada con la ine'istencia o con la
nulidad a#soluta, segn la posicin que se adopte en relacin a la procedencia en
nuestro sistema de la ine'istencia como sancin de ineficacia.
Algunos ejemplos de solemnidades;
& %n la compraventa de #ienes inmue#les! la escritura p#lica.
( %n la hipoteca! la escritura p#lica " la inscripcin en el ,egistro )onservatorio,
aunque segn algunos, la inscripcin no sera solemnidad de la hipoteca.
7 %n la constitucin del usufructo " del fideicomiso so#re #ienes races, es necesario
instrumento p#lico inscrito.
; %n el matrimonio civil se e'ige la presencia del oficial del ,egistro )ivil " dos
testigos.
4 %l testamento es un acto m6s o menos solemne, as parte la definicin legal de
testamento del art. AAA, los testamentos a#iertos " los cerrados est6n sujetos a ma"ores
solemnidades que los testamentos privilegiados.
)omo estudiamos en su momento, distinguiendo si el acto jurdico e'ige o no
determinadas solemnidades, se clasifican en actos solemnes " actos no solemnes.
5ormalidades habilitantes
Se trata de requisitos esta#lecidos por la le" para la eficacia de los actos
jurdicos que afectan a incapaces " que integran la voluntad de 2stos.
5radicionalmente se distinguen tres especies de formalidades ha#itantes; la
autoriacin, la asistencia " la homologacin.
La autoriacin implica el permiso otorgado por el representante legal o por el
jue para que el incapa ejecute o cele#re un acto o contrato.
La asistencia es la concurrencia del representante legal al acto o contrato
ejecutado o cele#rado por el incapa, a ella se refiere el art. ;&7 del ).).
??
La homologacin es la apro#acin por la autoridad judicial de un acto "a
cele#rado, previo control de su legitimidad
&38
, un ejemplo de ella se encuentra en la
particin, en virtud del cual, la particin en que tienen inter2s personas ausentes que no
han designado apoderados o personas sujetas a tutela o curatela, de#e someterse a
apro#acin judicial.

La infraccin de las formalidades ha#ilitantes est6 sancionada con la nulidad.
5ormalidades de prueba
Son aquellas constituidas por determinadas formas que de#en o#servarse, en
caso contrario, se sanciona con la privacin de un medio pro#atorio.
%jemplo de lo anterior es la limitacin a la prue#a testimonial, regulada en el art.
&?3A, por la cual de#e constar por escrito toda o#ligacin que contenga la entrega o
promesa de una cosa que valga m6s de dos 95/, si no se cumple con ello, es
inadmisi#le la prue#a de testigos.
5ormalidades de publicidad
$odemos distinguir entre las formalidades de simple noticia " formalidades
su#stanciales.
Cormalidades de simple noticia son aquellas que tienen por o#jeto dar a conocer
a terceros la cele#racin de determinadas relaciones jurdicas, como sucede con las tres
pu#licaciones que de#en realiarse en relacin a la interdiccin del disipador, art. ;;?.
La omisin de esta formalidad acarrea como sancin la indemniacin de
perjuicios respecto de aquel que ha sufrido un da>o, su fundamento se encuentra en el
art. (7&; del ).).
Cormalidades su#stanciales son aquellas que tienen por o#jeto, adem6s de
informar de ciertas relaciones jurdicas, precaver a los terceros interesados, que son
aquellos que est6n o que estar6n en relaciones jurdicas con las partes del acto jurdico.
La omisin de las formalidades su#stanciales se sanciona con la ineficacia del
acto jurdico respecto de terceros, es decir, con la inoponi#ilidad, v.gr, si no se notifica
al deudor cedido la cesin de cr2ditos, art. &A3(.
5ormalidades convencionales
Son aquellas li#remente pactadas por las partes en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad.
Las partes, pueden transformar un acto no solemne en uno revestido de
determinadas formas e'ternas.
&38
AL%SSA*+,-, Arturo, S./A,,-0A, /anuel " 0.+A*.0-), Antonio, o#. cit., p6g. 7&7.
?8
La sancin en caso de omisin de las solemnidades pactadas por las partes, "
considerando que se trata de un incumplimiento contractual, es la indemniacin de
perjuicios.
VIII Las %odalidades del acto jurdico
9 Concepto, e#ectos y clases
Las modalidades son alteraciones a los efectos normales de los actos jurdicos
producidas en virtud de estipulaciones de las partes o por mandato legal.
$or regla general las modalidades encuentran su origen en la autonoma de la
voluntad, pero en ciertos casos, 2stas son esta#lecidas por el legislador, un ejemplo de
ello es la condicin resolutoria t6cita, la que va envuelta en todo contrato #ilateral, sin
necesidad de que sea pactada por las partes, es un elemento de la naturalea de estos
contratos, se encuentra esta#lecida en el art. &;8A, norma que prescri#e que, !n los
contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse por uno de
los contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr% el otro contratante pedir a su
?A
arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del contrato, con indemni)acin de
perjuicios.
)omo "a se adelant en su definicin, lo propio de las modalidades es producir
una alteracin en los efectos del acto jurdico.
%n esta materia, podemos ha#lar de la e'istencia de dos grandes principios o
reglas!
& $or regla general, los actos jurdicos son puros " simples, es decir, producen
sus efectos en forma inmediata " sin ma"ores alteraciones, salvo, precisamente, si e'iste
alguna modalidad, introducida por las partes o esta#lecida por la le".
( 5odo acto jurdico es suscepti#le de modalidad, pero e'isten algunas
e'cepciones, como el matrimonio " el reconocimiento de un hijo.
$odemos ha#lar de modalidades cl6sicas " modalidades modernas.
Son modalidades cl6sicas la condicin, el plao " el modo, son modalidades
modernas, la representacin, la solidaridad, la indivisi#ilidad, " la cl6usula penal.
99 *odalidades cl%sicas
A continuacin efectuaremos un mu" sucinto estudio de las modalidades
cl6sicas, un estudio m6s profundo se realiar6 en los apuntes del curso de o#ligaciones.
La condicin
La condicin es el evento futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la
e'tincin de un derecho u o#ligacin. %'iste una definicin legal de condicin,
prescri#e el art. &;?7, !s obligacin condicional la "ue depende de una condicin, esto
es, de un acontecimiento #uturo "ue puede suceder o no.
La principal clasificacin de condiciones distingue entre las suspensiva " la
resolutoria.
)ondicin suspensiva es aquella que mientras no se cumple, suspende el
nacimiento de un derecho, v.gr., te donar2 un automvil si egresas de derecho, mientras
el suceso futuro e incierto no se produca, no se adquiere el automvil.
)ondicin resolutoria es aquella cu"o cumplimiento acarrea la e'tincin de un
derecho, as por ejemplo, si viajas al e'tranjero perder6 el dominio de un #ien inmue#le,
en este supuesto, el derecho "a e'iste, pero est6 e'puesto a e'tinguirse de cumplirse la
condicin.
!l pla)o
83
%l plao es el evento futuro " cierto del cual depende la e'igi#ilidad o la
e'tincin de un derecho u o#ligacin. Se encuentra definido legalmente en el art. &;A;
inc. &B, !l pla)o es la 0poca "ue se #ija para el cumplimiento de la obligacin. Se critica
esta definicin "a que slo se refiere a una especie de plao! el plao suspensivo.
+entro de las varias clasificaciones del plao, slo mencionaremos la que
distingue entre plao suspensivo " e'tintivo.
$lao suspensivo es aquel que mientras no vena, afecta la e'igi#ilidad del
derecho, el derecho "a e'iste, pero no puede ejercerse, v.gr, slo al vencimiento del
plao el acreedor podr6 solicitar el cumplimiento de la o#ligacin de pagar el precio de
una compraventa.
%l plao e'tintivo es aquel cu"o cumplimiento implica la e'tincin de un
derecho, al igual que en el caso anterior, el derecho "a e'iste, pero est6 sujeto al evento
de e'tinguirse cuando se vena el plao, ejemplo, te arriendo un automvil hasta el 7&
de diciem#re del presente a>o.
!l modo
%l modo es el gravamen impuesto a quien se efecta una li#eralidad, a 2l se
refiere el art. &38A, +i se asigna algo a una persona para "ue lo tenga por suyo con la
obligacin de aplicarlo a un #in especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a
ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una condicin suspensiva. !l modo, por
consiguiente, no suspende la ad"uisicin de la cosa asignada.
%l modo est6 regulado en nuestro cdigo en relacin a las asignaciones
testamentarias modales, por ejemplo, dejo a $edro cien millones de pesos, pero de#er6
donar die millones a la <i#lioteca de determinada universidad.
A diferencia de la condicin suspensiva, el modo no suspende la adquisicin del
derecho.
999 *odalidades modernas
Son modalidades modernas la representacin, las o#ligaciones alternativas, la
solidaridad, " la cl6usula penal.
La representacin
%l Art.&;;8 se refiera a ella, Lo "ue una persona ejecuta a nombre de otra,
estando #acultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales e#ectos "ue si hubiere contratado 0l mismo.
$or ahora dejaremos pendiente el estudio de la representacin, "a que
dedicaremos un captulo especial a su estudio.
La solidaridad
8&
$or regla general, en las o#ligaciones con pluralidad de sujetos, es decir, en las
que e'isten varios acreedores " deudores, cada acreedor slo podr6 demandar su parte "
cada codeudor slo estar6 o#ligado al pago de su cuota en la deuda.
La e'cepcin est6 dada por la solidaridad, en virtud de la cual cada coacreedor
podr6 demandar a cualquier codeudor el total de la o#ligacin, " el pago de un codeudor
e'tingue la o#ligacin respecto de todos. %l o#jeto de#ido de#e ser nico " divisi#le.
La solidaridad est6 regulada en el art. &4&& " siguientes.
La indivisibilidad
.#ligacin indivisi#le es aquella que su o#jeto no admite divisin ni fsica ni
intelectual o de cuota.
La cl%usula penal
La doctrina define la cl6usula penal como un avaluacin convencional "
anticipada de los perjuicios. La definicin legal est6 en el art. &474, La cl%usula penal
es a"uella en "ue una persona para asegurar el cumplimiento de una obligacin, se
sujeta a una pena, "ue consiste en dar o hacer algo en caso de no ejecutar o de
retardar la obligacin principal.
Haciendo e'cepcin de la representacin, el estudio de las modalidades ser6
a#ordado en nuestros apuntes correspondientes al curso de o#ligaciones.
I Ineficacia del acto jurdico! La Ine&istencia.
9 Concepto y clases
$or ineficacia podemos entender aquella en cu"a virtud el acto jurdico no llega
a producir sus efectos propios, o deja de producirlos.
Los factores que pueden provocar la ineficacia pueden ser tanto intrnsecos
como e'trnsecos. %n ran de lo anterior, se distingue entre ineficacia en sentido
amplio e ineficacia en sentido restringido.
99 9ne#icacia en sentido amplio
8(
La ineficacia en sentido amplio acontece cuando el acto jurdico no genera sus
efectos propios o deja de producirlos por determinadas causas, sean 2stas intrnsecas o
inherentes a la estructura del acto mismo, o sean e'trnsecas o ajenas al acto jurdico.
La ineficacia en sentido amplio comprende la ine'istencia, la nulidad " las
diversas causas de ineficacia en sentido restringido.
9ne#icacia en sentido restringido
La ineficacia en sentido restringido opera cuando el acto jurdico no
genera sus efectos propios o deja de producirlos por determinadas causas, e'trnsecas o
ajenas " posteriores al acto jurdico.

Son causales de ineficacia en sentido restringido, la suspensin, la resolucin, la
revocacin, la caducidad " la inoponi#ilidad.
La 9ne(istencia
Concepto
Se entiende por ine'istencia aquella sancin de ineficacia que opera en caso de
ejecutarse un acto o de cele#rarse un contrato con omisin de los requisitos e'igidos por
la le" para la e'istencia del acto o contrato.
La ine'istencia fue creada por el jurista alem6n Pachariae en relacin al
matrimonio entre personas de un mismo se'o, ante ello se entendi que no se trata#a de
un matrimonio nulo, sino de un caso de ine'istencia.
Las causales de ine'istencia seran; falta de voluntad o consentimiento, ausencia de
o#jeto, falta de causa " falta de solemnidades e'igidas en consideracin a la naturalea
del acto o contrato.

9na de las discusiones m6s apasionantes de la teora del acto jurdico es la que
tiene por o#jeto determinar si en nuestro sistema la ine'istencia es una sancin de
ineficacia. So#re este particular la doctrina se encuentra dividida.
99 La ine(istencia como sancin de ine#icacia en nuestro sistema
So#re el particular, e'isten dos posiciones.
87
$rimera posicin; La ine'istencia no es una sancin de ineficacia reconocida en nuestro
ordenamiento
La m6'ima sancin de ineficacia esta#lecida en nuestro sistema es la nulidad
a#soluta, e'ponente de esta posicin es Alessandri, sus argumentos son los siguientes!
& %l ).). no distingue entre nulidad e ine'istencia, los casos de ine'istencia son
sancionados con la nulidad a#soluta, lo anterior estara demostrado por el tenor del inc.
&B del art. &@8(, La nulidad producida por un objeto o causa ilcita, y la nulidad
producida por la omisin de alg&n re"uisito o #ormalidad "ue las leyes prescriben para
el valor de ciertos actos o contratos en consideracin a la naturale)a de ellos, y no a la
calidad o estado de las personas "ue los ejecutan o acuerdan, son nulidades absolutas.
( Si la intencin del legislador hu#iese sido que la ine'istencia sea una causal de
ineficacia, entonces de#i de ha#erla regulado. 9na materia de la importancia de la
ine'istencia de#i ser esta#lecida en el ).)., pero no lo est6, por tanto se conclu"e que
no es una sancin de ineficacia en nuestro sistema.
7 %l ).). sanciona con nulidad a#soluta la causal m6s propia de la ine'istencia; la falta
de voluntad. %n efecto, el art. &@8( inc. (B sanciona los actos de los a#solutamente
incapaces, como los dementes, con la nulidad a#soluta " no realia mencin alguna
so#re la ine'istencia.
5am#i2n sostienen esta posicin Alfredo <arros %rr6uri " 1os2 )lemente
Ca#res.
Segunda posicin; La ine'istencia es una sancin de ineficacia reconocida en nuestro
ordenamiento
Su e'ponente m6s representativo es Luis )laro Solar, los argumentos en los que
se #asa esta posicin son los que a continuacin se indican!
& %l ).). se refiere a la ine'istencia en el art. &;;; " &?3&, segn la primera norma, al
referirse a los elementos de la esencia del acto jurdico se>ala que sin ellos el acto no
produce efecto alguno, " resulta que un acto que tiene un vicio de nulidad produce todos
sus efectos en forma normal hasta que se declara la nulidad. $or su parte, el art. &?3&
inc. &B prescri#e que, La #alta de instrumento p&blico no puede suplirse por otra prueba
en los actos y contratos en "ue la ley re"uiere besa solemnidad$ y se mirar%n como no
ejecutados o celebrados aun cuando en ellos se prometa reducirlos a instrumento
p&blico dentro de cierto pla)o, bajo una cl%usula penal$ esta cl%usula no tendr% e#ecto
alguno.
Lo mismo en el art. &83A, por el cual si en la compraventa no ha" precio, no
ha#r6 venta. .tros artculos indicados como normas en las que se regulara la
ine'istencia son el &8&;, (3(4 " (344.
( Se reconoce que el ).). no se refiere en forma e'presa a la ine'istencia, pero ello es
lgico porque 2sta es la nada, " la nada no puede regularse.
8;
7 ,econoce que el ).). en su art. &@8( sanciona con la nulidad a#soluta los actos de los
a#solutamente incapaces no ejecutados en la forma prescrita por la le" para que
producan efectos. $ero ello se e'plica "a que un incapa aparentemente puede
consentir " por tanto, dar origen a actos v6lidos en apariencia, respecto de los cuales
luego de#a declararse su nulidad para privarlos de efecto.
%sta posicin adem6s es compartida, entre otros, por %nrique ,ossel " 0ial del
,o.
$or nuestra parte, adherimos completamente a la posicin que entiende que la
m6'ima sancin de ineficacia en nuestro ordenamiento es la nulidad a#soluta, por tanto,
nuestro sistema no conoce la sancin de ine'istencia.
999 Di#erencias entre la ine(istencia y la nulidad
Cinaliaremos nuestro estudio de la ine'istencia precisando sus diferencias con
la nulidad;
& %l acto jurdico ine'istente no puede producir efecto alguno, pero el acto anula#le s
produce todos sus efectos en forma completamente normal, dejar6 de producirlos con la
correspondiente declaracin judicial de la nulidad.
( $ara la procedencia de la ine'istencia no se necesita declaracin judicial alguna, "
respecto de la nulidad, como "a se indic, 2sta produce sus efectos desde que es
declarada por sentencia judicial.
7 %l acto ine'istente no puede sanearse, en el caso de la nulidad, " dependiendo si se
trata de nulidad a#soluta o relativa, las formas de saneamiento varan. La nulidad
a#soluta " la nulidad relativa se sanean por el transcurso del tiempo. Slo la nulidad
relativa se sanea por la ratificacin de la parte afectada por el vicio de la nulidad, no
sucede lo mismo con la nulidad a#soluta, como tendremos oportunidad de apreciar
cuando se analice el fundamento de las especies de nulidades.
; +esde un punto de vista procesal, el art. ;@; del )$) esta#lece a la nulidad como una
e'cepcin del juicio ejecutivo, " no menciona a la ine'istencia.
Cinalmente, en relacin a la ine'istencia, " dentro de la doctrina moderna,
de#emos mencionar la opinin de $a#lo ,odrgue Ore, este autor escri#i un li#ro
titulado 9ne(istencia y nulidad en el Cdigo Civil chileno, teora bimembre de la
nulidad, en el que analia la pro#lem6tica en an6lisis. %n su opinin en nuestro
ordenamiento s e'iste la sancin de ine'istencia.

84
La 'ulidad! la nulidad a$soluta
La nulidad, concepto y clases
Concepto
*os corresponde estudiar la m6'ima sancin de ineficacia en materia civil! la
nulidad.
$or nulidad podemos entender aquella sancin legal de ineficacia prescrita para
aquellos actos ejecutados o contratos cele#rados con omisin de algunos de los
requisitos " formalidades e'igidos en ran de la especie del acto o contrato o del
estado o calidad de las partes.
$rescri#e el inc. &B del art. &@8&, !s nulo todo acto o contrato a "ue #alta alguno
de los re"uisitos "ue la ley prescribe para el valor del mismo acto o contrato, seg&n su
especie y la calidad o estado de las partes. +e#emos relacionar esta norma con el art.
&3, Los actos "ue prohbe la Ley son nulos y de ning&n valor$ salvo en cuanto designe
e(presamente otro e#ecto "ue el de nulidad para el caso de contravencin.
Clases de nulidad
8@
+e la definicin de los p6rrafos precedentes, se desprende la clasificacin de la
nulidad que distingue entre nulidad a#soluta " nulidad relativa, as lo esta#lece el inc.
final del art. &@8&, La nulidad puede ser absoluta o relativa.
Adem6s e'isten otras clasificaciones de la nulidad;
%'presa " t6cita
5otal " parcial
*ulidad e'presa " t6cita
*ulidad e'presa es aquella que es esta#lecida directamente por el legislador, en
t2rminos e'plcitos.
*ulidad t6cita es aquella que deriva de la aplicacin de los principios que se
esta#lecen en los art. &3 " &@8& del ).).
*ulidad total " parcial
La *ulidad total est6 referida al acto o contrato en su integridad.
*ulidad parcial es aquella que afecta slo a determinadas partes del acto o
contrato, as por ejemplo, en un contrato que tiene veintiocho cl6usulas, slo la cl6usula
novena puede verse afectada por un vicio de nulidad, " ello no acarrear6 la nulidad de
toda la convencin.
%n materia de nulidad, la regla general est6 constituida por la nulidad relativa,
ello en conformidad al tenor del inc. final del art. &@8(, Cual"uiera otra especie de
vicio produce nulidad relativa, y da derecho a la rescisin del acto o contrato.
La 2ulidad absoluta
9 Concepto y #undamento
Concepto
$or nulidad a#soluta podemos entender aquella sancin legal de ineficacia
prescrita para aquellos actos ejecutados o contratos cele#rados con omisin de algunos
de los requisitos " formalidades e'igidos en ran de la especie del acto o contrato.
5undamento
La nulidad a#soluta se encuentra esta#lecida por consideraciones que miran al
inter2s general de la sociedad, de la moral " de la le", es decir, se encuentra
directamente relacionada con el orden p#lico, partiendo de tal #ase, se pueden entender
los caracteres propios de la nulidad a#soluta, v.gr., qui2nes la pueden alegar, en especial
el ministerio p#lico en el slo inter2s de la moral o de la le", la imposi#ilidad de
ratificacin, el saneamiento por el transcurso de die a>os, el de#er del sentenciador de
aplicarla de oficio cuando apareca de manifiesto en el acto o contrato. Jstas son, segn
Alessandri <esa Lmani#estaciones del car%cter de sancin a las in#racciones del orden
8?
p&blico "ue tiene esta nulidad, por"ue las normas "ue la rigen y "ue han sido
establecidas para asegurar el mantenimiento de la buena #e y de la justicia y e"uidad
en las transacciones "ue aseguren el orden social y econmico entre los individuos,
e(ige una proteccin m%s e#ica).M
&3A
99 Causales de nulidad absoluta
Sus causales son las siguientes;
& & Calta de voluntad o de consentimiento
( ( Calta o#jeto
7 7 Calta de causa
; ; .#jeto ilcito
4 4 )ausa ilcita
@ @ .misin de requisitos " formalidades e'igidos en consideracin a la naturalea del
acto o contrato
? ? La incapacidad a#soluta
$odr6 apreciar el lector, que, siendo coherentes con lo se>alado precedentemente
en orden a que entendemos que la ine'istencia no es una sancin de ineficacia
reconocida en nuestro +erecho civil, sus causales de#en entenderse comprendidas
dentro de la nulidad a#soluta. $ara los partidarios de la ine'istencia, la nulidad a#soluta
slo tiene por causales las indicadas en los nmeros ;, 4,@ " ?.
Gui0n puede alegar la nulidad absoluta
$uede alegar la nulidad a#soluta todo el que tenga inter2s en su declaracin, el
ministerio p#lico, incluso en determinado supuesto, puede ser declarada de oficio por
el jue.
Puede alegar la nulidad absoluta todo el "ue tenga inter0s en su declaracin
%sta regla hunde sus races en el +erecho romano! sin inter0s no hay accin. As
lo esta#lece el art. &@87 inc. &B U puede alegarse por todo el "ue tenga inter0s en ello
U %ste inter2s de#e presentar dos caractersticas, de#e ser pecuniario " actual.
%l inter2s de#e ser pecuniario, esto es, suscepti#le de avaluacin en dinero. %sta
caracterstica del inter2s no se encuentra consagrada e'presamente en nuestro cdigo,
pero as lo ha resuelto la jurisprudencia, concordando en ello la doctrina. %n
consecuencia, se e'ige que alegue la nulidad a#soluta una persona a quien los efectos
del acto nulo causen perjuicios, los que se pretenden evitar mediante la declaracin de
nulidad
)omo "a se indic, puede solicitar la declaracin de nulidad a#soluta todo el que
tenga un inter2s en ello, esto significa que aquel que alega la nulidad de#e tener algn
inter2s avalua#le en dinero sujeto a la declaratoria de nulidad, por ejemplo, un acreedor
que solicite la nulidad de las enajenaciones efectuadas por su deudor.
&3A
AL%SSA*+,- <%SA, Arturo. La 2ulidad y la 'escisin en el Derecho Civil Chileno. 5omo --.
%ditorial 1urdica %diar )onosur Ltda.. Segunda edicin, Santiago, p6g. 4;8 " 4;A.
88
%l inter2s de#e ser actual, esto es, de#e tener e'istencia al momento de
solicitarse la declaracin de nulidad. $or consiguiente no de#e tratarse de una mera
e'pectativa o de esperanas, no #asta con un inter2s puramente moral.
$ero esta regla de que puede alegar la nulidad a#soluta todo el que tenga inter2s
en ello, reconoce una importante limitacin; no puede alegar la nulidad el que ejecut o
cele#r el acto o contrato sa#iendo o de#iendo sa#er el vicio que o invalida#a, 2ste es el
nemo auditor,nadie debe ser odo cuando alega su propia torpe)a o dolo, se priva de
solicitar la nulidad aquel que, no o#stante conocer o de#er conocer el vicio, de todas
maneras contrat, luego no podra 2l alegar la nulidad de lo que contri#u" a generar,
as lo esta#lece el inc &B del art. &@87, e(cepto el "ue ha ejecutado el acto o celebrado
el contrato, sabiendo o debiendo saber el vicio "ue lo invalidaba.
FGu2 de#e entenderse por sa#iendo o de#iendo sa#er el vicio que lo invalida#aH
Sa#iendo el vicio se refiere a un conocimiento personal, efectivo " directo del
vicio.
+e#iendo sa#er el vicio, no se refiere al conocimiento presunto de la le" que
esta#lece el art. 8 del ).)., en efecto puede entenderse que si as fuese, nunca nadie
podra alegar la nulidad a#soluta porque la Le" se entiende conocida por todos, sino
que est6 referido a que dadas las peculiares circunstancias del caso, podamos colegir
que no es verosmil ha#er podido desconocer el vicio cometido, por ejemplo, si se
contrata con un imp#er.
%n relacin con el nemo auditor de#emos analiar dos pro#lem6ticas;
& $uede alegar la nulidad a#soluta el sucesor del que ejecut o cele#r el acto o contrato
sa#iendo o de#iendo sa#er el vicio que lo invalida#a.
%l supuesto es el siguiente, supngase que un padre cele#ra un contrato a
sa#iendas de que el o#jeto es ilcito, luego fallece, pueden sus herederos solicitar la
nulidad a#soluta. %l punto no es pacfico.
9na primera jurisprudencia sostuvo que no, en el +erecho sucesorio e'iste el
principio de la continuidad del causante en sus herederos, esto es, los asignatarios
suceden en todos los derechos " o#ligaciones transmisi#les del causante, ocupan el
mismo lugar que 2ste, " si el derecho de alegar la nulidad a#soluta no se encontra#a en
el patrimonio del causante, mal podra, entonces, pasar a sus herederos.
$ero la jurisprudencia evolucion, " sostiene que los herederos del causante s
pueden alegar la nulidad a#soluta, "a que la norma del art. &@87, en la parte referida al
nemo auditor, es una norma e'cepcional, restrictiva, no ca#e la analoga, por tanto no
puede pretenderse su ampliacin, por ello se conclu"e que afecta slo al que cele#r
sa#iendo o de#iendo sa#er el vicio, pero no a sus herederos. %llo sin perjuicio de que, si
la causal de nulidad a#soluta aparece de manifiesto en el acto o contrato, el jue pueda
declararla de oficio.

8A
( Si el representante conoci o de#i conocer el vicio, puede pedir la nulidad el
representado.
So#re este punto tam#i2n se aprecia una evolucin jurisprudencial.
Al igual que en el caso anterior, al jurisprudencia se inclina#a por la negativa,
haca aplicacin del art. &;;8, norma por la cual los efectos de los actos realiados por
el representante se radican en el patrimonio del representado.
Luego evolucion la jurisprudencia " permiti a los representados alegar la
nulidad de los actos de sus representantes, se considera que el mandato o la
representacin se confieren para fines lcitos, " si el representante se e'cede de los
marcos esta#lecidos en la representacin, en ello no representa al representado. Adem6s
influ" la consideracin de que el dolo es personalsimo " no se puede traspasar a otro,
en este caso, al representado.
Puede alegar la nulidad absoluta el *inisterio P&blico
Antes que todo, el alumno no de#e confundirse " pensar que hacemos referencia
a los fiscales que operan en el procedimiento criminal. Aquellos que pueden solicitar la
declaracin de nulidad a#soluta son los fiscales de las )ortes de Apelaciones " el fiscal
de la )orte Suprema.
%s importante destacar que en este caso, " a diferencia del anterior, no se e'ige
un inter2s pecuniario, #asta al /inisterio $#lico el slo inter2s de la moral o de la Le",
as lo dispone el art. &@87.
!l jue) debe declarar de o#icio la nulidad absoluta cuando 0sta aparece de mani#iesto
en el acto o contrato
%n materia procesal civil rige el principio formativo del procedimiento
denominado dispositivo, en su virtud, el impulso procesal recae en las partes de la litis,
por tanto la responsa#ilidad en el avance " prosecucin del juicio depende de 2stas " no
del jue, quien asume un rol pasivo. +e este modo progresa el juicio a medida que las
partes presentan solicitudes, la que de#en ser resueltas por el jue mediante
resoluciones, en sntesis, por regla general, el jue no acta en forma oficiosa, sin
peticin de parte, salvo casos e'cepcionales, como el que estamos analiando.
%sta#lece el art. &@87, La nulidad absoluta puede y debe ser declarada por el
jue), a&n sin peticin de parte, cuando aparece de mani#iesto en el acto o contrato.
Se entiende que la nulidad aparece de manifiesto en el acto o contrato cuando el
vicio se desprende en forma evidente de la sola lectura del acto o contrato, pero a tal
conclusin de#e poder arri#arse en forma inequvoca, es decir, no de#e ser necesario
acudir a ningn tipo de prue#as, porque si ello es necesario, la nulidad no aparece de
manifiesto en el acto contrato, v.gr, compraventa de #ien inmue#le que no consta en
escritura p#lica.
999 +aneamiento de la nulidad absoluta
A3
+e#emos distinguir entre el saneamiento por el transcurso del tiempo " el
saneamiento por ratificacin de la parte afectada por el vicio de nulidad, segn el art.
&@87, parte final, la nulidad absoluta no puede sanearse por rati#icacin de las partes,
ni por un lapso de tiempo "ue no e(ceda de die) a1os.
Saneamiento por el transcurso del tiempo
La nulidad a#soluta s puede sanearse por el transcurso del tiempo, el plao
e'igido es de die a>os, contados desde la cele#racin del acto o contrato. A los die
a>os se consolidan las situaciones jurdicas.
%n otras pala#ras, el derecho para alegar la nulidad a#soluta prescri#e en die
a>os, contados desde la cele#racin del acto o contrato.
5ranscurridos los die a>os, el acto pasa a ser inataca#le por el vicio de nulidad,
se entiende que el vicio desaparece, el acto continuar6 produciendo sus efectos en forma
normal.
Saneamiento por ratificacin de la parte afectada por el vicio de nulidad
*o se sanea la nulidad a#soluta en virtud de la ratificacin del afectado con el
vicio, ello en ran del fundamento de esta especie de nulidad, al cual "a nos hemos
referido.
I La 'ulidad Relati(a
9 Concepto y #undamento
Concepto
La nulidad relativa es aquella sancin legal de ineficacia prescrita para aquellos
actos ejecutados o contratos cele#rados con omisin de algunos de los requisitos "
formalidades e'igidos en ran del estado o calidad de las partes.
%sta es la regla general en materia de nulidades. 5am#i2n se le denomina
rescisin a la nulidad relativa, as se desprende de los art. &7;8, &888 " (;4@.
A&
5undamento
La nulidad relativa se encuentra esta#lecida en inter2s particular de determinadas
personas, esto es, es un bene#icio jurdico establecido en #avor de ciertas personas, a #in
de "ue no sean perjudicadas por los e#ectos de un acto o contrato celebrado con un
vicio "ue dice relacin con el slo inter0s de esas personas
&&3
, por lo tanto, slo
determinadas personas la pueden alegar, no puede solicitarse su declaracin por el
ministerio p#lico en el slo inter2s de la le" o de la moral, se regula su ratificacin, se
sanea por el transcurso de cuatro a>os, " en caso alguno el jue la puede declara de
oficio, inclusive en el evento de que apareca de manifiesto en el acto o contrato
99 Causales de nulidad relativa
Son causales de nulidad relativa;
& Los vicios del consentimiento
( .misin de requisitos o formalidades e'igidas por la le" en ran del estado o calidad
de las partes.
7 Los actos de los relativamente incapaces
; La lesin, en los casos que as lo esta#lece la Le"
999 Gui0n puede alegar la nulidad relativa
%l /inisterio $#lico no puede pedir la declaracin de nulidad relativa, tampoco
cualquier persona que tenga inter2s en ello, la rescisin no puede ser declarada de oficio
por el jue, aunque apareca de manifiesto en el acto o contrato, art. &@8;.
$ueden alegar la nulidad relativa todos aquellos en cu"o #eneficio la han
esta#lecido las le"es, sus herederos o cesionarios. As lo prescri#e el art. &@8;. %s decir,
la vctima del error, fuera o dolo, los relativamente incapaces, por s en el evento de
ha#er alcanado la plena capacidad o mediante sus representantes legales, en caso
contrario, la persona por cu"a consideracin se esta#leci un requisito o formalidad, el
que sufri la lesin, " finalmente los herederos de estas personas " sus cesionarios.
)esionario es aquel que en virtud de una transferencia ha adquirido los derechos que
emana del acto anula#le.
%sta#lece el art. &@84, +i de parte del incapa) ha habido dolo para inducir al
acto o contrato, ni 0l ni sus herederos o cesionarios podr%n alegar la nulidad. +in
embargo, la asercin de mayor edad, o de no haber e(istido la interdiccin u otra
causa de incapacidad, no inhabilitar% al incapa) para obtener el pronunciamiento de
nulidad. %n virtud de esta norma, se priva al incapa de su derecho para alegar la
nulidad relativa en caso de o#rar con dolo para inducir el acto o contrato.
$ero de#e tratarse de maquinaciones fraudulentas destinadas a o#tener la
voluntad de la contraparte, por ello la mera asercin de ma"or edad o de no e'istir
interdiccin o causal de incapacidad no se sanciona en el &@84, v.gr, el incapa slo
&&3
Alessandri <esa, tomo --, op. cit., p6g. @?4.
A(
miente respecto a su edad o incapacidad, pero si traspasa este lmite " e'hi#e una c2dula
de identidad falsa, no podr6 alegar la nulidad relativa
&&&
.
999 +aneamiento de la nulidad relativa
La nulidad relativa se sanea tanto por el transcurso del tiempo como por
ratificacin de parte afectada.
Saneamiento por el transcurso del tiempo
La rescisin se sanea por el transcurso de cuatro a>os, as lo dispone el art.&@A&,
para determinar desde cu6ndo se cuenta este plao, de#emos distinguir;
%n el caso de la fuera, desde el da en que 2sta ha cesado.
%n el caso del error " del dolo, el plao se cuenta desde la cele#racin del acto o
contrato.
%n relacin a los actos de los relativamente incapaces, el cuadrienio se cuenta
desde el da en que cesa su incapacidad, es decir, en el caso del menor adulto, desde que
cumple los dieciocho a>os, " en relacin al disipador interdicto, desde el da en que es
reha#ilitado.
%n el caso de la lesin, el plao se cuenta desde la cele#racin del contrato.
Segn el art. &@A(, inc. &B, Los herederos mayores de edad go)ar%n del
cuadrienio entero si no hubiere principiado a correr, y go)ar%n del residuo en caso
contrario. Si fallece siendo menor adulto el afectado por el vicio de nulidad, sus
herederos ma"ores de edad, como sus padres o hermanos, dispondr6n de los cuatro
a>os, recu2rdese que en su caso el plao se cuenta desde que alcana la ma"ora de
edad, pero si fallece una ve alcanada la ma"ora de edad, el plao para alegar la
nulidad "a empe a correr, por tanto, sus herederos disponen slo del residuo.
Agrega el inc. (B de la norma, A los herederos menores empie)a a correr el
cuadrienio o su residuo, desde "ue hubiesen llegado a mayor edad. %s decir, la
prescripcin del derecho para alegar la nulidad relativa se suspende, lo que
doctrinariamente es mu" interesante, "a que se trata de una prescripcin especial de
corto tiempo, las que, por regla general, no se suspenden.
Cinalmente, dispone el inc. 7B, Pero en este caso no se podr% pedir la
declaracin de nulidad pasados die) a1os desde la celebracin del acto o contrato, otra
motivo para afirmar que en nuestro sistema las situaciones jurdicas de#en consolidarse
a los die a>os.
Saneamiento por ratificacin de la parte afectada por el vicio de nulidad.
&&&
0-AL del ,o, o#. cit., p6g. (4A " (@3.
A7
Si #ien es cierto que el art. &@8;, parte final, esta#lece que la nulidad relativa se
sanea por ratificacin de las partes, ello es errneo, "a que slo podr6 ratificar aquella
parte afectada con el vicio de nulidad.
+e#emos hacer una #reve precisin terminolgica, la ratificacin implica la
apro#acin del mandante de lo o#rado por su mandatario, sin poder suficiente o
e'cedi2ndose de los lmites del mandato. $or ello, m6s preciso sera ha#lare de
confirmacin, pero esta e'presin no es utiliada en el ).).
$or ratificacin o confirmacin entendemos aquel acto jurdico unilateral por el
cual la parte afectada con el vicio de nulidad renuncia a su derecho de solicitar la
rescisin. %s una de las tantas aplicaciones del principio de la renuncia a los derechos
esta#lecido en el art. &( del ).).
%l efecto de la ratificacin es que el acto anula#le pasa a considerarse v6lido,
como si nunca hu#iese e'istido el vicio, es decir, la confirmacin tiene efecto
retroactivo. $rue#a de ello es que la ratificacin es irrevoca#le.
La confirmacin puede ser e'presa o t6cita. )onfirmacin e'presa es aquella en
que el deseo de no solicitar la nulidad se manifiesta en forma directa " e'plcita. %l art.
&@A4 define la ratificacin t6cita como la ejecucin voluntaria de la obligacin
contratada, lo que significa que dicha ejecucin de#e realiarse en forma li#re, sin la
e'istencia de vicios " con conocimiento del motivo de anula#ilidad.
,equisitos de la ratificacin
$ara que opere la ratificacin, de#en darse los siguientes requisitos;
& +e#e tratarse de un supuesto de nulidad relativa, como "a sa#emos, la nulidad
a#soluta slo se sanea por el transcurso del tiempo.
( %n virtud del art. &@A@, slo podr6 ratificar la parte afectada por el vicio, 2i la
rati#icacin e(presa ni la t%cita ser%n validas, si no emanan de la parte o partes "ue
tienen derecho de alegar la nulidad.
7 Se e'ige capacidad de contratar, ello segn el tenor del art. &@A?, 2o vale la
rati#icacin e(presa o t%cita del "ue no es capa) de contratar .%s decir, los incapaces no
pueden ratificar, sino es conformidad a los mecanismos legales previstos para su v6lida
actuacin.
; Se e'ige un requisito adicional para la ratificacin e'presa! el cumplimiento de las
solemnidades que la Le" e'ige en relacin al acto o contrato que se ratifica, as lo
e'presa el art. &@A;.
Di#erencias entre la nulidad absoluta y la nulidad relativa
& $rocede la nulidad a#soluta ante la omisin de requisitos e'igidos segn la especie de
acto o contrato, en la rescisin los requisitos se prescri#en en ran del estado o calidad
de las partes.
A;
( $uede alegar la nulidad a#soluta todo el que tenga inter2s en ello, en cam#io la
nulidad relativa slo puede alegarse por aquellas personas en cu"o #eneficio la han
esta#lecido las le"es, sus herederos o cesionarios.
7 %l /inisterio $#lico puede pedir la declaracin de nulidad a#soluta, pero no la de la
rescisin.
; Slo la nulidad a#soluta puede ser declarada de oficio por el jue, si aparece de
manifiesto en el acto o contrato.
4 La nulidad a#soluta se sanea por el transcurso de die a>os, " la relativa, por cuatro.
@ La ,escisin se sanea por ratificacin de la parte, no ocurre ello en la nulidad
a#soluta.
%n definitiva, estas diferencias se e'plican en ran del diverso fundamento de
la nulidad a#soluta " relativa, la primera se #asa en consideraciones que interesan a toda
la sociedad, la segunda slo protege intereses de ndole particular.
II Efectos de la nulidad
La nulidad a#soluta " la nulidad relativa producen los mismos efectos, #ajo este
respecto, no e'isten diferencias.
Los efectos de la nulidad requieren que 2sta ha"a sido declarada judicialmente
por sentencia firme " ejecutoriada, es decir, no operan de pleno derecho o ipso iure. Si
nunca se produce la declaratoria de nulidad, el acto anula#le continuar6 produciendo sus
efectos propios, de forma tal que, si transcurren die o cuatro a>os, segn se trate de la
nulidad a#soluta o relativa, el vicio se sanear6 " se entender6 que nunca e'isti, pasando
el acto de anula#le a completamente v6lido.
Lo anterior lo reconoce el art. &@8?, La nulidad pronunciada en sentencia "ue la
tiene #uer)a de cosa ju)gada U , la misma idea est6 en el art. &@8A, norma que ha#la de
la nulidad judicialmente declarada, esta idea tam#i2n aparece en el art. &4@? *B 8.
La sentencia que declara la nulidad afecta slo a las partes del juicio, as se
desprende del art. &@8? " del &@A3, segn este ltimo; Cuando dos o m%s personas han
contratado con un tercero, la nulidad declarada a #avor de una de ellas no
aprovechar% a las otras. %n otras pala#ras si A " <, en calidad de vendedores contratan
con ), " si slo A deduce demanda " o#tiene la declaracin de nulidad, el acto respecto
de 2ste ser6 nulo, pero seguir6 siendo v6lido en relacin a < que no fue parte de la litis.
A4
%ste artculo hace aplicacin del principio del efecto relativo de las sentencias
esta#lecido en el inc. (B del art. 7 de nuestro cdigo.
$ara estudiar los efectos de la nulidad de#emos distinguir efectos entre las partes
" efectos respecto de terceros
!#ectos de la nulidad debemos entre las partes
A su ve, de#emos su#distinguir si se han cumplido o no las o#ligaciones.
Si se han cumplido las o#ligaciones, se produce el efecto propio de la nulidad.
Las partes tienen derecho a volver al estado anterior a contratar, se trata de un efecto
retroactivo, por ejemplo, una ve decretada la nulidad de un contrato de compraventa, el
vendedor de#er6 restituir el precio reci#ido, por su parte, el comprador de#er6 devolver
la cosa, as lo dispone el art. &@8?, inc. &B, La nulidad pronunciada en sentencia "ue
tiene la #uer)a de cosa ju)gada, da a las partes derecho para ser restituidas al mismo
estado en "ue se hallaran si no hubiese e(istido el acto o contrato nulo$ sin perjuicio
de lo prevenido sobre el objeto o causa ilcita.
Si las partes de#en volver al estado anterior a contratar, de#en realiarse
restituciones, a ellas se refiere el inc. (B del mismo art., !n las restituciones mutuas "ue
hayan de hacerse los contratantes en virtud de este pronunciamiento, ser% cada cual
responsable de la p0rdida de las especies o de su deterioro, de los intereses y #rutos, y
del abono de las mejoras necesarias, &tiles o voluptuarias, tom%ndose en consideracin
los casos #ortuitos y la posesin de buena o mala #e de las partes$ todo ello seg&n las
reglas generales y sin perjuicio de lo dispuesto en el siguiente artculo. %s decir
siempre se de#e restituir la cosa, adem6s de los frutos naturales " civiles, resultando
importante si se est6 de #uena o mala fe, ello depender6 si se esta#a o no en
conocimiento del vicio que anula#a el acto o contrato.
Las reglas generales a las que se refiere la norma, son las reglas de las
prestaciones mutuas, contenidas desde el art. A3; al A&4 del ).).
$ero e'isten e'cepciones a este efecto retroactivo;
& .#jeto o causa ilcita a sa#iendas, segn el art. &;@8, 2o podr% repetirse lo "ue se
haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita a sabiendas, es una sancin para
aquel que ejecuta un acto o contrato a sa#iendas del o#jeto o causa ilcita, enti2ndase
que de ello resulta que el sancionado se vea o#ligado a restituir lo que reci#i, pero 2l
no reci#ir6 nada.
( Situacin del art. &@88, +i se declara nulo el contrato celebrado con una persona
incapa) sin los re"uisitos "ue la ley e(ige$ el "ue contrat con ella no puede pedir
restitucin o reembolso de lo "ue gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto
probare haberse hecho m%s rica con ello la persona incapa). +e entender% haberse
hecho 0sta m%s rica, en cuanto las cosas pagadas o las ad"uiridas por medio de ellas,
les hubieren sido necesarias$ o en cuanto las cosas pagadas o las ad"uiridas por medio
de ellas, "ue no le hubieren sido necesarias, subsistan y se "uisiere retenerlas. 0ial del
A@
,o indica algunos ejemplos en que se entiende ha#erse hecho m6s rico el incapa; si
pag una deuda, si adquiri una casa o si depsito en un #anco el dinero
&&(
.
7 %l poseedor de #uena fe no est6 o#ligado a restituir los frutos perci#idos antes de la
contestacin de la demanda, art. A3? inc. 7B.
Si no se han cumplido las o#ligaciones, 2stas "a no se podr6n cumplir, de#ido a
que la nulidad acta como un modo de e'tinguir las o#ligaciones, " como tal se
encuentra enumerada en el art. &4@? *B 8.
!#ectos de la nulidad respecto de terceros
%n relacin a los terceros, la nulidad judicialmente declarada, otorga accin
reivindicatoria en contra de terceros, est2n de #uena o mala fe. Lo anterior es mu"
importante dado que por regla general siempre el +erecho civil distingue la situacin
del que se encuentra de #uena fe " del que est6 de mala fe, dando un trato m6s #enigno
al primero, pero, v.gr, si el comprador que actu con causa ilcita a su ve enajen la
cosa o#jeto del contrato de compraventa, una ve declarada la nulidad, la parte afectada
con el vicio, el vendedor, podr6 dirigirse en contra del tercero adquirente de la cosa,
deduciendo su accin reivindicatoria, que es la accin que protege al derecho de
dominio.
%n determinadas situaciones, e'isten e'cepciones a este efecto!
& %l que ha adquirido el dominio de la cosa por prescripcin, 2sta es el lmite del
ejercicio de la accin reivindicatoria " determina su e'tincin.
( %n la rescisin por lesin enorme, su#sisten las hipotecas " derechos reales
constituidos so#re la cosa, art. &8A4 del ).)., el comprador de#er6 purificar la cosa de
tales grav6menes.
7 %n la revocacin de la muerte presunta, se reco#ran los #ienes en el estado en que se
hallaren, su#sistiendo las hipotecas " dem6s derechos reales constituidos so#re ellos, art.
A;, regla cuarta.
; %n las donaciones entre vivos, la rescisin slo otorga accin contra terceros en los
casos que contempla el art. &;7( del ).).
Acciones "ue emanan de la nulidad
+e la nulidad emanan dos acciones, una personal " una real.
La accin personal de#e dirigirse en contra de la persona que ejecut o cele#r
el acto o contrato nulo, dentro de cuatro o die a>os, segn se trate de nulidad relativa o
a#soluta.
&&(
.#. cit., p6g. (87.
A?
La accin real que emana de la nulidad es la accin reivindicatoria o de dominio,
que se dirige en contra del tercero que est6 en posesin de la cosa, para que 2ste sea
condenado a restituirla.
Am#as acciones pueden deducirse en forma conjunta en un mismo juicio, se
trata de una aplicacin del art. &8 del )$), el requisito de la norma es que se traten de
acciones que emanen directa e inmediatamente de un mismo hecho.
%ventualmente, de la nulidad emanar6 una accin de indemniacin de
perjuicios!
& A favor de aquel con quien se ha contratado equivocadamente, art. &;44, inc. (B,
relativo al error en la persona.
( Art. &8&;, a favor del comprador de #uena fe si la venta se declara nula por falta de
o#jeto.
Conversin del acto nulo
%st6 regulada en el art. &;;; en relacin con el art. &?3&, inc. (B, so#re el
particular v2anse nuestros apuntes so#re teora de la prue#a.
III #tras causales de ineficacia! su sentido restrin)ido
)omo indicamos en su momento, la ineficacia en sentido restringido acontece
cuando el acto jurdico no genera sus efectos propios o deja de producirlos por
determinadas causas, e'trnsecas o ajenas " posteriores al acto jurdico.

Son causales de ineficacia en sentido restringido, la suspensin, la resolucin, la
revocacin, la caducidad " la inoponi#ilidad.
La suspensin
La suspensin es una causal de ineficacia por la cual los efectos del acto jurdico
no se producir6n mientras est2 pendiente el cumplimiento de una condicin. Las
condiciones que generan este efecto se denominan suspensivas.
$or ejemplo, se cele#ra un contrato sujeto a condicin suspensiva, en tal evento,
los derechos que derivan de tal contrato podr6n hacerse valer slo si se cumple la
condicin.
La resolucin
A8
La resolucin es una causal de ineficacia por la cual, en el evento de cumplirse
una condicin, ello producir6 la e'tincin de un derecho.
%l art. &;8A regula la condicin resolutoria t6cita, en cu"a virtud si una de las
partes de un contrato #ilateral no cumple con su o#ligacin nacida del contrato, en tal
caso la contraparte podr6 solicitar la resolucin del contrato, por tanto el contrato
quedar6 sin efecto.
La revocacin
La revocacin es un acto jurdico unilateral por el cual la o una de las partes
deja sin efecto un acto jurdico. ,especto de los actos unilaterales, la regla general es
que estos puedan ser dejados sin efecto mediante la revocacin, as sucede con el
testamento, el que siempre puede revocarse.
%n relacin a los contratos, por regla general, estos no pueden ser o#jeto de
revocacin, por el contrario, todo contrato legalmente cele#rado es una le" para las
partes " no puede ser dejado sin efecto sino por el mutuo acuerdo o por causal legal.
$or e'cepcin el mandato puede ser o#jeto de revocacin por parte del
mandante.
La Caducidad
)onsiste en la ineficacia de un acto jurdico que acontece por el solo ministerio
de la le" a causa de hechos so#revinientes que le restan eficacia al acto jurdico.
As sucede, por ejemplo, con los testamentos privilegiados, los que no son tan
solemnes como otras clases de testamento, v.gr., el testamento ver#al que tiene lugar en
casos de inminente peligro de la vida del testador, situaciones en las que no puede
cumplirse con las solemnidades propias de los testamentos, si el testador so#revive al
peligro, caducar6 el testamento.
%l plao caduca legalmente en los casos del art. &;A@, !l pago de la obligacin
no puede e(igirse antes de e(pirar el pla)o, si no es- 3/ Al deudor constituido en
"uiebra o "ue se halla en notoria insolvencia$ ./ Al deudor cuyas cauciones, por hecho
o culpa suya, se han e(tinguido o han disminuido considerablemente de valor. Si
caduca el plao, las o#ligaciones se hacen e'igi#les de inmediato.
Lo mismo en las donaciones revoca#les, que se hacen por va del testamento, la
caducidad opera cuando el donatario muere antes que el testador, as lo esta#lece el
art.&&;7, las donaciones revocables caducan por el solo mero de morir el donatario
antes "ue el donante.
La 9noponibilidad
La inoponi#ilidad es la ineficacia de un acto jurdico o su nulidad respecto de
terceros, los que no podr6n verse afectados por ese acto jurdico, ello en ran de que
AA
las partes no cumplieron un requisito e'terno de eficacia esta#lecido para proteger a
terceros.
%n la inoponi#ilidad, " a diferencia de lo que ocurre con la nulidad, el acto es
v6lido, pero no produce sus efectos respecto de terceros, es decir, es inefica a su
respecto.
*uestro cdigo no trata en forma sistem6tica la inoponi#ilidad, sin em#argo,
e'isten disposiciones aisladas que se refieren a ella, as el Aart. &?;A, relativo a la
administracin ordinaria de la sociedad con"ugal, esta#lece que el marido podr6
arrendar #ienes races sociales ur#anos por cinco a>os, " rsticos por ocho, si desea
arrendar por m6s de estos plaos, necesita autoriacin de la mujer, en caso de que el
marido cele#ra contrato de arrendamiento que e'cede los plaos permitidos sin
autoriacin de 2sta, la sancin es la inoponi#ilidad.
La inoponi#ilidad tiene causales de forma, de fondo o puede derivar de la
nulidad del acto.
9noponiblidad de #orma
)ausales de inoponi#ilidad de forma;
& -noponi#ilidad por falta de pu#licidad, en determinados actos la le" e'ige el
cumplimiento de determinadas formalidades con el o#jeto de dar conocimiento a
terceros, como notificaciones, pu#licaciones, etc.
%llo se aprecia en los art. ;;?, ;44 " ;@8 del ).)., que e'igen la inscripcin de
las interdicciones, lo mismo en el art. &A3( relativo a la cesin de cr2dito, el acreedor
de#e notificar al deudor la cesin o 2sta de#e ser aceptada por el deudor cedido, lo
anterior con el o#jeto de que "a no se pague al primitivo acreedor, sino al tercero que
adquiere el cr2dito. Se produce la inoponi#ilidad si no se notifica al deudor de la
cesin, art. &?3?, inc. (B, relativo a las contraescrituras, Tampoco lo producir%n las
contraescrituras p&blicas, cuando no se ha tomado ra)n de su contenido al margen de
la escritura matri) cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del traslado
en cuya virtud ha obrado el tercero.
( -noponi#ilidad por falta de fecha cierta, por ejemplo, el art. &?37 esta#lece que el
instrumento privado adquiere fecha cierta desde que se producen las circunstancias que
en 2l se indican. %ste art. es complementado por el art. ;&A del ).5 que agrega un caso
m6s, la protocoliacin.
%'isten varias causales de inoponi#ilidad de fondo;
& -noponi#ilidad por falta de concurrencia o de consentimiento! un caso mu" importante
es el regulado en el art. &8&4, la venta de cosa ajena es v6lida, pero inoponi#le al
verdadero due>o, mientras sus derechos no se e'tingan por la prescripcin, lo mismo en
la prenda de cosa ajena, art. (7A3 " en el arriendo de cosa ajena, art. &A&@.
&33
( -noponi#ilidad por clandestinidad, art.&?3? inc. &B del ).)., relativo a las
contraescrituras, Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo
pactado en escritura p&blica, no producir%n e#ecto contra terceros.
7 -noponi#ilidad por fraude, art. (;@8 relativo a la accin pauliana, si el deudor ha
realiado enajenaciones en fraude a los derechos de los acreedores, 2stos podr6n
solicitar la rescisin de dichas enajenaciones. Lo mismo en el art. &4?8 *B 7 relativo al
pago hecho en fraude a los acreedores. %n la Le" de Guie#ras, art. ?; " ?@ se esta#lecen
casos de este tipo de inoponi#ilidad.
; La #uena fe en los casos de la condicin resolutoria, esta afecta a los terceros que se
encuentren de mala fe, pero no a los de #uena fe, en conformidad a los art. &;A3 " &;A&.
4 -noponi#ilidad por lesin de derechos adquiridos, ella opera en el caso del art. A;
regla cuarta del ).)., norma por la cual se reco#ran los #ienes del que fue declarado
muerto presuntivamente, en el estado en que se encuentren .
@ Lesin de las asignaciones forosas, se concede la accin de reforma del testamento
en favor de aquellos legitimarios ha quienes el testador ha pretendido #urlar sus cuotas
hereditarias, art. &(&@.
-noponi#ilidad derivada de la nulidad
%n su virtud, una ve declarada la nulidad, la propia nulidad no producir6 efectos
respecto de terceros de #uena fe, quienes no podr6n verse afectados por ella.
Lo anterior no es la situacin normal "a que sa#emos que la nulidad
judicialmente declarada da accin reivindicatoria contra terceros poseedores de #uena o
mala fe, pero en determinadas situaciones el fin de la le" es la proteccin de terceros.
%llo se puede apreciar en la sociedad comercial, que es un contrato que de#e
cumplir una serie de formalidades, de#e otorgarse por escritura p#lica, inscri#irse "
pu#licarse.
%n caso de no pu#licarse, la sociedad sera nula, pero esta nulidad no puede
oponerse a terceros, "a que nadie puede aprovechar su propia negligencia.
$rescri#e el art. (348 )), La nulidad del contrato de sociedad no perjudica a
las acciones "ue corresponden a terceros de buena #e contra todos y cada uno de los
asociados por las operaciones de la sociedad, si e(istiere de hecho.
&3&
V Efectos del acto jurdico
9 Concepto
)omo "a sa#emos, los efectos del acto jurdico consisten en crear, modificar o
e'tinguir un derecho, por tanto, podemos entender por efectos del acto jurdico a la
relacin jurdica "ue engendra, y desde este punto de vista cada categora de actos
jurdicos tiene un e#ecto determinado
&&7
.
%l principio que inspira esta materia se denomina del efecto relativo de los actos
jurdicos! 2stos producen sus efectos slo para las partes " no respecto de terceros, se
aplica el aforismo res inter allias acta.
Lo anterior se aprecia en el te'to del art. &4;4, todo contrato legalmente
cele#rado es una le" para las partes, se>ala la norma, es decir, los derechos "
o#ligaciones que de 2l nacen est6n referidas a las partes " no a los terceros.
$or tanto, de#emos precisar los conceptos de parte " de terceros.
99 2ocin de parte
$arte es aquella persona que, "a sea por s o representada, concurre con su
voluntad a la formacin del acto jurdico.
Son partes, por tanto, no slo el que comparece o contrata por s, sino el
mandante que cele#ra un contrato representado por su mandatario, el pupilo
representado por el guardador, el hijo sujeto a patria potestad representado por su padre
o madre, etc.
&&7
+9))-, )arlos, o#. cit., p6g. 7(@.
&3(
La doctrina precisa que es m6s correcto ha#lar de parte en los contratos
#ilaterales, " reserva la e'presin autor para los actos jurdicos unilaterales
&&;
.
999 Los terceros
%l concepto de terceros es opuesto al de partes, son aquellas personas que ni
personal, ni representados, concurren con su voluntad a la formacin del acto jurdico.
Los terceros se dividen en terceros a#solutos " terceros relativos.
Terceros absolutos
Son aquellos que no est6n ni estar6n afectados por el acto jurdico.
Terceros relativos.
Son quienes podr6n verse afectados por el acto jurdico.
Casos de terceros relativos
$odemos mencionar los siguientes casos de terceros relativos!
& Sucesores o causaha#ientes a ttulo universal
( Sucesores o causaha#ientes a ttulo singular
7 Los acreedores de las partes
; )ontrato colectivo de tra#ajo

& Sucesores o causaha#ientes a ttulo universal
%l concepto de causaha#iente se refiere a aquel que reci#e un #ien. Se trata de
los herederos, quienes son los asignatarios a ttulo universal, "a que suceden en todos
los #ienes del causante o en una cuota.
Los herederos representan la persona del causante " le suceden en todos sus
derechos " o#ligaciones transmisi#les. Se sucede tanto en el activo como en el pasivo
del patrimonio del causante, por tanto el heredero reci#ir6 #ienes, pero tam#i2n quedar6
o#ligado a pagar las deudas contradas por su causante, se aplica el aforismo "uien
contrata para s, lo hace tambi0n para sus herederos.
( Sucesores o causaha#ientes a ttulo singular
&&;
+9))-, )arlos, o#. cit., p6g. 7(@.
&37
%l legatario es un sucesor a ttulo singular, sucede en #ienes especficos, por ello
los actos ejecutados por su causante lo afectar6n slo en la medida que est2n referidos al
#ien especfico en que le sucede.
Lo mismo en el caso del comprador, donatario, arrendatario, en relacin, desde
luego, a la cosa comprada, donada o arrendada.
7 Los acreedores de las partes
Los actos ejecutados por un deudor no son siempre indiferentes para su acreedor,
"a que de dichos actos se pueden derivar perjuicios para sus pretensiones de o#tener el
pago de las deudas.
$i2nsese, por ejemplo, en el caso del deudor que empiea a enajenar sus #ienes,
ello trae como consecuencia la disminucin de los #ienes en contra de los cuales podr6
dirigirse el acreedor, es decir, se disminu"e su derecho de prenda general.
; %l caso del contrato colectivo de tra#ajo, esta situacin ha sido estudiada, entre otros,
por el profesor 1orge Lpe Santa /ara, quien ense>a que si un tra#ajador ingresa a
una empresa, se le puede aplicar el contrato colectivo de tra#ajo, " puede suceder que
dicho contrato se ha"a cele#rado con anterioridad al ingreso del tra#ajador a la empresa,
por ello, se entiende que no ha concurrido con su voluntad a su formacin, pero no
o#stante ello, se ver6 afectado por dicho contrato.
VI La Representacin
Concepto
La representacin se define como la institucin jurdica en virtud de la cual los
efectos de un acto que cele#ra una persona que acta a nom#re o en lugar de otra, se
radican en forma inmediata " directa en esta ltima, como si ella personalmente lo
hu#iera cele#rado
&&4
.
&&4
0-AL del ,I., 0ctor, o#. cit., p6g. (A8.
&3;
*uestro ).). la regula en el art. &;;8, Lo "ue una persona ejecuta a nombre de
otra, estando #acultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del
representado iguales e#ectos "ue si hubiese contratado 0l mismo.
9mportancia
Lo normal ser6 que una persona concurra con su voluntad personalmente en la
ejecucin de un acto o en la cele#racin de un contrato, pero #ien puede suceder que su
voluntad se manifieste mediante un representante. %llo ser6 til en aquellos casos en que
la distancia o una imposi#ilidad fsica, pi2nsese en una enfermedad, dificulten o hagan
imposi#le la concurrencia personal.
Adem6s es relevante la representacin en materia de incapacidad, "a que
permite que los incapaces acten validamente en la vida jurdica.
Personas "ue intervienen en la representacin
+os personas intervienen en la representacin, representante " representado.
,epresentante es aquel que a nom#re de otro, ejecuta o cele#ra un acto o
contrato.
,epresentado es la persona en quien se radican los efectos del acto jurdico
ejecutado por el representante.
2aturale)a jurdica de la representacin
Se trata de un tema que ha dado lugar a un amplio de#ate en la doctrina,
e'istiendo varias teoras, entre 2stas, podemos destacar las siguientes!
& 5eora de la ficcin
( 5eora del emisario o nuncio
7 5eora de la cooperacin de voluntades
; 5eora del do#le contrato de 5hol
4 5eora de la modalidad del acto jurdico
@ 5eora que considera relevante la actuacin del representante
& 5eora de la ficcin
%sta teora fue ela#orada por $othier, quien ense>a#a que mediante una ficcin
legal, se entenda que el representado manifesta#a la voluntad necesaria para dar vida al
acto de que se trate, " no el representante, como si aquel hu#iese concurrido
personalmente al acto o contrato.
%sta teora ha sido criticada, "a que no e'plica qu2 sucede con los a#solutamente
incapaces, como el demente, que no tienen voluntad.
( 5eora del emisario o nuncio
&34
Segn esta teora, formulada por Savign", el representante es un mensajero que
manifiesta la voluntad del representado, un nuntius, lo que permite e'plicar por qu2 los
efectos del acto se radican en el representado " no en el representante.
La doctrina critica esta teora por el mismo motivo que la anterior, adem6s que
no e'plica los casos de mandatos generales en los que no se encarga al mandatario la
realiacin de un determinado acto
&&@
.
7 5eora de la cooperacin de voluntades
%n la formacin del acto jurdico, segn /itteis, concurren tanto la voluntad del
representante como la del representado, de ah el nom#re de la teora.
Se critica asta teora "a que si el encargo hecho por el representado es de una
gran especificidad, la participacin de la voluntad del representante es e'igua,
pr6cticamente se convierte en un nuncio
&&?
.
; 5eora del do#le contrato de 5hol
5hol critica a Savign", "a que el representante no es un mero nuncio, sino que
concreta la voluntad del representado.
La teora se denomina del do#le contrato porque, en efecto, ca#e distinguir en la
representacin dos contratos. %l primero, que se entiende cele#rado entre el
representante " el tercero, por el cual, se hace referencia a la voluntad del representado
" al poder de representacin. %l segundo contrato se cele#ra entre representado "
tercero, es una consecuencia del primero " en el que se contienen todas las cl6usulas del
contrato.
$ero esta teora no se encuentra e'enta de crticas, en primer t2rmino, se o#serva
que si el representado ha indicado hasta el mnimo de talle el negocio que encarga al
representante, no queda margen de accin para la voluntad de 2ste, se agrega, en
segundo lugar, que se parte de la #ase de que el poder va dirigido hacia la conclusin de
un acto jurdico concreto, pero no se considera que el poder es un acto jurdico perfecto,
con contenido volitivo distinto del negocio principal
&&8
.
4 5eora de la modalidad del acto jurdico
%n conformidad a esta teora la representacin es una modalidad del acto
jurdico, fue formulada por $ilon " por Lev" 9llmann.
Lo normal es que los efectos del acto jurdico se radican en quien ha
manifestado la voluntad necesaria para que acto tenga vida jurdica, pero en virtud de la
representacin, este efecto normal se ve alterado, "a que el representante es quien
&&@
+9))-, )arlos, o#. cit., p6g. 78(.
&&?
0-AL del ,I., 0ctor, o#. cit., p6g. 738.
&&8
0-AL del ,I., 0ctor, o#. cit., p6g. 73? " 738.
&3@
manifiesta su voluntad, pero los efectos se radican en el representado, por ello se dice
que la representacin es una modalidad, porque modifica los efectos normales del acto
jurdico.
Segn +ucci, esta teora encuentra #asamento en nuestro cdigo en los art. @?(,
@?7, ?(& inc. &B " (&4&
&&A
.
@ 5eora que considera relevante la actuacin del representante
$ara HupWa, la voluntad necesaria para que el acto jurdico tenga vida jurdica,
es la del representante. %n este sentido, el autor se opone a /itteis, "a que slo el
representante formula la voluntad que lleva en forma inmediata a la realiacin del acto
jurdico. La voluntad del representado se centra en que el representante cree un negocio
jurdico, mediante su propia declaracin
&(3
.
Clases de representacin
+el te'to del art. &;;8 se desprende que e'isten dos clases de representacin! la
legal " la convencional.
'epresentacin legal
La representacin legal o necesaria es aquella que surge por mandato legal,
respecto de aquellos que no pueden ejercer por s los intereses propios de la vida
jurdica.
+e#e entender la denominacin necesaria, considerando que el representante
legal no es elegido por el representado, sino que viene impuesto por la le". %l
representante legal de#e ser plenamente capa.
%l art. ;7 enuncia qui2nes son representantes legales, +on representantes legales
de una persona el padre, la madre, el adoptante y su tutor o curador. A lo que de#e
agregarse la representacin legal " especial del jue respecto del deudor en las ventas
foradas hechas por el ministerio de la justicia, segn el art. @?& inc. 7B del ).)., " en
conformidad a la Le" de Guie#ras, el sndico representa al fallido.
'epresentacin voluntaria
%s aquella que surge de la voluntad del interesado. Lo anterior se aprecia en el
mandato " en la representacin, se trata de dos instituciones diversas.
%l mandato es un contrato, por tanto, un acto jurdico #ilateral, definido en el art.
(&&@ inc. &B, !l mandato es un contrato en "ue una persona con#a la gestin de uno o
m%s negocios a otra, "ue se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.
/ientras que la representacin es un acto jurdico unilateral que no requiere la
aceptacin del apoderado, para su nacimiento #asta con la sola manifestacin de
voluntad del poderdante.
&&A
+9))-, )arlos, o#. cit., p6g. 78( " 787.
&(3
0-AL del ,I., 0ctor, o#. cit., p6g. 738 " 73A.
&3?
Si #ien es cierto, mandato " representacin, son instituciones distintas, entre
ellas e'iste una relacin. La representacin es un elemento del mandato, pero no de la
esencia, sino de la naturalea, por lo tanto, puede la representacin estar ausente del
mandato. %sta situacin la reconoce el art. (&4&, norma que esta#lece, !l mandatario
puede, en el ejercicio de su cargo, contratar a su propio nombre o al del mandante$ si
contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante.
'e"uisitos de la representacin
La representacin de#e cumplir con los requisitos que a continuacin se indican!
& +e#e realiarse un acto jurdico
( %l representante de#e o#rar a nom#re del representado
7 %l representante de#e tener poder de representacin
& +e#e realiarse un acto jurdico
La representacin slo puede operar respecto de actos jurdicos. *o ca#e la
representacin en los hechos jurdicos.
La regla general es que todo acto jurdico sea suscepti#le de representacin, la
e'cepcin est6 constituida por el testamento, segn el art. &33;, La #acultad de testar es
indelegable. Lo mismo sucede con el al#aceago, en conformidad al inc. &B del art.
&(83, !l albacea)go es indelegable, a menos "ue el testador haya concedido
e(presamente la #acultad de delegarlo.
)omo ltima e'cepcin, podemos indicar las capitulaciones matrimoniales
reguladas en el art. &?(& " siguientes, norma que altera las reglas generales de
capacidad, "a que permite al menor h6#il para contraer matrimonio prestar
personalmente su consentimiento para cele#rar una capitulacin matrimonial, sin
intervencin de sus representantes legales, sin perjuicio de la autoriacin de las
personas que lo de#en autoriar para contraer matrimonio.
( %l representante de#e o#rar a nom#re del representado
%l representante de#e manifestar que est6 actuando a nom#re " en lugar de otro,
a esto se denomina contemplatio domini. Si ella est6 ausente el acto jurdico cele#rado
por el representante no o#liga al representado, " producir6 efectos en relacin al
representante.
La contemplatio domini puede manifestarse en forma e'presa " t6cita. %n forma
e'presa si se se>ala o se escri#e, usualmente se utilian las e'presiones por medio o por
mandato de. %n forma t6cita cuando se o#ra de manera tal que se da a entender que uno
no quiere o#ligarse por s, sino por otro! por ejemplo, cuando una persona toma la carta
o documento dirigido a otro " al firmarlo hace constar que es encargado, mandatario o
procurador
&(&
.
&(&
S5.LC-, Oiuseppe, o#. cit., p6g. (7; " 0-AL del ,I., 0ctor, o#. cit., p6g. 7&A.
&38
7 %l representante de#e tener poder de representacin
Se define poder de representacin como aquel en virtud del cual una persona
puede actuar a nom#re " en lugar de otra, " que se origina por acuerdo de voluntades o
por disposicin legal, segn se trate de una representacin convencional o legal.
Si el representante acta e'tralimit6ndose de su poder de representacin, los
actos ejecutados o contratos cele#rados son inoponi#les para el representado, a ello se
refiere el inc. &B del art. (&@3 del ).)., !l mandante cumplir% las obligaciones "ue a su
nombre ha contrado el mandatario dentro de los lmites del mandato, pero e'isten
ciertas e'cepciones!
& La agencia oficiosa
( ,atificacin del representado
Al final del captulo analiaremos estas e'cepciones, pues merecen un estudio
especial.
!#ectos de la representacin
%l art. &;;8 esta#lece el efecto de la representacin, los actos " contratos que
ejecut " cele#r el representante dentro de los lmites de la representacin, o#ligan al
representado, como si 2ste hu#iese actuado personalmente.
Si la voluntad del representante est6 viciada por error, fuera o dolo, el
representado podr6 solicitar la declaracin de nulidad relativa. ,especto a la posi#ilidad
de solicitar la nulidad a#soluta por parte del representado, por los actos " contratos que
en su nom#re cele#r el representante, nos remitimos a lo se>alado en su momento.
La agencia o#iciosa
Se trata de un cuasicontrato, lo define el art. ((8@, La agencia o#iciosa o gestin
de negocios ajenos, llamada com&nmente gestin de negocios, es un cuasicontrato por
el cual el "ue administra sin mandato los negocios de alguna persona, se obliga para
con 0sta, y la obliga en ciertos casos.
%l representado se ver6 o#ligado, si la gestin le ha sido til, segn el inc. &B del
art. ((A3, +i el negocio ha sido bien administrado, cumplir% el interesado las
obligaciones "ue el gerente ha contrado en la gestin y le reembolsar% las e(pensas
&tiles o necesarias. Situacin similar sucede con el que, no siendo guardador, ejerce el
cargo de tutor o curador, segn el art. ;(@, U y sus actos no obligar%n al pupilo, sino
en cuanto le hubieren reportado positiva ventaja.
La rati#icacin
&3A
$odemos definir la ratificacin como aquel acto jurdico unilateral por el cual,
una persona acepta " proporciona eficacia a un acto concluido por otro sin tener poder
de representacin a su respecto.
%l ).). la regula en los art. @?( " @?7 relativos a la tradicin, &;;A que regula la
estipulacin a favor de otro, &;43 relativo a la promesa de hecho ajeno, &@A4 relativo a
la ratificacin t6cita de la nulidad relativa, &8&8 so#re la compraventa " (&@3 en
relacin al mandato.
Caractersticas de la rati#icacin
La ratificacin presenta las siguientes caractersticas!
& $uede ser e'presa " t6cita. %s e'presa si se manifiesta en t2rminos e'plcitos "
directos. %s t6cita si se deduce, en forma inequvoca, de determinadas conductas, v.gr,
la ejecucin de las o#ligaciones contradas por la persona a cu"o nom#re se ha
contratado.
( .pera con efecto retroactivo, es decir, el que ratifica, se entiende o#ligado, no desde
la fecha de ratificacin, sino desde la cele#racin del acto o contrato.
7 Si est6 referida a un acto jurdico solemne, la representacin de#e o#servar la
solemnidad del acto que se ratifica, as lo ha esta#lecido nuestra jurisprudencia.
; %s irrevoca#le una ve que la persona a quien va dirigida toma conocimiento de
ella
&((
.
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9n interesante estudio so#re la representacin realia 0-AL del ,I., en la o#ra citada p6g. (A?K7(@.
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