APOSTILA

DIREITO PENAL PARTE ESPECIAL

APONTAMENTOS MAIS IMPORTANTES SOBRE A PARTE ESPECIAL

Profa. Cristiane Dupret

CRIMES CONTRA A PESSOA
CRIMES CONTRA VIDA

Art. 121 - HOMICDIO

O homicdio consiste na destruio da vida alheia por outrem, tendo como bem jurdico
tutelado a vida humana. Ocorre que essa definio no basta para que exista o crime de homicdio.

A lei traz vrias hipteses em que da conduta em que se emprega violncia possa resultar a
morte. devem ser feitas as remisses para que se possa entender o aspecto lgico.
- 129, par. 3-
- 133, par. 2-
- 134, par. 2-
- 157, par. 3
o
.
- 158, par. 2
o
.
- 159, par. 3
o
.
- 223 par. nico-
- 263-
- art. 1
o
, par. 3
o
. da Lei 9455/97

So denominados crimes qualificados pelo resultado, uma circunstncia que adere ao crime
agravando-o.

Os trs crimes enunciados abaixo so a ttulo de dolo ou culpa, logo, so crimes qualificados
pelo resultado, mas no necessariamente preterdolosos:
157. P.3-
158 p. 3-.
159, par 3 -

Qual a fundamentao para a morte poder se dar a ttulo de dolo e o indivduo no
responder por dois crimes distintos? Ex.: homicdio + roubo? Pela regra geral se eu matar
dolosamente qual a pena? Homicdio mais o roubo. No entanto, se a pena mnima do roubo 4 e
a do homicdio 12, a pena de 16, menos que 20. Essa a razo de a morte nesses 3 crimes ser a
ttulo de dolo ou de culpa, no par. 3 do art. 157, a pena 20 a 30.

Matou 3 pessoas para roubar latrocnio, tanto faz se h dolo ou culpa, apenas se mudando
o CP para mudar isso, porque a regra geral que todos os delitos so a ttulo de culpa. No caso de
crime contra o patrimnio tanto faz dolo ou culpa.

No pode se admitir a morte culposa com pena maior que a morte dolosa.

Momento consumativo a partir do incio do parto (dilatao do colo do tero / rompimento da
membrana amnitica)
possvel haver crime de homicdio quando a vida ainda intra uterina?
Para Luiz Regis Prado, Bittencourt e Rogrio Greco, no h necessidade de vida extra uterina,
desde que j tenha havido incio do parto. Para Ney Moura Telles, h necessidade de vida extra
uterina.

Exame de corpo de delito indispensvel art. 158 / 167 do CPP

Prtica do crime por omisso se presente o art. 13, par. 2
o
. agente garantidor crime
comissivo por omisso, crime omissivo imprprio.

Homicdio privilegiado

Trata-se de causa especial de reduo de pena (de 1/6 a 1/3), a ser considerada na 3
a
. fase de
aplicao da pena. O item 39 da exposio de motivos fala acerca do homicdio privilegiado.

pode deve ser entendido como deve, desde que preenchidos os requisitos do par. 1
o
. Trata-se
de direito subjetivo do ru. Outra fundamentao a ser utilizada que o crime de competncia do
Tribunal do Jri. Se reconhecido o privilgio, o juiz no atenua a pena, h violao ao princpio da
soberania do Jri, reconhecido constitucionalmente no art. 5
o
., inc. XXXVIII.

O par. 1
o
. deve ser dividido em duas partes:
1
a
. relevante valor social ou moral (valor moral aquele que diz respeito ao prprio individuo, de
ndole pessoal, interna. Ex.: eutansia / Valor social aquele que diz respeito aos interesses da
comunidade ex. Matar um estuprador em srie, fora de caso de legtima defesa Ressalte-se que
no basta haver o valor moral ou social, o artigo exige que eles sejam relevantes)

2
a
. sob o domnio de violenta emoo, logo aps a injusta provocao da vtima:
ressalvas deve haver domnio e no influncia da violenta emoo, pois se houver apenas
influncia, incide a atenuante do art. 65, III, c do CP, a ser considerada na 2
a
. fase da aplicao da
pena, no se falando de homicdio privilegiado. Ressalte-se ainda o cuidado de verificar se o
domnio da violenta emoo causou perturbao da sade mental no agente, pois nesse caso, ele
ser semi-imputvel (art. 26, par. nico).
Outro destaque quanto a palavra provocao, isto porque essa provocao no pode se
consubstanciar em uma agresso injusta, atual ou iminente, pois se isso acontecer, h uma causa
excludente da ilicitude (legtima defesa) e no homicdio privilegiado.

As duas situaes acima so independentes e autnomas.

Homicdio qualificado par. 2
o
.

Pelos motivos determinantes:

Inc. I mediante paga ou promessa de recompensa ou qualquer outro motivo torpe
Paga ou promessa de recompensa no precisa ser dinheiro. Questo a ser discutida O
mandante sempre responde por homicdio qualificado? No necessariamente. Imagine-se o caso de
um pai que manda matar o estuprador da prpria filha e paga algum para fazer o servio. Se ele
vai responder por homicdio qualificado, depende da corrente que se adote acerca da possibilidade
do homicdio qualificado privilegiado.

Motivo torpe - Motivo abjeto, que causa repugnncia, nojo, repulsa.
Ex.: matar por cobia, egosmo, ambio de lucro, prazer de matar,...

Inc. II Motivo ftil
Insignificante, banal, desproporcional h um abismo entre a motivao e o comportamento
extremo de matar.

E quando no h motivo?
Damsio afirma que no qualifica
Para Rogrio Greco, qualifica

Pelos meios e modos de execuo

Inc. III com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel
ou de que possa resultar perigo comum.

Ver item 38 da Exp. de motivos

Veneno insidioso sem que a vtima perceba. Se a vtima tem conhecimento, no qualifica,
podendo qualificar se houve crueldade, por meio cruel.

A asfixia pode ser mecnica ou txica.

Tortura - Homicdio com animus necandi, de matar, no art. 1, p. 3, da lei 9455/97, a morte a
ttulo de culpa, pois a tortura o constrangimento no qual algum sujeita outrem com intenso
sofrimento fsico e mental para que faa algo. Se houver o dolo de matar, no o caso desse
artigo.

Na prova da magistratura caiu qual era a diferena de um homicdio praticado sob tortura e
a tortura que resulta morte? O animus, pois, no crime de tortura o animus no de matar
laedendi, vulnerandi, de leso, j no primeiro a tortura meio. No caso da lei de tortura, a morte
a ttulo de culpa.

Traio enganar, ser infiel, pegar a vtima desprevenida.

Emboscada uma espcie de traio, mas o agente se coloca escondido, de tocaia.

Dissimulao ocultar a inteno homicida

Pela conexo

Inc V para assegurar a execuo, ocultao, a impunidade ou a vantagem de outro crime

Conexo teleolgica (execuo) ou consequencial (ocultao, impunidade ou a vantagem
o homicdio praticado depois do outro crime).

Homicdio qualificado privilegiado

Rogrio Greco faz crtica expresso homicdio privilegiado-qualificado, afirmando que
deve se falar ao contrrio: homicdio qualificado-privilegiado.

possvel sua existncia? A questo controvertida

1 c-o homicdio privilegiado afasta as formas qualificadoras, o par 1 afasta o par 2.

2 c-no art. 129, par 4, a rigor o mesmo privilgio, razo moral, social sob o domnio de
violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima, mas esse crime se encontra
depois das formas qualificadas, leso leve, grave, gravssima e que resulta morte. Ser
interpretada a Segunda corrente da seguinte forma: se eu quiser que o privilgio fosse incidir sob
as qualificadoras no seria colocado depois das qualificadoras e no homicdio est antes. O
privilgio s se aplica ao homicdio simples, pois, pela topografia do CP, se o legislador quisesse
que se aplicasse o privilgio ao homicdio qualificado o teria colocado posteriormente, como no art.
129.

3 c- predomina largamente- homicdio pode ser ao mesmo tempo qualificado e privilegiado.
Matar algum mediante veneno objetivo e por emboscada tambm, poder se conciliar um pai
que mata o estuprador da filha por emboscada. H controvrsia sobre o inc. V, porque no I e II no
cabe, porque no V fala para assegurar a impunidade, pois d uma idia de finalidade sendo
subjetivo, logo incompatvel com o privilgio que tambm subjetivo, Damsio cita que no cabe
voc conciliar o par. 1 com inciso V, logo colocar uma interrogao. No III e IV cabe.

Crime hediondo

Lei 8072/90 homicdio simples em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que
praticado por um s agente e homicdio qualificado.

E o homicdio qualificado-privilegiado? No considerado crime hediondo. Ver redao do
art.1
o
. I da Lei 8072/90).

Homicdio culposo

Questes a serem abordadas:

Lei 9503/97 especialidade

Velocidade excessiva + embriaguez = dolo eventual

Perdo judicial












INDUZIMENTO, INSTIGAO OU AUXLIO AO SUICDIO
E
INFANTICDIO


Atualmente o suicdio em si no punvel por no configurar uma conduta tpica, mas
antigamente o suicdio era considerado crime. O suicida no tinha direito a um enterro digno. No
podia ser enterrado. Isso era visto como um castigo para a pessoa que morreu. Com relao os
bens, esses eram confiscados. Quem era penalizado era o herdeiros.

Com o Cristianismo, esse comportamento continuou ocorrendo e o suicida, inclusive tinha o
seu rosto arrastado pelo cho.

Com o iluminismo e a valorizao do homem, as legislaes se modificaram. O homem no
mais feito para servir aos anseios divinos. Assim o castigo imputado ao suicida passou a ser
entendido como um comportamento que acarretaria uma afronta dignidade do de cujus e seus
parentes.

Hoje o suicdio no punido por poltica criminal. Se aplicssemos pena tentativa de suicdio
o carter preventivo da pena no teria razo de existir. O carter preventivo da pena de
justamente prevenir a prtica de crimes face sano imposta pelo Estado. Se a pessoa no tem
medo de tirar a sua prpria vida, muito menos ter medo de ficar presa. Por outro lado a pena de
confisco dos bens do suicida demonstra que na verdade os seus herdeiros quem so apenados e
isso contraria a nossa CF que prev que a pena no poder passar da pessoa do ru.

O interesse estatal na preservao da vida a razo pela qual se pune qualquer conduta de
quem venha atentar contra a vida de outrem bem como induzir, instigar ou auxiliar o suicdio.

Apesar de no ter punio o fato daquele que tentou se matar um fato antijurdico. Tanto
verdade que o art. 146, p.3
o
, II, CP exclui a modalidade de constrangimento ilegal quando a
pessoa coage outrem com o fim de impedir que se suicide. Se o suicdio fosse conduta permitida
pelo nosso ordenamento jurdico, haveria constrangimento ilegal.

Vtima sem discernimento

Doente mental
Menor de 14 anos
Hipnotizado

Homicdio de autoria mediata, pois neste ltimo a vtima no tem discernimento. como se a
vtima no tivesse manifestao de vontade, e o agente instiga, induz ou auxilia. Nesse caso o
agente estar praticando homicdio e no instigao, induzimento ou auxlio do suicdio. A vtima
passa a ser um instrumento contra si mesma.
Ex: Vtima dbil mental por completo. No tem discernimento. Se o agente instigar, induzir ou
auxiliar haver homicdio.

Para Capez, o homicdio nessa hiptese de autoria imediata. No entanto, seu entendimento
minoritrio.

No caso da vtima ser menor de idade o agente poder ora estar praticando homicdio, ora
estar praticando instigao, induzimento ou auxlio ao suicdio.
O art.122, p.un. II, CP prev uma majorao da pena. A natureza jurdica desse aumento
causa de aumento de pena, pois a sano no tem um limite mnimo nem mximo distinto da pena
do caput como ocorre na qualificadora. Mas a qual menor se refere o nosso legislador?
O Cdigo Penal se refere aos menores at 14 nos de idade na forma do art.4
o
, CP. A violncia
aqui presumida ou ficta. O menor no tem discernimento e como se no tivesse manifestao
de vontade. A vontade absolutamente incua. Quem induz, instiga ou auxilia na verdade estar
praticando homicdio com autoria mediata.
Nos demais casos, ou seja, quando o menor tiver mais de 14 anos aplica-se o art.122, p.un.
II, CP.

Como pode se observar o art.122, CP prev como crime autnomo uma modalidade de
participao por no ser o suicdio punvel.

Instigar significa fortalecer o desejo j existente da vtima querer se matar.

Induzir significa fazer nascer a idia da pessoa querer tirar a prpria vida.
Se imexistir a eficcia causal no h participao. A conduta do autor tem que ter nexo de
causalidade com o comportamento do suicida. Se o suicida no precisa de reforo, pois j decidiu
que vai se matar, no h instigao, ou melhor, a instigao no punvel.

Auxlio: arrumar o veneno para que a vtima tome, dar a arma, entregar a corda etc. Se
algum ajuda a vtima a ingerir o veneno, porque ela est debilitada haver homicdio e no
auxlio.
Se algum empunha a faca, a pessoa vai de encontro e morre, h homicdio.
O auxlio nunca poder ser ato de execuo.

H possibilidade de auxiliar atravs da omisso? H 3 correntes doutrinrias.

Primeira corrente: Luis Regis Prado, Bittencourt, Mirabete, Hungria e Noronha. amplamente
majoritria. possvel a omisso em auxlio a suicdio, mas somente quando o agente garantidor
da supervenincia do resultado na forma do art.13, p.2
o
, CP. A pessoa garantidora quando tem o
dever legal ou jurdico de impedir o resultado. Ser tambm garantidor quando de qualquer modo
se obrigou a evitar o resultado ou se criou o risco dele sobrevir. Ex: Pai que v a filha adolescente
querer se matar com uma corda na mo por ter brigado com o namorado e nada faz para impedir o
resultado, responder por auxlio ao suicdio, porque era garantidor.

Segunda corrente: Para Damsio, Del Manto, Frederico Marques aquele que garantidor,
sendo obrigado a agir e nada faz, responder por homicdio. Haver nexo de causalidade entre a
sua conduta e o resultado.

Terceira corrente: defendida pelo prof. Capez. Pode at haver o auxlio a suicdio por
omisso, mas desde que esse agente no seja garantidor. Seria um terceiro que no tivesse
ligao com a vtima. Para a maioria da doutrina, isso seria omisso de socorro.

No art.122, CP no se admite a punio a ttulo de culpa. No h a figura da participao
indireta como previsto no Cdigo Penal de 1969 que no chegou a entrar em vigor. Ex: Se o
namorado soubesse que ao terminar com sua namorada, ela se mataria e mesmo assim rompesse
o namoro, sobrevindo a sua morte haveria a participao indireta. um verdadeiro absurdo.
Tem que haver dolo do agente que instiga, induz ou auxilia correspondente ao dolo que a
pessoa tem de se matar para a configurao do art.122, CP, sob pena de caracterizar crime de
homicdio. imprescindvel que a vtima tenha a vontade de dar cabo prpria vida.
Ex: Sou amiga de Patrcia, mas sei que ela no gosta de mim. Invento uma situao, dizendo
que estou insatisfeita com a vida, que no suporto mais viver e que quero me matar. Patrcia diz
que eu estou certa, que realmente no h mais razo para eu viver, que nada d certo para mim.
Eu digo que h um pote de flores amarelas na prateleira da cozinha com veneno, mas na verdade
eu havia colocado acar e Patrcia se oferece para me trazer o pote e assim o faz. Se eu em
momento algum tive vontade de me matar e fazia uma encenao para Patrcia, a conduta de
Patrcia atpica.
Se por engano a empregada nesse nterim trocou o pote de acar por um igual da minha
coleo, mas que continha veneno, Patrcia tambm no responder pelo art.122, CP, porque eu
no tinha vontade de me matar, embora ela queria que eu morresse. A empregada responder por
homicdio culposo por no ter tomado o devido cuidado objetivo. Se tivesse trocado de propsito os
potes, responderia por homicdio doloso.

Natureza jurdica do evento leses corporais de natureza grave ou morte: Seriam
elementares ou condies objetivas de punibilidade?

Para Damsio, seriam elementares. Se inexistentes, a conduta atpica.

O entendimento majoritrio sobre o conceito de condies objetivas de punibilidade o de
que so dados que no esto em nenhum dos elementos do crime. Esto fora da definio de
crime. So necessrias para que haja punio. Esto fora do dolo e da culpa, por isso so
objetivas.

O art.122, CP um crime material, porque depende da supervenincia do resultado morte ou
leso. Se fosse formal haveria crime com a simples participao, independente do resulto que
viesse a ocorrer. Bastaria a participao, no sendo necessria a supervenincia do resultado
morte ou leso grave. O crime se consumaria com a prtica da conduta de instigao, induzimento
ou auxlio por si s. Se entendssemos assim, a morte ou a leso seriam condies objetivas de
punibilidade. Alis, essa a posio de Hungria.

Na verdade no assim. A morte e a leso grave precisam estar cobertas pelo dolo. Tendo
em vista que o induzimento, a instigao ou o auxlio ao suicido um crime material, ou seja,
acarreta um resultado naturalstico, no havendo a morte ou a leso a conduta atpica.

Crime material por excelncia admite tentativa, mas o entendimento majoritrio o de
que no art.122, CP no se admite a tentativa. Se no houver leso ou morte a conduta
atpica.

No se tem a punio da tentativa como nos demais crimes conforme previsto no art.14, II,
CP. Aqui a tentativa qualificada. A vtima tentou dar cabo prpria vida e no morreu, mas teve
leses de natureza grave. O art 122, CP prev seu preceito secundrio que a pena para leso
grave distinta da prevista para a participao que efetivamente houve. A leso ou morte ,
portanto elementar. H uma pena distinta.

Causas de aumento de pena:
Por motivo egostico
Ex: Sofrer debilidade mental incompleta, pessoa acamada etc.

Greve de fome:
O mdico responsvel pelo hospital de uma priso.
A greve manifestao de expresso de vontade. forma do preso se rebelar.
At o momento em que no existia risco vida e sade do preso, dizem que se for obrigado a
comer seria vtima de constrangimento ilegal.
Se o encarcerado estiver quase morrendo, sendo o mdico o garantidor e nada faz, o
entendimento majoritrio o de que este mdico responderia pelo art.122, CP tendo em vista a
sua omisso.

No entanto, fica difcil do mdico responder pelo art.122, CP, porque o preso no tem
inteno de se suicidar. A conduta do mdico seria atpica. No pode responder por omisso de
socorro, porque era garantidor. Poderia se falar em homicdio culposo na forma do art.13, p.2
o
, CP,
mas a questo controvertida.

Suicdio a dois: Pacto de morte

Ex: Vamos nos matar, nos trancando num quarto e abrindo a torneira de gs. O que abrir a
torneira estar se matando e matando o outro, porque pratica ato de execuo. Se sobreviverem,
responder por tentativa de homicdio. Se o outro morrer e ele no, responder por homicdio.

Se quem abre a torneira morre e o outro sobrevive, este responder pelo art.122, CP. Se
terceiro impede que os dois juntos abram a torneira e se matem, ambos respondero por tentativa
de homicdio um do outro. Se o terceiro abre a torneira e os dois morrem, responde por homicdio
duplo em concurso formal.

Sujeito passivo determinado

Auxilio e instigao
Se a vtima abandona o instrumento fornecido, e se mata com outro instrumento, o sujeito
ativo no responde como auxlio, mas continua existindo a instigao, pois ao emprestar o
instrumento, reforou a idia que a vtima tinha de se matar.







INFANTICDIO

uma modalidade privilegiada de homicdio. O legislador preferiu colocar como crime
autnomo.
Temos algumas dificuldades:
1)Elemento normativo temporal/cronolgico: Durante ou logo aps o parto.
2) Elemento normativo: Estado puerperal
O crime prprio. S pode ser praticado pela me. Ela tem que estar sob a influncia do
estado puerperal (transformaes fsicas e emocionais psicolgicas de seu metabolismo). Por isso a
pena menor que no homicdio.
Sob a influncia do estado puerperal o puerprio pode trazer bonana como pode trazer
conseqncias malficas.
Ex: A menina chegou ao hospital em estado de parto no acreditando que estava grvida e
teve parto dessa maneira. Estava sob a influncia do estado puerperal.
Se a mulher nunca quis o beb e independentemente do estado puerperal mata o filho, h
homicdio.
De acordo com a jurisprudncia, o puerprio dura uma semana.
Prprio filho - Levando-se em considerao a mens legis seria o filho nascente ou recm-
nascido. Tanto verdade que nos cdigos anteriores havia essa previso de recm-nascido como
do CP de 1830. O infanticdio era praticado para ocultar desonra prpria. O CP de 1940 no diz
respeito a recm-nascido e sim ao prprio filho.
Nesse momento entramos no caso concreto no2:
Circunstncias anlogas: Que tambm teve filho, mas que no necessariamente esteja sob a
influncia do estado puerperal.
No h crime de infanticdio. De acordo com o que foi dito acima, o legislador se refere ao
recm-nascido ou nascente. Porm h quem entenda que pela mngua expresso literal no se
poderia restringir, por se tratar de um benefcio, de um privilgio. No pode restringir o que a lei
no restringiu. Seria qualquer filho para a configurao do infanticdio. entendimento minoritrio.
O entendimento majoritrio o que o de que nessa situao seria crime de homicdio e no
privilegiado como o infanticdio.

SESSO IV

ABORTO

Em continuidade ao que estvamos falando na aula passada h uma discusso quanto ao
puerprio. O puerprio pode levar a uma reduo da capacidade de entendimento e de
posicionamento da me, pode levar a uma ausncia total dessa capacidade. Por outro lado tambm
pode no influir em absolutamente nada.
Se a me estiver num estado em que se perde ou lhe retirada toda a sua capacidade de
entendimento do fato e de se posicionar de acordo com esse entendimento, estamos numa
hiptese de afastamento da culpabilidade pela inimputabilidade.
Se no retira a capacidade de entendimento da me, ns j vimos, estamos diante de um
homicdio comum, porque a mo no age sob a influncia do estado puerperal.
Uma outra questo a seguinte: Admite a modalidade culposa? No. Se a me no est sob a
influncia do estado puerperal e culposamente mata o filho, responde por homicdio culposo. Aqui
no h problema. Mas se a me estiver sob a influncia do estado puerperal e culposamente causar
a morte do seu filho, ela no vai responder por infanticdio culposo, porque no existe esta previso
legal. Porm h controvrsia:
Primeira corrente: H quem diga que ela praticar homicdio culposo. Aplica-se o art.121,
p.5
o
, CP, sendo cabvel o perdo judicial. Noronha e Hungria.
Segunda corrente: H quem entenda que esta conduta seria atpica, porque a me est na
influncia do estado puerperal e no se fala na influncia de estado puerperal na modalidade
culposa.
A professora particularmente entende ser muito difcil a verificao de culpa no homicdio
culposo diante de uma mulher fragilizada em virtude do estado puerperal em que se encontra.
muito difcil se analisar nesse caso a inobservncia do dever objetivo de cuidado.

A mulher teve o filho expelido naturalmente com 3, 4, ou 5 meses e sem possibilidade de vida
extra-uterina e morre, porque a me o mata sob a influncia daquele estado puerperal. No poder
ser considerado infanticdio, pois logo aps ou durante o parto elementar do crime. No caso ora
abordado no houve parto.
No h aborto, porque a expulso do feto foi espontnea. A me no interrompeu a gravidez.
O feto no tinha como sobreviver.Tambm no houve parto prematuro, porque no houve as
alteraes e procedimentos capazes de identificar o evento como um parto.
Parto um conjunto de alteraes e procedimentos...(no deu para entender)
A partir de que momento se pode falar de infanticdio? A partir do momento em que h parto
com o rompimento do saco amnitico com a expulso do feto j preparado para sair, sem
interferncia de fatores externos.
Pode ser considerado homicdio, a partir do momento em que h parto e o beb nasa com
vida. No caso no havia feto com vida e sim um embrio. S se fala em homicdio aps o parto e o
feto ter vida.
H quem entenda que essa conduta seria atpica.
A questo mdica. S a percia poderia concluir se houve expulso (aborto espontneo) ou
parto prematuro. So coisas distintas.
Havendo expulso espontnea no h infanticdio se a me mesmo sob a influncia do estado
puerperal mata o filho. H quem entenda ser a conduta atpica.

Hungria falava em condio personalssima do estado puerperal. Por isso no se estenderia a
terceiro e no poderia ser aplicado o art.30, CPC sobre concurso de agentes. As circunstncias
pessoais, salvo se elementares no se comunicam. Portanto se o estado puerperal elementar
deveria se comunicar, mas para Hungria no se comunica. Ele faz uma distino entre
circunstncia pessoal e personalssima. S a me responderia por infanticdio.
A nossa lei no faz distino entre condio pessoal e personalssima. Portanto onde a lei no
faz distino, ns no podemos distinguir. Se o legislador errou, errou no momento em que colocou
o infanticdio como crime autnomo e no como modalidade de homicdio privilegiado. Essa a
posio mais tcnica e amplamente majoritria. Contudo injusta, porque se um terceiro sozinho
mata uma criana responde por homicdio, se um terceiro ajuda outrem a matar uma criana
comete homicdio, mas se ajuda a me a matar o prprio filho responde por infanticdio onde a
pena mais branda.
Diante do art.30, CP sempre que o terceiro auxilia ou junto com a me pratica a conduta
nuclear do tipo penal: matar o recm-nascido, esse terceiro responder por infanticdio tambm
junto com a me, porque ser me e estado puerperal so elementares e condies pessoais e
conseqentemente se comunicam. Esse um entendimento.
Existe uma corrente que diz o seguinte: Eu tenho que observar a conduta principal. Se quem
pratica me, todos respondem por infanticdio. Se a conduta principal foi praticada por terceiro,
todos respondem por homicdio.
Vamos imaginar que a me sob a influncia do estado puerperal mata o filho, pratica
infanticdio, mas se auxiliar terceiro que pratica o verbo matar, responde por homicdio. A pena
neste caso maior. Com pode algum praticar a conduta mais gravosa e ser submetida pena
menor? um verdadeiro absurdo.
Damsio ento afirma que a me que em estado puerperal matar o filho ou auxiliar terceiro
no crime sempre responder por infanticdio. S que ele vai alm e a comeam as discordncias.
Ele diz que o terceiro que pratica o ncleo responderia por infanticdio tambm. Diz ainda que pelo
esquema dado pelo nosso CP prevendo o infanticdio como um crime autnomo, toda vez que
terceiro juntamente com a me em estado puerperal mata o filho, esse terceiro responder por
infanticdio ainda que pratique a conduta principal. Isso um absurdo. O acessrio segue a sorte
do principal. Se a me mata e terceiro auxilia no h o menor problema. O terceiro responder por
infanticdio como a me. Agora se a me auxilia e um terceiro mata e a resposta for infanticdio,
quem est seguindo a sorte de quem? O principal estar seguindo a sorte do acessrio. H uma
inverso das coisas. H quem entenda que nessa hiptese em que a me auxilia e o terceiro
pratica, a me deveria responder por infanticdio e o terceiro por homicdio, mas isso tambm no
possvel, porque estaria quebrando a teria monista que diz que todo mundo que concorre para o
crime dever incidir nas penas a ele cominadas.
O terceiro posicionamento diz que o terceiro que mata pratica homicdio, a me no poderia
responder como participe, porque sua pena seria maior do que se praticasse o ncleo de
infanticdio. Csar Roberto diz que ela dever responder pelo art.29, p.2
o
, CP que fala da
cooperao dolosamente distinta. O terceiro queria o homicdio enquanto a me queria o
infanticdio. O dolo de infanticdio de matar, mas viciado, porque a me no tem a menor
capacidade de se posicionar em razo do estado puerperal em que se encontra. H uma diminuio
da culpabilidade e diminuio de pena.
H trs solues para o concurso de agentes do infanticdio: Do Hungria (como o puerprio
personalssimo e s a me pode responder por infanticdio), Do Damsio (o terceiro que pratica o
crime junto com a me pratica infanticdio) e a hiptese de participao da me em que teremos
trs solues: A me responde por homicdio junto com o terceiro, a me responde por infanticdio
e tambm o terceiro ou o terceiro por homicdio e a me por infanticdio por aplicao do art.29,
p.2
o
, CP. Cada um responde pelo crime que quis praticar. O art.29 e seus pargrafos so
mitigaes teoria monista.

Caso concreto:
A me matou o outro filho Josu
No, a jurisprudncia tem fixado o prazo de 1 semana. Esse prazo no estanque. Depende
de caso para caso. Logo esse prazo no tem cabimento nenhum.
No se admite o infanticdio honoris causa atualmente. No Cdigo de 1830 existia essa
modalidade. Se matar o filho para ocultar desonra prpria, praticar homicdio.
Na outra pergunta a Maria auxilia. H duas correntes: Responde por homicdio ou por
infanticdio que o posicionamento majoritrio por fora da incidncia do art.30, CP.

Art.124, CP Aborto:
tambm crime doloso contra a vida. de competncia do Tribunal do Jri assim como os
demais crimes que j estudamos at agora.
O bem jurdico tutelado a vida, o ser humano no formado, embora em formao.
Abrange o embrio e o feto.
Se o ser humano est formado o seu organismo vai providenciar para que ocorra a vida extra-
uterina.
Sujeito ativo: Qualquer pessoa. O crime comum.
S h uma modalidade de crime de mo prpria que o auto-aborto.
O sujeito passivo o embrio e o feto. Poder ser tambm a gestante se o aborto praticado
sem o seu consentimento.
No auto-aborto no se admite co-autoria, mas se admite participao. possvel que um
terceiro pratique crime de auto-aborto junto com a me. Ex: A me quer interromper a gestao,
matando o feto e pede para que algum v comprar o remdio abortivo. S o Capez trata dessa
matria. A me toma o remdio e o feto e me morrem. Como fica a situao desse terceiro?
Houve aborto seguido de morte da gestante.
S posso aplicar o art.127 aos arts.125 e 126, CP.
Se eu te dou o instrumento para que voc pratique auto-aborto, sou participe do auto-aborto,
art.124, CP. Agora com relao morte da gestante, no desejada por voc. No se aplica o
art.127, CP H 3 correntes:
Primeira: Responde s pelo homicdio culposo. Hungria.
Segunda: Noronha. Responde s pelo art.124, CP c/c/ art.29, CP, porque foi participao.
Terceira posio: Responde pelo art.124 c/c art.29 em concurso formal com o homicdio
culposo. a posio da professora.
Em qualquer situao as leses de natureza leve foram absorvidas.

O art.124 e o art.126 se caracterizam como excees pluralsticas teoria monista do
concurso de agentes. Na verdade o art.124, CP traz duas figuras: Dar consentimento para aborto e
dar consentimento para que realize aborto em si prpria. Quando dou o consentimento, os dois
deveriam praticar o mesmo crime pelo corolrio da teoria monista. S que aqui h excees
pluralsticas no CP:
Art.124 c/c art.126, CP: A me responde por um crime e o mdico ou terceiro no precisando
ser mdico, vai responder pelo art.126, CP.
Art.317 c/c/ art.333,CP
Art.235 e art.235, p.1o, CP
Art.342 e 343, CP
Art.29, p.2o, CP

As leses de natureza leve ficam absorvidas pelo aborto.
Ser que se pune a tentativa de auto-aborto? O mximo que pode ter ocorrido no corpo da
mulher so leses corporais de natureza leve, j que no chegou a ocorrer o aborto. Seria
autoleso e autoleso no punvel. Por isso, embora possvel sob aspecto naturalstico a tentativa
do auto-aborto, na verdade impunvel.
A tentativa de aborto ser admissvel quando o aborto for praticado por terceiro. Aqui seria
possvel a me ser responsabilizada.






SESSO V

LESO CORPORAL I


Em regra o crime de leso corporal comum. H duas hipteses em que o crime prprio
com relao ao sujeito passivo. So elas: leso corporal com aceleramento de parto e leso
corporal com aborto. S gestante pode ser causada em si essas figuras de leso corporal
agravada previstas no art. 129, p.1o, IV e p.2
o
, V, CP respectivamente.

Objeto material de um delito: Nem todo delito possui objeto material. O objeto material a
coisa ou pessoa que sofre a ao delituosa. Ex: No furto o objeto material a coisa furtada. Na
leso corporal o corpo da vtima. Nesse caso o sujeito passivo coincide com o objeto material.
Outro exemplo seria o homicdio e tambm haveria a coincidncia do objeto material e do sujeito
passivo do crime.
Quem pode ser vtima na leso corporal? Qualquer pessoa viva obviamente.
O delito considera-se praticado no momento da ao ou da omisso. Na leso seguida de
morte ou no homicdio, Embora morta a vtima ela o sujeito passivo, pois durante a prtica do
crime estava viva.
O incio da vida se d com a vida extra-uterina autnoma. Depois do parto e a partir do
momento em que o neonato respira autonomamente.
Objeto jurdico: Integridade fsica. A integridade a normalidade de funcionamento do
organismo no tocante ao aparelho orgnico normalidade psquica do indivduo.
A integridade fsica um direito individual ou coletivo? individual. Poderia-se, ento se
afirmar que possvel a disponibilidade do bem jurdico tutelado.
Os bens jurdicos que no transcendem do indivduo so indisponveis. Ex: Honra.
At 1999 a doutrina divergia com relao possibilidade de se dispor de sua integridade
fsica. A doutrina e a jurisprudncia vedavam efeitos legais ao consentimento do ofendido mesmo
nas leses leves. Com o advento da lei 9099/95 o legislador passou a exigir a representao como
condio de procedibilidade nas leses leves e culposas. Com isso o bem passou a ser disponvel,
porque se a vtima no representava no haveria persecuo penal. Da passou-se a admitir o
consentimento do ofendido nesses casos de leso leve.

A regra que o consentimento do ofendido excludente de ilicitude. Ser excluso de
tipicidade quando o tipo penal descrever o dissenso do indivduo. O prprio tipo penal ressalva que
s ser crime se o indivduo no concordar com o ato praticado. Ex: Invaso de domiclio. S
quando no houver o consentimento do indivduo haver o crime. Para configurar o delito tem que
haver o seu dissenso.
Quando o bem disponvel e o tipo no previr o dissenso do ofendido, haver a excluso de
ilicitude se houver o seu consentimento.
Bittencourt o nico que afirma que mesmo nesses casos h excluso de tipicidade e no de
ilicitude. A professora no conseguiu enxergar o porqu desse entendimento. Talvez seja porque
ele no admita nenhuma causa excludente de ilicitude, caracterizando todas elas causas de
excluso de tipicidade.

O aluno perguntou sobre a diferena das Vias de fato para a leso corporal. As vias de fato
uma contraveno penal e o agente investe contra o sujeito passivo, mas no pretende ofender a
sua integridade fsica. O objeto jurdico ainda mais disponvel, embora a ao penal seja pblica
incondicionada. Nas vias de fato o consentimento da vtima exclui a ilicitude. Ex: Tapa na cara em
que fica vermelho o local atingido.

H ainda outras causas de excluso de ilicitude referente leso corporal.
1) Exerccio regular da medicina: A excludente que beneficia o mdico o exerccio regular de
um direito. O Estado admite o exerccio da medicina e fiscaliza a atividade. No poderia com a
outra mo considerar o seu comportamento uma conduta tpica. No entanto poder responder na
forma culposa face defraudao do dever de cuidado.
O prof. Luis Rgis Prado faz uma ressalva: causa de excluso de ilicitude oi exerccio regular
de um direito no exerccio da medicina para fins curativos. Esses sero amparados pela excludente
de ilicitude. Ex: Interveno cirrgica para mudana de sexo no seria exerccio regular da
medicina. A soluo seria o consentimento do ofendido ou havendo perigo real, haveria um estado
de necessidade. A professora no vislumbra nenhum exemplo nem o prprio Luis Rgis Prado
menciona em seu livro.
2) Prtica de atividades esportivas: Tem o mesmo fundamento da excludente acima. O Estado
no poderia de um lado regulamentar e fomentar a atividade e de outro tipificar a conduta.
Faltando o agente com o dever de cuidado objetivo, poder responder pela culpa.
Nos demais casos, se o ato for acobertado nos limites de regularidade e for compatvel com a
natureza do esporte praticado, ser exerccio regular de um direito.

Obs: Autoleso: Ela no punvel em nosso ordenamento jurdico. conduta atpica. O art.
129, CP faz meno a atentar contra a integridade fsica de outrem. Todavia existem determinadas
hipteses que excepcionam essa regra.
Ex: Quando essa autoleso meio para prtica de fraude como no art.171, V que prev uma
modalidade de estelionato se o indivduo pratica fraude contra a empresa de seguro. Ex: Corta um
brao para receber o seguro. Seria obter vantagem ilcita. A autoleso serviu como instrumento da
fraude.
Outra fraude est no art.184 do Cdigo Penal Militar em que a pessoa simula uma leso para
se livrar do servio militar se autolesionando.

Em resposta pergunta do aluno em nome da religio, se houver leso grave, no podendo
haver representao, a conduta ser punvel. Pode ser alegada a inexigibilidade de conduta diversa
tendo em vista as regras daquela espcie de culto.

Bagatela: aplicvel no delito de leso corporal? O que o princpio da bagatela ou da
insignificncia?
Determinadas condutas embora externamente sejam a mesma descrita no tipo,
materialmente no causam leso significante no bem jurdico. Seria uma conduta formalmente
tpica, mas materialmente a leso to nfima que no vale pena movimentar a mquina estatal.
No precisa necessariamente ser leso leve. Ex: Em caso de leso grave em que h um corte no
rosto e fica uma cicatriz. H um dano esttico, ou seja, uma deformidade permanente. S que a
cicatriz s vezes to pequena que apesar de ser leso grave no justifica o movimentar a
mquina judiciria estatal para processar e julgar. Logo possvel a aplicao do princpio da
bagatela na leso corporal.

O art.129, CP s tem um verbo: ofender. Por isso se distingue dos crimes mistos em que h
vrios ncleos e verbos.
Para se saber se um delito comissivo deve ser analisado o verbo. No delito comissivo
preciso empreender uma atividade.
No delito omissivo preciso se manter inerte.
No art.129, CP delito via de regra comissivo. Ser omissivo na modalidade de omisso
imprpria em que o agente o garantidor. So tambm denominados delitos comissivos por
omisso.
Os delitos omissivos podem ser omissivos prprios ou omissivos imprprios.
Os delitos omissivos prprios s existem quando houver um verbo de inrcia. Ex: Art.135, CP
que prev a omisso de socorro. O verbo negativo (deixar de). H uma inao.
Os delitos omissivos imprprios ou comissivos por omisso so praticados nas hipteses do
art.13, p2o, CP em que o agente garantidor. H uma inverso na forma de responsabilizao doa
gente. Responde no porque agiu, mas sim porque se manteve inerte. Ex: Mo que deixa a criana
sozinha em casa para ir trabalhar e ela se machuca. H uma omisso. A me responde por leso
corporal culposa.
No delito omissivo imprprio o agente punido porque era garantidor e no evitou o
resultado.
Ex. A me americana que causou uma patologia no rim do beb, porque deu comida com sal
em excesso no agiu com dolo, mas responde por culpa, pois deveria ter observado o dever de
cuidado. O crime comissivo.

A leso corporal admite punio por dolo ou culpa que a exceo e deve ser prevista
expressamente. Vide art.18, pu, CP.
O dolo pode ser direto de 1o grau e de 2o grau. Exemplo de dolo de 2
o
grau: Eu fao um
seguro do meu imvel para receber a indenizao. Eu espero passar um tempo e enquanto isso
alugo o imvel que estava vazio. Resolvo, ento, incendiar o imvel mesmo sabendo que os
locatrios esto em casa. Esses forem atingidos. Na verdade atingi-los foram efeitos necessrios
para conseguir incendiar o imvel.

Ofender a integridade fsica: delito material
Diferena entre delito material, formal e de mera conduta:
Nos crimes de mera conduta como diz o prprio nome o verbo no permite a ocorrncia de
um resultado. O resultado no naturalisticamente possvel.
No crime formal o resultado no est descrito no tipo. A conduta enseja um resultado que no
necessrio para a configurao da conduta tpica. O resultado irrelevante. mero exaurimento.
O crime se consuma com a conduta. Por isso chamado de delito por antecipao.
No delito material h necessariamente um resultado. Da conduta tem que advir um resultado
descrito no tipo penal que no caso o art.129, CP. O delito material. S se consuma com o
resultado. No ocorrendo o resultado o delito ser considerado tentado.
O art.129, CP um delito plurisubsistente. fracionvel. Por isso admite tentativa. A prtica
da conduta implica numa sucesso de atos. Necessariamente a conduta do sujeito ativo
composta de mais de um gesto.
Se o agente desfere vrios golpes contra a vtima, ser responsabilizado pelo conjunto desses
atos e no por cada um isoladamente.
Pode at acontecer concurso de crimes em que mediante uma s ao eu atinja pessoas
distintas. Haveria um concurso formal. Poder haver tambm concurso material em que defiro
vrios golpes contra pessoas diferentes.
Princpio da consuno: O meio necessrio para se chegar ao delito fim que a leso grave
absorvido por este.

O delito via de regra instantneo. A consumao se perfaz em determinado momento no
tempo. Poder ser instantneo de feitos permanentes nos casos das leses graves ou gravssimas.
diferente de crimes permanentes. Neste ltimo a conduta se protrai no tempo e no apenas o
resultado. No crime instantneo de efeitos permanentes a conduta realizada em determinado
momento. O resultado que ter efeitos permanentes.

H 4 hipteses em que no possvel a tentativa na leso corporal:
As duas primeiras so aquelas em que o resultado advm a ttulo de culpa. No se admite a
tentativa, porque a prpria essncia do crime culposo oposta essncia da tentativa. Na
tentativa o agente, por circunstncias alheias a sua vontade, no alcana o resultado que
pretendia. Na culpa o agente no deseja o resultado que acaba causando (razo de ordem lgica).
A razo de ordem tcnica que o crime culposo no admite tentativa, pois dentro de seus
elementos existe o resultado.
Elementos do crime culposo:
1) Conduta voluntria;
2) Violao do dever de cuidado;
3) Resultado (sempre necessrio);
4) Previsibilidade (da conduta). Ex: O motorista atropela a vtima que se jogou na frente do
carro. No responde, pois era imprevisvel.
No precisa nem falar do nexo de causalidade entre a conduta e o resultado.
5) Tipicidade: A culpa tem que estar prevista no ordenamento jurdico, pois exceo.


As quatro hipteses em que no se admite a tentativa na leso corporal so:
Art.129, p.3
o
, CP que prev a leso corporal seguida de morte, art.129, p.6
o
, CP que prev a
leso corporal culposa; art.129, p.1
o
, II, CP que descreve a leso grave em que decorre perigo de
vida. No se admite a tentativa, porque o resultado culposo. O perigo de vida se d a ttulo de
culpa. Se quisesse realmente causar perigo de vida, na forma dolosa, haveria alterao da
tipificao do fato. Haveria tentativa de homicdio, art.121 c/c art.14, II, CP.
Art.129, p2o, V, CP prev a leso gravssima com resultado aborto. Pelo mesmo motivo no
pode haver tentativa, pois o aborto ocorre por culpa. Aquele que dolosamente quer causar o aborto
pratica o art.125 ou art.127, CP se decorrer leso grave.
Em todas essas hipteses o resultado culposo.
No haveria concurso de crimes, pois uma conduta seria absorvida por outra. Muda a
tipificao penal.

S responde pelo crime aquele que o cause aos menos culposamente. Art.19, CP. H a
previso de duas figuras: Dolo e culpa. Para responsabilizar algum tem que provar dolo ou a
culpa. No possvel a responsabilizao penal objetiva. Ela foi extirpada do ordenamento jurdico
penal.

O art.129, caput, prev a leso leve toda vez que no for grave nem gravssima. O legislador
no fixou nenhuma escala de graduao da leso leve.
A leso leve est condicionada representao na forma do disposto na lei 9099/95.
O ttulo que antecede o p.1
o
, do art.129 o legislador chamou de leses corporais de natureza
grave.
A distino entre grave e gravssima feita pela doutrina e no pelo legislador.

Art.129, p.1
o
. E p.2o, CP. So as chamadas leses qualificadas. Podem ser essas figuras
praticadas a ttulo de culpa ou dolo.
Os resultados qualificadores podem ser tanto a ttulo de dolo quanto de culpa, salvo no
art.129, p.1
o
, II (resulta perigo de vida) e no art.129, p.2
o
, V (aborto), pois nesses casos o dolo
configura um tipo penal autnomo. Portanto s cabe aqui a modalidade culposa.

Crime qualificado pelo resultado: Entendimento majoritrio. todo aquele em que se agregue
um resultado mais grave. Quando o resultado vier a ttulo de culpa o crime ser preterdoloso.
O crime qualificado pelo resultado pode ser tambm caracterizado pelo dolo na conduta e pelo
dolo no resultado mais grave.

N viso de Bittencourt crime qualificado pelo resultado todo delito que agregada conduta
inicial se soma um resultado mais grave lese outro bem jurdico. Ex: latrocnio, leso corporal
seguida de aborto.
Para ele o crime preterdoloso no espcie de crime qualificado pelo resultado, pois ocorre
quando os bens jurdicos so o mesmo.
Ex: Leso corporal seguida de morte.
H ainda crime qualificado com dolo na conduta e culpa no resultado no art. 121, p.3
o
e
art.129, p.4o, CP.

A diferena entre dolo na conduta e culpa no resultado ser no momento da dosimetria da
pena a ser feita pelo juiz.

O art.129, p.1
o
, I, CP se caracteriza desde que haja o impedimento de qualquer atividade seja
recreativa, seja recreativa, seja laborativa, onerosa ou gratuita. Ex: Velhinho que sofre leso e fica
por mais de 30 dias impossibilitado de jogar domin na praa. Ex: Criana que sofre leso e
engessa a perna por mais de 30 dias ficando impossibilitada de fazer suas atividades rotineiras.
Nesses em casos em que no h exerccio de atividade laborativa, havendo permanncia dos
efeitos do resultado, ou seja, incapacidade permanente, no poder incidir o inciso no inciso I do
p.2
o
, art.129, CP que prev o agravamento da pena nos casos em que haja incapacidade
permanente para o trabalho. Incidir esse inciso e a despeito de ser considerada para a doutrina
uma leso grave e no gravssima, o juiz dever levar em considerao em esse resultado mais
grave quando for aplicar a pena.
A atividade tem que ser lcita. O traficante que sofre leso e fica impossibilitado de traficar
no gera o agravamento da leso nem da pena.
Atividades imorais, como a prostituio, no so ilcitas e, portanto devem ser acobertadas
pelo agravamento, caso decorra da leso uma incapacidade por mais de 30 dias para o
desempenho dessa atividade.

Caso Concreto no. 1:
A atividade de prostituio imoral, mas no ilcita. Tcio responder por leso grave, tendo
como se v agravada a sua pena na forma do art.129, p.1
o
. ICP, tendo em vista a incapacidade
para a ocupao habitual de meretriz por mais de 30 dias.

A comprovao da incapacidade habitual por mais de 30 dias se d por percia mdica. Sendo
delito que deixa vestgios enseja a necessidade de realizao do exame de corpo de delito. O
exame de corpo de delito a comprovao material da leso grave. O laudo necessrio e deve
ser elaborado aps 30 dias do fato. Se for verificada a incapacidade antes do decurso do respectivo
tempo, isso ser na verdade uma projeo. Nesse caso aps os 30 dias dever ser feita nova
percia atravs de um laudo complementar.
No sendo possvel a realizao do exame, ser admissvel a prova testemunhal. Ex: Vizinhos
que digam que a vtima no pde sair de casa.

Sistema da prova legal: Determinados delitos s podiam ser comprovados atravs de percia
ou exame de corpo de delito. Esse sistema foi afastado do CPP. Hoje o juiz analisa livremente as
provas que so carreadas aos autos. Os doutrinadores interpretam essa norma que exige o exame
de corpo de delito como se fosse um resqucio do antigo sistema adotado, devendo ser, portanto
afastada.


Caso Concreto no 2:
O laudo complementar deve ser realizado aps o decurso de 30 dias, contados a partir da
data do fato. Se realizado anteriormente a esta data, ser uma mera projeo feita pelo perito.


Art.129, p.1
o
, II, CP leso corporal que gere perigo de vida.
Da conduta dolosa inicial decorre perigo de vida a ttulo de culpa. preterdoloso. Se a leso
qualificada fosse dolosa seria tentativa de homicdio, art.121 c/c/ art.14, II, CP.
Para comprovar o perigo de vida dever ser realizado um exame pericial fundamentado. Os
peritos so muitos objetivos e chegam a ser monossilbicos. Tudo sim ou no. Nunca colocam o
porqu. A professora que promotora sempre manda voltar o processo ao perito para que ele
fundamente.

Art.129, p.1
o
, III, CP debilidade permanente de membro, sentido ou funo.
Debilidade o enfraquecimento, a reduo da capacidade funcional. Tambm deve ser
comprovada atravs de percia ou por prova testemunhal.
Na incapacidade que gera uma leso gravssima, o resultado a total anulao da capacidade
funcional.
Membro: So os 4 apndices do corpo. So os braos e as pernas.
Sentidos: So as faculdades perceptivas: viso, audio, olfato, paladar e tato.
Funo: Atividade desempenhada por qualquer parte do organismo, seja por um aparelho,
sistema ou rgo do corpo.
A qualificadora poder ocorrer a ttulo doloso ou culposo. A diferena ser feita no momento
da fixao da pena pelo juiz.

Art.129, p.1
o
, IV Acelerao de parto.
Na acelerao de parto certo que o feto vive. A leso provoca um adiantamento no processo
gestacional, permitindo ao feto vida autnoma.
Se o feto fica com alguma seqela em virtude desse fat, presente o nexo de causalidade,
haver tambm uma leso corporal dolosa ou culposa e o agente responder em concurso formal.
Distingue-se do aborto porque nesse o feto morre e h a capitulao de outro crime se
ocorrer a ttulo de dolo.
Para que incida essa agravante o agente deve ter cincia de que a vtima estava grvida,
porque as duas modalidades de punio so a dolosa e a culposa. Na culposa a condio da vtima
tem que ser ao menos previsvel. Se imprevisvel ao cidado comum ou mdio, responder s pelo
caput. No haver o agravamento da pena.

Se o beb falecer em razo da conduta praticada pelo agente na leso me, poder ocorrer
um formal tambm na forma de leso corporal dolosa e homicdio culposo. Para se alegar um dolo
eventual, ficar muito mais difcil de provar o animus do agente.



Art.129, p.2
o
, CP Leses gravssimas:

Art.129, p.2
o
, I, CP Incapacidade permanente para o trabalho.
Primeiramente por mais de 30 dias, sem previso de restabelecimento.
Aqui somente impedimento definitivo para o trabalho e no atividades habituais. A vtima
fica impossibilitada de exercer atividade laborativa.
Para a configurao dessa agravante preciso ainda que fique provada a incapacidade para
qualquer atividade laborativa e no apenas aquela anteriormente exercida pela vitima.

Art.129, p.2
o
, II, CP Enfermidade incurvel.
aquela patologia para a qual no se tem previso de restabelecimento ou de cura. Mas isso
no basta. necessrio que seja enfermidade, isto , um processo evolutivo em que a situao
fsica da vtima vai piorando e se agrava com o decurso do tempo. um processo dinmico.
Diferencia-se da debilidade, pois esta um processo esttico. O membro, sentido ou funo
continua trabalhando no mesmo estgio. No h piora.

Art.129, p.2
o
, III, CP Perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo.
A perda a extirpao, a retirada. Pode ocorrer no momento da prtica do delito em que h a
mutilao ou durante a interveno cirrgica para reverter os efeitos da leso ocorrida. Nesse caso
h a amputao.

Art.129, p.2
o
, IV, CP Deformidade permanente.
um dano esttico. Esse dano tem que ser perceptvel a olho nu.
Se feita a cirurgia plstica e desaparecer a deformidade permanente, desaparece tambm a
qualificadora.
A vtima no est obrigada a fazer.
Se o agente j tiver sido condenado e cumprindo pena, o jeito requerer a reviso criminal.

Art.129, p.20, V, CP Aborto
S pode ser punido a ttulo de culpa. Se for doloso haver o crime autnomo de aborto
previsto no arts125 ou 127, CP se decorrer leso grave.
A gravidez dever ser do conhecimento do agente ou ao menos previsvel. Caso contrrio
incorrer em erro de tipo.

Caso Concreto da Sesso V, no.3:
Caio desconhecia a existncia da gravidez. Praticou leso contra a mulher, acarretando o
aborto.Foi denunciado por aborto. A denncia foi correta. O dolo era de causar leso e no de
aborto. Incide o art.129, CP e no o art.125, CP.
A questo saber se responde pelo art.129, CP leso simples ou agravada na forma do
art.129, p.2
o
, V, CP.
A questo no d elementos para que possamos entender que tinha como Caio prever a
existncia da gravidez e o resultado aborto, embora no o desejasse. H imprevisibilidade e por
isso ausente o elemento da previsibilidade que caracteriza o crime culposo. No podemos falar em
culpa. Ento Caio responde por leo simples. O processo correr no JEC.
Se Caio soubesse da gravidez, ainda que no quisesse o aborto, responde na forma
qualificada do art.129, p.2
o
, V, CP a ttulo de culpa, pois se houvesse dolo de aborto haveria o
crime autnomo do art.125, CP.

Art.129, p.3
o
, CP Leso corporal seguida de morte. S pode ocorrer na forma preterdolosa.
Se h dolo no resultado morte responde por homicdio.

Caso Concreto da sesso VI:
Conceio e Deise so me e filha, e provocam Fausta.
Fausta pula o muro e briga com Conceio. Deise assiste.
Fausta, mais nova, comea a bater na Conceio. Deise entra na briga e por trs, puxa o
cabelo da Fausta que cai imobilizada. Levada ao hospital, fica inconsciente e aps 3 dias o mdico
ortopedista conclui que houve leso na coluna vertebral, causando a morte de Fausta.
Foi feita a denncia de Conceio e Deise pelo art.123, p.3
o
, CP, ou seja, leso corporal
seguida de morte. Em defesa alega-se que Fausta pulou o muro e que Conceio e Deise atuaram
em legtima defesa.
Provocao de Conceio e Deise em regra no afasta o direito de agirem em legtima
defesa. S h uma situao de negao a esse direito: Provocao da legtima defesa ou pretexto
de legtima defesa. Situao em que uma pessoa com o intuito de invocar legtima defesa, provoca
determinado indivduo a pretexto de defender-se.
Na questo nada impediu que Conceio e Deise alegassem legtima defesa. Dependeria de
prova da acusao a provocao da legtima defesa.
Deise maior penalmente, mas no civilmente e faltou a escola para juntamente com sua
me provocarem Fausta. No h provocao de legtima defesa. Provocaram Fausta para irrit-la
mesmo. O nimo no era de defesa.
Nos resta saber qual o tipo penal a serem enquadradas.
A causa de agravamento do art.129, p3o, CP traz a culpa no resultado. Para se comprovar a
culpa, necessrio se verificar a existncia da previsibilidade do resultado ocorrer mediante a
atuao do agente. No caso concreto no havia, razo pela qual fica afastado resultado mais grave,
qual seja, a morte. Resta a leso simples ou leve, art.129, caput, CP.
Ds. Oscar Silvares foi voto vencido. Para ele era previsvel que o traumatismo ocorresse,
embora no desejado.
A Cmara, em apelao, por maioria desclassificou para leso leve. As rs que cumpriam
pena (execuo provisria) foram soltas e a elas foram aplicadas as medidas despenalizadoras
previstas na lei 9099/95 j que a leso leve competncia do JEC. Comea tudo de novo.
Apelao No. 708/99 1
a
Cmara TJ/RJ.




Art.129, p.4
o
, CP Natureza jurdica da figura aqui prevista.
causa especial de diminuio de pena.
Crime cometido por relevante valor social (aquele interesse comum coletividade, havendo
unanimidade quanto ao merecimento de indulgncia) ou moral (s o autor reputava necessrio
para a prtica do crime. pessoal).
H a figura genrica do art.65, III, a, CP que ser aplicada aos delitos que no prevem esta
causa especial de diminuio de pena.
Violenta emoo: Em regra no influi na imputabilidade nem exclui a culpabilidade do art.28,
CP, mas pode excepcionalmente diminuir a pena.
Nos delitos que no tm essa causa especial de diminuio, aplica-se op art. 65, III, c, CP.
A situao se modifica se h uma inimputabilidade por enfermidade do agente que age com
violenta emoo em decorrncia de seu estado de sade fsico e psquico. No se aplica essa
diminuio de pena. Haver, provavelmente, a excluso da culpabilidade.

Art.129, p.5
o
, CP - Substituio da pena.
Se h agressor inicial e a vtima revida, h legtima defesa e no incide essa norma ora
estudada.
Art.44, CP Substituio da pena por restritiva de direitos que tambm se aplica
subsidiariamente aqui.

Art.129, p.6o, CP Leso corporal culposa:
S responde aquele que desde o incio atuava culposamente. Presentes os elementos da
culpa, responde nesta modalidade.
Princpio da especialidade: Leso culposa no trnsito est prevista no CTB.

Perdo judicial.
causa de extino da punibilidade, art.107, CP e s pode ser concedido quando
expressamente previsto em lei.
O CTB no prev o perdo judicial, mas a doutrina entende que a ele se aplica, pois h no
CTB um dispositivo impondo a aplicao subsidiria do Cdigo Penal.
Somente Luis Rgis Prado entende que no poder ser concedido o perdo na leso de
trnsito.

Art.129, p.80, CP Aumento de pena.
Crime culposo por desatendimento de regra tcnica. Ex: Medido, motorista profissional. O
agente realiza determinada atividade que exige conhecimentos especficos e requer habilitao
prpria. Em regra um crime culposo.
Quando o agente deixa de prestar socorro. S existe seja como crime autnomo seja como
qualificadora quando h necessidade de socorro e o agente poderia, mas deixa de socorrer.
Houve a caducidade desta regra com o JEC. As causas de aumento de pena so aplicveis
leso corporal culposa seja do Cdigo Penal, seja do CTB. So de menor potencial ofensivo. No se
impe o flagrante. O agente encaminhado ao JEC e nem precisa pagar fiana. No h razo para
fugir.
Leso dolosa contra menor de 14 anos. S se aplica se o agente tiver conhecimento acerca da
menoridade da vtima. Caso contrrio haveria erro de tipo. No se aplica a causa de aumento
genrica: contra criana prevista no art.65, II, h, CP, pois seria bis in idem.


SESSO VII

DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE I


Art.130, CP Perigo de contgio venreo.
O crime de perigo pode ser de perigo concreto ou abstrato. Ser de perigo concreto todo e
qualquer crime em que h as expresses perigo, risco ou dano potencial previstas como
elementares do tipo penal. Sero elementos estruturais do tipo.
Expor algum: expor algum a perigo? A lei no diz. Quando isso ocorre o crime de
perigo abstrato, pois o perigo no elementar do tipo.
Ex: Art.135,CP Omisso de socorro: crime de perigo concreto no tocante a conduta em que
h omisso de socorro estando a vtima em grave e iminente perigo. Nesta hiptese o perigo
elementar, mas com relao s demais condutas o crime de perigo abstrato.

H uma moderna vertente doutrinria em se filiam Juarez Tavares, Luis Flvio Gomes e
Sernequiano, ex-ministro do STJ (no sei como se escreve). Para eles o crime de perigo abstrato
inconstitucional por violar o princpio da legalidade, j que no pode haver presuno de perigo
onde a lei no prev.
No entanto, esse no o melhor entendimento, pois o legislador em determinados momentos
presume o perigo em razo da conduta praticada. Ex: Porte de arma. O legislador presume que a
conduta cria perigo para a coletividade. Por isso crime de perigo abstrato.
Roubo com arma. O crime progressivo. A arma o instrumento. H conflito aparente de
normas. O porte de arma deixa de ser crime autnomo e passa a ser majorante do crime de roubo.

Os crimes de perigo podem ser: Crime de perigo individual e crime de perigo comum.
Nos crimes de perigo individual o sujeito passivo pessoa determinada. Nos crimes de perigo
comum o sujeito passivo passa a ser a coletividade. No h identificao do sujeito passivo
individualizado.
Ex: Art.250, CP. Causar incndio. um crime de perigo concreto devido expresso
expondo a perigo de vida. O sujeito passivo no pessoa individualizada e sim a coletividade.
crime de perigo comum.

Cmulo de delitos:
Quando pratico um crime contra a coletividade e com a mesma ao pratico outro crime
contra pessoa individualizada respondo em concurso material. Ex: Se incendeio a EMERJ para
matar Paula, com relao ao incndio respondo pelo art. 250, CP e com relao morte de Paula
respondo por homicdio qualificado pelo emprego de arma, art.121, p.2
o
, III, CP. H dois bens
jurdicos diferentes atingidos.

Incndio e estelionato: No deu para entender o que o professor falou, mas parece que foi
uma questo que caiu em concurso. Seria concurso formal.

No que diz respeito aos crimes de perigo individuais estes, em regra, so solidrios aos crimes
de dano. Jamais haver conduta de perigo se eu venho a provocar um dano.
Ex: Dirigir de maneira perigosa, sem habilitao e atropelar uma pessoa. O crime mais grave
o da leso corporal. O crime de perigo fica absorvido. O crime de dano engloba o de perigo. A
regra geral essa, mas nem sempre isso acontece. s vezes por poltica criminal o crime de perigo
tem uma pena maior que o de dano. Neste caso o agente ser punido pelo crime de perigo. O
crime de dano ser mero exaurimento ou post factum impunvel.
Ex: Art.130, CP Se ocorre o resultado de dano e a pessoa contrai a doena venrea, h crime
de leso corporal. Essa leso corporal ser dolosa ou culposa? O resultado sempre punido a ttulo
de culpa, porque o meu dolo inicial de perigo e no de dano. Se eu tenho um crime de perigo
doloso de expor um bem jurdico a perigo, o resultado no pode ser doloso, caso contrrio estaria
praticando uma conduta de dano. Eu teria dolo de dano.
Em tese o agente deveria responder por leso corporal culposa. Em comparao com o art.
130, CP esse ltimo tem menor pena. Toda vez que a pena do crime de perigo tiver pena igual ou
maior que a do resultado mais grave, mantm-se a pena do crime de perigo e o dano fica
entendido como post factum impunvel.
So regras que poderemos utilizar em qualquer crime de perigo.

O art. 130, CP faz referncia algum. Indica que o sujeito passivo pessoa
individualizada. Portanto crime de perigo individual.

Molstia venrea: doena sexualmente transmissvel. H controvrsia quanto natureza
jurdica. A primeira corrente entende que elemento normativo do tipo penal. Caberia ao juiz
verificar em cada caso concreto se molstia venrea ou no. A segunda corrente majoritria e
entende que se trata de uma norma penal em branco. Depende de portaria do Ministrio da Sade.
Ex: Gonorria, Cancro mole, cancro duro, sfilis etc. Esse entendimento traz uma maior garantia na
caracterizao da doena como sexualmente transmissvel ou no. O mesmo ocorre com relao s
drogas. H tambm uma portaria que indica quais so as substncias entorpecentes.

A aids no molstia venrea, pois no s transmitida sexualmente. Ser estudada no
art.131, CP.

De que sabe ou deve saber estar contaminado: Para a posio doutrinria dominante o
sabe significa dolo e deve saber significa culpa. praticamente pacfica.
O professor no concorda com a doutrina, pois com a reforma da parte geral de CP o art.18
menciona que a regra o dolo e a culpa a exceo e por isso tem que estar expressamente
prevista no tipo penal. Logo se o art.130, CP no prev a modalidade culposa o sabe dolo e o
deve saber dolo eventual. Aqui o que aconteceu foi que o legislador disse mais do que deveria.
No h nova jurisprudncia a respeito, porque esse crime no chega mais ao Poder Judicirio. A
antiga jurisprudncia entendia como a doutrina.

A pena do art. 130, CP de deteno de 3 meses ou multa. O juiz competente em razo da
matria para julgar o JEC. crime de menor potencial ofensivo. Cabem todas as medidas
despenalizadoras da Lei 9099/95.

Art.130, p.1
o
, CP. O sujeito ativo tem a inteno de transmitir. O fato de eu ter a doena
venrea no significa que eu tenha controle da situao, pois nem sempre eu necessariamente vou
transmitir a doena ao sujeito passivo.
No crime de perigo, crime de dano. O dolo de transmitir a molstia. Seria uma
tentativa de leso corporal, mas o legislador considerou essa conduta to grave que preferiu prev-
la autonomamente. Tanto verdade que a pena bem maior. Recluso de 1

a 4 anos e multa.
O dolo de dano aqui direto ou eventual? Como saber se o crime admite apenas dolo direto
ou tanto dolo direto como eventual? A regra punio por dolo direto e dolo eventual face regra
do art.18, pu, CP. No especificao se dolo direto ou eventual.
Caber apenas o dolo direto e no eventual quando o prprio tipo penal fizer essa restrio
expressamente. Isso no est nos livros.
No art.130, p.1
o
, CP o dolo direto. Tem que ter a inteno do agente, ele tem que querer o
resultado. Isso dolo direto. Em momento algum apenas assume o risco. Se isto ocorrer no se
aplica o pargrafo primeiro, vou responder pelo caput.
Essa a soluo da doutrina. uma soluo injusta, porque o dolo eventual nesse caso ,
como o dolo direto, um dolo de dano e no de perigo. A pena desse crime de perigo bem menor.
Na verdade o CP esqueceu de punir o dolo eventual.

Art.130, caput, CP. Se eu estiver agindo com dolo de perigo e causar leo corporal que vem a
ser o resultado de dano caracterizado pela leso leve, responderei somente pelo perigo. Em regra
seria pelo resultado mais grave, mas a pena desse resultado bem menor e no se aplica ento a
regra geral. Cai no caput.
Se a vtima morre o resultado danoso praticado a ttulo de culpa. O agente responder por
homicdio culposo, art.121, p.3
o
, CP. O homicdio culposo tem a pena maior que a do art.130, CP.

Art.130, p.1
o
, CP Basta que eu tenha inteno de transmitir. O resultado no necessrio.
Logo o crime formal. Se h resultado, ou seja, se consigo transmitir a doena o art. 130, p.1o, CP
continua prevalecendo, pois o crime de leso corporal tem uma pena menor. Por outro lado mero
exaurimento de uma conduta praticada.
Se o resultado for leso corporal grave ou gravssima como enfermidade incurvel, esse crime
tem a pena maior e prevalece. Incidir o art.129, p.2
o
, II, CP.
O art.130, p.10, CP uma tentativa de leso corporal que por sua gravidade foi erigida a
crime autnomo.
Se ocorre o resultado morte h leso corporal seguida de morte. Mais uma vez o dolo de
lesionar e no de matar. Se ocorrer o resultado mais grave, esse se dar a ttulo de culpa. Se a
inteno era de lesionar e acabou matando h leso corporal seguida de morte. Art.129, p.30, CP.

O art.131, CP mais um crime de dano dentro captulo de crimes de perigo.
Perigo de contgio venreo de molstia grave.
O dolo do agente de dano, ou seja, de praticar ato como fim de transmitir a doena. O dolo
direto. O agente tem a inteno de transmitir. No se admite o dolo eventual e esta inteno
independe de resultado. Portanto, o crime formal.
Conceito de molstia grave: toda e qualquer doena que quando diagnosticada de difcil,
ou melhor, improvvel cura. Ex: Sfilis, aids, febre amarela etc. A cura improvvel no momento
em que diagnosticada, mas no significa que a pessoa morrer em decorrncia dela. Se quero
transmitir aids, independentemente de transmitir ou no, eu pratico o art. 131, CP e no
tentativa de homicdio, porque um dia pode ser que surja a cura para a doena transmitida e
tambm o meu dolo no de matar. A pena do art. 131, CPC deveria ser aumentada, pois 1 a 4
anos de recluso muito pouco.
Certo que no nem sempre h inteno de matar. Se presumssemos essa vontade de
matar nunca aplicaramos o art.131, CP, pois nunca entenderamos que o agente apenas queria
transmitir a doena.
Quando ficar demonstrada a vontade de matar, transmitindo uma doena a sim posso falar
em tentativa de homicdio, se a pessoa no chega a morrer. Morrendo o sujeito passivo,
responderei por homicdio.
Exemplo dado pela aluna: Se no sinal o ladro quer roubar mediante emprego de uma seringa
com sangue contaminado com aids, para o professor seria roubo circunstanciado pelo emprego de
arma. No h concurso forma. A arma foi usada como ameaa.

Se houver a transmisso da doena que o agente queria transmitir e o resultado mais grave
vem a ser a morte do sujeito passivo, haver homicdio culposo, art.129, p.3o, CPC.
Se transmitir a doena e acarretar leso corporal, incide o art.129, p.2o, II, CP.

No art.131, CP se exige o dolo direto e mo o dolo eventual. Se o agente tem aids e assume o
risco de transmiti-la h dolo eventual. Incidir o art.132, CP. No pode ser o art.13o, CP, porque
esse se refere doena venrea, isto , sexualmente transmissvel. A aids no transmissvel
apenas sexualmente. H o problema da tipicidade.

Se eu tento transmito sfilis mediante o uso de uma seringa e no atravs de ato sexual, no
incidiria o art.130, CP e sim o art.131, CPC desde que o agente esteja contaminado. Se o agente se
utiliza de uma seringa com sangue contaminado, mas que no seu h tentativa de leso corporal
grave. molstia grave, porque ainda no tem diagnostico de cura.
O mesmo ocorre com a aids, se a pessoa no estiver contaminada. Seria tentativa de leso
corporal.
Se quero transmitir para quem j tem a doena crime impossvel por absoluta ineficcia do
meio. A mesma situao se opera caso a vtima seja imune doena.


Art.132, CP Perigo para a vida ou sade de outrem.
um crime de perigo por excelncia. Surgiu pela primeira vez no Cdigo Penal suo de 1908
e objetivava proteger os acidentes de trabalho. Rapidamente se percebeu que esse tipo penal tinha
uma aplicao muito mais ampla.
Bens jurdicos protegidos: Vida e sade. crime de perigo concreto. O tipo prev o perigo
como elementar.
Antigamente, antes da lei 9437/97 (porte ilegal de arma) qual era a conduta de quem
atirasse com arma de fogo para o alto? Havia a contraveno penal do art.28, Lei de contravenes
penais. Era crime de perigo abstrato. Entendia-se que se atirasse para cima era contraveno
penal, mas se causasse perigo a algum que passasse naquele momento passava a ser crime de
perigo do art.132, CP. Passou a englobar a mera contraveno penal.
Com a lei 9437/97, art.10, p.1
o
, III, hoje o mero disparo de arma de fogo crime de perigo
abstrato subsidirio ao dano mais grave. Se eu disparar arma de fogo em lugar habitado, correndo
o risco de atingir algum individualmente, seria o art.10, p.1
o
, III da lei 9437/97 ou seria o
art.132, CP?
Seria o art.10 que mais severo. Causar perigo resultado irrelevante, mero exaurimento.
No punvel. Se houver leso corporal culposa, continua sendo o art.10 que ainda mais grave.
Se houvesse homicdio culposo seria tambm o art.10 que ainda mais grave.


Art.135, CP Omisso de socorro.
um crime de perigo e um crime omissivo (omisso prpria). Se consuma com a absteno
de um comportamento que a lei exige.
Origem histrica: Bblia. Para ser bom samaritano tinha que ajudar ao prximo.
Fundamento da omisso de socorro: A omisso punvel quando h violao de um dever.
Essa a fundamentao moderna. No responde o agente, porque simplesmente deixou de fazer
alguma coisa, mas tinha porque tinha o dever legal de fazer. H violao de um dever jurdico.
um crime comum. Todos ns temos o dever genrico de assistir ao prximo quando
pudermos faz-lo sem risco prprio.
Respondo pelo resultado mais grave quando tenho especial dever de impedir o resultado, ou
seja, quando eu for garantidor.
Caiu na prova do MP: O que crime omissivo por comisso? o no cumprimento de um
dever legal atravs no de uma omisso, mas sim de uma atuao do agente. Traria a
possibilidade do agente ser punido por um crime omissivo tendo praticado uma ao e no nada
disso.
Na verdade o crime omissivo e o agente responder por ter se omitido, independentemente
se o fez mediante inrcia ou atuao.
No crime comissivo por omisso em princpio a conduta punvel ttulo de uma ao, mas
pode ser praticado por uma omisso.
Quem defende o conceito de crime omissivo por comisso d o seguinte exemplo: Imagine
que eu veja uma pessoa se afogando e jogo uma corda para socorr-la. Puxo a corda e quando a
pessoa se aproxima, percebo que algum que eu desprezo e largo a corda. A pessoa morre.
Para o professor h homicdio doloso. Tornei-me garantidor, porque voluntariamente me
coloquei na posio de garantidor e de impedir o resultado. Assuno voluntria da funo de
garantidor.
Eu ter soltado a corda um ato comissivo, mas responderei por crime omissivo, porque violei
o dever especial de agir j que era garantidor. Cai na alnea b do art. 13, p.2
o
, CP. Na verdade
um crime comissivo por omisso.

Os crimes omissivos so punidos porque o agente viola um dever imposto por lei. Em alguns
casos o crime at praticado mediante uma ao, mas nem por isso deixa de omisso, pois o que
se pune a inobservncia do dever legal imposto. Ex: Art.318, CP Facilitao de contrabando ou
descaminho. Se eu pego os computadores e coloco no caminho, eu pratiquei uma comisso. No
entanto serei punido por omisso, porque estou violando um dever jurdico. No tem relevncia
nenhuma o crime omissivo por comisso, conforme estvamos falando no final do primeiro tempo.
O agente vai responder pela omisso.

Art.135, CP Omisso de socorro.
O tipo penal misto e alternativo quando a conduta continua sendo nica, mesmo que
tenham sido praticados todos os ncleos do tipo penal. o que ocorre, por exemplo, com o art.12,
da lei de txicos.
O art.135, CP se diferencia porque h trs condutas distintas. Se no mesmo contexto ftico
deixo de prestar socorro a uma criana, deixo de socorrer uma pessoa invlida e deixo de socorrer
algum que esteja em grave iminente perigo haver a prtica de 3 crimes de omisso de socorro e
no um s. Eu terei tantos crimes quanto forem minhas omisses. Por isso um crime misto
cumulativo. As condutas se cumulam. Pode-se, inclusive, serem praticadas diversas omisses
mediante uma s conduta. Haver, ento um concurso formal.

O tipo omissivo tem estrutura diferente do tipo comissivo doloso e diferente dos demais tipos
culposos.
Quais so os elementos estruturais do crime omissivo? Primeiro temos que relembrar que o
tipo omissivo se subdivide em crime omissivo prprio e crime omissivo imprprio.
1)Elementos do crime omissivo prprio: a) Absteno (h um verbo indicando que eu deixei
de fazer algo). No qualquer omisso. Eu estou sendo punido, (porque deixei de fazer alguma
coisa que a lei me impunha), b) Situao tpica omissiva, c) Possibilidade de agir (est prevista em
qualquer tipo omissivo). S existe a omisso e s poderei ser punido quando sem risco pessoal
tiver possibilidade de agir, sob pena de faltar tipicidade.
2) Elementos do crime imprprio: a) Absteno, b) situao tpica omissiva, c) possibilidade
de agir, d) Resultado, e) Nexo de causalidade e f) funo de garantidor.

No art.135, CP h trs condutas previstas.
Na primeira conduta h um crime de perigo abstrato.
Na segunda conduta h tambm um crime de perigo abstrato.
Na terceira conduta h perigo concreto. A palavra perigo est sendo mencionada.
elementar do tipo.

Vamos imaginar que seu saiba que voc foi seqestrado. Eu sou obrigado a chamar a polcia?
Se no fizer, pratico alguma omisso?
No crime de seqestro bem jurdico protegido a liberdade individual. Se eu sei que um
roubo est sendo cometido e no aviso polcia, no h omisso. No tenho dever jurdico de agir.
Se eu avisasse a polcia, minha conduta seria socialmente moral. No roubo o bem jurdico tutelado
patrimonial.
Se eu sei que a pessoa est em cativeiro, correndo risco de vida e sei onde a vtima est
escondida, se eu no avisar a polcia, estarei cometendo omisso de socorro. O crime de omisso
de socorro no tutela a liberdade individual, mas se a pessoa est mantida em cativeiro e correndo
risco de vida, h omisso.

preciso se perguntar se o policial e o mdico so garantidores sempre e se so garantidores
at mesmo fora do exerccio de suas funes. H duas correntes.
Primeira corrente: majoritria. O policial e o mdico, mesmo fora de suas funes,
respondem pelo resultado, porque so sempre garantidores. O professor no concorda. O mdico e
o policiais teriam que impedir todos os resultados? No seria um excesso? Nunca teriam direito a
frias nem descanso.
Segunda corrente: minoritria. O mdico e o policial s podem ser tidos como garantidores
se no exerccio da funo. Se o mdico ou policial pararem para socorrer a pessoa, se tornam
garantidores na forma do disposto no art.13, p.2o, b, CP. Eles voluntariamente se colocam nessa
posio de garantidor. Se fora da funo se omitirem, responderiam como qualquer outra pessoa
por omisso de socorro. No seriam nesse caso garantidores. S responderiam pelo resultado como
qualquer um na forma do pargrafo nico.
Se o mdico no tem a especialidade para o tratamento necessrio do socorrido, no tem
possibilidade de agir que um elemento do crime omissivo tanto prprio quanto imprprio.
e) Se Caio solicitasse auxlio da polcia rodoviria a 40 km, seria uma atuao supletiva e no
substitui o dever de CAIO de ter parado para prestar o socorro. A lei no quer que apenas ligue
para a polcia. A parte final do art.135, CP no d opo de no prestar o socorro e solicitar a
atuao policial.
No caso, no importa se avisou a polcia, mesmo a 10 metros de distncia, pois no deixou de
praticar a omisso de socorro. O socorro deixou de ser feito. Se estava presente e podia agir sem
risco pessoal podia prestar assistncia. S dever chamar a polcia ou o socorro, se no puder agir
ou de forma supletiva a seu socorro prestado.
O leigo poderia entender dessa forma ao ler a lei? No entenderia que teria a opo de
chamar a polcia? Se o leigo assim entendesse, haveria erro de proibio. O peo de obra pode
achar que no estar deixando de prestar socorro se avisar polcia. Excluiria seu dever especial
de agir.
Como que eu cidado, tenho como saber se determinado comportamento proibido? Pelos
costumes e pelo convvio social. algo que se aprende em sociedade. O dever de prestar socorro
se aprende em sociedade.
f) Art.135, pu, CP. O agente responde pelo resultado, porque h nexo de causalidade.
Omisso de socorro majorada, ou melhor, qualificada. Se fosse garantidor, responderia por
homicdio.
Exemplo de garantidor que age com culpa: Estou lendo jornal e a minha filha corre em volta
da piscina. Eu estou vendo, mas acho que nada vai acontecer. Se a minha filha cai na gua, se
afoga e morre, responderei por homicdio culposo. Eu no queria o resultado, mas era garantidor.
O crime de perigo se consuma quando h o dano. O crime omissivo prprio unisubsistente.
Basta uma conduta negativa.
Na situao em que o mdico garantidor e h erro mdico com inobservncia do dever de
cuidado e a pessoa morre h homicdio culposo. Se no observou o dever de cuidado, no h culpa
e no h crime. Nem todo erro mdico caracteriza um ilcito penal.
g) Falta possibilidade de agir.
Se ao prestar o socorro, sei que no posso mexer na vtima para no lhe causar um mal
maior, h impossibilidade de agir. Eu tenho a obrigao supletiva de chamar a polcia.
h) Mesma hiptese que a anterior. H omisso de socorro. No h excluso da conduta. H
omisso, mas deve ser tal fato levado em considerao na culpabilidade que se inclui dentro do
conceito de crime segundo o entendimento majoritrio em que pese o entendimento diverso do
Damsio de que a culpabilidade seria pressuposto para a aplicao da pena.
O sujeito que ameaou responde pela omisso de socorro por autoria mediata.

Desistncia voluntria na omisso de socorro: No possvel no crime unisubsistente nunca.
S pode desistir no incio da execuo, na chamada tentativa imperfeita.
Se eu j me omiti o crime j se consumou. No h mais que se falar em execuo nem em
desistncia. Tambm no ser possvel o arrependimento eficaz, porque o crime formal e
independe de resultado. Basta a prtica da conduta e o crime j se consumou. O resultado que no
seja mais grave mero exaurimento.


Art.137, CP Rixa. Quase no cai em concurso.
crime de perigo abstrato.
O que rixa?
Condutas de uns praticadas contra os outros. briga generalizada de todo mundo com todo
mundo. No tem como identificar quem est contra quem. Por isso o crime de perigo. O perigo
generalizado, podendo trazer dano ou leso a qualquer um.
O objeto jurdico tutelado a incolumidade pblica alm da integridade fsica e da vida
daqueles que participam da rixa. H mais de um bem jurdico tutelado. H preocupao com a
coletividade.

Definio correta de rixa: briga generalizada, um tumulto envolvendo mais de trs. Mas
onde est o princpio da legalidade se a lei no previu trs ou mais pessoas? Se forem duas
pessoas, h individualizao de quem est brigando com quem. H leses corporais recprocas. Os
sujeitos passivos e ativos o so ao mesmo tempo. So todos o que participaram da briga.
Ex: Torcida do Flamengo contra a torcida do Vasco. No h rixa. briga de um grupo com
outro grupo.

Caso concreto da sesso X:
No art.137, CP, caput, CP h rixa simples. No ocorre mais nada que no seja leso simples.
Art.137, pu, CP sublinhar pelo fato de participar da rixa merece comentrio que no vem sendo
apontado na doutrina. H uma responsabilidade penal objetiva. Por sua vez o art.19, CP impede a
responsabilidade penal objetiva. S pode responder por rixa qualificada quando a ocorrncia do
resultado mais grave era previsvel. Interpretao luz do art.19, CP e da prpria Carta Magna.
Ex: Se h rixa, A e B saem da briga. Posteriormente C sofre leso grave. A e B respondero
pelo art.137, pu, CP. O resultado previsvel. H dolo de perigo, ento reponde pela rixa
dolosamente e por leso corporal grave culposa.
Se D saca uma arma e mata D no h previsibilidade. O resultado no era previsvel. Nenhum
participante responderia pelo resultado mais grave, embora a lei diga o contrrio.
a) Simprnio sofreu leso grave. Ocorreu rixa qualificada, art.147, pu, CP. O prprio
Simprnio tambm responde pela rixa qualificada. sujeito ativo e passivo ao m mesmo tempo. S
no responde, porque menor de idade.
b) Os que estavam na rixa, pois a briga generalizada. No h individualizao das condutas.
c) Sim. Haveria rixa leso corporal ou morte.
d) Ex: Se tivesse Cmera de vdeo.
H controvrsia. No tocante a Caio, ele responde por leso corporal grave, mas tambm
responde pela rixa? Se responder ser simples ou qualificada?
Primeira Corrente: Defensoria Pblica. Caio responderia apenas pela leso, pois a rixa foi
crime meio. Crtica: No h como existir a progresso de crimes, porque os bens jurdicos
protegidos so diferentes. H Leso mais rixa qualificada ou simples.
Segunda corrente: Leso + rixa qualificada. Assim prev a exposio dos motivos do CP. A
responsabilidade penal aqui objetiva. Crtica: Haveria um bis in idem. Dupla punio pelo
resultado leso tanto no crime de leso quanto no crime de rixa qualificada.
Terceira corrente: Majoritria. H um concurso formal de leso corporal e a rixa simples.
Os demais participantes responderiam por rixa qualificada, porque praticaram crime de
perigo, inclusive, quem sofreu leso grave. Haveria previsibilidade do resultado.

Pode haver legtima defesa na rixa?A rigor no. O requisito da legtima defesa a agresso
injusta por parte de algum. Na rixa estou praticando e no rejeitando uma injusta agresso. Se
ocorre a agresso mais grave do que aquela em que se est envolvido, poderei me defender. Ex:
Se a briga de socos e algum saca uma faca ou uma arma. No h previsibilidade da agresso
mais grave.

e) Admite participao. Participao na participao da rixa possvel nas figuras de instigar,
fornecer material, induzir, auxiliar.

Na rixa se admite tentativa?
Para Damsio admite. Ele entende que h duas espcies de rixa: Ex-improviso e ex-propsito
(se colocam na posio de brigar), ex: trs pessoas que hoje de manh combinassem de brigar s
20 horas. entendimento minoritrio.
O entendimento majoritrio na doutrina e jurisprudncia o de que a caracterstica bsica da
rixa a subtaneidade ou ento no haver rixa. No caberiam, portanto a tentativa.

CRIMES CONTRA A HONRA

1 calnia

Os arts. 138 e 139, CP dizem respeito honra objetiva enquanto que o art.140, CP se refere
honra subjetiva.

Art.138, CP Calnia.

Sujeito ativo: Qualquer pessoa imputvel. comum.

O menor de 18 anos pode ser vtima, levando em considerao que ele no pratica crime,
mas sim ato infracional? A doutrina vem admitindo a possibilidade do inimputvel ser vtima,
porque ele pratica a conduta descrita no tipo, ou seja, a sua conduta tpica. Apenas s no
crime, porque ele no culpado. Como na calnia se imputa fato previsto como crime, o
inimputvel poderia ser sujeito passivo desse crime.
Para Damsio crime tem um conceito baseado numa concepo bipartiste. Crime seria fato
tpico e antijurdico. A culpabilidade pressuposto para a aplicao da pena. Tambm por este
entendimento o inimputvel poderia ser sujeito passivo do crime de calnia.

Na calnia pessoa jurdica no pode ser sujeito ativo. Pode ser sujeito passivo?
At pode, desde que a imputao seja de crime ambiental, contra a ordem econmica ou
contra a economia popular.
Ex: Se imputo um homicdio Petrobrs, no h calnia.

Os autores silenciam respeito disso. Todos negam a possibilidade de pessoa jurdica ser
vtima de calnia. O nico autor que menciona a lei 9605/98 e admite o Bittencourt.

O tipo objeto do art.138, CP misto?
Tem o caput e pargrafo nico, que admitem trs formas de execuo:

1) Imputar algum fato definido como crime. A acusao realizada. preciso que esse fato
seja falso e determinado. Se for falsa essa falsidade pode dizer respeito existncia do crime ou
sua autoria, caso em que algum delito ter ocorrido.

Quando a pessoa faz a calnia acreditando que a vtima tenha praticado o crime, h erro de
tipo. Sempre exclui o dolo. As noes de erro so contrrias a de dolo. Seria punvel por culpa, mas
como no h na calnia a previso de punio ttulo de culpa, no h crime. A conduta atpica.

2) Propalar, p.1
o
, art.138, CP.

3) Divulgar, p.1
o
, art.138, CP.

A diferena entre propalar e divulgar quanto ao alcance da imputao.

Propalar levar ao conhecimento de outra pessoa verbalmente.

Divulgar levar a conhecimento de outra forma que no seja por meio da imprensa. Pode
haver divulgao por discos, cartazes, atravs de filmes, escritos em vias pblicas, folhetos etc.

Na lei de imprensa, no. 5250/67, os tipos so especiais em relao ao art.138, CP. Tambm
h previso da calnia e da difamao em se tratando de imprensa escrita.

No art.138, CP, o tipo subjetivo doloso. Pode ser direito ou eventual. J no p.1
o
as figuras
propalar e divulgar s admitem o dolo direito: sabendo falsa a imputao. No cabe dvida nem
assuno do resultado. A pessoa tem certeza da falsidade da imputao.

No crime de calnia o que importa que outra pessoa saiba, mesmo que em segredo. At
mesmo se a pessoa j sabia, est reforando uma informao equivocada do sujeito passivo e por
isso h crime.

A consumao ocorre toda vez que o fato chega ao conhecimento de outra pessoa que no a
vtima. Tutela-se a honra objetiva.

Admite tentativa?
O verbo caluniar de regra unisubsistente. Realiza-se por um nico gesto. No admite
fracionamento. A pessoa verbaliza ou no. Em regra, no cabe tentativa.
Se praticado por um escrito, como atravs de uma carta e se o indivduo acaba interceptando
a carta ou se a carta extraviada, h tentativa.

Se o agente imputa o fato prpria pessoa e nenhum terceiro fica sabendo, h injria. Se o
prprio funcionrio do correio fica sabendo como ocorre no telegrama fonado, o crime fica
consumado, apesar do funcionrio ter o dever de guardar em sigilo.

2 - difamao

Art.139, CP

Diz respeito reputao da vtima na sociedade. Por isso necessrio que terceiro saiba.
Inimputvel pode ser sujeito passivo. Tem honra objetiva.

Pessoa jurdica tambm pode ser sujeito passivo e diferentemente da calnia, no h
divergncia. Tem reputao e bom nome na praa a zelar.

Com relao aos mortos no h possibilidade de difamao.

Lei 5250/67 admite a difamao contra os mortos, art.24.

Na difamao, no h imputao de crime e sim de fato desonroso que no criminoso. O
fato pode at ser verdadeiro, mas h a difamao.

3 - Injria

Art.140, CP
Afeta a honra subjetiva. O que se tutela no a reputao nem a boa fama que a pessoa
goza, mas sim o juzo positivo que a pessoa tem de si. Obviamente por via reflexa dos outros, mas
no h necessidade de que terceiro tome conhecimento.

Inimputvel pode ser vtima? A injria exige capacidade de entendimento da ofensa. Afeta o
juzo pessoal que a vtima tem de si. Tem que ter capacidade de entendimento para se sentir
desprestigiado. Ento depender do inimputvel. O louco de todo o gnero no poder ser sujeito
passivo.

Dependendo da vtima pode at ser crime impossvel. Ex: Louco por completo, beb.

Pessoa jurdica no pode ser sujeito passivo de injria. A injria exige esse juzo negativo,
ofensa ao sentimento. A pessoa jurdica no tem existncia material nem como ter sentimento.

Admite tanto na forma comissiva quanto na omissiva. Ex: Falta de aperto de mo pode
configurar uma injria. A prova fica quase impossvel.
Sair quando a outra pessoa chega, dizendo que no fica mais naquele lugar.

Consumao: Basta o conhecimento pela vtima.

AMEAA

Art.147, CP

Objeto jurdico tutelado: Liberdade psquica.
Na ameaa, h impedimento que a pessoa livremente forme a sua vontade.

Sujeito ativo: Qualquer pessoa. comum. O policial pode responder por abuso de autoridade.
Sujeito passivo: Como no constrangimento ilegal, s pode ser sujeito passivo aquele que tem
capacidade de entender o malefcio e manifestar livremente a sua vontade. Tem que entender o
carter ilcito.

Ameaar prometer um mal a algum.
Esse mal precisa ser futuro? H controvrsia.
Primeira corrente: O malefcio s pode ser futuro. Entendimento minoritrio.
Segunda corrente: Efetivamente pode ser um mal atual ou presente. Ex: Vou te matar agora.
o entendimento majoritrio.

Formas de prtica do crime: So as mais variadas possveis.
Ex: Chacina da Candelria. O ru ao entrar no Tribunal do Jri se virou para a testemunha e
fez um gesto de arma com a mo. H ameaa Qualquer outro meio simblico

O mal tem que ser injusto e grave, capaz de intimidar qualquer pessoa que tenha as mesmas
caractersticas da vtima. Injusto ilcito.

Nelson Hungria afirmava que se a pessoa estivesse nervosa e explosiva no teria como
praticar a ameaa. Ele exigia o nimo calmo, sereno e tranqilo.
Se a pessoa estiver nervosa, no se propor a cometer o mal que pretende fazer, quando
estiver calma.

Crtica: O crime formal. Independe de resultado. O tipo no exige o resultado. O resultado
psicolgico. a intranqilidade mental da vtima. O que importa saber se pratica uma ameaa,
independentemente do resultado. A punio pelo desvalor da conduta. Ademais ningum ameaa
algum calmamente.


ALGUNS CRIMES PATRIMONIAIS



ROUBO


O que roubo? um furto especial, mais grave. praticado com violncia ou grave ameaa
contra a vtima ou terceira pessoa.

Como diferenciar da extorso, art.158, CP? Ex: Se eu coloco a arma na cabea da vtima peo
o relgio? E se eu tiro o relgio do pulso da vtima? No roubo h uma subtrao, enquanto que na
extorso h um constrangimento. Tanto faz entregar ou subtrair? Antigamente a diferena entre
roubo e extorso era essa. No roubo havia a subtrao e na extorso havia entrega da coisa desde
que sem violncia ou grave ameaa, pois nesse caso seria estelionato.

Hoje prevalece que a diferena est no comportamento da vtima. Quando for dispensvel
para a consumao do crime, haver roubo. Quando for indispensvel, haver extorso. Ex: o
agente quer sacar o dinheiro e a vtima no d o nmero da senha. Essa conduta indispensvel
para a consumao do crime. H extorso.

Poderia haver extorso mediante seqestro. Ex: Cidado saiu de casa, foi rendido no carro e
colocado num veculo. Os caras mantiveram a vtima no carro, disseram que s a liberariam com o
pagamento de determinada quantia. A vtima emitiu um cheque, e com o cheque assinado pela
vtima foram ao Banco. O TJ decidiu que era extorso mediante seqestro. Entendeu que houve a
cobrana de um resgate, qual seja, sacar o dinheiro. crime hediondo.

O roubo um delito complexo. Protege vrios bens jurdicos: Propriedade, posse, integridade
fsica, liberdade individual.

Pode ser executado com violncia ou grave ameaa. A violncia prpria quando realizada
atravs de fora fsica ou imprpria se impedir de outro meio diferente a resistncia da vtima.

Ex: Roubo de pessoa que o agente sabe que cardaca. Essa pessoa tem enfarte e cai. No
latrocnio, porque no h violncia fsica e sim apenas grave ameaa.

Violncia moral a grave ameaa. Fingir que est armado grave ameaa. Ex: PERDEU!
grave ameaa. qualquer comportamento do agente que deixe a vtima aterrorizada e a impea de
resistir. Impede a resistncia da vtima, a pessoa se sente constrangida e sem condies de reagir.
A grave ameaa pode ser exercida contra o lesado ou pode ser contra outra pessoa. Ser nesse
caso ameaa mediata. J a violncia caracterizadora do roubo seria desde um empurro at a
grave. Ex: Trombadinha. A vtima se sente amedrontada.

Quando se consuma o crime de roubo? Majoritrio: O roubo assim como o furto se consuma
com a posse mansa, pacfica e desvigiada da coisa.

Pleno do STF: Se com a subtrao, mantenho a vtima dentro do carro, o roubo j est
consumado.

3 roubo prprio e imprprio

Art.157, caput, CP roubo prprio.
Art.157, p.1o, CP roubo imprprio.

No imprprio a violncia ou grave ameaa praticada aps a subtrao. No caput praticado
antes ou durante a execuo. A importncia de se classificar porque a maioria da doutrina
entende que o imprprio se consuma com a violncia ou grave ameaa. Nesse, um furto que se
transforma em roubo.

Logo aps a subtrao A doutrina diz que o CP no fixa o limite. imprprio quando a
violncia empregada antes da consumao do furto. Se aps a consumao desse, h crime de
ameaa ou leso corporal.

3 roubo majorado

So as causas previstas no pargrafo segundo. A arma de brinquedo no majora o
crime de roubo.


4 Roubo com leso corporal grave e latrocnio


Vamos comear com o artigo 157, par. 3, se da violncia resulta leso grave a pena de
recluso de 7 a 15 anos, se resulta morte de 20 a 30 anos.

A leso grave pode ser a do par. 1 e 2 do art 129, pacfico, e a leso leve fica absorvida
pelo crime de roubo. O par. 3 do 157, abrange o roubo prprio e o imprprio, abrange assim o
caput do artigo 157, como tambm o par.1 do 157.

Se a violncia for praticada antes ou durante a subtrao, caso de roubo prprio, se
resultar leso corporal grave se aplica o par 3, caso a violncia seja praticada depois ou logo aps
a subtrao no par 1 roubo imprprio. Seja roubo prprio, seja roubo imprprio, se aplica a
regra do par 3.

O art. 157, 3, segunda parte o latrocnio, j na primeira parte leso grave.

A causa de aumento do par. 2 se aplica ao par. 3? Cidado armado praticou um roubo que
causou a leso corporal grave voc tipificaria assim : 157, 2 , I e 3, primeira parte? pacfico o
entendimento que a causa de aumento do par 2, no se aplica ao par 3, o roubo do par 3, j
majorado, logo no se aplica a causa de aumento do par 2 ao par 3.

Roubo com leso corporal grave, crime hediondo ou no ? na lei 8072/90, no art. 1, II,
observa-se que apenas o latrocnio que crime hediondo, e no o roubo com leso corporal grave.
Sendo latrocnio, crime hediondo.

Geralmente, a ttulo de culpa a morte no latrocnio, pois o bandido se assusta na hora do
assalto.
Quando o latrocnio resulta de culpa, na aplicao da pena base fixa a pena no mnimo ou
prximo do mnimo. A culpabilidade pela teoria finalista no tem nada a ver com dolo ou culpa,
mas os que sustentam uma dupla posio do dolo, em que o dolo existe na conduta como na
culpabilidade, porque para examinar a maior ou menor probabilidade da reprovao da conduta
voc examina dolo ou culpa.

Para Luiz Flvio Gomes, por exemplo, para se avaliar a extenso da reprovabilidade, voc
volta a examinar o elemento subjetivo, sendo na culpabilidade que voc consegue que a pena do
latrocnio fique prxima do mnimo, pois, se for por dolo, voc eleva para 24 anos a 30 anos.

Hipteses:

Um senhor que caminhava de bengala, logo com dificuldade, no caso de anuncio do assalto
a vtima cai morta, caso de roubo e no de latrocnio, porque a morte resultou de uma grave
ameaa. dispensvel a previsibilidade, pois, isso s importante para saber se homicdio
culposo ou no.

Assaltante mata o comparsa e queria acertar a vtima, houve erro na execuo, latrocnio,
ou, assaltante mata o comparsa para ficar com o produto do roubo, homicdio.

Na fuga, assaltante fugindo acerta terceiro caso de latrocnio, se na fuga v um indivduo
que atacou a mulher dele e o mata, homicdio. J se morre acompanhante da vtima, segurana
do banco, policial, qualquer um que venha em socorro da vtima, latrocnio.

Assaltante que erra a vtima e acerta outra pessoa ou at mesmo seu comparsa, art. 73,
erro na execuo, latrocnio.

Se para roubar um relgio mata vrias pessoas, um latrocnio.

Duas vtimas mortas, mas apenas um patrimnio desfalcado, um latrocnio, o caso de
quem rouba um banco e mata 3 seguranas, um latrocnio, pois, crime contra o patrimnio.

4.1 Competncia

Smula 603, STF, a competncia do latrocnio da Justia comum, pois caso de crime
contra o patrimnio, a competncia do Tribunal do Jri apenas em crimes dolosos contra a vida.

4.2 smula 610, STF

Subtrao e morte tentada = tentativa de latrocnio
Subtrao e morte consumada = latrocnio consumado
Subtrao consumada e morte tentada = tentativa de latrocnio
Subtrao tentada e morte consumada = latrocnio pela Sm. 610 STF


O que diferencia o roubo prprio do imprprio:

a) O meio utilizado para a prtica da violncia ou grave ameaa.;
b) O momento em que a violncia ou grave ameaa empregada.;
c) O elemento subjetivo com que atua o agente incriminado.;
d) O objeto ou pessoa visada pela violncia ou grave ameaa.;


EXTORSO MEDIANTE SEQUESTRO


Na extorso mediante seqestro o resultado pode ser a ttulo de dolo ou culpa. O nomem
iuris do delito confunde muita gente, h uma controvrsia at hoje na lei de crimes hediondos.

Extorso mediante seqestro um crime comum, permanente, de ao, comissivo, cabe
tentativa, mas controvertido, de concurso eventual, formal.

A diferena de seqestro para crcere privado que nesse h uma restrio mais intensa
que no primeiro. Deve ser feita uma interpretao declarativa, deve ser lido seqestro ou crcere
privado.

Extorso um crime de constrangimento ilegal com intuito de obter vantagem ou proveito
econmico. Enquanto no 146, priva a liberdade por um ato transitrio, no 148 de forma
permanente.

Para retirar a senha do carto deve-se levar o indivduo junto, logo, rodar com o indivduo
em trs caixas para tentar retirar dinheiro, no seqestro. J se eu fico uma hora com a vtima
para obter de outrem vantagem econmica indevida caso de extorso mediante seqestro, o
seqestro a finalidade para a vantagem, j na extorso no caso do caixa eletrnico, a privao
o meio de eu forar o indivduo a dizer a senha do carto. Cria-se um constrangimento para forar
a dizer algo, tenho j a vantagem e prendo a vtima apenas para me dar a senha do carto. Se eu
o prendo, privo da liberdade para obter alguma vantagem, a liberdade dele a moeda de troca,
para alcanar a vantagem econmica, a j extorso mediante sequestro.

1 consumao

Quando se consuma o crime de extorso mediante seqestro?

divergente a doutrina, caiu na prova de delegado, para uns se consuma quando houve a
privao da liberdade, mesmo que no haja nenhum ato tendente a obteno da vantagem.

Ver smula 96 STJ consuma-se independente da obteno da vantagem

Fica difcil analisar o dolo da extorso mediante seqestro sem ao menos o agente j ter
comeado a pedir o resgate, demonstrao que visa a vantagem econmica. Se no solicitar
qualquer vantagem s seqestro.

No pode ser qualquer vantagem, apenas vantagem econmica e no moral.

Deixar a pessoa trs horas sentada numa loja porque achou que ela roubou caso de 146.
Quando no h vantagem econmica, o crime no de extorso mediante sequestro.

2 simulao do prprio seqestro

Se simular o seqestro, no caso de estelionato e sim roubo e extorso.

3 escusa absolutria

Para aplicar a escusa absolutria, o crime no pode ter violncia, est no artigo 183, inciso
I, no se aplica a escusa na extorso mediante seqestro.



DOS CRIMES CONTRA A DIGNIDADE SEXUAL

1. REFORMA PROMOVIDA PELA LEI 12015/09

No dia 10 de agosto de 2009, data de sua publicao, entrou em vigor a Lei 12015/09, que
realizou vrias alteraes no Ttulo VI do Cdigo Penal. Antes da reforma, o Ttulo previa os crimes
contra os costumes. At mesmo para uma adequao Evoluo Social, o referido Ttulo passa a
tutelar a Dignidade Sexual, prevendo vrios captulos que prevem crimes contra esta dignidade.
O Professor Geraldo Prado, conforme julgado que citaremos adiante, j citicava a expresso
costumes e j sustentava que o legislador deveria se utilizar da nomenclatura dignidade sexual.
Com a referida alterao, a lei busca tutelar parcela do Princpio basilar previsto como
Fundamento em nossa Constituio Federal, em seu art. 1, III Dignidade da Pessoa Humana.
Desta forma, podemos apontar como objeto jurdico (bem jurdico tutelado) a dignidade
sexual. Todos os crimes que estudaremos neste captulo prevem condutas ofensivas dignidade
sexual.

2 Estrutura do Ttulo VI antes e aps a reforma promovida pela Lei 12015/09
Para facilitar o estudo e o entendimento globalizado das alteraes promovidas pela Lei
12015/09, abaixo traamos uma comparao entre os Captulos do Ttulo VI antes e depois da
reforma:

ANTES DA REFORMA:


COM A REFORMA, o Ttulo VI passa a ter a seguinte estrutura:




Com a anlise das estruturas acima definidas, podemos identificar como principais alteraes
da Lei 12015/09:
01) Alterao do crime de estupro, passando a abranger a antiga conduta de atentado
violento ao pudor, com revogao do art. 214
02) Alterao do crime de posse sexual mediante fraude (art. 215), que passa a abranger a
antiga conduta de atentado ao pudor mediante fraude, tendo havido revogao do art.
216 e passando o art. 215 a caracterizar violao sexual mediante fraude
03) Foi includo o pargrafo 2. no crime de assdio sexual (art. 216 A), para punir de forma
mais gravosa o crime quando o sujeito passivo for menor de 18 anos
04) Foi criado o captulo dos crimes sexuais contra vulnervel (Cap II), que substituiu o
captulo da seduo e corrupo de menores, que desde 2005 apenas possuia o crime de
corrupo de menores (art. 218), j tendo sido a seduo revogada pela Lei 11106/05
05) Passa a existir o crime de estupro de vulnervel (art. 217 A), a corrupo de menores
passa a possuir como sujeito passivo apenas o menor de 14 anos. Foram includos os arts.
218 A que prev a Satisfao de lascvia mediante presena de criana ou adolescente e
o art. 218 B que prev o Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao
sexual de vulnervel .
06) Foram revogados os arts. 223 (passando a forma qualificado do estupro para o prprio
art. 213), 224, 232.
07) Foi alterado o art. 225, que passa a prever hipteses de ao penal pblica incondicionada
e condicionada representao
08) Foi includo o Cap. VII, que traz novas disposies gerais
09) Foi revogada a Lei 2252/54, passando o crime de corrupo de menores com finalidade
infracional a estar previsto no art. 244 B do ECA, includo pela Lei 12015/09
10) Foi alterada a Lei 8072/90, em seus incisos V e VI, para prever como hediondos o estupro
e o estupro de vulnervel


Passaremos agora anlise dos crimes contra a dignidade sexual:

ESTUPRO ART. 213
Art. 213 - Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter
conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato
libidinoso:
Pena - recluso, de 6 (seis) a 10 (dez) anos.
1
o
Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave ou se a
vtima menor de 18 (dezoito) ou maior de 14 (catorze) anos:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 12 (doze) anos.
2
o
Se da conduta resulta morte:
Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos. (NR) .

1 TIPICIDADE OBJETIVA, ELEMENTO SUBJETIVO E BEM JURDICO TUTELADO
O estupro passou a prever de forma conjunta as antigas condutas antes descritas no antigo
art. 213 e 214, passando ainda a englobar o constrangimento da mulher em relao ao homem
para a prtica da conjuno carnal, corrigindo antiga proteo deficiente ao homem que fosse
sujeito passivo do referido constrangimento. Na verdade, nenhuma conduta antes prevista nesses
artigos foi descriminalizada, no se podendo falar em abolitio criminis, mas sim de uma
continuidade normativa-tpica, alm de correo legislativa para incluir o homem como sujeito
passivo do estupro.
Quanto ao elemento subjetivo, entendemos que o estupro um tipo congruente, no sendo
necessrio qualquer elemento subjetivo especial, mas to somente o dolo elemento subjetivo
geral de constranger algum a praticar conjuno carnal ou praticar ou permitir que com ele se
pratique ato libidinoso diverso da conjuno carnal. No entanto, deve-se ter cuidado na tipificao,
sob pena de se inviabilizar a tentativa. Devemos atentar para o ato ao qual a conduta do agente
era direcionada. Desta forma, seria possvel a tentativa se o agente iniciasse atos dirigidos
prtica de conjuno carnal e no atingisse a consumao por circunstncias alheias a sua vontade,
ainda que os atos que se dirigiam conjuno carnal constituissem atos libidinosos. Entendimento
em sentido contrrio tornaria o art. 213 passvel de tentativa apenas nas situaes em que a
violncia ou grave ameaa fosse empregada, mas nenhum ato fosse praticado, isso se
entendermos o emprego da violncia ou grave ameaa como incio de execuo.
Inaugurando o Captulo I do Ttulo VI, o art. 213 do CP possui como bem jurdico tutelado, de
forma especfica, a liberdade sexual do homem e da mulher.
Atualmente no existe mais a antiga separao entre estupro (que antes era previsto como o
constrangimento exercido mediante violncia ou grave ameaa para que a mulher mantivesse
conjuno carnal) e atentado violento ao pudor (previso que era contida no art. 214, quando o
constrangimento mediante violncia ou grave ameaa era direcionado a algum para que essa
pessoa praticasse ou permitisse a prtica de ato libidinoso diverso da conjuno carnal). O
legislador uniu as duas condutas no mesmo artigo, cuja nomenclatura permanece a mesma
(estupro), porm com uma abrangncia muito maior.

2 - Hediondez

Quando entrou em vigor a lei de crimes hediondos, era praticamente pacifico na doutrina e
jurisprudncia, que o estupro, seja qual fosse a modalidade, seria crime hediondo.

"HABEAS CORPUS". ESTUPRO; TENTATIVA. NULIDADE: ILEGITIMIDADE DE
PARTE: REPRESENTAO DA OFENDIDA. AUTO DE EXAME DE CORPO DE
DELITO: PRESUNO DE VERACIDADE. IDADE DA VTIMA: COMPROVAO.
REGIME DE EXECUO DA PENA; LEI N 8.072/90. 1. No h como
prosperar o argumento da nulidade do processo por ilegitimidade
ativa se a me da ofendida, menor poca dos fatos, manifestou a
vontade de ver o prosseguimento do inqurito policial instaurado e
juntou atestado de pobreza, elementos suficientes para justificar
a atuao do Ministrio Pblico, sobretudo porque resultou
constatado, pelo auto de exame de corpo de delito, que o crime
ocorreu com violncia real, propiciando a ao penal pblica
incondicionada (Smula 608). 2. Prevalece a presuno de
veracidade do contido no auto de exame de corpo de delito
subscrito por dois peritos mdicos nomeados pela autoridade
policial responsvel pelo inqurito, que dizem, sob compromisso,
haver sido procedido ao exame da vtima na data em que ocorreu a
tentativa de estupro. 3. Irrelevante a falta de juntada, nos
autos, da certido de nascimento da vtima; primeiro porque se
admite que a prova da idade e da filiao possa ser feita por
outros elementos idneos; segundo porque, sendo o caso de ao
penal pblica incondicionada, a menoridade da vtima no
compromete a titularidade da ao. 4. O regime fechado imposto
pelo art. 2, 1, da Lei n 8.072/90, aplica-se ao estupro
simples e ao estupro tentado. (STF - HC 73649 / RS 18-03-96)

Posteriormente, em 1999, surgiu deciso do STF, de relatoria do Min. Nery da Silveira,
de que s seriam hediondos se resultassem leso grave ou morte.

Quando o STF decidiu dessa forma, a jurisprudncia se modificou e o STJ seguindo a
orientao do STF, passou a entender que s seria hediondo se resultasse leso grave ou morte.


Em 2002, por meio do HC 81288, o STF iniciou a modificao de sua jurisprudncia,
passando a entender novamente, que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor
so sempre hediondos, em suas formas simples e qualificada. O STJ seguiu essa posio.
Ento, ultimamente, vinha sendo decidido tanto pelo STF quanto pelo STJ que o estupro seria
sempre crime hediondo, assim como o art. 214.


O fundamento para o entendimento anterior era a prpria lei 8072. Estupro art. 213 e sua
combinao com o art. 223, caput e par. nico. Quando o legislador previu e sua combinao e
deixou de mencionar o caput aps o art. 213, o STF entendeu que ele s reconheceu como
hediondo o estupro combinado com o art. 223. a interpretao foi de que como entre parnteses o
artigo colocou a combinao, s dessa forma, seria hediondo. No entanto, o inc. III diz que
hediondo o crime de extorso qualificada pela morte. Quando o legislador quis colocar como
hediondo o crime qualificado, ele expressamente colocou dessa forma.

Aps a reforma promovida pela lei 12015/09 parece a questo ter ficado mais clara,
no sentido de que o crime sempre ser considerado hediondo, uma vez que o prprio
estupro de vulnervel, crime que pode ocorrer sem violncia ou grave ameaa hediondo. Alm
disso, o legislador incluiu na tipificao o caput do art. 213, diferentemente da previso anterior.
Sendo assim, o estupro sempre ser considerado crime hediondo. Atualmente, os incisos V e VI da
Lei 8072/90 prevem expressamente o estupro e o estupro de vulnervel.


3 - sujeito ativo do crime de estupro

Atualmente pode ser o homem ou a mulher, uma vez que o estupro a conduta de
constranger algum. Qualquer pessoa pode constranger algum a praticar conjuno carnal ou ato
libidinoso diverso da conjuno carnal. Entendemos ser o crime de estupro um crime comum.
Chegamos a esta concluso aps a anlise cuidadosa e comparativa com outros tipos penais. Se
entendermos que quanto conjuno carnal, o crime somente pudesse ser praticado por homem, a
prtica do constrangimento pela mulher levaria to somente ao crime de constrangimento ilegal
(punido com pena mxima de um ano). Sendo assim, teramos que estender este raciocnio para o
estupro de vulnervel, desprotegendo a criana ou adolescente do sexo masculino, menor de 14
anos, o que feriria preceitos constitucionais protecionistas da infncia e juventude. Seria possvel
ainda que uma mulher fosse punida com pena maior ao induzir um homem a satisfazer a lascvia
de outrem que nos casos em que empregasse contra ele violncia ou grave ameaa para a prtica
de conjuno carnal. Conclumos que com a reforma, o legislador possibilitou que certas
desigualdades fossem corrigidas, podendo o homem figurar como sujeito passivo, at por ser
detentor do mesmo bem jurdico que passa a ser tutelado no Ttulo V Dignidade sexual, parcela
da dignidade da pessoa humana.

Antes da reforma, existia a seguinte controvrsia:
A mulher pode ser partcipe? Pode ser co autora? Pode ser autora mediata? Pode responder
sozinha pelo crime de estupro?
Ela no pode ser autora direta, porque estupro penetrao pnis-vagina. Qualquer outro ato
libidinoso diverso da conjuno carnal era considerado atentado violento ao pudor. Como se exigia
a penetrao, s o homem poderia ser sujeito ativo direto do crime de estupro. O que no impedia,
para parte da doutrina, que a mulher pudesse responder por estupro, como autora mediata, co-
autora ou partcipe, seja pela teoria do domnio do fato, seja porque, para alguns, ela praticaria o
verbo ncleo do tipo: Constranger. Para Luiz Regis Prado, a mulher poderia ser apenas partcipe,
mas sua posio era minoritria. Cezar Roberto Bittencourt admitia a co-autoria, participao e
autoria mediata pela mulher, citando o exemplo do homem que coagido por uma mulher a
praticar o crime, neste caso, ela responder sozinha pelo crime de estupro.

Rogrio Greco discorre sobre a autoria de determinao, citando Zaffaroni e Pierangeli
(Manual de Direito Penal brasileiro, parte geral, p. 676), afirmando ser o crime de estupro de mo
prpria, afirmando no se poder falar em autoria mediata ou co-autoria nos delitos de mo prpria.
Para isso, cita o seguinte exemplo: uma mulher hipnotiza um homem e determina que ele
mantenha conjuno carnal com outra mulher, a qual ela d sonfero. Neste caso, afirmam os
autores renomados citados por Rogrio Greco, que o homem no poderia responder, pois no h
por parte dele conduta dolosa ou culposa. A mulher no poderia ser partcipe, frente teoria da
acessoriedade limitada. Sendo assim, ela ficaria impune? Para isso, serviria a autoria de
determinao, para permitir a punio da mulher.

No entanto, vale lembrar que para a maioria da doutrina, o estupro era crime prprio e no
de mo prpria. Para Cezar Roberto Bittencourt, tratava-se de crime comum. Com a reforma, a
mulher responder normalmente por crime de estupro.

Atualmente, com a nova redao do art. 213, o crime comum, podendo ser praticado por
qualquer pessoa (homem ou mulher), com apenas uma restrio quanto ao sujeito passivo: se este
for vulnervel (menor de 14 anos, quem por enfermidade ou doena mental no tenha o necessrio
discernimento para a prtica do ato ou ainda quem por qualquer outra causa no possa oferecer
resistncia), o crime ser o previsto no art. 217 A (estupro de vulnervel), independente de
violncia ou grave ameaa. O art. 217 A, que estudaremos mais adiante, tambm constitui crime
hediondo.

Entendendo o estupro (em sua primeira modalidade) como crime de mo prpria, esclarece o
Professor Rogrio Greco:
Quando a conduta for dirigida conjuno carnal, o crime
ser de mo-prpria no que diz respeito ao sujeito ativo, pois que
exige uma atuao pessoal do agente, de natureza indelegvel, e
prprio com relao ao sujeito passivo, posto que somente a mulher
poder figurar nessa condio; quando o comportamento for
dirigido a praticar ou permitir que se pratique outro ato
libidinoso, estaremos diante de um crime comum, tanto com relao
ao sujeito ativo quanto ao sujeito passivo
1


Outra indagao que se encontra presente em toda a doutrina se o marido pode ser sujeito
ativo de crime de estupro contra a esposa. Atualmente, j est pacificado que sim. Quando da
edio da lei, era bastante controvertido. Os doutrinadores tradicionais diziam que a partir do
momento que o marido constrangia a mulher, ele estaria em exerccio regular de direito, cobrando
o dbito conjugal. A mulher s estaria autorizada a no praticar o ato sexual se tivesse motivo
justificado, qual seja, ela est impossibilitada, o marido est com doena venrea, a sim, ela
poderia se recusar. Atualmente, ningum sustenta na doutrina que o marido pode obrigar a mulher
prtica do ato sexual. No entendimento passado, o marido praticava fato tpico, mas no ilcito.

1
Adendo ao Curso de Direito Penal, disponvel em atualizaes www.editoraimpetus.com.br
Esse entendimento no era defendido quanto ao ato libidinoso diverso da conjuno carnal, porque
a mulher no estaria obrigada a isso, ela s estaria obrigada ao ato apto reproduo.

As formas qualificadas de estupro passam a integrar o prprio art. 213 (em seus
pargrafos), tendo sido revogado pela Lei 12015/09 o art. 223 que previa as formas qualificadas.

Entendemos que o tipo penal do novo art. 213 no pode ser considerado misto alternativo.
Desta forma, muito embora exista entendimento em sentido contrrio, entendemos que haver
continuidade delitiva caso o agente constranja algum a praticar conjuno carnal e
posteriormente, ato libidinoso diverso da conjuno carnal, devendo responder duas vezes pelo art.
213 na forma do art. 71. Entendemos tratar-se de tipo penal misto cumulativo. Tal entendimento
no impede a aplicao do princpio da consuno nos casos em que o ato libidinoso diverso da
conjuno carnal seja praticado como meio para a conjuno carnal.

4 - consentimento da vtima

Se a vtima consente na prtica do estupro, exceto no estupro de vulnervel (art. 217 A, em
que o consentimento irrelevante, qual a natureza desse consentimento? Excluso da tipicidade,
porque o dissenso da vtima faz parte do tipo (h a elementar constranger). Sempre que a vtima
no consentiu, embora no tenha reagido, h estupro. Se o cidado usou qualquer tipo de ameaa
que tenha influenciado na vontade da vtima (ex.: vai contar para o marido que a mulher saiu com
outro), h estupro, ainda que a ameaa no seja de mal injusto, bastando que seja grave.

Ressalte-se que o consentimento no tem validade quando a vtima menor de 14 anos,
quando por enfermidade ou doena mental no tem o necessrio discernimento para a prtica do
ato e ainda quando por qualquer outra causa no pode oferecer resistncia (art.217A), por
caracterizar a nova figura tpica de estupro de vulnervel, cujo critrio objetivamente fixado pelo
legislador.

5 Questo de extrema importncia antes da reforma: A chamada violncia
presumida deve ser admitida de forma absoluta ou relativa? (a tese ainda pode ser
utilizada para os crimes cometidos antes de 10 de agosto de 2009 por caracterizar
interpretao benfica ao ru)

A redao do inc. a deixava transparecer que independe do agente conhecer essa
circunstncia, parecendo ser absoluta a presuno.

Muito se discutiu na doutrina e na jurisprudncia acerca da natureza da presuno. O
posicionamento que predominava nos nossos Tribunais Superiores (STJ e STF) era no sentido de
que a presuno seria absoluta, no sendo admitida prova em contrrio. Sendo assim, ainda que o
agente lograsse xito em comprovar que a vtima j possuia vasta experincia sexual, o crime de
estupro continuaria existindo. importante lembrar que a negativa em aceitar a tese de presuno
relativa no se confunde com outra tese de defesa que poderia ser plenamente aceita: a existncia
de erro de tipo. Ou seja: caso o agente se enganasse justificavelmente acerca da idade da vtima,
haveria erro sobre elemento constitutivo do tipo legal de crime, o que levaria excluso do dolo.


Caio conhece Tcia em uma boate, s 02 hs da manh. Tcia alta, tem o corpo avantajado e est
maquiada e de salto alto. Caio acredita tratar-se de jovem com mais de dezoito anos, o que de fato
era aparente. No final da madrugada, Tcia concorda em se dirigir a um motel com Caio, onde
mantiveram conjuno carnal. Ao deixar Tcia em casa, Mvio (pai de Tcia) abordou o rapaz, que
acabou confessando ter mantido conjuno carnal com Tcia. Mvio informou a Caio a idade de
Tcia. No caso de responder a processo por crime de estupro com violncia presumida (art. 213 c/c
224,a do CP), haveria alguma tese defensiva que pudesse ser acolhida?

Resposta: A tese seria, como vimos acima, a alegao de erro de tipo, nos termos do art. 20 do
CP, ficando excludo o dolo de Caio. Tal tese no se confunde com a alegao de relatividade da
presuno de violncia, pois neste ltimo caso, o agente conhece a idade da vtima, mas esta j
possui vasta experincia sexual. A tese de erro de tipo no pode ser combatida nos casos como o
acima narrado, pois caracteriza a inexistncia de dolo. No se pode permitir uma responsabilidade
penal objetiva.

Em 1996, no julgamento do famoso HC 73662 (STF), o Ministro Marco Aurlio afirmou ser a
presuno de violncia relativa. No entanto, a fundamentao nos leva a verificar que o que de fato
foi reconhecido no voto se tratava de erro de tipo, pois a vtima de 12 anos aparentava possuir
mais idade. Logo, a promiscuidade afirmada pelo Ministro em relao vtima, atuou de forma
conjunta com sua aparncia. No entanto, em outros votos, o Ministro Marco Aurlio reafirma sua
opinio no sentido de ser a presuno relativa.

Muito embora o entendimento majoritrio dos nossos Tribunais superiores seja no sentido de
que a presuno absoluta, recentemente o STJ absolveu agente que praticou conjuno carnal
com consentimento de menor de 14 anos. No julgado foi feita uma anlise comparativa de algumas
disposies do ECA, no sentido de que se a partir dos 12 anos j poderia o menor responder com
medida scioeducativa pelo ato infracional, j poderia ter ele condies de dar seu consentimento
em relao sexual. Com esse raciocnio, a presuno foi tida como relativa. (Informativo 400
STJ).


6 - Ao penal nos crimes contra os costumes art. 225, CP x Sm. 608 STF antes
da reforma

- Se praticado mediante violncia real

ao penal pblica incondicionada, o STF adotou o entendimento de Fragoso, que defendia a
hiptese de crime complexo (constrangimento ilegal + Leso corporal), devendo prevalecer o art.
101 do CP (sm. 608, STF). Pode ser aplicada ao atentado violento ao pudor por analogia. O artigo
101 do CP determina que se um dos crimes componentes do crime complexo for de ao penal
pblica incondicionada, o todo tambm ser. Sendo o art. 146 (constrangimento ilegal), de ao
penal pblica incondicionada, o estupro praticado mediante violncia real tambm ser.

Consoante o quadro abaixo:



Fragoso sustentava a ao penal pblica incondicionada por se tratar de crime complexo,
embora parte da doutrina e da jurisprudncia ainda defenda a ao penal privada, por entender
que prevalece o art. 225 , frente ao princpio da especialidade. Bittencourt sustenta ser a ao
penal de iniciativa privada exclusivamente. Apenas nos casos de forma qualificada, admite a ao
penal pblica incondicionada (art. 103, CP).

- Se praticado mediante grave ameaa

ao penal privada no crime complexo, incide a regra do art. 225 do CP.

- Ver os pargrafos do art. 225: miserabilidade e abuso de autoridade casos em que a
ao penal ser pblica condicionada representao e pblica incondicionada, respectivamente.


HABEAS CORPUS. PROCESSO PENAL. LEI 9.099/95. REVISO DA SMULA STF
608. AO PENAL. NATUREZA. REPRESENTAO. RETRATAO TCITA.
AUSNCIA DE REPRESENTAO ESPECFICA PARA O DELITO DE ESTUPRO.
DECADNCIA DO DIREITO DE QUEIXA. DESCARACTERIZAO DOS DELITOS DE
ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR. PROGRESSO DE REGIME. 1. O
advento da Lei 9.099/95 no alterou a Smula STF 608 que continua
em vigor. O estupro com violncia real processado em ao
pblica incondicionada. No importa se a violncia de natureza
leve ou grave. 2. O Ministrio Pblico ofereceu a denncia aps a
representao da vtima. No h que se falar em retratao tcita
da representao. 3. Nem necessria representao especfica
Estupro
Art.213 - ao penal pblica
incondicionada

Constrangimento ilegal
Art. 146 ao penal pblica
incondicionada
Leso corporal
Art. 129
para o delito de estupro, quando se trata de delito de estupro com
violncia real. 4. No caso, inexiste decadncia do direito de
queixa por no se tratar de ao penal privada. 5. A
jurisprudncia do Tribunal pacificou-se no entendimento de que os
crimes de estupro e atentado violento ao pudor caracterizam-se
como hediondos. Precedentes. Invivel a progresso do regime.
HABEAS conhecido e indeferido.( STF - HC 82206 / SP 08-10-2002)

estupro e antigo crime de atentado violento ao pudor qualificados

Ao penal pblica incondicionada. Atente para o fato de que o art. 225 dispe: nos crimes
previstos nos captulos anteriores.

O art. 223 est no mesmo captulo do art. 225, logo incide a regra geral da ao penal (art.
100, caput, CP), a ao penal ser pblica incondicionada.

violncia presumida

No se pode fazer o mesmo raciocnio anterior, pois o art. 224 apenas uma norma de
extenso, distinta do art. 223, que comina uma pena. Sendo assim, quando houver violncia
presumida, consoante entendimento majoritrio da doutrina e da jurisprudncia, a ao penal ser
privada, incindindo a regra do art. 224. Os crimes continuam previstos nos captulos anteriores.


7 - Ao penal nos crimes contra os costumes art. 225, CP x Sm. 608 STF Aps
a Lei 12015/09 Princpio da Proibio Proteo deficiente

Aps a reforma, estabelece o art. 225 que os crimes sero de ao penal pblica condicionada
representao nos captulos I e II, mas logo no pargrafo nico exclui a representao para os
casos de crime contra vulnervel. Considerando que no captulo II s temos crimes contra
vulnervel, a ao penal ser pblica incondicionada em todos os casos dos crimes do captulo II,
assim como ser incondicionada em qualquer crime quando se tratar de vtima menor de 18 anos.

No entanto, concordamos com o Professor Artur de Brito Gueiros Souza
2
, no que tange
inconstitucionalidade do art 225 por ofensa Proporcionalidade, em sua vertente de proibio
proteo deficiente da nova redao do art. 225:

Em que pese o carter positivo da referida inovao legislativa,
particularmente no que diz respeito a um melhor tratamento
dogmtico da explorao sexual de crianas e adolescentes em nosso
ordenamento jurdico, foroso reconhecer a existncia de grave
equvoco do legislador, consistente na nova redao do art. 225,
do Cdigo Penal (...)

Em sntese, o estupro qualificado pelos resultados leso corporal
de natureza grave e morte era crime de ao penal pblica
incondicionada (artigo 100, CP). Na atualidade, passou a ser crime
de ao penal pblica condicionada representao (artigo 100,
1, CP).
(...)

Desse modo, enquanto que, para a forma bsica de estupro, o atual
artigo 225 importou em novatio legis in pejus, para as formas
qualificadas pelos resultados leso corporal de natureza grave e
morte, o novo regime legal importou em novatio legis in mellius.
Por se tratar de novatio legis in mellius, a nova regra retroage
em benefcio daqueles que esto a responder pelo delito de estupro
(e atentado violento ao pudor), perpetrados de forma qualificada
artigo 5, inciso XL, da Constituio Federal, e artigo 2,
pargrafo nico, do Cdigo Penal antes da edio da Lei n.
12.015/09.
(...)

2
Professor de Direito Penal da UERJ, Procurador Regional da Repblica da 2. Regio
Tratando-se, no particular, de inovao legislativa favorvel ao
ru, verifica-se que as aes penais por estupro (e atentando
violento ao pudor), qualificadas pelo resultado leses corporais
ou morte (antigo artigo 223, do CP), em tramitao na justia
brasileira, passaram a depender da anuncia da vtima ou de seu
representante legal, situao que anteriormente no existia.
(...)
Tratando-se, no particular, de inovao legislativa favorvel ao
ru, verifica-se que as aes penais por estupro (e atentando
violento ao pudor), qualificadas pelo resultado leses corporais
ou morte (antigo artigo 223, do CP), em tramitao na justia
brasileira, passaram a depender da anuncia da vtima ou de seu
representante legal, situao que anteriormente no existia.

Como cedio, o direito de representao est regulado no artigo
103, do CP, e deve ser
exercitado no prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em que veio
a saber quem o autor do crime, sob pena de decadncia.

Evidentemente, os processos em curso apresentam a identificao
dos acusados da prtica de estupro (e atentado violento ao pudor)
qualificado. Por esta razo, o referido prazo decadencial passa a
fluir no mais da cincia da autoria, mas, sim, da entrada em
vigncia da lei nova, ou seja, do dia 10 de agosto de 2009.
(...)
Diante disso, por j se encontrar plenamente em vigncia a Lei n.
12.015/09, tem-se que a melhor soluo para a situao acima
descrita o reconhecimento da inconstitucionalidade do novo
artigo 225, do CP, por afronta ao Princpio da Proteo Deficiente
de bens jurdicos.

Caso no se reflita sobre a presente questo, em breve haver um
verdadeiro caos nas varas criminais e nos Tribunais brasileiros,
no s por conta da propositura de inmeros habeas corpus em favor
de acusados de estupro qualificado, como, igualmente, pela
provvel dificuldade de localizao, em tempo hbil, das vtimas
ou parentes de vtimas de estupro e atentado violento ao pudor que
redundaram em leses graves ou mortes.

Por esta razo, na data de 18 de agosto passado, subscrevemos ao
Exmo. Procurador-Geral da Repblica Dr. Roberto Monteiro Gurgel
Santos uma representao de inconstitucionalidade da Lei n.
12.015/09, para que o E. Supremo Tribunal Federal possa, o quanto
antes, analisar a gravidade da citada inovao legislativa, em
benefcio de toda a nossa Sociedade.
3


O princpio da proteo deficiente j foi citado em julgado do STF para reconhecer a
inconstitucionalidade incidental de alguns dispositivos legais, remetemos o leitor ao tem da
jurisprudncia atinente ao tema. De acordo com esse princpio, haveria afronta Constituio
Federal sempre que determinado dispositivo legal impedisse ou dificultasse a proteo de bem
jurdico tutelado garantido pela Constituio Federal. Desta forma, o Professor Lenio Streck fala no
princpio da proibio proteo deficiente como um duplo viis do princpio da proporcionalidade:
proteo positiva e proteo contra as omisses estatais e neste ltimo caso, a
inconstitucionalidade seria decorrente da proteo insuficiente de um direito fundamental-social,
como ocorre quando o Estado abre mo do uso de determinadas sanes penais ou administrativas
para proteger determinados bens jurdicos
4
.

O princpio da proteo deficiente seria decorrente, portanto, do princpio da proporcionalidade, que
serve para verificao de anlise da razoabilidade legislativa, pois o legislador no possui poderes
ilimitados e autoritrios de legislar. Se o ato legislativo ofender direitos fundamentais, seja pelo
excesso (proteo positiva) ou pela omisso (proteo negativa), h de se reconhecer a
inconstitucionalidade.

3
Artigo disponvel em http://www.lfg.com.br/artigos/Blog/inconstitucionalidade_lei.pdf, consultado em 29/11/09 16:09
4
STRECK, Lnio Luiz . A dupla face do princpio da proporcionalidade: da proibio de excesso (bermassverbot)
proibio da proteo deficiente (Untermassverbot) ou de como no h blindagem contra normas penais inconstitucionais.

No somente no aspecto de causar verdadeiro tumulto, mas tambm para evitar que determinadas
condutas no sejam punidas, deve ser considerado o princpio da proibio proteo deficiente,
de forma que seja considerado inconstitucional o art. 225 nos casos em que ocorra violncia, de
forma que opinamos pela continuidade do disposto no enunciado 608 da Smula do STF. Neste
sentido, o Ilustre Professor Rogrio Greco
5
:

Em que pese a nova redao legal, entendemos ainda ser aplicvel a
Smula 608 do Supremo Tribunal Federal, que diz:
Smula 608. No crime de estupro, praticado mediante violncia
real, a ao penal pblica incondicionada.
Dessa forma, de acordo com o entendimento de nossa Corte Maior,
toda vez que o delito de estupro for cometido com o emprego de
violncia real, a ao penal ser de iniciativa pblica
incondicionada, fazendo, assim, letra morta parte das disposies
contidas no art. 225 do Cdigo Penal, somente se exigindo a
representao do (a) ofendido (a) nas hipteses em que o crime for
cometido com o emprego de grave ameaa.


Caso seja considerada a letra da lei, nos casos em que a vtima morresse em decorrncia da
conduta do agente no crime de estupro,s endo a morte a ttulo de culpa e no deixando a vtima
quem pudesse oferecer representao (cnjuge, ascendente, descendente ou irmo), o sujeito
ativo do estupro ficaria impune. Antes da reforma, a ao penal privada ou pblica condicionada no
caso de miserabilidade, no se aplicava s formas qualificadas de estupro, que estavam no art.
223, mas agora com a reforma, a lei 12015/09 revogou o art. 223, trazendo as formas qualificadas
para dentro do art. 213. Sendo assim, em tese, as disposies do atual art. 225 se aplicariam
tambm s formas qualificadas do estupro, o que sem sombra de dvida, acarreta em uma
proteo deficiente ao direito dignidade sexual, direito da vtima que consubstancia parcela de
seu direito dignidade da pessoa humana, de ndole constitucional (art. 1, III da CF). Concluindo,
em caso de estupro praticado mediante violncia e ainda em suas formas qualificadas, deve a ao
penal ser pblica incondicionada. A atual inconstitucionalidade parcial do art. 225 no tem o condo
de repristinar a regra anterior. Sendo assim, incide a regra geral relativa ao penal quando h
omisso legislativa. A ao penal s deve depender de representao quando o estupro for
praticado mediante grave ameaa.

Em voto proferido no RE 418.376-5 MS, julgado pelo Pleno do STF em 2006, o Ministro Gilmar
Mendes mencionou hiptese de proteo insuficiente. Tratava-se de caso de tutor que por mais de
um ano manteve relaes sexuais com sua tutelada, sobrinha de sua esposa. A menina tinha 9
anos de idade. O sujeito ativo, condenado por estupro com violncia presumida, alegava a extino
da punibilidade pelo convvio marital com a menina, que inclusive tinha engravidado. Na poca do
fato, a Lei 11.106 (que revogou a extino da punibilidade pelo casamento da vtima com o
agente) ainda no tinha entrado em vigor. O pedido foi julgado improcedente sob vrios
fundamentos. Em seu voto, o Ministro Gilmar Mendes mencionou que reconhecer a Unio Estvel
entre o tutor e sua tutelada, menina de 09 anos, com base na CF seria negar a proteo que a
norma constitucional visava, ignorando inclusive os direitos das crianas, trazidos no art. 227. Isso
seria caracterizar e autorizar uma proteo insuficiente:



Acreditamos que o princpio da proibio proteo deficiente deve ser utilizado de forma a proibir
a negativa de proteo, seja pelo Estado ou pelo Poder Judicirio, a direitos e garantias
Constitucionais, pois isso seria ofender claramente a Proporcionalidade em sua vertente negativa.

8. MAIS DE UMA CONJUNO CARNAL NO MESMO CONTEXTO

5
Ob cit, p. 23
Se o agente constranger a mulher conjuno carnal e praticar mais de uma relao sexual
em um mesmo contexto, seria mais de um estupro?
O crime constranger mulher conjuno carnal, e no ter conjuno carnal.
Se o constrangimento foi o mesmo, um s, houve apenas um crime. Se reconhecermos dois
crimes, haveria continuidade delitiva, mas pode-se chegar mesma pena que se aplicaria se fosse
reconhecida a continuidade delitiva por meio da dosimetria da pena, considerando as circunstncias
judiciais do art. 59 do CP.
Outra hiptese tambm a ser indagada no que tange existncia de vrias conjunes
carnais em concurso de agentes. Haveria vrios crimes de estupro, em que cada sujeito seria autor
do seu crime e partcipe dos demais ou de um nico crime? Passamos a entender que, se os
sujeitos envolvidos praticam cada qual conjuno carnal com a vtima e ainda colaboram com a
conduta dos demais (ex.: segurando a vtima), devem responder cada qual por um crime de
estupro majorado pelo concurso de agentes (art. 226, I) e ainda como partcipe dos demais.
Entendemos que no existe bis in idem na aplicao da causa de aumento, pois em cada estupro,
bvio que a presena de vrios agentes torna o crime ainda mais grave e aumenta o temor e o
constrangimento da vtima. Entre os vrios crimes poder ser reconhecida a continuidade delitiva.

12. ART. 214 X ART. 61, LCP
Principalmente agora, aps a reforma, sem dvida muitas situaes desafiaro o princpio da
proporcionalidade, mas desta vez sob o aspecto do excesso cometido pelo legislador. No podemos
equiparar, por exemplo, o coito anal com um beijo dado fora. Em determinadas situaes, no
justificvel que se reconhea na conduta gravidade suficiente a justificar uma pena mnima de 08
anos. Parte da doutrina sustenta que nestas situaes, poderia ser reconhecida a contraveno
penal de importunao ofensiva ao pudor. No entanto, em algumas situaes, no podemos
reconhecer tal tipicidade, por ausncia de elementar do tipo contravencional. Desta forma, a
importunao que no seja pblica no pode caracterizar contraveno penal. Imagine que um
jovem puxe uma jovem que est passando e lhe roube um beijo lascivo. Estaramos diante de um
ato libidinoso? Sim. Mas seria justificvel utilizar a mesma pena mnima que seria utilizada para
atos bem mais gravosos? Ainda que procuremos justificar que o juiz poderia na dosimetria aplicar
pena maior se o ato fosse mais grave, pensamos que ainda assim no proporcional a pena
mnima de seis anos neste caso. Desta forma, entendemos que em respeito ao princpio da
proporcionalidade, o art. 213 apenas abrange os atos libidinosos que possam se equiparar, em
gravidade, conjuno carnal, no podendo condutas de gravidades absolutamente distintas
fazerem parte do mesmo tipo penal. Sendo assim, opinamos que o estupro previsto no art. 213 do
CP, no tem o condo de alcanar qualquer espcie de ato libidinoso, sob pena de ofensa ao
princpio da proporcionalidade, em seu viis de proibio ao excesso legislativo. Reformar o art.
213, entendendo que no existe nenhuma modificao no que tange aos antigos conceitos de
estupro e atentado violento ao pudor, seria verdadeiro retrocesso.

13. ART. 213 E ART. 130, CP
Se o cidado que estupra uma mulher sabe que est com doena venrea, por qual crime ele
responde? Poderia haver concurso entre o estupro e o perigo de contgio de molstia venrea?
Vimos que a lei 12015/09 incluiu o captulo VII no Ttulo VI, passando a prever duas causas
de aumento de pena, de um sexto at a metade, dentre elas quando o agente transmite doena
sexualmente transmissvel de que sabe ou deve saber estar contaminado. Ressalte-se que a causa
de aumento de pena s ser aplicada se houver a transmisso, o que ocasionar, em caso de
estupro, um aumento mnimo de um ano (06 anos + 1/6 (um ano)). Se no houver transmisso da
doena, mas to somente exposio a perigo, sabendo ou devendo saber o agente que est
contaminado, entendemos possvel o concurso formal com o crime do art. 130 do CP Perigo de
contgio de molstia venrea na forma do art. 70 (concurso formal). Se ele quer transmitir a
doena, o concurso formal ser imprprio, as penas sero somadas. No entanto, ainda que o
concurso formal seja prprio, as penas devero ser somadas, pois a soma ser mais benfica ao
ru (art. 70, par nico do CP).

VIOLAO SEXUAL MEDIANTE FRAUDE

ART. 215
Art. 215. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum,
mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da
vtima:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
Pargrafo nico. Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica,
aplica-se tambm multa.

O art. 215 j havia sofrido alterao em 2005, promovida pela Lei 11106, que retirou de sua
redao a qualificao da mulher como honesta. Com o advento da Lei 12015/09, o tipo penal teve
sua nomenclatura alterada de posse sexual mediante fraude para violao sexual mediante
fraude, que passou a abranger os antigos 215 e 216 (atentado ao pudor mediante fraude). A pena
para a conduta descrita no caput passou a ser a pena que antes era prevista para o crime
qualificado. A qualificadora de prtica contra mulher virgem e menor de 18 e maior de 14 foi
retirada, passando a existir previso, no pargrafo nico, de aplicao cumulativa com multa nos
casos em que houver o fim de obter vantagem econmica.

Ao que nos parece, curiosa e eivada de equvoco a nova hiptese trazida pelo legislador que
permite a configurao do crime de violao sexual mediante fraude quando o agente consiga a
prtica do ato (conjuno carnal ou outro ato libidinoso) mediante outro meio que impea ou
dificulte a livre manifestao da vontade da vtima. A disposio se torna confusa ao compararmos
tal meio empregado com o conceito de vulnervel previsto no art. 217 A pessoa que por qualquer
outra causa no possa oferecer resistncia. As hipteses parecem extremamente semelhantes para
justificarem uma diferena to absurda na pena. Pela leitura do artigo, poderamos entender que a
prtica do art. 215 dependeria de alguma conduta empregada pelo sujeito ativo, enquanto haveria
estupro de vulnervel se ele apenas se aproveitasse de uma condio pessoal da vtima que a leve
a no oferecer resistncia. Isto nos parece desproporcional, pois nos casos em que o agente
impea a resistncia, sem empregar violncia ou grave ameaa, o crime seria de violao sexual
mediante fraude? E nos casos em que ele se aproveita da vtima que no pode oferecer resistncia,
o crime seria de estupro de vulnervel (cujo tipo penal tambm no exige violncia ou grave
ameaa)? Existe uma diferena considervel nas penas cominadas aos dois crimes. Desta forma,
deveria responder com a pena menos grave (a do art. 215) aquele que se valesse de situao em
que a vtima se encontre e que impea sua resistncia. A semelhana entre as condutas deveria ter
sido observada pelo legislador, para que fosse dado tratamento semelhante a hipteses
semelhantes, sob pena de ofensa ao princpio da proporcionalidade e da isonomia.

Antes da reforma, parte da doutrina chamava a antiga posse sexual mediante fraude de
estelionato sexual.

1. BEM JURDICO TUTELADO
Liberdade sexual da pessoa, proteo parcela da Dignidade da pessoa humana.

2. SUJEITO ATIVO E PASSIVO
Entendemos se tratar de crime comum. Com respeito aos posicionamentos em sentido
contrrio, nos posicionamos pela possibilidade de tanto o homem quanto mulher serem sujeitos
passivos e ativos do delito em exame.

3. CONCEITO DE FRAUDE
Engodo, artifcio ou ardil apto a enganar o sujeito passivo. A Exposio de Motivos, item 70
nos exemplifica duas formas de se empregar fraude simulao de casamento e substituio do
marido no escuro da alcova. Ainda que o erro seja de iniciativa do ofendido e o agente se
aproveite, haver o crime. A mera promessa de casamento no caracteriza a fraude.
Se o sujeito simula casamento para obter a conjuno carnal, no h concurso de crimes com
o crime de simulao, por ser este expressamente subsidirio, devendo o sujeito responder apenas
pela violao sexual mediante fraude.

4. CONSUMAO E TENTATIVA
A consumao ocorre com a prtica do ato libidinoso visado pelo agente.
Ocorre tentativa se, apesar do engodo ou do outro meio empregado, a vtima percebe antes
do ato.


ASSDIO SEXUAL ART. 216 A

Art. 216-A. Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento
sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia
inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo.
Pena deteno, de 1 (um) a 2 (dois) anos.
Pargrafo nico. (VETADO) (Includo pela Lei no 10.224, de 15 de 2001).
2o A pena aumentada em at um tero se a vtima menor de 18 (dezoito)
anos.


1. CONCEITO DE CONSTRANGER
Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual,
prevalecendo-se o agente de sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao
exerccio do emprego, cargo ou funo.
O verbo constranger neste crime tem sentido diverso do constrangimento do estupro e do
atentado violento ao pudor no exige uma complementao. Trata-se de embaraar a pessoa,
deix-la constrangida, envergonhada.

2. LOCAL DO ASSDIO
O crime no abrange apenas o assdio sexual ambiental (dentro do local de trabalho),
podendo ocorrer em qualquer local, desde que haja nexo com o trabalho do sujeito. Pode ocorrer,
por exemplo, em um restaurante durante uma comemorao da empresa.

3. SUPERIOR HIERRQUICO
Relao de superioridade por fora normativa ou contrato de trabalho diferente de
ascendncia, em que no se exige uma carreira profissional. Ex.: professor-aluno, ocupao do
mesmo cargo h mais tempo, maior influncia com o chefe. Entendemos perfeitamente possvel a
existncia de assdio sexual sem que exista uma superioridade dentro do organograma de uma
empresa, sendo possvel at mesmo nas situaes em que no existe uma relao de emprego
entre sujeito ativo e passivo, desde que o sujeito ativo esteja praticando a conduta e se valendo de
ascendncia que possui sobre a vtima em razo de cargo, empregou ou funo. Exemplificando: O
professor de faculdade, em razo de seu emprego, possui ascendncia sobre o aluno, pois pode
prejudic-lo, dando nota baixa ou at mesmo reprovando o aluno. Desta forma, entendemos que
estaro preenchidas todas as elementares do art. 216 A, se este professor constranger um aluno,
com intuito de obter favorecimento sexual, pois ele estar se valendo de ascendncia inerente ao
seu emprego.

4. CARGO, EMPREGO E FUNO
Cargo e funo So expresses tpicas da administrao pblica. Emprego, embora possa
existir no mbito pblico, tpico da atividade privada. Prestao de servios de forma contnua ao
empregador. Desta forma, poderia se caracterizar o crime de assdio sexual contra a domstica,
mas no contra a diarista.
E se o contrato ainda no estiver assinado, mas a pessoa efetivamente trabalha? Pode ser
vtima. A mera irregularidade no impede o crime.
A redao original continha as relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade e com
abuso ou violao de dever inerente a ofcio ou ministrio. O pargrafo foi vetado, com razes
expostas pelo Ministro da Justia, por meio da mensagem 424, que transcrevemos abaixo. A
fundamentao principal foi a quebra do sistema punitivo, pois evitaria a aplicao de causa de
aumento de pena do art. 226. Contudo, o veto acabou por inviabilizar o assdio sexual nos casos
mencionados no pargrafo. Se um padre assedia sexualmente uma fiel, aproveitando-se do seu
ministrio, no h crime de assdio sexual.
Razes do veto
No tocante ao pargrafo nico projetado para o art. 216-A, cumpre observar que a norma
que dele consta, ao sancionar com a mesma pena do caput o crime de assdio sexual
cometido nas situaes que descreve, implica inegvel quebra do sistema punitivo adotado
pelo Cdigo Penal, e indevido benefcio que se institui em favor do agente ativo daquele
delito.
que o art. 226 do Cdigo Penal institui, de forma expressa, causas especiais de aumento
de pena, aplicveis genericamente a todos os crimes contra os costumes, dentre as quais
constam as situaes descritas nos incisos do pargrafo nico projetado para o art. 216-A.
Assim, no caso de o pargrafo nico projetado vir a integrar o ordenamento jurdico, o
assdio sexual praticado nas situaes nele previstas no poderia receber o aumento de
pena do art. 226, hiptese que evidentemente contraria o interesse pblico, em face da
maior gravidade daquele delito, quando praticado por agente que se prevalece de relaes
domsticas, de coabitao ou de hospitalidade.

5. SUJEITOS DO DELITO
Ativo qualquer pessoa. Trata-se de crime especial, no entanto, j que se exige que seja
superior hierrquico ou que tenha ascendncia sobre a vtima, desde que inerentes ao cargo,
emprego ou funo.
Passivo qualquer pessoa que esteja subordinada hierarquicamente ao sujeito ativo ou que
possa ser prejudicado pela sua ascendncia.

6. CONSUMAO E TENTATIVA
H controvrsia entre ser o crime de mera conduta ou formal. Pensamos que o melhor
entendimento de ser o crime formal, pois, embora o resultado no precise ocorrer para a
consumao, ele est descrito no tipo penal a consumao se d no momento em que o
assediador realiza o ato de assdio. A importunao deve ser sria, deixando a vtima perturbada,
desnorteada, constrangida. No necessria a obteno do favor sexual, o que pode, inclusive,
caracterizar outro crime, ou o mero exaurimento do crime de assdio. Um simples gracejo,
paquera, no considerado assdio sexual. No necessria uma chantagem efetiva de demisso
ou promessa prevalncias funcionais, por exemplo. O que o legislador pune o fato de o agente se
aproveitar de sua ascendncia para obter favores sexuais. Pode ocorrer a tentativa, mas difcil a
vizualizao.


ESTUPRO DE VULNERVEL ART. 217 A

Art. 217-A. Ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com menor de
14 (catorze) anos:
Pena - recluso, de 8 (oito) a 15 (quinze) anos.
1o Incorre na mesma pena quem pratica as aes descritas no caput com
algum que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio
discernimento para a prtica do ato, ou que, por qualquer outra causa, no pode
oferecer resistncia.
2o (VETADO)
3o Se da conduta resulta leso corporal de natureza grave:
Pena - recluso, de 10 (dez) a 20 (vinte) anos.
4o Se da conduta resulta morte:
Pena - recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.

1 DO CONCEITO DE VULNERVEL E SUJEITOS DO DELITO
A lei 12015/09 inclui no Cdigo Penal o Captulo II, que dispe sobre os crimes sexuais contra
vulnervel, substituindo o antigo captulo que tratava da seduo (revogada pela Lei 11106/05) e
da corrupo de menores.
Ao trazer para o Cdigo Penal o conceito de vulnervel, o legislador enterrou a antiga
controvrsia existente acerca da presuno de violncia. Como vimos em item anterior, vrios
julgados reconheciam a presuno de violncia como relativa, incluindo recente julgado do STJ (HC
88.664), de Relatoria do Ministro Celso Limongi, muito embora o entendimento predominante no
STF ainda se encontrava no sentido de ser a presuno absoluta.
Ao revogar o antigo art. 224, que mencionava trs hipteses em que se falava de uma
violncia presumida, a nova lei trouxe um conceito de vulnervel para cada um dos tipos penais
que formam o Captulo II. Desta forma, em determinadas situaes, teremos como vulnervel o
menor de 14 anos, mas em outros (como o caso do art. 218B, teremos como vulnervel o menor
de 18 anos). Desta forma, definiremos o sujeito passivo (vulnervel) ao tratarmos de cada um dos
tipos penais em anlise.
No artigo 217 A, o legislador definiu como vulnervel, no caput do artigo, a pessoa menor de
14 anos, mas estendeu no par. 1, a mesma pena do caput nos casos do sujeito passivo ser pessoa
com enfermidade ou deficincia mental que no tenha o necessrio discernimento para a prtica do
ato, assim como quem por qualquer outra causa no puder oferecer resistncia.
Com base no conceito acima, pode-se afirmar que sujeito passivo do crime previsto no art.
217 A o vulnervel (menor de 14 anos, enfermo ou deficiente mental sem o necessrio
discernimento para a prtica do ato ou quem por qualquer outra causa no puder oferecer
resistncia). Trata-se de anlise puramente objetiva no que tange idade da vtima. Entendemos
que atualmente no h mais como discutir a experincia sexual da vtima, o que pensamos estar
de acordo com os ideais protecionistas da Constituio Federal e do ECA. No se pode basear a
ausncia de punio daquele que pratica ato libidinoso com o menor na anterior experincia sexual
deste, pois o que se deve justamente evitar que tal experincia possa existir. Infelizmente, as
pessoas vem confundindo evoluo social com ausncia de preceitos ticos. Para certas coisas os
limites so necessrios e devem continuar existindo. Se continuarmos aceitando que a evoluo
social cada vez mais relativize o conceito de infncia, em breve as pessoas pularo uma fase
importantssima de seu desenvolvimento fsico, psicolgico e moral: a infncia e o incio da
adolescncia. A sociedade no pode, e muito menos a lei, aceitar e justificar que pessoas no incio
de seu desenvolvimento, sejam submetidas a atos libidinosos no condizentes com o seu
desenvolvimento psquico e fsico. Desta forma, acreditamos que o conceito de vulnervel do art.
217 A estabelece ideal proteo aos menores de 14 anos, muito embora v desafiar inmeras
discusses doutrinrias, como veremos mais adiante.
A expresso vulnervel constitui elemento objetivo do tipo penal, cujo conceito trazido
pelo prprio artigo, no permitindo valorao quando preenchido o conceito legal. Desta forma, no
h de se analisar se o menor de 14 anos era vulnervel naquele caso concreto, mas to somente
se ele era menor de 14 anos, o que per si caracteriza a condio de vulnervel pela fico legal
absoluta.
Muito embora parte da doutrina venha se manifestando pela classificao do estupro e do
estupro de vulnervel como crimes de mo prpria quanto conjuno carnal, com a devida vnia,
entendemos que a mulher tambm pode ser sujeito ativo do crime. Sendo assim, uma mulher
adulta que mantenha conjuno carnal com um adolescente de 13 anos estar praticando estupro
de vulnervel. A nosso ver, entender em sentido diverso seria conferir proteo diferenciada e
deficiente s crianas e adolescentes menores de 14 anos do sexo masculino, o que em nosso
entendimento no seria plausvel, proporcional ou razovel.

2 DA AUSNCIA DE VIOLNCIA OU GRAVE AMEAA
O tipo penal em anlise prev a conduta de ter conjuno carnal ou praticar outro ato
libidinoso com o vulnervel, no sendo exigida a presena de violncia ou grave ameaa. O
legislador visou tutelar o desenvolvimento, a dignidade sexual do vulnervel, independente do meio
utilizado para a prtica do ato, sendo tambm irrelevante o eventual consentimento da vtima.
Desta forma, sendo a conduta praticada com ou sem violncia ou grave ameaa, haver o
crime. O tipo penal prev a conduta de ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso, o que
faz com que o crime esteja consumado com a prtica da conjuno carnal ou de outro ato
libidinoso. Se houver prtica de violncia ou grave ameaa, por no se tratar de elementar do
crime, ser possvel o concurso entre o estupro de vulnervel e eventual leso corporal ou ameaa.
No entanto, se da conduta praticada resultar leso grave ou morte (a ttulo de culpa), o crime ser
qualificado.
No necessria nenhuma forma de constrangimento para a prtica da conjuno carnal ou
outro ato libidinoso. Ainda que exista consentimento da vtima, ele desconsiderado, no
importando eventual experincia sexual anterior.

3 CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material, cuja consumao se dar com a cpula vagnica (introduo ainda
que parcial do pnis na vagina) ou com outro ato libidinoso. Caso o dolo do agente seja direcionado
prtica da conjuno carnal, no conseguindo atingir o resultado por circunsncias alheias a sua
vontade, entendemos que haver tentativa. A mera prtica de atos libidinosos anteriores que
fossem direcionados prtica da conjuno carnal no sero aptos a caracterizarem o crime
consumado. lgico que a anlise ser casustica. Determinados atos no podem ser classificados
como meios para a prtica da conjuno carnal, ainda que praticados antes, sendo aptos a
consumarem o crime.

4 DA PRTICA POR VULNERVEL
Entendemos que a lei visa tutelar direito especfico do vulnervel, que pode ser explorado
sexualmente por pessoa que possua plena capacidade de entendimento de seus atos. Se o ato
libidinoso ocorre entre dois adolescentes (dos 12 anos completos at antes de completar 14 anos),
entendemos que no deve o vulnervel responder por ato infracional anlogo ao estupro. Afinal, se
o legislador est se utilizando de uma fico jurdica, de que o vulnervel pela idade jamais ter
capacidade de discernimento, no se pode permitir que seja valorada uma eventual capacidade
parcial de forma que permita a aplicao de uma das medidas scio-educativas previstas no art.
112 do ECA. No se pode fazer com que esse casal de adolescentes seja respectivamente, sujeito
ativo e passivo do art. 217 A. Isso subverteria a sistemtica da tutela de proteo empregada.
Haveria ofensa proporcionalidade, por caracterizar excesso arbitrrio, permitir a aplicao de
medida ao prprio vulnervel, pois a lei estabeleceu que ele no possui discernimento para a
prtica do ato sexual, no podendo, portanto, ser punido pela prtica com outro vulnervel.

Sendo assim, entendemos que o crime em tela somente pode ser praticado por maior de 14
anos, pois para esta idade, o legislador conferiu certa possibilidade de discernimento, o que
podemos conferir inclusive com a descriminalizao da antiga conduta do art. 218. Atualmente, a
tutela sexual a partir dos 14 anos apenas se volta para combater o fim de prostituio ou
explorao sexual.

5 DO ERRO DE TIPO
Haver casos em que de forma justificada, o agente no ter conhecimento da idade da
vtima. Imagine que um jovem conhea uma menina com corpo desenvolvido, durante a
madrugada, em uma boate. Pelo horrio, aparncia, desenvoltura e local, o jovem sequer supe
que aquela menina possuia menos de 14 anos. Indagada sobre sua idade, ela afirma ter 18 anos. O
jovem com ela mantem conjuno carnal. Poderia ele responder por estupro de vulnervel? No,
pois a idade caracteriza elementar do tipo. De acordo com o art. 20 do CP, o erro sobre elementos
constitutivos do tipo legal de crime, exclui o dolo. Trata-se de hiptese de erro de tipo, que
afastar o dolo do agente, no respondendo por crime sexual contra vulnervel.
A tese defensiva de erro de tipo no se confunde com a antiga tese de presuno relativa de
violncia. No se trata de analisar capacidade de discernimento para os atos sexuais ou de se
valorar a experincia sexual da vtima, o que no possvel com o advento da Lei 12015/09, mas
sim de impossibilitar uma responsabilidade penal objetiva, pois se o agente desconhecia a idade da
vtima, bvio que no havia dolo de praticar conjuno carnal ou outro ato libidinoso com
vulnervel.

6 DO ELEMENTO SUBJETIVO
O tipo penal exige o elemento subjetivo geral dolo de praticar conjuno carnal ou outro ato
libidinoso com vulnervel.
Em uma anlise que no venha a causar mais danos que proteo a alguns vulnerveis,
entendemos tratar-se de delito de tendncia, havendo elemento subjetivo especial de se aproveitar
da condio de vulnervel. Desta forma, por ausncia de elemento subjetivo especial, acreditamos
no haver o crime quando, por exemplo, um jovem de 18 anos namora uma menina menor de 14
anos com consentimento de seus pais, desde que no esteja presente nenhuma forma de
explorao. Ainda que rechaada tal tese, ainda poderia o jovem ter como tese de defesa a seu
favor o erro de proibio, em virtude do consentimento dos paisa da jovem, fazendo com que no
esteja presente a potencial conscincia da ilicitude, excluindo a culpabilidade, tornando o injusto
penal inculpvel.


CORRUPO DE MENORES ART. 218

Art. 218. Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de
outrem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos.
Pargrafo nico - vetado
1. FORMAS DE CORRUPO ANTES E DEPOIS DA REFORMA
Antes da reforma promovida pela Lei 12015/09, a corrupo poderia atingir trs formas:
praticar (corrupo fsica o agente desperta na vtima a concupiscncia), induzir a praticar ou
presenciar ato de libidinagem (corrupo moral, atravs da palavra, discurso, fotografia etc.),
sendo a conduta anteriormente punida com pena de recluso de 1 a 4 anos.
Havia controvrsia quanto a hiptese de a vtima j ser corrompida. Para uma 1
a
posio:
haveria crime impossvel. No se pode corromper aquele que j est corrompido. Haveria
impropriedade absoluta do objeto material. Para uma 2
a
posio dependeria do grau de corrupo.
A corrupo no sempre completa. Algum pode estar no incio da corrupo e ser mais
corrompido.
Havia crtica pelo fato do legislador no ter previsto o menor de 14 anos. No caso de praticar,
haveria estupro ou atentado violento ao pudor por violncia presumida, dependendo do ato de
libidinagem praticado. No caso de induzir a praticar, poderia caracterizar auxlio aos crimes acima
mencionados, mas, no caso de induzir a presenciar, se a vtima fosse menor de 14 anos, no
constituiria o crime.
Com a nova redao do atual art. 218, podemos falar em abolitio criminis da maioria das
condutas antes previstas. Muito embora o artigo no tenha sido revogado, no houve qualquer
continuidade tpico-normativa em relao conduta de praticar ato de libidinagem com maior de
14 e menor de 18, exceto se for menor em situao de prostituio ou explorao sexual, conforme
veremos no art. 218 B. Quanto conduta de induzir a presenciar o ato tambm no existe fato
tpico na mera conduta direcionada ao maior de 14 e menor de 18 anos.

Para que o leitor consiga entender melhor a nova sistemtica prevista no Cap. II, vamos
estudar conjuntamente as vrias modalidades de corrupo do art. 218, para depois definirmos os
aspectos principais de cada uma delas.

O atual artigo passou a prever como sujeito passivo no mais o maior de 14 e menor de 18
anos, mas justamente o contrrio: O menor de 14 anos. A conduta no mais de praticar o ato
com o menor, ou de induzi-lo a praticar ou presenciar. As condutas que restaram do antigo artigo
foram divididas entre os arts. 218 , 218 A e 218 B, e na maioria deles tivemos uma substancial
alterao no que tange ao sujeito passivo.
Desta forma, quanto s antigas condutas:
Praticar ato de libidinagem com maior de 14 e menor de 18 anos Atualmente apenas
constitui crime no art. 218 B, par. 1, quando o menor se encontra nas situaes descritas no
caput do art. 218 B (prostituio ou explorao sexual). Caso a pessoa esteja contracenando com
menor de 18 e maior de 14 anos em filmagem ou fotografias de sexo explcito ou pornogrficas,
estar praticando o crime previsto no art. 240, par. 1 do ECA:
Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena de
sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente:
Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa.
1
o
Incorre nas mesmas penas quem agencia, facilita, recruta, coage, ou de qualquer modo
intermedeia a participao de criana ou adolescente nas cenas referidas no caput deste artigo, ou
ainda quem com esses contracena.
Em outras situaes, o legislador permitiu o consentimento do adolescente, sendo a conduta
considerada atpica. Ressalte-se que estamos falando em uma validao de consentimento. Se
houver qualquer vcio neste consentimento, seja por fraude, violncia ou grave ameaa, haver
crime.
Se qualquer ato libidino for praticado com menor de 14 anos, o crime ser de estupro de
vulnervel (art. 217 A).
Quanto antiga previso de induzir a presenciar ato de libidinagem a conduta passou a ser
dirigida ao menor de 14 anos, sendo exigido elemento subjetivo especial, no art. 218 A , no
atingindo mais o menor de 18 e maior de 14, havendo em relao a tais sujeitos passivos abolitio
criminis para o sujeito ativo que os induziu a presenciar, no havendo qualquer continuidade tpico-
normativo.
Quanto antiga conduta de induzir a praticar, esta passou a ser direcionada ao menor de 14
anos , mas para ser tipificada corretamente, a conduta deve ser analisada com cuidado. Se o
agente est induzindo o menor de 14 anos a satisfazer a lasccia de outrem, o induzimento
prtica do ato pode ser meio para a prtica do art. 218, desde que o ato no seja a conjuno
carnal ou outro ato libidinoso em qeu exista conta pessoal da vtima com o agente que quer sua
lascvia satisfeita, pois quando houver um vnculo psicolgico (liame subjetivo, ainda que unilateral)
com aquele que pretende ter a conjuno ccarnal ou praticar outro ato libidinoso com o menor,
preenchidos os demais requisitos do concurso de agentes, ambos (o que praticar e o que convencer
o menor a praticar) respondero por estupro de vulnervel em concurso de agentes. possvel,
ainda, que a conduta caracterize crime previsto no art. 227, como veremos adiante, caso a vtima
j tenha completado 14 anos.

Passemos a analisar cada uma das previses do art. 218, 218 A e 218 B.

2. TIPICIDADE OBJETIVA E SUJEITOS DO DELITO
A corrupo de menores prevista no atual art. 218 do Cdigo Penal se refere to somente
corrupo sexual. Pune-se a conduta de induzir o menor de 14 anos a satisfazer a lasccia de
outrem. Trata-se de uma modalidade especial do crime previsto no art 227 do CP (induzimento
satisfao da lascvia de outrem), mas como sujeito passivo menor de 14 anos. Sendo assim,
aquele que induz qualquer pessoa que tenha a partir de 14 anos a satisfazer a lasccia de outrem,
tambm estar praticando crime, porm ser o previsto no art. 227 do CP, que se encontra dentro
do captulo referente ao lenocnio. O art. 218 trouxe para dentro do captulo II o crime de lenocnio.
A lei 12015/09 incluiu crime de corrupo tambm no ECA, mas relacionado prtica de ato
infracional, cuja previso anterior se encontrava na Lei 2252/54, que foi revogada. No houve
abolitio criminis no que tange conduta antes prevista na Lei 2252/54, pois a Lei 12015/09
estabeleceu continuidade normativa, tendo apenas organizado melhor a sistemtica na tipificao
dos crimes contra crianas e adolescentes.
O crime comum no que tange ao sujeito ativo, podendo ser praticado por qualquer pessoa.
Aquele que pratica o lenocnio chamado de proxeneta.

3. CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime material, sendo necessria a prtica de ato pelo menor de 14 anos (a
prtica de ato com o menor caracteriza o concurso de agentes no art. 217 A ), tendente a
satisfazer a lascvia de outrem, ainda que a lascvia no seja satisfeita. A satisfao da lascvia
mero fim especial que se pretende alcanar, no sendo necessrio para a consumao do delito,
que possui como resultado naturalstico a prtica do ato pelo menor (qualquer ato tendente a
satisfazer a lascvia de outrem). O crime estar consumado se a vtima for convencida, mas o ato
no chega a ser praticado. Relembramos o leitor de que a presena de liame subjetivo ainda que
unilateral com aquele que pretende a prtica do ato, poder levar o sujeito a responder como
partcipe do estupro de vulnervel e no como autor do art. 218. No se trata de eventual quebra
da teoria monista, mas sim de delito subsidirio, que s estar presente se o agente com sua
conduta no puder responder como partcipe ou co-autor do estupro de vulnervel.
Outro fator importante que no haver o crime do art. 218 se o agente induz o meno de 14
anos a satisfazer a lascvia prpria e no a de outrem.
Caso o agente garantidor tenha conhecimento do ato a ser praticado pelo menor, tendente a
satisfazer a lascvia de outrem e no impede a prtica do ato quando pode faz-lo, responder pelo
crime do art. 218 por omisso, na forma do art. 13, par. 2, CP.
O agente que pratica o ato com menor de 14 anos pratica estupro de vulnervel. Aquele que
induz o menor de 14 anos a praticar ato libidinoso para satisfazer lascvia prpria (ex.: induz o
menor de 14 anos a se masturbar em sua frente, para satisfazer sua lascvia) no pratica crime
previsto no Cdigo Penal. Trata-se de lacuna deixada pelo legislador, pois o crime de estupro de
vulnervel prev a conduta de ter conjuno carnal ou praticar ato libidinoso, mas no a conduta
de presenciar o ato, j o art. 218 s menciona a lascvia de outrem, no podendo ser a prpria. Por
sua vez, veremos que o art. 218 A prev a conduta de praticar o ato na presena do menor ou de
induzi-lo a presenciar, mas nenhum dos tipos penais em anlise prev a conduta de presenciar o
ato praticado pelo menor. No entanto, se a vtima for menor de 12 anos, poder a conduta
caracterizar o crime previsto no inciso II do art. 241 D do ECA:
Art. 241-D. Aliciar, assediar, instigar ou constranger, por qualquer meio de comunicao,
criana, com o fim de com ela praticar ato libidinoso:
Pena recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas incorre quem:
I facilita ou induz o acesso criana de material contendo cena de sexo explcito ou
pornogrfica com o fim de com ela praticar ato libidinoso;
II pratica as condutas descritas no caput deste artigo com o fim de induzir criana
a se exibir de forma pornogrfica ou sexualmente explcita.
possvel ainda que o agente venha a responder pelo crime do art. 240 do ECA se registrar
por qualquer meio a prtica do ato e nesta situao, inclui-se como sujeito passivo a criana e o
adolescente em cena de sexo explcito ou pornogrfica:
Art. 240. Produzir, reproduzir, dirigir, fotografar, filmar ou registrar, por qualquer meio, cena
de sexo explcito ou pornogrfica, envolvendo criana ou adolescente:
Pena recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos, e multa

SATISFAO DE LASCVIA MEDIANTE PRESENA DE CRIANA OU ADOLESCENTE ART.
218 A
Art. 218-A. Praticar, na presena de algum menor de 14 (catorze) anos, ou induzi-
lo a presenciar, conjuno carnal ou outro ato libidinoso, a fim de satisfazer lascvia prpria
ou de outrem:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos

1 TIPICIDADE OBJETIVA E SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de tipo penal misto alternativo, que prev as condutas de praticar conjuno carnal
ou outro ato libidinoso na presena do menor de 14 anos, assim como a conduta de induzir o
menor a presenciar tais atos, desde que presente o fim especial de satisfazer a prpria lascvia ou a
de outrem. Antes da reforma, tal conduta no era considerada criminosa, pois como vimos acima,
havia uma lacuna que deixava tal conduta impune quando era direcionada ao menor de 14 anos.
A mera prtica de ato libidinoso na presena de menor de 18 anos e a partir dos 14 anos,
passa a ser atpica.
O menor pode presenciar o ato por qualquer meio, inclusive pela internet. Sendo assim, se
por meio de web cam o agente pratica ato libidinoso ou conjuno carnal na frente do menor, estr
consumado o crime. Presenciar diz respeito a ato presente, no estando caracterizado o crime
quando o agente induz o menor a assistir filmagem pornogrfica. Neste caso, possvel a
existncia de crime previsto no Inciso II do art. 241 D , transcrito acima, desde que o agente tenha
a finalidade de praticar ato libidinoso com a criana. Destaca-se que o referido artigo apenas possui
como sujeito passivo a criana. Quanto ao adolescente, a conduta seria atpica.

2 TIPICIDADE SUBJETIVA, CONSUMAO E TENTATIVA

Alm do elemento subjetivo geral o dolo, exige-se ainda o elemento subjetivo especial,
consubstanciado pelo especial fim de agir de satisfazer a lascvia prpria ou de outrem.
Diferente do artigo anterior, aqui o agente pode visar a satisfao da prpria lascvia, desde que
mediante a prtica do ato na frente do menor ou ainda pelo induzimento para que o menor
presencie o ato. No existe punio por modalidade culposa. Caso os pais pratiquem o ato na
frente do filho menor sem perceber a presena do mesmo no respondero pelo delito do art. 218
A.
Trata-se de delito de inteno. No entanto, no necessria a satisfao da lascvia, sendo
suficiente a prtica do ato na presena do menor. O delito de mera conduta, estando consumado
com a mera prtica do ato na presena do menor, no estar consumado, no entanto, com o mero
induzimento, sendo material em sua segunda modalidade (induzir presenciar). Ser possvel a
tentativa quando havendo o convencimento do menor a presenciar o ato, este no presencie o ato
por circunstncias alheias contade do agente.

3 DA INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA
H casos em que famlias inteiras moram no mesmo cmodo e muitas vezes, os pais esperam
os filhos dormirem para praticar atos libidinosos, mesmo com a possibilidade de que o menor
acorde a qualquer momento e presencie o ato. Os pais esto praticando crime se o menor acorda e
presencia o ato? Entendemos que no, primeiramente por ausncia de elemento subjetivo especial,
pois os pais no pretendem satisfazer a lascvia prpria ou de outrem com o fato do menor
presenciar o ato. Alm disso, como tese subsidiria, teramos uma excludente supralegal de
culpabilidade, por inexigibilidade de conduta diversa.

FAVORECIMENTO DA PROSTITUIO OU OUTRA FORMA DE EXPLORAO SEXUAL DE
VULNERVEL ART. 218 B
Art. 218-B. Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao
sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental,
no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou dificultar
que a abandone:
Pena - recluso, de 4 (quatro) a 10 (dez) anos.
1
o
Se o crime praticado com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se
tambm multa.
2
o
Incorre nas mesmas penas:
I - quem pratica conjuno carnal ou outro ato libidinoso com algum menor de 18
(dezoito) e maior de 14 (catorze) anos na situao descrita no caput deste artigo;
II - o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo local em que se verifiquem as
prticas referidas no caput deste artigo.
3
o
Na hiptese do inciso II do 2
o
, constitui efeito obrigatrio da condenao a
cassao da licena de localizao e de funcionamento do estabelecimento.

1 ASPECTOS GERAIS
A incluso deste artigo visa reforar o combate ao incremento da prostituio de crianas e
adolescentes, na mesma esteira j seguida pelo ECA. Trata-se de modalidade especial de
favorecimento da prostituio, que antes apenas era prevista no Cdigo Penal no art. 228, que se
encontra dentro do Captulo VI, que dispe sobre o lenocnio e trfico de pessoas.
Com a incluso do referido artigo, a lei 12015/09 acabou por revogar tacitamente o art. 244
A do ECA , que assim dispe:
Art. 244-A. Submeter criana ou adolescente, como tais definidos no caput do art.
2o desta Lei, prostituio ou explorao sexual:
Pena - recluso de quatro a dez anos, e multa.
1o Incorrem nas mesmas penas o proprietrio, o gerente ou o responsvel pelo
local em que se verifique a submisso de criana ou adolescente s prticas referidas no
caput deste artigo.
2o Constitui efeito obrigatrio da condenao a cassao da licena de
localizao e de funcionamento do estabelecimento.
O art. 218 B contm todas as condutas antes descritas do art. 244 A do ECA, sendo ainda
mais amplo. O ECA prev a conduta de submeter, o Cdigo Penal vai alm, tipificando ainda a
conduta de induzir, atrair, facilitar e ainda dificultar ou impedir que o menor abandone a
prostituio. Da mesma forma do art. 244 A do ECA prev a punio do proprietrio, gerente ou
responsvel, assim como estabelece a cassao da licena de localizao e funcionamento como
efeito obrigatrio da condenao. O legislador trouxe ainda a possibilidade de aplicao cumulativa
de multa caso haja intuito de lucro.

Podemos perceber que o art. 218 B foi mais amplo tambm em seu conceito de vulnervel.
Nos arts. 217 A, 218 e 218 A, considerado vulnervel pela idade o menor de 14 anos. No art. 218
B, a proteo se estende at os dezoito anos incompletos. Diferente das modalidades anteriores
previstas no art. 218 e 218 A, o legislador ainda previu como vulnervel um dos j mencionados do
estupro de vulnervel: aquele que por enfermidade ou deficincia mental no possua o necessrio
discernimento para a prtica do ato.

2 TIPICIDADE OBJETIVA, SUBJETIVA E SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de tipo penal misto alternativo, que prev as condutas dolosas de submeter, atrair,
induzir e ainda facilitar, assim como dificultar ou impedir que o vulnervel abandone a prostituio
ou outra forma de explorao sexual. Caso o agente pratique mais de uma conduta descrita no tipo
penal, responder por um nico crime. Na modalidade de submeter, exige-se a habitualidade como
elemento subjetivo especial. Desta forma, seria possvel a consumao do crime no dia de
inaugurao de um estabelecimento de prostituio infantil, desde que comprovada a inteno de
habitualidade. Entendemos que a habitualidade constitui elemento subjetivo especial do tipo penal,
no sendo necessria a efetiva reiterao de condutas para a consumao do crime.
Caso algum mantenha estabelecimento destinado prostituio ou outra forma de
explorao sexual de crianas e adolescentes, o delito em anlise especial sobre o previsto no
art. 229 do Cdigo Penal, que deve ser aplicado quando a explorao sexual for voltada pessoas
que no estejam dentro do conceito de vulnerabilidade.
O artigo estabelece que o proprietrio, o gerente e o responsvel pelo estabelecimento
tambm respondem pelo crime. No entanto, importante destacar que no se trata de hiptese de
responsabilidade penal objetiva. S haver responsabilidade penal nos casos em que o proprietrio
tenha cincia do comrcio carnal que era exercido no local, ou seja, se agiu com dolo, no sendo
permitida sua punio sequer a ttulo de culpa, tendo em vista que o tipo penal no prev
modalidade culposa. Quanto ao gerente ou responsvel, bem mais difcil que estes no tenham
conhecimento.
O crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa. Sujeito passivo do delito
apenas o vulnervel. Eventual alegao de erro de tipo pode ocasionar a desclassificao para o
crime previsto no art. 228 ou ainda conduzir atipicidade da conduta.

3 DO EFEITO DA CONDENAO
Sabemos que o Cdigo Penal destina dois artigos, na parte geral, para tratar dos efeitos da
condenao. O art. 91 prev os efeitos genricos e automticos da condenao, enquanto o art. 92
prev os efeitos especficos e no automticos da condenao, que dependem de meno
fundamentada do juiz na sentena. No entanto, tal previso no afasta a possibilidade de efeitos
especficos trazidos em leis especiais ou at mesmo na parte especial do Cdigo Penal, como fez o
legislador ao incluir o art. 218 B e seu par. 3.
No entanto, no significa que a aplicao do efeito obrigatrio e automtico do art. 218 B
exclua a aplicao dos efeitos previstos nos arts. 91 e 92 do Cdigo Penal, que continuam sendo
plenamente aplicados.

4 EXPLORAO SEXUAL E PROSTITUIO
O legislador trouxe a previso de forma apartada da explorao sexual e da prostituio.
O Professor Rogrio Greco esclarece que:
A partir do I Congresso Mundial contra a Explorao Sexual Comercial de
Crianas e Adolescentes, realizado em Estocolmo, em 1996, foram definidas
quatro modalidades de explorao sexual, a saber: prostituio, turismo
sexual, pornografia e trfico para fins sexuais.
Desta forma, no necessrio o lucro obtido pelo menor para que o agente responda pelo
crime. De qualquer forma, considerando sua figura de vulnervel e a proteo a sua dignidade
sexual, haver o crime.

5 CONSUMAO E TENTATIVA
Entendemos a habitualidade como elemento subjetivo especial. Ou seja, basta que o agente
tenha a inteno de habitualidade. Desta forma, mesmo sendo o crime habitual, entendemos
possvel sua consumao com uma nica conduta, ou seja, at mesmo no dia da inaugurao do
estabelecimento, quando estivermos diante da modalidade submeter. Logo, seria possvel a
tentativa quando a casa estivesse pronta para a inaugurao, ainda que nenhum ato de
prostiruio ou explorao sexual tenha sido ainda praticado dentro dela, havendo impedimento
por circunstncias alheias a sua vontade.
Na modalidade de submeter, o crime tambm permanente.
Nas modalidades de atrair e induzir, o crime estar consumado quando a vtima se instala em
uma vida de prostituio ou explorao sexual, bastando a prtica de um ato. No se trata de
crime formal, no bastando o mero induzimento ou atrao.
Nas modalidades de dificultar ou impedir, o crime estar consumado no primeiro momento
em que a vtima tenta abandonar a prostituio ou explorao sexual e no consegue. Ainda que a
vtima consiga abandonar posteriormente, o crime j estar consumado.

DO LENOCNIO E DO TRFICO DE PESSOA PARA FIM DE
PROSTITUIO OU OUTRA FORMA DE
EXPLORAO SEXUAL

Este captulo sofreu vrias alteraes pela Lei n
o
11.106/05, a comear pelo trfico de
pessoas, pois antes da reforma era incriminado apenas o trfico de mulheres.
Em agosto de 2009, sofreu tambm algumas alteraes pela Lei 12015/09, comeando pelo
prprio titulo dado ao Captulo VI, que passou a prever a porstituio ou outra forma de explorao
sexual. Alm da nomenclatura, houve algumas alteraes pontuais nos artigos 228, 229, 230 e
231, alm da incluso de causas de aumento no art. 234 A e B.

LENOCNIO
O lenocnio em sentido amplo configura as cinco figuras delitivas includas no captulo V art.
227 a 231: atividade criminosa que abrange o ato de mediar, facilitar ou promover atos de
libidinagem como o de aproveitar-se, de qualquer forma, da prostituio alheia.
Para alguns, o lenocnio se divide em principal (quando induz a satisfazer a lascvia alheia ou
prostituir-se) e acessrio (quando j encontrando a vtima corrompida ou prostituda, apenas
facilita ou explora a concreo dos atos libidinosos).
Com a reforma promovida pela Lei 12015/09, passamos a ter modalidades de lenocnio
previstas no Captulo II, que dispe sobre os crimes sexuais contra vulnervel: art. 218, 218 A e
218 B.


MEDIAO PARA SATISFAZER A LASCVIA DE OUTREM

ART. 227

Art. 227 Induzir algum a satisfazer a lascvia de outrem:
Pena recluso, de um a trs anos.
1
o
Se a vtima maior de 14 (catorze) e menor de 18 (dezoito) anos, ou se o
agente seu ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro, irmo, tutor ou
curador ou pessoa a quem esteja confiada para fins de educao, de tratamento
ou de guarda:
Pena recluso, de dois a cinco anos.
2
o
Se o crime cometido com emprego de violncia, grave ameaa ou fraude:
Pena recluso, de dois a oito anos, alm da pena correspondente violncia.
3
o
Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se tambm multa.

1. INDUZIR
Para caracterizar o crime, a mediao deve se dar mediante promessa, splica ou ddivas, de
forma que a conduta do agente seja apta a convencer a vtima prtica do ato. A simples sugesto
ou opinio no apta para caracterizar o crime. Ressalte-se que o sujeito que praticar atos de
execuo de outro crime sexual pode responder por ele. Sendo assim se a vtima for menor de 14
anos, os agentes so co-autores de estupro de vulnervel.
Muito embora o art. 227 no tenha sofrido alterao pela Lei 12015/09, o leitor deve atentar
para a nova previso do art. 218, que especial em relao ao art. 227. Desta forma, se o agente
induzir menor de 14 anos a satisfazer a lascvia de outrem, o crime ser o previsto no art. 218.
Caso a vtima seja maior de 14 anos e menor de 18, haver a prtica da forma qualificada do art.
227. Caso a conduta seja praticada na data de aniversrio de 14 anos da vtima, o crime ser o
previsto no caput do art. 227.

2. ELEMENTO SUBJETIVO
Elemento subjetivo geral o dolo, muito embroa alguns sustentem tratar-se de delito de
inteno, cujo elemento subjetivo especial a inteno de ver satisfeita a lascvia de outrem. Neste
sentido, Luiz Regis Prado e Mirabete.

3. OUTREM (CONTROVRSIA)
Segundo Magalhes Noronha, Luiz Regis Prado e jurisprudncia majoritria, pode ser para
satisfazer lascvia de vrias pessoas, desde que determinadas. Nelson Hungria j falava
especificamente em pessoa determinada, o que gerava a idia de ser apenas um destinatrio.

4. SUJEITOS DO DELITO
Qualquer pessoa. Eventual qualidade especial qualifica o crime. Desta forma, a pena ser de
recluso de dois a cinco anos se o agente ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro,
irmo, tutor ou curador ou pessoa a quem esteja confiada a vtima para fins de educao, de
tratamento ou de guarda.
Aquele que tem sua lascvia satisfeita no co-autor, pois a finalidade exigida pelo tipo
satisfao da lascvia alheia.
Sujeito passivo pode ser qualquer pessoa determinada. Caso o agente induza algum a
satisfazer lascvia de nmero indeterminado de pessoas, seu crime ser o previsto no art. 228.

Nada impede que seja praticado ato de libidinagem entre a vtima e o agente, desde que
outrem assista e satisfaa sua lascvia. A pessoa que vai ter sua lascvia satisfeita deve ser
determinada.
Quem tem sua lascvia satisfeita pode responder por outro crime, mas no pelo art. 227, pois
a lascvia satisfeita deve ser de outrem. Se a vtima tiver 13 anos, por exemplo, pode responder
por estupro de vulnervel se praticar algum ato libidinoso com o menor.

5. CONSUMAO E TENTATIVA
Para Bittencourt, com a efetiva satisfao da lascvia alheia. Para Luiz Regis Prado, com quem
concordamos, quando a vtima vem a praticar atos libidinosos com o destinatrio do lenocnio,
bastando que no momento do induzimento tenha existido finalidade de satisfao da lascvia de
outrem. A tentativa possvel, embora seja difcil sua constatao. Capez e Luiz Regis Prado citam
o exemplo de meio idneo para induzir a vtima, mas esta impedida antes de praticar os atos
libidinosos.

6. FORMAS QUALIFICADAS
6.1. Idade
1
o
primeira parte: se for maior de 14 e menor de 18. O Art. 232 foi revogado pela Lei
12015/09, no havendo mais de se falar em presuno de violncia at os 14 anos, mas sim de
prtica de crime especfico, qual seja, o previsto no art. 218.

6.2. Relao de autoridade
1
o
inclui o chamado lenocnio familiar ascendente ou descendente, cnjuge ou
companheiro, irmo, tutor ou curador ou pessoa a quem esteja confiada para fins de educao,
guarda ou tratamento. A enumerao taxativa: desta forma, no alcana a irm em relao a
irmo. O pai adotivo inclui-se, no entanto, pois em tudo equiparado ao pai natural.

6.3. Violncia (vis corporalis), grave ameaa (vis compulsiva) ou fraude (ardil, artifcio)
2
o
- Aqui destaca-se uma importante controvrsia: quando o tipo penal, em seu preceito
secundrio dispe alm da pena correspondente violncia, estaria trazendo a obrigatoriedade
de aplicao de concurso material de crimes?
Para Nelson Hungria e Luiz Regis Prado, o dispositivo estaria reconhecendo expressamente o
concurso material entre o art. 227 e o crime de violncia (ex.: leso corporal). Bittencourt
manifesta-se em sentido diametralmente oposto, afirmando que no se deve confundir concurso de
crimes com sistema de aplicao de penas. Para ele, o primeiro relaciona-se teoria do delito e o
segundo, teoria da pena. Afirma, portanto, a hiptese de que em havendo a prtica do art. 227
com emprego de violncia, mediante uma s ao e pluralidade de crimes, o concurso ser formal,
mas independente de haver ou no desgnios autnomos (art. 70, 2
a
Parte, CP), deve ser aplicado
o cmulo material, o que no transforma a hiptese em concurso material de crimes, no que
concordamos.
Quanto fraude, Luiz Regis Prado cita o exemplo do sujeito que induz algum a fazer exames
ginecolgicos e a conduz a quem quer ter sua lascvia satisfeita, que tocar a vtima, mas ela
acredita que est apenas sendo examinada.

6.4. Fim de lucro
3
o
o denominado lenocnio questurio ou mercenrio.


FAVORECIMENTO PROSTITUIO OU OUTRA FORMA DE EXPLORAO SEXUAL ART.
228
Art. 228. Induzir ou atrair algum prostituio ou outra forma de explorao
sexual, facilit-la, impedir ou dificultar que algum a abandone:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
1
o
Se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge,
companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei
ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos.
2 - Se o crime, cometido com emprego de violncia, grave ameaa ou fraude:
Pena - recluso, de quatro a dez anos, alm da pena correspondente violncia.
3 - Se o crime cometido com o fim de lucro, aplica-se tambm multa.

1 ALTERAES PROMOVIDAS PELA LEI 12015/09
A primeira modificao se deu na nomenclatura do artigo, tendo sido incluida outra forma de
explorao sexual. Desta forma, passou a estar prevista no caput tambm, alm de ter sido
includo o verbo dificultar. Antes da reforma, era crime impedir o abandono da prostituio.
Agora, alm de impedir, o mero ato de dificultar j constitui crime.
A pena permaneceu a mesma recluso de dois a cinco anos.
Nas formas qualificadas, antes da reforma havia mera remio no par. 1 ao artigo anterior.
Com a reforma, passa a estar previsto o crime praticado por ascendente, padrasto, madrasta,
irmo, enteado, cnjuge, companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou
se assumiu, por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia. Desta forma,
houve supresso de qualificadora quando o crime for praticado por descendente, mas entrou a
figura do enteado como qualificadora. Passam a responder pela forma qualificada a madrasta e o
padrasto, assim como o preceptor ou empregador da vtima. Passa a existir ainda a previso
expressa de crime qualificado quando praticado por quem assumiu voluntariamente a custdia.

2 CONCEITO DE PROSTITUIO
O referido conceito desafia controvrsia na doutrina. Luiz Regis Prado menciona a prostituio
como comrcio carnal do prprio corpo. No se deve confundir a prostituio com a vida
desregrada de mulher que se relaciona sexualmente com vrias pessoas. J para Maggiori, o que
define a prostituio a pluralidade de relaes sexuais promscuas, e no o intuito de lucro.
A prostituio se caracteriza basicamente pela habitualidade na prtica de atos libidinosos
com nmero indeterminado de pessoas, havendo controvrsia quanto necessidade de intuito
lucrativo. A habitualidade se refere ao conceito de prostituio e no as condutas descritas no tipo
penal.

3. SUJEITOS DO DELITO, CONSUMAO E TENTATIVA
O crime comum, podendo ser praticado por qualquer pessoa. Eventual qualidade especial
do sujeito ativo pode ser apta a qualificar o crime. Sujeito passivo a pessoa que atrada para a
prostituio. J nas modalidades de dificultar ou impedir, a pessoa j prostituda sujeito passivo.
A consumao se d com o incio de uma vida de prostituio nas primeiras modalidades ou com o
seu prosseguimento, nas modalidades de dificultar ou impedir. Ressalte-se que desnecessrio o
incio do comrcio carnal como prostituta, no sendo necessrio, portanto, que a vtima atenda o
primeiro cliente. A tentativa ocorre quando a vtima, embora com a atividade persuasiva, no se
insere no estado de prostituio Antes da reforma, se dava a tentativa tambm quando, na
modalidade impedir, ela conseguisse abandonar a prostituio. Com a oncluso do verbo
dificultar, o crime estar consumado ainda que ela consiga abandonar a prostituio ou
explorao sexual.

4. CONFLITO APARENTE DE NORMAS
4.1. Favorecimento da prostituio e casa de prostituio
O primeiro induzir, atrair pessoa determinada ou dificultar ou impedir que ela abandone a
prostituio, ao passo que, no segundo crime, o favorecimento genrico, de forma que, diante do
concurso aparente de normas, incidir o crime previsto no art. 229.

4.2. Favorecimento da prostituio e rufianismo
Nas hipteses em que a vtima induzida pelo agente e vem a se prostituir, tirando o agente
proveito financeiro disso, deve ele responder apenas pelo crime do art. 228, 3
o
, pois constituiria
bis in idem se ele respondesse pelos dois crimes.

4.3. Submeter criana ou adolescente prostituio ou explorao sexual
Art. 218-B do CP, que revogou tacitamente o art. 244 B do ECA. Neste caso, pode haver um
conflito aparente de normas entre o art. 228, 1
o
, e o art. 218 B do CP, devendo este ltimo
prevalecer em virtude do Princpio da especialidade, pois se trata de crime contra vulnervel, que
abrange vtima menor de 18 anos e ainda quem tenha enfermidade ou deficincia mental que
impea o necessrio discernimento para a prtica do ato.

5. JURISPRUDNCIA ATINENTE AO TEMA
2006.050.04826 APELAO CRIMINAL
DES. ROSITA MARIA DE OLIVEIRA NETTO Julgamento: 25/01/2007 SEXTA CMARA
CRIMINAL Apelao Criminal. Favorecimento prostituio. Priso em flagrante delito por
policiais federais. Apelante responsvel pela realizao de festa na Baa de Guanabara com
cerca de 40 (quarenta) mulheres brasileiras e 35 (trinta e cinco) norte-americanos.
Testemunhas de acusao que afirmam que as mulheres que estavam no interior da
embarcao eram garotas de programa. Apelante que no nega ter cobrado valor
monetrio aos homens para participarem do evento. Confirmao por testemunha de que
nestas festas ocorriam shows de strip tease com encontros sexuais dentro das cabines,
combinado parte o preo do programa. Ilcito que no torna indispensvel a configurar-
se a prtica de sexo. Delito consumado. Inexistncia de crime impossvel. Laudo de exame
videogrfico constatando que a fita exibida perante o juzo era matria jornalstica,
correspondente a reportagem veiculada pela Rede Globo de televiso sobre a priso de 29
(vinte e nove) turistas americanos acusados da prtica de turismo sexual no Brasil. Pena
bem dosada acima do mnimo legal 03 (trs) anos de recluso. Regime aberto. Apelante
estrangeiro, com visto temporrio que estimula o turismo sexual. Inocorrncia de
substituio da pena por restritiva de direitos. No-preenchimento do requisito subjetivo
ao no respeitar as normas do pas que o acolhe. Exceo de suspeio dos Drs.
Promotores de Justia e do Magistrado de 1
o
grau em apenso, rejeitada. Inequvoca
cincia do excipiente que prosseguiu no processo. Acrescido de que recebidos os autos
com a deciso no mesmo dia em que houve audincia, 05/09/05, com expedio de
mandado de priso. Recurso conhecido e improvido.


CASA DE PROSTITUIO ART. 229
Art. 229. Manter, por conta prpria ou de terceiro, estabelecimento em que ocorra
explorao sexual, haja, ou no, intuito de lucro ou mediao direta do proprietrio ou
gerente:
Pena - recluso, de dois a cinco anos, e multa

1. ALTERAES PROMOVIDAS PELA LEI 12015/09 E A DESCRIMINALIZAO PARCIAL DA
CASA DE PROSTITUIO
A lei 12015/09 retirou do tipo penal a expresso casa de prostituio, muito embora a
nomenclatura do artigo tenha permanecido esta. Em lugar de casa de prostituio, o legislador
incluiu estabelecimento em que ocorra explorao sexual.
Provavelmente, a maioria da nossa doutrina entender que o art. 229 passou a ser mais
amplo, j que a prostituio citada como uma das formas de explorao sexual. No entanto,
mesmo correndo o risco de nos tornarmos isolados, aps cuidadosa anlise do tipo penal,
entendemos que a conduta de manter a casa de prostituio apenas pode ser considerada
criminosa se houver explorao sexual que ocasione ofensa dignidade sexual.
Com as alteraes promovida pela Lei 12015/09 em todo o Ttulo que antes dispunha sobre
os crimes contra os costumes, percebemos que o legislador voltou a proteo legal no sociedade
como um todo e sua moralidade, mas sim aqueles que fossem alvos de explorao por terceiros.
Ocorre que o Direito Penal optou por no punir a prostituta, muito embora puna todas as condutas
que se relacionam e que facilitam a prostituio. No que tange casa de prostituio, muitas vezes
as prostitutas a procuram por segurana, no querendo exercer o comrcio carnal nas ruas ou em
suas residncias. Nestas situaes, punir quem mantm a casa de prostituio seria punir
indiretamente as prostitutas, que teriam que se submeter prostituio pblica ou a correr risco
para no participarem de algo ilcito. Desta forma, entendemos que a referida alterao faz com
que somente seja tpica luz da Constituio e da reforma promovida no Cdigo Penal, a conduta
de manter casa de prostituio se dentro dela corre risco a dignidade sexual da pessoa que se
prostitui, havendo desta forma explorao sexual. Com isso, para ns, teria existido parcial
descriminalizao da casa de prostituio, havendo continuidade-normativa apenas no que tange
ofensa direta dignidade sexual, com explorao das prostitutas que l se encontrem. Se as
prostitutas forem coagidas, ameaadas, viverem em condies ruins, forem exploradas
financeiramente, forem impedidas de deixarem o estabelecimento, forem obrigadas a atenderem
clientes que no querem atender, etc, a conduta permanece tpica, pois nestes casos haver ofensa
liberdade e dignidade sexual.
Foi suprimida do tipo penal a previso de manuteno de outros locais destinados a encontros
libidinosos.
Dentro de uma viso constitucional do Direito Penal, j havia quem sustentasse que a
conduta de manter uma casa de prostituio s permaneceria tpica luz da Constituio se
atentasse contra a liberdade e a dignidade humanas. Ressalte-se, no entanto, que este
posicionamento no era pacfico:
TJ-RJ 2006.050.06178 APELAO CRIMINAL
DES. GERALDO PRADO Julgamento: 26/06/2007 PRIMEIRA CMARA CRIMINAL
RESTRIO DA LIBERDADE CASA DE PROSTITUIO DIREITOS E GARANTIAS
INDIVIDUAIS ASSEGURADOS PELA CONSTITUIO Direito Penal. Manuteno de casa de
prostituio. Direito Penal mnimo e requisitos para o reconhecimento do carter delituoso
da conduta. Em regra, atipicidade da conduta de cooperar no sentido de proporcionar local
para a implementao de relao sexual entre pessoas adultas. Na hiptese
comportamento, todavia, atentatrio liberdade e dignidade sexuais consistentes em a
agente proibir o exerccio da liberdade de escolha e de ao das prostitutas acerca da
deciso de ficar ou deixar a casa de prostituio. Conduta que atinge direito fundamental
das prostitutas e justifica, ainda limitadamente, a tutela penal. No-configurao de erro
de proibio. Conhecimento da ilicitude provado pela verso apresentada em juzo pela
acusada. Substituio de pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos.
Necessidade de imposio de modalidades diversas de restries de direitos. Ao legislador
ordinrio cumpre subordinar-se aos limites impostos pela Constituio da Repblica ao
exerccio do poder de punir. Releitura obrigatria dos preceitos normativos que definem
crimes contra a dignidade e a liberdade sexuais, impropriamente chamados de crimes
contra os costumes. Exigncia constitucional de que a conduta concreta, definida como
delituosa, atente contra bens jurdicos e justifique o emprego de sano penal para
reprovar o fato e prevenir sua reiterao. Liberdade dos adultos de praticar relaes
sexuais, independentemente da motivao dos envolvidos. Conduta de manuteno de
casa de prostituio que s permanece tpica, luz da Constituio, nos casos em
que a liberdade e a dignidade sexuais das pessoas envolvidas so afetadas
gravemente. Demonstrada violao de bem jurdico por prova de que a agente proibia
prostituta de deixar a casa, salvo se efetuasse pagamento de valor livremente estipulado
pela r. Subordinao das prostitutas r, que atingiu a liberdade de deciso das
prostitutas sobre permanecer ou no na casa de prostituio. Habitualidade do
comportamento comprovada. Necessidade de as prostitutas acionarem a famlia, o
marido e a polcia para garantir sua liberdade. Provas suficientes para embasar a
condenao. Negativa de autoria, anncios publicados em peridicos e encomendados pela
agente e declaraes de testemunhas que revelam conscincia da ilicitude. Substituio da
pena privativa de liberdade por duas restritivas de direitos de modalidade diversa, evitando
o prejuzo condenada. Finalidade de reprovao do fato e de oferecimento de condies
condenada para integrar-se sociedade. Reforma parcial da sentena. Provimento do
recurso da acusao e desprovimento do recurso da defesa.

1. BEM JURDICO TUTELADO
Dignidade sexual e no mais a moralidade pblica sexual

2. SUJEITO ATIVO
Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo, tratando-se de crime comum, excluda a prostituta
que mantm o local para ela prpria e sozinha exercer o comrcio carnal, at porque neste caso
no existir estabelecimento onde ocorra a explorao sexual, sendo a conduta atpica. Sujeito
passivo no mais a coletividade, mas sim a prostituta que permanece ou que se dirige ao local,
sendo explorada sexualmente. Sempre houve controvrsia na doutrina acerca da prostituta figurar
como sujeito passivo do crime de casa de prostituio.

3. CONSUMAO
A consumao se d com a manuteno do estabelecimento. Trata-se de crime habitual e
permanente. Luiz Regis Prado ressalta que, embora seja crime habitual, a reiterao no se torna
imprescindvel para a consumao do crime, desde que as circunstncias demonstrem que o agente
se encontrava em pleno exerccio da atividade incriminada pela norma. Em nosso entendimento, a
soluo seria a mesma, por entendermos, como mencionamos acima, ser a habitualidade elemento
subjetivo especial. A Tentativa inadmissvel para a maioria da doutrina, por se tratar de crime
habitual. Entendemos possvel pela classificao que conferimos habitualidade.

4. CASAS EM ZONA DE BAIXO MERETRCIO QUE PAGAM REGULARMENTE IMPOSTOS
Alguns sustentavam tratar-se de contraveno penal perturbao do sossego alheio,
prevista no art. 61 da LCP. Parte da jurisprudncia entende que, nesse caso, no fica caracterizado
o crime do art. 229. Alguns sustentam que ocorre erro de proibio por parte do agente que
mantm o local, j que naquela rea a referida prtica comum e ele paga impostos e taxas,
devidamente autorizado pelos rgos competentes e normalmente fiscalizado. Tal no o
entendimento do STF e do STJ:
RHC 65391 / SP SO PAULO
RECURSO EM HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. SYDNEY SANCHES
Julgamento: 16/10/1987 rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA
Ementa
CASA DE PROSTITUIO (ART. 229 DO C.P.). HABEAS CORPUS PARA TRANCAMENTO DA
AO PENAL POR FALTA DE JUSTA CAUSA. INDEFERIMENTO NA INSTNCIA DE ORIGEM.
RECURSO DE HABEAS CORPUS IMPROVIDO. HAVENDO ELEMENTOS NO INQURITO, QUE
AUTORIZAM A DENNCIA; EM SE TRATANDO DE CRIME PERMANENTE, QUE EXIGE PROVA
DE HABITUALIDADE, A SER COMPLETADA NO CURSO DA INSTRUO; E NO CONTENDO
A LICENA, PARA FUNCIONAMENTO DE ESTABELECIMENTO COMERCIAL AUTORIZAO
(ALIS, INADMISSVEL) PARA NELE SE INSTALAR CASA DE PROSTITUIO; NO CASO
DE TRANCAMENTO DA AO PENAL, ADEQUADAMENTE PROPOSTA.
No tocante s casas de massagem, banho, ducha, relax e bar, entende-se majoritariamente
que a simples manuteno no faz incidir em crime, sendo necessria a prova de que os
funcionrios se entregam prostituio. Para ns, que ocorra a explorao sexual.

TJ-RJ 2002.050.04650 APELAO CRIMINAL
DES. ALVARO MAYRINK DA COSTA Julgamento: 01/07/2003 TERCEIRA CMARA
CRIMINAL Penal. Casa de prostituio. Crime habitual. Exigibilidade da prova segura de
habitualidade. Sindicncia prvia. Casa de massagem. Anncio em classificados. Disque-
denncia. A questo da reiterao. Exegese do art. 229 do Cdigo Penal. 1. Da leitura do
texto insculpido no art. 229 do Cdigo Penal, observa-se que a conduta incriminada
consiste em manter (sustentar, conservar, prover, possuir, em permanente local) casa de
prostituio ou local para fim libidinoso. Assim, a casa de prostituicao (lupanar, bordel ou
rendez-vous), traduz-se pelo local onde se faz permanecer prostitutas ou prostitutos,
para comercializar suas relaes sexuais com a clientela, permanente ou eventual. 2.
Cuida-se de crime habitual, pois a conduta tpica somente se integra com a prtica de
plrimas aes que isoladamente so indiferentes ao direito. A reprovabilidde est em
manter o local para a repetio dos colquios sexuais com ou sem fim lucrativo. Cumpre
assinalar a exigncia de prova segura da habitualidde, que se refere expressamente
manuteno da casa de prostituio, o que se faz principalmente atravs de sindicncia
prvia ou qualquer meio probatrio da existncia da reiterao de condutas juridicamente
desvaloradas. 3. Tratando-se de casa de massagem, para fins de configurao do
injusto descrito no art. 229 do Cdigo Penal, torna-se necessrio que o
estabelecimento tenha sido transformado em uso exclusivo para a prostituio,
pois a mera manuteno do comrcio, ainda que ocorra encontros libidinosos
atpica. Assim, nao h crime se uma das massagistas receber um cliente e com o mesmo
realizar congresso sexual, sem que tenha havido mediao. 4. necessrio ter presente
que a exigibilidade do requisito da habitualidade, nao se aperfeioa pelo mero anncio em
classificados, ou simples anotao no sistema do anonimato consagrado no denominado
disque-denncia para provar, h reiteratio, sendo indispensvel a prova prvia atravs
de investigao feita pela autoridade policial. 5. Recurso improvido. Vencido o Des. Indio
Brasileiro Rocha.


7. CASA DE PROSTITUIO COM MENORES DE IDADE
Quem mantm casa de prostituio submetendo criana ou adolescente prostituio pratica
o art. 218 B do Cdigo Penal, bastando que exista a prostituio dos menores de 18 anos ou
qualquer outra forma de explorao sexual, como vimos anteriormente. Trata-se de conflito
aparente de normas, prevalecendo o art. 218 B, tendo em vista o Princpio da especialidade.

8. CASA DE PROSTITUTAS X CASA DE PROSTITUIO
O tipo penal do art. 229 pune a manuteno da casa de prostituio em que ocorra
explorao sexual. Se vrias prostitutas atendem seus clientes, colocando anncios em jornais,
mas no h algum responsvel pela manuteno da casa, submetendo-as explorao sexual,
essas prostitutas no podem responder por crime. Da mesma forma, no haver crime de casa de
prostituio se algum agencia prostitutas que atendem seus clientes em residncias, hotis ou
outros lugares, pois no h de se falar na existncia de estabelecimento. A conduta pode at se
adequar ao crime previsto no art. 230 (rufianismo) mas no casa de prostituio.
TJ-RJ 1995.054.00034 EMBARGOS INFRINGENTES E DE NULIDADE
DES. JOO ANTONIO Julgamento: 24/04/1996 SEO CRIMINAL Casa de prostituio.
Apartamento onde moram prostitutas e onde elas atendem clientela, atravs de
telefone. Anncio da mercncia do corpo em jornais da cidade, ajustando-se o desafogo
sexual em endereos diversos da residncia das prostitutas. Prostituta que gerencia a
atividade, participando diretamente do lucro da prostituio de suas companheiras.
Conduta que no se enquadra no tipo do art. 229 do Cdigo Penal. Absolvio. Casa de
prostitutas no se confunde com casa de prostituio, figura penal prevista no art.
229 do Cdigo Penal. Para que o crime se tipifique h necessidade de se exercer o
comrcio carnal na casa objeto da acusao. o lupanar, a casa ou zona do
meretrcio, o prostbulo, o rendez-vous, o puteiro etc. um comrcio exercido,
permanentemente, entre quatro paredes de um imvel. Se a prostituta vai ao
encontro do cliente, em apartamento, motel etc., a sua atividade no pode ser
considerada como exercida em casa de prostituio e, se algum empresa as
colegas, participando diretamente dos seus lucros, a conduta estaria mais
prxima da figura do art. 230 do Cdigo Penal Rufianismo. Nao h conceito
moderno de Casa de Prostituio. O legislador de 1940 que no podia prever o progresso
da mecnica da atividade. Hoje j se escolhe as prostitutas pelos jornais, pela televiso e
at por computador. A legislao que tem que se adequar, se que se deseja coibir a
intermediao na prostituio. (RCB) Votos vencidos.


RUFIANISMO

ART. 230
Art. 230 Tirar proveito da prostituio alheia, participando diretamente de seus
lucros ou fazendo-se sustentar, no todo ou em parte, por quem a exera:
Pena recluso, de um a quatro anos, e multa.
1o Se a vtima menor de 18 (dezoito) e maior de 14 (catorze) anos ou se o
crime cometido por ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge,
companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou por quem assumiu,
por lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 6 (seis) anos, e multa.
2o Se o crime cometido mediante violncia, grave ameaa, fraude ou outro
meio que impea ou dificulte a livre manifestao da vontade da vtima:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, sem prejuzo da pena correspondente
violncia.

1. ALTERAES PROMOVIDAS PELA LEI 12015/09
A lei 12015/09 no promoveu alterao no caput do art. 230, mas to somente me suas
formas qualificadas. O rufianismo no mais uma norma secundariamente remetida, como era
antes da reforma. Atualmente, todas as qualificadoras esto expressas nos pargrafos. As penas
permanecem as mesmas.

2. BEM JURDICO TUTELADO
Dignidade sexual

3. SUJEITOS DO DELITO
Trata-se de crime comum, que pode ser praticado por qualquer pessoa. Eventual qualidade
especial do sujeito ativo qualifica o crime. Sujeito passivo a pessoa que exerce a prostituio.

4. MODALIDADES DE TIRAR PROVEITO DA PROSTITUIO ALHEIA, CONSUMAO
Participando diretamente nos lucros ou Fazendo-se sustentar no todo ou em parte. A
participao indireta no caracteriza o crime. Desta forma, os donos de locais, como boates, que
lucram porque sabem que seus clientes vo at o local em busca das prostitutas que l
frequentam, est participando indiretamente do lucro e no respondem por rufianismo.
O crime habitual e permanente. Ganhar um nico presente da prostituta no caracteriza o
crime, exceto se j plenamente caracterizada a inteno de habitualidade. Para a maioria da
doutrina, o crime apenas estar consumado com a reiterao de condutas, no sendo possvel a
tentativa.


5. DIFERENA ENTRE PROXENETA E RUFIO
O proxenetismo engloba as condutas de mediao para servir lascvia de outrem,
favorecimento prostituio e manuteno de casa de prostituio. O rufio (ou cafeto) pessoa
que vive continuamente de explorar a pessoa prostituda.

6. CONFLITO APARENTE DE NORMAS
Casa de prostituio e rufianismo o fato de o dono da casa se manter s expensas das
prostitutas no configura novo crime. A conduta de explorao das prostitutas j est contida no
tipo penal, casa de prostituio, absorvendo o proveito da prostituio alheia, que constitui o
ncleo do rufianismo. No entanto, h decises que admitem o concurso entre casa de prostituio e
rufianismo.


TRFICO INTERNACIONAL DE PESSOA PARA FIM DE EXPLORAO SEXUAL ART. 231
Art. 231. Promover ou facilitar a entrada, no territrio nacional, de algum que
nele venha a exercer a prostituio ou outra forma de explorao sexual, ou a sada de
algum que v exerc-la no estrangeiro.
Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos.
1
o
Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar ou comprar a pessoa
traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la, transferi-la
ou aloj-la.
2
o
A pena aumentada da metade se:
I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos;
II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio
discernimento para a prtica do ato;
III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge,
companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei
ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou
IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude.
3
o
Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se
tambm multa.

1. ALTERAES PROMOVIDAS PELA LEI 12015/09
O verbo intermediar foi retirado do caput do art. 231. No entanto, o pargrafo 1
estabelece que incorre nas mesmas penas quem agencia (que modalidade de intermediar),
passando a prever ainda a conduta daquele que alicia, compra, transporta, transfere ou aloja.
Algumas modalidades includas j seriam punidas anteriormente, pois estaria presente o concurso
de agentes.
A sistemtica de prever formas qualificadas foi substituda por hipteses de causas de
aumento, que acabam por conduzir a pena a um quantum semelhante ao que era previsto como
forma qualificada. A idade e algumas qualidades dos sujeitos ativos j eram previstas como
qualificadoras, tendo sido includas as causas de aumento pela condio de padrasto, madrasta,
enteado e pela assuno legal ou voluntria de custdia. Com a reforma, tais condies passam a
caracterizar causas de aumento, havendo ainda a incluso de causa de aumento pela qualidade de
vulnervel da vtima (pessoa menor de 18 anos ou que por enfermidade ou doena mental no
possui o necessrio discernimento para a prtica do ato).
O emprego de violncia, grave ameaa ou fraude caracterizava qualificadora, podendo ainda
haver cmulo material com a pena correspondente violncia. Atualmente, tais meios
permanecem na previso do tipo penal, mas como causas de aumento, tendo sido suprimida a
possibilidade de cmulo material com a pena correspondente violncia.
Passa a estar prevista a possibilidade de aplicao cumulativa da pena de multa quando o
crime for cometido com o intuito de obter vantagem econmica.

2. BEM JURDICO TUTELADO
Dignidade sexual.

3. SUJEITOS DO DELITO, CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime comum, que pode ser praticado por qualquer pessoa. Sujeito passivo
tambm pode ser qualquer pessoa. Trata-se de crime material, a consumao se dar com a
efetiva entrada ou sada da pessoa do territrio nacional, com a finalidade de exercer a
prostituio. A prtica da prostituio mero exaurimento. possvel a tentativa quando
empregado todo o meio para que a vtima ingresse ou saia do territrio nacional, tal deslocamento
no ocorre por cirsunctncias alheias vontade do agente.


TRFICO INTERNO DE PESSOA PARA FIM DE EXPLORAO SEXUAL - ART. 231 A
Art. 231-A. Promover ou facilitar o deslocamento de algum dentro do territrio
nacional para o exerccio da prostituio ou outra forma de explorao sexual:
Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos.
1
o
Incorre na mesma pena aquele que agenciar, aliciar, vender ou comprar a
pessoa traficada, assim como, tendo conhecimento dessa condio, transport-la,
transferi-la ou aloj-la.
2
o
A pena aumentada da metade se:
I - a vtima menor de 18 (dezoito) anos;
II - a vtima, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio
discernimento para a prtica do ato;
III - se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, enteado, cnjuge,
companheiro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima, ou se assumiu, por lei
ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia; ou
IV - h emprego de violncia, grave ameaa ou fraude.
3
o
Se o crime cometido com o fim de obter vantagem econmica, aplica-se
tambm multa.


1. ALTERAES PROMOVIDAS PELA LEI 12015/09
O verbo intermediar foi retirado do caput do art. 231 A. No entanto, o pargrafo 1
estabelece que incorre nas mesmas penas quem agencia (que modalidade de intermediar),
passando a prever ainda a conduta daquele que alicia, compra, transporta, transfere ou aloja.
Algumas modalidades includas j seriam punidas anteriormente, pois estaria presente o concurso
de agentes.
Assim como ocorreu no art. 231, que prev o trfico internacional, no trfico interno tambm
a sistemtica de prever formas qualificadas foi substituda por hipteses de causas de aumento,
que acabam por conduzir a pena a um quantum semelhante ao que era previsto como forma
qualificada. A idade e algumas qualidades dos sujeitos ativos j eram previstas como
qualificadoras, tendo sido includas as causas de aumento pela condio de padrasto, madrasta,
enteado e pela assuno legal ou voluntria de custdia. Com a reforma, tais condies passam a
caracterizar causas de aumento, havendo ainda a incluso de causa de aumento pela qualidade de
vulnervel da vtima (pessoa menor de 18 anos ou que por enfermidade ou doena mental no
possui o necessrio discernimento para a prtica do ato).
O emprego de violncia, grave ameaa ou fraude caracterizava qualificadora, e permitia ainda
haver cmulo material com a pena correspondente violncia. Atualmente, tais meios
permanecem na previso do tipo penal, mas como causas de aumento, tendo sido suprimida a
possibilidade de cmulo material com a pena correspondente violncia.
Passa a estar prevista a possibilidade de aplicao cumulativa da pena de multa quando o
crime for cometido com o intuito de obter vantagem econmica.
Em tudo o art. 231 A se assemelha ao anterior. A distino est no fato de que no art. 231 A,
pune-se o trfico interno, exercido dentro do territrio nacional.

2. BEM JURDICO TUTELADO
Dignidade sexual.

3. SUJEITOS DO DELITO, CONSUMAO E TENTATIVA
Trata-se de crime comum, que pode ser praticado por qualquer pessoa. Sujeito passivo
tambm pode ser qualquer pessoa que v ser objeto das condutas descritas no caput ou par. 1.
Trata-se de crime material, a consumao se dar com o efetivo deslocamento dentro do territrio
nacional, com a finalidade de exercer a prostituio. A prtica da prostituio mero exaurimento.
possvel a tentativa quando empregado todo o meio para que a vtima seja deslocada dentro do
territrio nacional, tal deslocamento no ocorre por circunstncias alheias vontade do agente.


O nosso Cdigo Penal apresenta um ttulo exclusivo para os chamados crimes contra a
Administrao Pblica (Ttulo XI DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA) e dentro
desse rol de delitos encontramos aqueles praticados por funcionrios pblicos contra a
Administrao em geral (Captulo I). A importncia de tipificar tais condutas est em manter
a integridade do errio pblico, a honra objetiva da administrao e seu perfeito
funcionamento dentro da clula social.

Conceito de Administrao Pblica (Executivo - Legislativo - Judicirio). Para fins penais,
o conceito de Administrao Pblica engloba seu conceito objetivo e subjetivo do direito
administrativo, acolhendo toda a atividade estatal. Tal posicionamento est sedimentado na
concepo unitria de Estado, alcanando as funes exercidas pelos trs poderes.

Em sua maioria, a descrio dos tipos legais do Captulo I denotam a prtica de atos de
improbidade, principalmente os concernentes ao enriquecimento ilcito : arts. 213, 313, 315, 316,
317 e 318 do CP.

Todos esses delitos tem um funcionrio pblico como autor, so delitos funcionais (delicta in
officio), podendo ter o particular como co-autor ou partcipe, em virtude do que dispe o art. 30 do
CP, desde que o particular tenha a cincia da qualidade de funcionrio pblico. O funcionrio
pblico denominado de intraneus e o particular de extraneus. Ressalte-se que para Luiz Regis
Prado, pode haver peculato quando o particular for o autor e o funcionrio pblico apenas partcipe.

Todos os crimes so praticados por funcionrios pblicos. So delitos funcionais, que se
dividem em:
Prprio aquele que s existe nesse captulo. A qualidade de funcionrio pblico
essencial existncia do crime. Se ele no for funcionrio pblico, sua conduta ser um
indiferente penal.
Imprprio ou mistos aquele em que a qualidade de funcionrio pblico no essencial.
O delito existe como crime comum e como delito funcional. Ex.: peculato uma
apropriao indbita praticada por funcionrio pblico.

Vamos achar ao longo do cdigo, vrios outros crimes funcionais, so crimes que se praticados
por funcionrio pblico, h uma majorao da pena. Ex.: art. 150, par. 2
o
. ; 151, par. 3, 268, par.
nico; 289, par. 3; 290, par. nico; 295; 296, par. 2; 297, par. 1; 300 e 301 do CP.

Sano penal x sano administrativa

Ao lado ilcito penal h tambm o ilcito administrativo, podendo ocorrer a cumulao de
reprimendas no mesmo caso concreto. A diferena das reprimendas de grau, quantidade. Quando
o ato denota maior gravidade, tutela-se o bem pelo direito penal. Quando denota menor gravidade,
o funcionrio incorre apenas em falta disciplinar. Conclui-se, ento, que a falta disciplinar um
mnus em relao reprimenda penal. Ressalte-se ainda que as reprimendas so autnomas. O
funcionrio pode ser absolvido no processo crimnar e ser sancionado administrativamente.

Conceito de Funcionrio pblico para fins penais

O ideal que se v at o art. 327, que d o conceito de funcionrio pblico, norma no
incriminadora. As normas no incriminadoras se dividem em : normas explicativas (para explicar o
contedo de uma conceituao jurdica) e permissivas ou autorizativas, seja por excluso da
tipicidade, da ilicitude ou da culpabilidade e ainda em complementares (informadas por princpios)


Para tanto, o direito penal foge do administrativo na conceituao do que seria funcionrio pblico.
Aqui, o conceito mais amplo, vasto, abrangente, ao passo que, no outro ramo do direito o raio de
incidncia menor. A lei penal estabelece em seu artigo 327 que: Considera-se funcionrio
pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao,
exerce cargo, emprego ou funo pblica.

O CP diz que funcionrio pblico, regra geral, toda pessoa que exera cargo, emprego ou
funo pblica, ainda que de maneira transitria e sem remunerao (exs.: mesrios, jurados).
No so s as pessoas que exeram cargos de direo, de gerenciamento. um conceito
ampliativo, muito maior que no direito administrativo. Ex.: um funcionrio de uma empresa
conveniada no considerado funcionrio pblico para fins de direito administrativo.

H situaes em que as pessoas exercem funo de interesse pblico, mas a atividade tem
carter privada, no considerando essa pessoa como funcionrio pblico (ex.: sndico da massa
falida, tutor, curador, inventariante.)

H uma srie de elementos normativos do tipo, termos inseridos na descrio do tipo, que
exigem algum tipo de valorao. Alguns so de valorao jurdica, como essa de funcionrio
pblico. Outros elementos normativos so de valorao extra jurdica (ex.: mulher honesta). O tipo
penal possui ainda elementos objetivos do tipo (elementos descritivos, o verbo tpico, por exemplo,
porque descreve a ao delituosa) e elementos subjetivos (o elemento subjetivo principal o dolo.
H ainda as especiais tendncias, que so elementos subjetivos especiais com finalidade
libidinosa , para proveito prprio ou alheio so alguns exemplos). A culpa elemento normativo
do tipo, porque o crime culposo no punido em razo do animo desvalorado do agente, porque a
finalidade no voltada ao resultado. A culpa decorre de uma construo normativa.

Elementos normativos do caput do art. 327:

Funcionrio pblico expresso superada. Atualmente, a expresso usada servidor
pblico.
Cargo pblico o lugar institudo na estrutura da administrao pblica.
Emprego pblico a vaga criada para atender necessidades especiais e transitrias. O
ocupante do emprego pblico regido por regime especial (CLT), ou pode ser um regime
diferente da CLT.
Funo pblica atividade desempenhada pelo ocupante do cargo ou emprego pblico.
Todo cargo tem funo, mas nem toda funo tem cargo.

O CONCEITO PARA O DIREITO ADMINISTRATIVO:

O agente pblico pode ser entendido aqui como toda pessoa fsica que possui a incumbncia de
exercer alguma atividade em prol do Estado e das pessoas jurdicas componentes da administrao
indireta. Damsio lembra que: O que caracteriza a figura do funcionrio pblico, permitindo
distino em relao aos outros servidores, a titularidade de um cargo por lei, com especificao
prpria, em nmero determinado e pago pelos cofres da entidade estatal a que pertence .

Celso Antnio Bandeira de Mello explica: cargo a denominao dada mais simples unidade de
poderes e deveres estatais a serem expressos por um agente .A autora Maria Sylvia Zanella Di
Pietro complementa: Com efeito, as vrias competncias previstas na Constituio, para a Unio,
Estados e Municpios so distribudas entre seus respectivos rgos, cada qual dispondo de
determinado nmero de cargos criados por lei, que lhes confere denominao prpria, define suas
atribuies e fixa o padro de vencimento ou remunerao.

O emprego pblico se difere do cargo pelo regime de contratao, que no cargo por via do
Estatuto dos Funcionrios Pblicos nos termos das Leis 1.711/52 e 8.112/90, possuindo vnculo
estatutrio. E no emprego, o regime de contratao e normas que nortearam os deslindes do
exerccio da atividade pblica ser a Consolidao das Leis Trabalhistas, com vnculo contratual.

A funo pblica realiza-se por duas formas, como elucida Di Pietro: a funo exercida por
servidores contratados temporariamente com base no artigo 37, IX, para as quais no se exerce
concurso pblico, porque, s vezes, a prpria urgncia da contratao incompatvel com a
demora do procedimento; e as funes de natureza permanente, correspondentes a chefia,
direo, assessoramento ou outro tipo de atividade para a qual o legislador no crie o cargo
respectivo; em geral, so funes de confiana, de livre provimento e exonerao. Entendemos
que o pensamento de Hely Lopes Meirelles merece ser lembrado: funo pblica a atribuio ou
conjunto de atribuies que a Administrao conferea cada categoria profissional, ou comete
individualmente a determinados servidores para a execuo de servios eventuais, abrangendo as
atividades legislativa, executiva e judiciria do Estado.


III) A FUNO PBLICA NO DIREITO PENAL:

O conceito para o direito penal mais vasto do que o delineado pelo campo administrativo, pois,
consagra qualquer atividade realizada com fins prprios do Estado, independendo do recebimento
de pecnia, como bem lembra Jlio Fabbrini Mirabete .

O critrio para o estabelecimento da realizao ou no da funo pblica a natureza da atividade
exercida. A verificao de a atividade conter em sua essncia [7] elementos de atividade tambm
exercida pelo poder pblico, o que nos conduz a caracterizao por extenso do conceito de
funcionrio pblico. Assim, no conceito temos, por exemplo, o vigia noturno (RF 214/278, RT
375/207, RT 370/188), o estagirio de direito em rgo pblico como defensoria pblica (RT
550/355), Ministrio Pblico, mesmo que sem o credenciamento junto a chefia do rgo.

Compete ressaltar que aquele que exerce uma atividade transitria de auxlio ao aparato estatal, o
munus pblico, no considerado para efeitos penais funcionrio pblico. Assim , afastando da
incidncia tpica est o sndico, o inventariante dativo, dentre outros que exercem essas atividades
atpicas. Dessa forma manifesta-se o Supremo Tribunal Federal:

Funcionrio Pblico Conceito jurdico-penal Advogado remunerado por convnio pblico
Excluso do conceito- Inteligncia do art. 327 do CP O Cdigo Penal reelaborou o conceito de
funcionrio pblico (art. 327). Compreende quem, embora transitoriamente ou sem remunerao,
exerce cargo, emprego ou funo pblica. Cargo lugar e conjunto de atribuies confiadas pela
Administrao a uma pessoa fsica, que atua em nome do Estado. Emprego vnculo de algum
com o Estado, regido pelas leis trabalhistas. Funo Pblica, por seu turno, atividade de rgo
pblico que realiza fim de interesse do Estado. A advocacia no atividade do Estado. Ao contrrio,
privada. Livre o seu exerccio, nos termos do Estatuto do Advogado. A advocacia no se confunde
com a Defensoria Pblica. Esta instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-
se da orientao jurdica e defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5,
LXXXIV [sic] (Const, art. 134). O defensor Pblico, ao contrrio do advogado exerce funo pblica.
O advogado, designado para exercer a defesa de algum, exerce munus publicum (Lei 8.906,
14.07.1994, [sic], art. 2, 2). Assim, no exercendo funo pblica, no funcionrio pblico
para os efeitos penais (STJ HC Rel. Luiz Vicente Cernicchiaro DJU 03.04.1995 RT
728/460).

Funcionrio pblico por equiparao:

O Par. 1
o
trata de uma norma de ampliao, para considerar funcionrio pblico os funcionrios
de empresas conveniadas ou contratadas, que exercem atividade para os entes pblicos. So
tambm aqueles que integrem os entes paraestatais (empresas pblicas e sociedades de economia
mista, que so PJ criadas pela administrao para desempenho de atividades na rea econmica. A
sociedade de economia mista tem capital pblico e privado. H ainda os servios sociais autnomos
e o terceiro setor, que seriam entidades da sociedade civil que cooperam com os estados
realizando atividades pblicas, so as ONGS que exercem atividade de interesse pblico.
Tecnicamente falando, as fundaes e autarquias pblicas compem a administrao
descentralizada, exercendo atividade exclusivamente pblica. No rigor, no deveriam ser
consideradas como entes paraestatais, mas os administrativistas consideram que o legislador as
quis incluir como entidades paraestatais). Todo esse pessoal esto sujeitos imputao dos
chamados delitos funcionais.

A interpretao do dispositivo aparece ampliada nos termos do pargrafo 1, do artigo 327 do
Cdigo Penal que estabelece: Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou
funo em entidade paraestatal. Aqui notamos a existncia do termo entidade paraestatal, que
para Hely Lopes Meirelles: so pessoas jurdicas de direito privado, cuja criao autorizada por
lei especfica, com patrimnio pblico ou misto, para realizao de atividades, obras ou servios de
interesse coletivo, sob normas e controle do estado. Esse conceito abrange as entidades que
compem o terceiro setor, abrangendo empresas pblicas, sociedades de economia mista, os
servios sociais autnomos, as entidades de apoio (fundaes, associaes e cooperativas), as
chamadas organizaes sociais e aquelas organizaes da sociedade civil de interesse pblico.

A lei penal protege essas entidades justamente pela importante funo social na repartio das
competncias do Estado, com vistas a promover as metas constitucionalmente estabelecidas. Mas
h sria resistncia doutrinria em se abranger os exercentes de cargo, funo ou emprego nessas
entidades, como leciona Fragoso porque: realizando essas entidades servios industriais ou
comerciais que no constituem fins prprios do Estado e que no configuram funo pblica para
os efeitos da lei, a ampliao inadmissvel e Ana Maria Babette Bajer Fernandes: na elaborao
do Cdigo Penal no se previa o desenvolvimento desenfreado da estrutura burocrtica do Estado,
repele a soluo normal da interpretao progressiva, recomendando que se restrinja o conceito.
Damsio filia-se a essa corrente ao discorrer: a equiparao s alcana as autarquias (pessoas
jurdicas que exeram atividades pblicas tpicas), no se aplicando s sociedades de economia
mista ou quelas em que o poder pblico figura como acionista majoritrio. Para esta corrente, o
disposto no 2, no ampliou o rol do 1, tendo incidncia restrita aos casos de que trata.

Luiz Rgis Prado ministra a seguite lio: Contudo, h necessidade de se restringir o alcance do
texto normativo to-somente s hipteses em que os funcionrios de tais entidades figurem como
sujeito ativo dos delitos considerados funcionais, inclusive no que tange legislao penal
extravagante. A prpria posio topolgica do artigo 327 denota a inteno do legislador de
restringir tal equiparao aos moldes aqui explicitados, no podendo esta disposio ser enfocada
como norma geral, conforme equivocadamente desejam alguns .

No entanto, reservamos a discordar dos doutrinadores supra elencados, para permitir a aplicao
extensiva quanto ao sujeito ativo somente. A tutela conferida ofertada ao errio pblico e em
permitir leses as empresas de economia mista, ou empresas pblicas estariamos afastando o
esprito da lei em manter a salvaguarda ao dinheiro pblico. Ainda, a atividade conferida ao
particular sempre coliga-se com o objetivo estatal, que abre ao particular envolver-se na atividade
pblica, para atender melhor a sociedade, servindo-a com o respeito ao princpio da eficincia. O
desenvolvimento da administrao pblica no pode obstar a incidncia da norma penal, porque se
assim, fosse, estaramos at hoje consagrando a permisso de leses onde h a difcil reparao as
clulas administrativas. A norma penal assimila a proteo ao errio pblico que legitima o
particular na Ao Popular e o Ministrio Pblico na Ao Civil Pblica, seno dessa sorte,
permitiriamos a punio no cvel e administrativamente e dando imunidade na esfera penal.

Em interessante lio que coaduna com nosso pensar Jlio Fabbrini Mirabete explica: No se pode
concluir que a equiparao se refere somente aos dirigentes; j no 1, referindo-se a lei
entidade paraestatal, abrange todas as entidades citadas, o que fica confirmado no 2. Embora
possam no ter elas fins prprios do Estado, so constitudas, ao menos em parte, com patrimnio
pblico, visam realizao de vrios fins de interesses coletivo, e se submetem s normas e
controle do Estado, justificando-se a maior proteo que a lei vai-lhes emprestando.

O empregado de empresa pblica est equiparado, para os efeitos penais, ao funcionrio pblico
(STF- RE Rel. Alfredo Buzaid DJU 20.08.1992, p. 7.874).

O artigo 327, 2, do Cdigo Penal prev que: A pena ser aumentada da tera parte quando os
autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo
de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista,
empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Observa-se pela anlise do tipo que
houve a excluso da autarquia revelando manifesto erro legislativo como elucida Luiz Rgis Prado
por proibio da analogia in malam partem, mas como o prprio autor revela, o ente pblico
autrquico parte integrante da administrao direta tambm para fins penais, mas que no
encontra fundamento legal no direito administrativo que a principal fonte desse captulo.

Mas, insta compreendermos que a eqiparao se d somente para com os crimes desse delito, aos
agentes e nunca como sujeito passivo do crime porque estaremos face a aplicao de outro tipo
penal que no os desse captulo. Celso Delmanto assim ensina ao manifestar: Ao nosso ver, o
novo 2, deixou claro que a primeira corrente a certa, pois limitou a causa de aumento aos
autores dos crimes previstos neste captulo, demonstrando que tanto a equiparao do 1 como
a do 2, devem ficar limitadas ao sujeito ativo do crime. Ento dessa sorte tanto aqueles que
ocupem cargos por comisso, funo de direo e funo de assenhoramento em sociedades de
economia mista, empresa pblica ou fundao estatuida pelo poder pblico, iro estar na aplicao
da referida qualificadora, mas excluiu logicamente estes se a atuao no evento for de menor
importncia, como na participao ou na cumplicidade.

E no caso da autoria mediata, seria possvel tal enquadramento? No caso entendemos possvel a
existncia do planejamento criminoso, pois, a expresso autoria abarca a autoria tanto material
quanto mental, justamente pela amplitude e abrangncia do termo autor.


O par. 2
o
. trata de uma causa de aumento de pena que aplicvel a todos os delitos. Prev que
o crime ter agravamento se o funcionrio pblico (estrito senso ou por equiparao) cometer o
crime exercendo funo de confiana, de direo ou de assessoramento. Damsio interpreta esse
dispositivo dizendo que em razo dessa redao, s seria considerado funcionrio pblico nas
empresas previstas no par. 1
o
aquele que exercesse funo de direo, de confiana e de
assessoramento. A doutrina majoritria diz que o par. 2
o
. serve para aumentar a pena do
funcionrio, seja nos moldes do caput ou do par. 1
o
.

O conceito do art. 327 serve no caso de funcionrio pblico como sujeito passivo?
A doutrina majoritria diz que o conceito ampliativo do art. 327 s serve para funcionrio
pblico como sujeito ativo. O sujeito passivo s pode ser o funcionrio dos termos do caput.
Portanto, se algum comete um crime de injuria, calunia ou difamao contra funcionrio pblico,
esse funcionrio pblico deve se enquadrar nos termos do caput. Mirabete o nico que entende
em sentido contrrio.

Observaes

No Funcionrio Pblico:
- curador dativo
- sndico da massa falida
- tutor e curador
- inventariante
- advogado dativo

considerado Funcionrio Pub.
- Pres. Da Republica, Prefeito, Vereador
- Estagirio do MP, PFN
- Militar; Perito Judicial
- Depositrio nomeado pelo Juiz
- Leiloeiro oficial, a servio do Juiz

F.P. por equiparao (327 1.)
- empresas portadoras de servio, desde que Contratadas ou Conveniadas
- coleta de lixo
- telefone
- transporte
- segurana
- servio mdico e hospitalar
A atividade deve ser da A.P. e no para a A.P.


Nmero do processo: 100.05.002320-7
Ao: Habeas Corpus
rgo Julgador : PRIMEIRA CMARA CRIMINAL
Data de Julgamento : 26/10/2005
Data de Leitura : 09/11/2005
Data da Publicao no Dirio : 17/11/2005
Relator : ALEMER FERRAZ MOULIN
Vara de Origem : MARATAIZES - VARA CRIMINAL

Acrdo:
EMENTA: HABEAS CORPUS. ART. 316 DO CP. CONCUSSO. EXIGNCIA DE VANTAGENS INDEVIDAS. ATIPICIDADE
DA CONDUTA. DEFENSOR DATIVO. IMPOSSIBILIDADE DE EQUIPARAO A FUNCIONRIO PBLICO. NO
ENQUADRAMENTO AO ART. 327 DO CP. TRANCAMENTO DA AO PENAL. ORDEM CONCEDIDA. REMESSA DE
CPIA DA DECISO OAB PARA AS PROVIDNCIAS ADMINISTRATIVAS CABVEIS.
1. O crime de concusso, exposto no Ttulo XI, Captulo I, do Cdigo Penal, somente pode ser cometido por
funcionrio pblico ou algum sujeito a ele equiparado. Dessa forma, o defensor dativo, executor de munus
pblico, no se adequa ao conceito jurdico-penal de funcionrio pblico, presente no art. 327 do CP, razo pela
qual se denota a atipicidade da conduta do Paciente.
2. Verificada a conduta atpica do denunciado, necessrio se faz a concesso da ordem pleiteada, a fim de se
trancar a ao penal contra ele imputada, devendo ser remetida cpia da presente deciso OAB-ES, a fim de
tomar eventuais providncias administrativas cabveis.
3. Ordem concedida, para determinar o trancamento da ao penal.

Concluso:
unanimidade, conceder a ordem.

Julgamento do funcionrio pblico com foro por prerrogativa de funo aps ter
deixado o cargo

Nmero do processo: 009.00.000059-7
Ao: Apelao Criminal
rgo Julgador : PRIMEIRA CMARA CRIMINAL
Data de Julgamento : 02/03/2005
Data de Leitura : 02/03/2005
Data da Publicao no Dirio : 10/03/2005
Relator : ALEMER FERRAZ MOULIN
Vara de Origem : BOA ESPERANA - 1 VARA

Acrdo:
APELAO CRIMINAL. PECULATO-DESVIO. ART. 312, CAPUT, CC ART. 71, AMBOS DO CDIGO PENAL. 1.
PRELIMINAR DE NULIDADE: INCOMPETNCIA DO JUZO DE PISO. REJEITADA. 2. PRELIMINAR DE NULIDADE:
AUSNCIA DE FUNDAMENTAO DO RECEBIMENTO DA DENNCIA. REJEITADA. MRITO: 3. ABSOLVIO.
IMPOSSIBILIDADE. AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADAS. 4. DANO AO ERRIO PBLICO COMPROVADO.
ANLISE INADEQUADA DAS PROVAS. INOCORRNCIA. 5. REDUO DA PENA. POSSIBILIDADE. RECURSO
PARCIALMENTE PROVIDO. UNANIMIDADE.

1. Com o cancelamento da Smula n 394 do STF, resta claro que, deixando
definitivamente o cargo - por cassao, por renncia ou por simples trmino do
mandato -, o seu ex-titular responder no foro comum por atos que tenham sido
praticados no desempenho da funo pblica e que se considerem ensejadores da
instaurao de processo criminal.


Procedimento para os crimes funcionais:

Os crimes afianveis (cuja pena inferior a dois anos), quase a maioria dos estudados hoje, o
funcionrio pblico se submete ao rito do art. 512 do CPP, ele notificado para apresentar defesa
prvia antes do recebimento da denncia.

H alguns benefcios da parte geral (ex.: art. 44 substituies quando a pena inferior a 4
anos ) que tambm se aplicam aqui.

H um efeito colateral da sentena condenatria perda do cargo. Deve vir motivado na
sentena.

Agravante genrica do art 61 (o agente comete o crime com violao de dever funcional) se
aplica a esse captulo?

No, seria bis in idem, porque a violao do dever funcional elementar de qualquer um dos
tipos estudados hoje.

PECULATO ART. 312

O referido delito, j com a mesma denominao de origem antiga, tendo seu nascedouro no
direito Romano. Tanto o Cdigo de Hamurabi quanto o Cdigo de Manu j previam a subtrao de
bens pertencentes ao Rei, apenando o agente com a morte.

O nome peculatus ou depeculatus est sedimentado no fato de que o gado (pecus) constitua o
patrimnio mobilirio mais importante da coletividade quela poca, tendo sido erigido em meio de
pagamento ou moeda primitiva. Alis, as moedas, inicialmente, eram confeccionadas com pele dos
animais. Posteriormente, foram fabricadas em metal, com a imagem de um boi.

Inicialmente, o peculato, no direito romano, no era praticado apenas por aquele ligado ao
estado, mas at mesmo pelo particular, desde que a coisa pertencesse ao Estado.


O crime prprio, funcional. Exige-se que o autor seja funcionrio pblico, o que no impede
que um particular seja co-autor ou partcipe, porque se aplica a norma do art. 30. A elementar se
comunica a co-autores ou partcipes.

A qualidade de funcionrio pblico, para se comunicar, deve estar coberta pelo dolo, porque o
dolo deve cobrir todos os elementos do tipo. Para algum ser responsabilizado por qualquer delito,
ela deve conhecer todos os elementos do tipo (subjetivos, objetivos, normativos). Se a qualidade
de funcionrio pblico era desconhecida, ele ser responsabilizado pelo crime comum. Deve-se
aplicar o art. 29, par. 2
o
.(cooperao dolosamente distinta aquele que quis participar de delito
menos grave).

O sujeito passivo primariamente o Estado. Em alguns deles, secundariamente, h um sujeito
passivo particular. O peculato um exemplo disso. A concusso outro exemplo.

Tipo objetivo o peculato contm 3 modalidades tpicas:

Peculato apropriao assenhoramento de coisa havida pelo funcionrio pblico em
razo da sua funo. A conduta do funcionrio, no peculato, decorre de sua funo.
um desvio de funo. Se a apropriao na decorre do exerccio da funo, poder ser
outro delito funcional ou crime comum de apropriao indbita. Quando esse peculato
recai sobre bem particular, a doutrina d o nome de peculato malversao.

Peculato desvio o funcionrio pblico tambm recebeu em razo do
cargo determinado objeto, dinheiro ou valor, mas ele desvia (d
destinao diversa daquela que a administrao pblica determinava para
ele).

O peculato apropriao e o peculato desvio so chamados de peculato prprio,
ao passo que o peculato furto e o peculato mediante erro de outrem so chamados
de peculato imprprio.

Nmero do processo: 024.90.009597-7
Ao: Apelao Criminal
rgo Julgador : PRIMEIRA CMARA CRIMINAL
Data de Julgamento : 09/04/2003
Data de Leitura : 23/04/2003
Data da Publicao no Dirio : 06/05/2003
Relator : SRGIO LUIZ TEIXEIRA GAMA
Vara de Origem : COMARCA DA CAPITAL - JUZO DE VITRIA

Acrdo:
APELAO CRIMINAL. PECULATO: AUTORIA E MATERIALIDADE COMPROVADA. RECURSO A QUE SE NEGA
PROVIMENTO.
I. Autoria e materialidade devidamente comprovadas, tendo em vista que, tratando-se os apelantes de
funcionrios pblicos diretamente responsveis pela distribuio e controle de medicamentos, restou
demonstrada a participao no desvio de remdios ocorrido na Secretaria de Estado da Sade - SESA, em
prejuzo da Administrao Pblica e de toda coletividade, tipificando, destarte o crime definido no artigo 312, do
Cdigo Penal Ptrio.
II. Recurso a que se nega provimento.

Concluso:
unanimidade, negar provimento ao recurso.


Peculato furto as duas modalidades acima so chamadas de peculato propriamente
dito. A modalidade peculato furto imprpria. Na verdade, o funcionrio pblico pratica
uma conduta muito mais assemelhada ao furto. O funcionrio pblico no tem a posse
do bem (deteno material e deteno jurdica, que a possibilidade de exercer a posse
por meio de requisio) ou a deteno, ele no est com o objeto sob seus cuidados. O
que o agente faz subtrair, s que o fato de ser funcionrio pblico d a ele uma
facilidade de alcanar aquele objeto, facilidade essa que no teria o particular. Ex.:
funcionrio pblico que se alia a um particular. Sabe que no prdio em que trabalha est
acautelada uma jia valiosa. Ele combina com o particular e vai noite at o local, o
particular arromba e eles entram. Essa conduta peculato? No, furto, porque o fato
de ser funcionrio pblico no deu maior facilidade de acesso ao bem.

O funcionrio pblico que simplesmente usa um objeto (peculato de uso)
que est a disposio dele e o restitui, a conduta no tpica. No caso de
bens fungveis, esse argumento no vale, h o crime. A ressalva o
decreto lei 201/67, para Prefeitos (ver informativo 274 do STF
autonomia da condenao e da inabilitao para cargo pblico) ,
que prev o peculato de uso, pelo verbo utilizar-se art. 1, II, inclusive
de servios pblicos.

O objeto material qualquer bem corpreo ou suscetvel de avaliao. A
energia eltrica pode ser objeto material do crime de peculato.

Esse dispositivo contempla alguns elementos normativos, em especial no
que diz respeito ao objeto material (pessoa ou coisa sob a qual recai a
conduta) qualquer valor (qualquer ttulo, papel, ou documento
conversvel em dinheiro ou mercadoria ex.: ttulos de crdito, aes),
dinheiro (moeda corrente) ou qualquer objeto corpreo suscetvel de
apreenso.

O imvel no objeto material do peculato. O peculato para bens suscetveis de
deslocamento.

Esse crime material, formal ou de mera conduta?
Material.

A possibilidade de tentativa no tem relao com ser o crime material, formal ou
de mera conduta. O que vai identificar ser ele pluri ou unissubsistente (composto de um nico
ato).

Das condutas tpicas do art. 312, so todas plurissubsistentes, admitindo tentativa.

No par. 2
o
est previsto o peculato culposo, que deve atender aos requisitos de configurao
do tipo culposo:
Conduta violadora do dever de cuidado
Ocorrncia de resultado lesivo involuntrio
Nexo causal entre a ao e o resultado
Previsibilidade (o delito deve ser previsvel)
Tipicidade, porque o crime culposo excepcional.

a conduta do funcionrio pblico que viola o dever de cuidado, resultando em crime doloso
de outra pessoa. S responde por peculato culposo aquele funcionrio pblico que facilita a conduta
dolosa de terceiro, em virtude de sua conduta descuidada. Mirabete diz que s existe o crime do
par. 2
o
, se a atitude dolosa do terceiro for de peculato, mas a doutrina majoritria aceita qualquer
conduta tpica de terceiro. No h um liame subjetivo entre o funcionrio pblico e o terceiro que
pratica a ao dolosa, porque se h liame subjetivo, o funcionrio pblico vai responder pela
conduta dolosa agregada a do terceiro. No par. 2
o
, as condutas so paralelas, ligadas por um nexo
objetivo.

Aquele que indevidamente denunciado por peculato doloso, havendo recurso sustentando
a tese de peculato culposo, impe-se a absolvio, pela proibio de mutatio libelli em segunda
instncia

Nmero do processo: 035.97.011374-8
Ao: Apelao Criminal
rgo Julgador : PRIMEIRA CMARA CRIMINAL
Data de Julgamento : 07/04/2004
Data de Leitura : 07/04/2004
Data da Publicao no Dirio : 20/04/2004
Relator : SRGIO LUIZ TEIXEIRA GAMA
Vara de Origem : VILA VELHA - 1 VARA CRIMINAL

Acrdo:
APELAO CRIMINAL - CRIME DE PECULATO: MATERIALIDADE PROVADA.
PARTICIPAO DELITIVA NO COMPROVADA EM RELAO AOS APELADOS RAQUEL
BEZERRA DA SILVA E DENYS NOGUEIRA COUTINHO - CARACTERIZAO DO CRIME
DE PECULATO CULPOSO EM RELAO AO APELADO GILCEMIR SARCINELLI PEREIRA:
IMPOSSIBILIDADE DE PROCEDER-SE AO MUTATIO LIBELLI (ARTIGO 384, DO CPP),
EM GRAU DE RECURSO - ABSOLVIO MANTIDA - RECURSO A QUE SE NEGA
PROVIMENTO.
I - A materialidade do crime de peculato encontra-se provada, tendo em vista terem
os apelados recebido, em suas contas-correntes, valores indevidamente desviados
do errio da Prefeitura Municipal de Vila Velha.
II - No se pode apurar, das provas coligidas nos autos, tivessem os apelados
Raquel Bezerra da Silva e Denys Nogueira Coutinho a efetiva conscincia de que os
valores que foram introduzidos, irregularmente, em seu pagamento funcional, eram
produto de desvio ilcito, fruto do crime de peculato, devendo, portanto, ser mantida
a absolvio de ambos.
III - Quanto ao apelado Gilcemir Sarcinelli Pereira, apura-se dos autos que praticou
crime autnomo, descrito no artigo 312, 2., do CP (peculato culposo), vez que, na
condio de funcionrio pblico, concorreu culposamente para o crime de peculato
doloso praticado por terceiro. Entretanto, sendo vedado em grau recursal proceder-
se ao mutatio libelli (Smula 453, do STF), impe-se seja mantida sua absolvio,
conforme jurisprudncia firmada nos tribunais ptrios.
IV - Recurso a que se nega provimento.



O par. 3
o
. prev hiptese de extino de punibilidade no peculato culposo, toda vez que o
agente pague o dano at o trnsito em julgado. Se ocorrer depois, ele ter direito reduo de
pena. O funcionrio pblico que pratica a conduta na forma dolosa tem beneficio semelhante? Art.
16 (arrependimento posterior, antes do recebimento da denncia, restitui a coisa ou promove
indenizao) ou art. 65,III,b (se a restituio ou indenizao ocorrer aps o recebimento da
indenizao). H julgados que recusam o arrependimento posterior ao peculato doloso,
sustentando que o crime contra a administrao pblica, no se tratando apenas de leso de
cunho patrimonial e o art. 16 para os crimes que tratam apenas de leso de cunho patrimonial.
(ver RT 736/679). Qualquer deciso em esfera administrativa no influi na esfera penal, elas so
independentes. Pode-se utilizar das provas utilizadas na esfera administrativa, para condenar? Sim,
podem ser emprestadas ao processo penal, desde que o juiz as valide. Em geral, essa prova tem
que ser repetida no processo penal.

Conflito aparente de normas: existem outros tipos penais que podem se assemelhar ao
peculato. O peculato exige que a entrega do objeto material seja feita espontaneamente. Isso
significa que se o objeto chega as mos do sujeito por fraude, o delito ser estelionato. Se por
erro, ser o peculato mediante erro. Se mediante violncia, pode ser roubo, extorso. A entrega
no pode ser viciada. Os bens que chegaram a ele foram regularmente apreendidos pela
administrao pblica.

Se o sujeito se apropria de um objeto que no est diretamente sob seu poder em exerccio
de suas funes, no ser peculato.

- Peculato e princpio da insignificncia
H controvrsia em admitir ou no tal princpio nos crimes contra a administrao pblica.

TJ ES
Nmero do processo: 024.01.003742-2
Ao: Apelao Criminal
rgo Julgador : PRIMEIRA CMARA CRIMINAL
Data de Julgamento : 30/06/2004
Data de Leitura : 30/06/2004
Data da Publicao no Dirio : 09/07/2004
Relator : SRGIO LUIZ TEIXEIRA GAMA
Vara de Origem : VITRIA - 2 VARA CRIMINAL

Acrdo:
APELAO CRIMINAL - CRIME DE PECULATO - ADEQUAO TPICA: caracterizao.
INVERSO DA POSSE LEGTIMA DE DINHEIRO PBLICO, RATIONE OFFICII,
CARACTERIZADOR DO CRIME DE PECULATO, PELA DEMONSTRAO DO ANIMUS REM
SIBI HABENDI PELO AGENTE - INAPLICABILIDADE DO PRINCPIO DA
INSIGNIFICNCIA - DOSIMETRIA DA PENA REGULAR - RECURSO NEGADO
PROVIMENTO.
I - Constata-se a efetiva caracterizao do crime de peculato, por ter o apelante,
aps o saque de dinheiro pblico a ele creditado em conta-corrente funcional, aberta
para suprimento de despesas da Administrao Estadual, deixado de prestar contas
da aplicao dos recursos pblicos, passando assim a empreg-los em proveito
prprio, demonstrando seu inegvel animus rem sibi habendi.
II - No se admite o princpio da insignificncia em face do alegado pequeno valor
apropriado, pois o crime de peculato fere tanto o aspecto patrimonial quanto a
moralidade administrativa.
III - Dosimetria da pena regular, mesmo que sucinta sua fundamentao, eis que
restou observado todo o procedimento legalmente institudo nos artigos 59 e 68, da
Lei Substantiva Penal. Precedentes do STJ.
VI - Negado provimento ao Recurso.

STF
HC 85184 / RS - RIO GRANDE DO SUL
HABEAS CORPUS
Relator(a): Min. MARCO AURLIO
Julgamento: 15/03/2005 rgo Julgador: Primeira Turma
Publicao: DJ 08-04-2005 PP-00026 EMENT VOL-02186-02 PP-00315

Parte(s)
PACTE.(S) : GLENIO PEREIRA LEMOS
IMPTE.(S) : GLENIO PEREIRA LEMOS
ADVDO.(A/S) : LUCY PEREIRA LEMOS E OUTRO (A/S)
COATOR(A/S)(ES) : SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Ementa

HABEAS CORPUS - JUSTA CAUSA. A concesso de ordem baseada em concluso sobre a ausncia de justa causa
surge no mbito da excepcionalidade maior, somente cabendo se os fatos narrados no consubstanciarem
crime. CRIME - REGNCIA - DECRETO-LEI. Aprecia-se o aspecto formal referente a previso de crime a partir do
quadro constitucional existente. Valia do Decreto-Lei n 201/67 ante a Carta da Repblica poca vigente.
CRIME - INSIGNIFICNCIA MATERIAL - DECRETO-LEI N 201/67. O Decreto-Lei n 201/67 est voltado no
apenas proteo do patrimnio pblico como tambm da moral administrativa, pelo que no h como
agasalhar a ptica do crime de bagatela.

No CPM, o peculato est previsto no art. 303.


ART. 313 - PECULATO MEDIANTE ERRO DE OUTREM

Conduta em que o sujeito se apropria. O peculato sempre noo de apropriao. O objeto
chegou ao funcionrio pblico em virtude de erro. O erro pode ser de particular ou de outro
funcionrio. O erro deve ser espontneo. Se o funcionrio provoca o erro, ele comete estelionato.
Se quem erra funcionrio pblico, pode cometer peculato culposo.

ART. 313 A , 313 B

Foram editados aps a violao do painel do Senado, cassao dos Senadores.

Visa a preservao dos bancos de dados de informaes pblicas.

ART. 313 A Peculato eletrnico, assim denominado pela prpria exposio de motivos
da Lei 9983 de 14.07.2000 com perodo de vacatio legis de 90 dias.

O sujeito ativo o funcionrio pblico que possua acesso irrestrito (privilgio de acesso
aquele Funcionrio que acessa reas do sistema ou do banco de dados que outras pessoas no
acessam livremente) a determinados sistemas informatizados ou ao banco de dados da
Administrao Pblica, porque o delito consiste em inserir, alterar, excluir dados verdadeiros ou
facilitar a conduta de terceiro.

Banco de dados sistema de armazenagem de informaes.

Facilitar pode ser o fornecimento da senha de segurana. Trata-se de delito de mera
atividade e de perigo.

H conflito aparente com a Lei 9504/97, que prev conduta assemelhada no art. 72. o art.
72 prevalece, pelo princpio da especialidade. Refere-se apurao ou contagem de votos.


ART. 313 B

O art. 313 B no exige que o agente possua acesso irrestrito ao banco de dados ou sistema
informatizado, bastando que ele altere o contedo, mediante alguma manobra. Qual a diferena
entre alterao e modificao? Em tese, os autores dizem que os dicionrios tratam como
sinnimos. Mas a distino tem uma finalidade: modificar conduta do sujeito que faz
transformaes radicais. Alterao foi utilizada para caracterizar conduta do funcionrio pblico que
no realiza modificaes que alterem sua natureza, foi o que fez a pessoa que violou o sigilo das
votaes. Ela pegou o sistema e o alterou de maneira a poder ver o voto de cada Senador. Ela
quebrou uma vedao de acesso ao contedo do voto de cada Senador.

Esse artigo diz que pratica o delito aquele que modifica ou altera sem autorizao da
autoridade. Se a autoridade determina essa alterao, h uma excludente de tipicidade.

Ao contrrio do 313 A, contempla um par. nico para quando haja dano administrao
pblica.

Ateno: Deve-se ter cuidado com a data do fato, tanto em relao ao art. 313 A quanto
ao 313 B. Se a conduta tiver sido praticada antes da entrada em vigor da lei 9983, a conduta se
adequa ao tipo penal do art. 325 Violao de sigilo funcional ver pargrafo 1, incs. I e II.

ART. 314

Esse crime de violao de dever funcional. Necessariamente, praticado pelo
funcionrio pblico a quem incumba a guarda do livro ou documento (mesmo fora da
repartio). Se esse funcionrio no for o incumbido da guarda, ele no pratica o delito do art. 314
e havendo dano f pblica, o delito o do art. 305, que de supresso de documento.

Se o agente particular, crime de subtrao ou inutilizao de documento, do art. 337.

Se o sujeito ativo advogado, ser a conduta do art. 356 do CP.

um tipo misto, porque contempla diversas modalidades tpicas. O tipo penal tem mais de
um verbo, h mais de uma forma de execuo. misto alternativo, que aquele em que apesar do
legislador contemplar mais de uma forma tpica, a conduta configura um crime. No tipo misto
cumulativo, a prtica de cada forma tpica implica em uma sano penal. Ex.: art. 244.

Cada um desses verbos admite tentativa?
A maioria plurissubsistente. Apenas sonegar no admite tentativa, porque conduta
omissiva. Ou o agente sonega ou ele no sonega.

ART. 315

Verba pblica aquela dotao oramentria com destinao especfica.
Renda so todos os valores auferidos pela administrao para incluir em suas
receitas.

O sujeito ativo o funcionrio pblico incumbido da gesto dos recursos
oramentrios, que tenha atribuio de aplicar verbas pblicas e designar para onde vo as
receitas pblicas.

Em relao lei 1079, ela prev como crime de responsabilidade fatos assemelhados a
esse, especialmente no art. 11. Esses crimes, no entanto, so de natureza poltica. A
condenao dos sujeitos ativos na lei 1079 acarretam a destituio do cargo e no impedem a
condenao na esfera penal.

H a lei para prefeitos e vereadores, h o Decreto lei 201/67, que trata dos crimes de
responsabilidade de prefeitos, mas trata de condutas penais. No possvel imputar
concomitantemente com o art. 315. Prevalece as sanes do decreto lei 201/67 (art. 1, I).

A norma do art. 315 norma penal em branco, faz referencia a uma lei. Portanto, para
que possamos identificar que o agente praticou a conduta tpica, deve se recorrer a lei
oramentria.

Eventualmente, o agente pode praticar o crime do art. 315 e ser beneficiado pelo Estado de
necessidade. Ex.: governador que aplique verba destinada ao esporte no socorro a vtimas de
calamidades.


ART. 316 CONCUSSO

A lei 8137 trata dos crimes praticados contra a ordem tributria. Ver art. 3
o
., II.

A concusso se assemelha extorso, uma conduta semelhante extorso praticada
pelo funcionrio pblico. exigncia de vantagem contrria ao direito.

O legislador abriu uma possibilidade de responsabilizao de funcionrio pblico que ainda
no tenha cumprido as exigncias para ingressar no cargo e tambm para o que j tenha se
afastado do cargo.

O crime consiste em impor vantagem indevida, contrria as leis, ao ordenamento,
moralidade. Essa vantagem deve decorrer do exerccio da funo. Implica em o funcionrio
sugerir a algum que poder prejudic-lo se a vantagem no for concedida. No precisa
ser promessa de mal grave. Ex.: delegado que exige vantagem para no lavrar o auto de priso
em flagrante. Quando a represlia no se liga funo, o crime de extorso. Ex.: policial
que promete causar leso integridade fsica se a vantagem no for concedida. Ao empregar
violncia, ele se afasta do art. 316, porque o art. 316 no contempla a violncia.

A exigncia da vantagem pode ser direta (o funcionrio verbaliza o tipo de proveito que
deseja) ou indireta (quando o funcionrio pblico deixa sugerido que ele deseja aquele proveito,
restando induvidoso que ele pretende aquela vantagem).

Ateno: quando h exigncia, concusso. Quando h acordo de vontades, h corrupo
ativa e corrupo passiva.

Esse delito formal, no necessrio que o funcionrio pblico receba a vantagem. A
consumao se d com a realizao do verbo do tipo exigir. Se o funcionrio pblico vier a
receber a vantagem, isso exaurimento, portanto, nulo o flagrante esperado ou preparado
quando o funcionrio pblico preso no momento do recebimento. Alis, ne h de se falar em
flagrante esperado ou preparado, porque sequer h flagrante.

Se o funcionrio pblico exige de algum uma vantagem indevida e acorda, posteriormente,
com terceiro para que o terceiro v a casa da pessoa para receber o dinheiro. O terceiro ser co-
autor ou partcipe do crime de concusso? Nenhum dos dois, porque o crime se consuma com a
exigncia. O terceiro que vai buscar o dinheiro responde pelo crime de favorecimento, porque no
se pode imputar a co-autoria a crime j consumado, desde que ele tenha cincia da prtica do
crime anterior.

Essa exigncia feita pelo funcionrio pblico poder tambm ser feita por interposta pessoa,
que vai responder por autoria e participao desse crime, por comunicao de elementar,
consoante o art. 30 do CP.

Nmero do processo: 024.01.008318-6
Ao: Apelao Criminal
rgo Julgador : PRIMEIRA CMARA CRIMINAL
Data de Julgamento : 19/04/2006
Data de Leitura : 10/05/2006
Data da Publicao no Dirio : 30/05/2006
Relator : SRGIO BIZZOTTO PESSOA DE MENDONA
Vara de Origem : VITRIA - 7 VARA CRIMINAL

Acrdo:
EMENTA. PENAL. CRIME DE CONCUSSO IMPUTADO A FISCAL DA PREFEITURA DE VITRIA. ALEGAO DE FLAGRANTE
PREPARADO. INOCORRNCIA. AUSNCIA DA VTIMA NA FASE INSTRUTRIA. IRRELEVNCIA. CRIME CONSUMADO.
1- Comete crime de concusso o fiscal municipal que valendo-se desta condio exige para si ou para outrem, quantia
em dinheiro sob a alegao de regularizar a reforma da loja.
2-A alegao de flagrante preparado para invalidar a instruo processual incua j que o crime consuma-se com a
exigncia da vantagem indevida e no do efetivo recebimento.
3-O crime de concusso de ao pblica incondicionada sendo, portanto, irrelevante a presena da vtima lesada, j
que constam nos autos outros elementos ptos verificao da conduta delituosa.
4- Recurso conhecido e improvido.

Concluso:
unanimidade, rejeitar a preliminar suscitada, e, no mrito, negar provimento ao recurso.


EXCESSO DE EXAO art. 316, par. 1
o
.

Esse termo significa cobrana rigorosa de um tributo. Ocorre quando o funcionrio
pblico a realiza de forma gravosa para a vtima. Mas para haver o crime do par.1
o
., essa cobrana
deve ser feita de maneira gravosa, vexatria, quando o tributo seja devido. A 2
a
. modalidade de
exao consiste em cobrana de tributo indevido, ainda no par. 1
o
..

A nota essencial do par. 1
o
consiste em que, apesar da cobrana gravosa, o dinheiro vai
para os cofres pblicos. Pune-se a conduta do funcionrio pblico. Se ele no destinar, muda-se
para a figura do par. 2
o
., que o excesso de exao qualificado. Ressalte-se que ele passa pelo
pargrafo primeiro para praticar o pargrafo 2, que forma qualificada. A no destinao, a
apropriao desse dinheiro deve se dar antes do recolhimento aos cofres pblicos.

E quando o funcionrio pblico recolhe o dinheiro aos cofres pblicos e depois os desvia?
H crime de peculato art. 312

A pena mnima da figura qualificada menor que da figura tpica bsica, o que fere o
princpio da proporcionalidade.

Obs.: muitos dispositivos legais ferem o princpio da proporcionalidade. Ex.: a injuria
discriminatria tem pena mais grave que a do homicdio.


Art. 317 - CORRUPO

crime que atenta contra a moralidade da administrao pblica.

O corruptor responde pelo art. 333, o que significa uma exceo teoria monista do
concurso de agentes, que diz que todos que intervm numa prtica delituosa, respondem pelo
mesmo crime.

O funcionrio corrompido responde pelo art. 317.

H alguns dispositivos que afastam a regra geral do art. 333. Se dirigida a testemunha, o
delito ser o do art. 342, par. 2
o
.
Quando a corrupo dirigida ao eleitor ou oferecida pelo eleitor, aplica-se o art. 299 da Lei
4737.
A corrupo envolvendo PMs estar no art. 308, par. 1
o
. e art. 309 do CPM.

O CPP (art. 438) estendeu ao jurado imputao dos crimes de concusso, corrupo e
prevaricao.

A corrupo consiste em solicitar, receber ou aceitar vantagem indevida inerente ao seu
cargo. Se ele recebe para influir na atitude de outro funcionrio, ele responder por trfico de
influncia ou co-autor ou partcipe de corrupo ativa.

A corrupo se divide em antecedente (quando a vantagem acordada pelas partes antes
que o agente realiza o ato inerente a sua funo) e subseqente (o funcionrio pblico pratica ou
deixa de praticar algum ato com violao do dever funcional, mas no h acordo, que s surge
depois. O acordo um prmio em relao violao funcional do servidor).

A corrupo prpria quando o agente realiza ato ilcito. imprpria quando apesar da
vantagem, o ato realizado ou omitido pelo agente lcito. Ex.: funcionrio pblico de vara que
recebe vantagem para abrir vista de autos ao juiz.

Esses delitos, esses verbos tpicos da corrupo so formais, materiais ou de mera conduta?
Solicitar formal
recebimento material
aceitao formal

Essas modalidades tpicas admitem tentativa?

Na solicitao, no necessariamente exige-se um corruptor. O terceiro pode recusar o
fornecimento da vantagem. No se admite tentativa, salvo se for por meio escrito. Alguns autores
(Luiz Regis Prado) no admitem tentativa nem por escrito, porque se a carta interceptada, o
delito j estaria consumado desde a escrita da solicitao, porque j haveria violao dos deveres
funcionais, a solicitao j estaria perfeita.

No recebimento, h uma bilateralidade, algum est entregando a vantagem. Cabe
tentativa.

A aceitao de promessa s admitiria tentativa por meio escrito. Ex.: o corruptor oferece
por meio escrito, chega ao conhecimento do funcionrio pblico, que responde por escrito. Se for
interceptada essa resposta, haveria tentativa.

Esse delito de corrupo foi alterado em novembro, pela lei 10763, que alterou o preceito
secundrio da corrupo ativa e passiva, passando para 2 a 12 anos.

O par. 1
o
. a hiptese da corrupo passiva exaurida. uma qualificadora. Imaginemos:
um menor de idade parado na rua (o delito de capacidade passiva no depende de capacidade do
corruptor) surpreendido quando dirigia um veiculo sem habilitao. o menor oferece uma vantagem
ao policial, que aceita. O delito est consumado. Em razo dessa vantagem , ele libera o menor e o
veculo. O policial deve responder pelo art. 317, par. 1
o
., porque ele deixou de praticar ato de
oficio.
Outra situao: o menor conhece um policial e pergunta para ele se o policial conhece uma
forma de emisso de carteira falsa. O menor diz que se ele conseguir, dar a ele uma gratificao.
O policial toma as medidas para a carteira de habilitao falsa. Quando ele acordou com o menor
de conseguir a carteira falsa, (os delitos so de violao de funo. O funcionrio pblico faz algo
violando o que a administrao espera dele) ele est agindo como particular. A emisso de
habilitao nem se insere no rol de atribuies do PM. Qual delito ele teria praticado, ento?
Digamos que ele v a algum do DETRAN e solicita a carteira falsa. Fazem o negocio e a carteira
emitida. Qual a conduta tpica do policial at esse momento? O trfico de influencia quando ele
promete intervir com outro funcionrio pblico. O trfico de influencia demanda que o funcionrio
pblico influenciado realize um ato adequado sua funo. O que o policial quer do funcionrio
pblico que ele realize uma conduta proibida. Nesse caso, o PM pratica corrupo ativa. O trfico
de influencias se limita a exigir ou pedir que faa algo que se insere nas atribuies dele. Esse
funcionrio do DETRAN, vai responder por corrupo passiva qualificada, porque em razo dessa
vantagem, ele realizou ato violando dever de ofcio, e responde ainda pelo falso (art. 297, par. 1
o
.).
j o PM apenas corruptor.

O par. 2
o
. do art. 317 contempla a corrupo privilegiada, quando o funcionrio pblico no
aufere benefcio, mas simplesmente atende a pedido. Mesmo que terceiro o tenha influenciado, ele
no vai aferir nenhum tipo de vantagem.

A diferena desse delito de corrupo para os demais:
Na concusso, a vitima atua em razo da ameaa realizada pelo funcionrio. J na
corrupo, no h ameaa, h acordo de vontades, no h nenhum tipo de mal grave a ser
infringido.
Na prevaricao, o funcionrio pblico age desprovido de qualquer inteno econmica. Ele
age para atender sentimento pessoal.

Este delito deve ser sempre estudado em comparao com a corrupo ativa

ART. 333

Na corrupo ativa (crime praticado por particular contra a Administrao, houve alterao,
a pena passou a ser de 3 a 12.

Se algum precisa de uma certido, mas o funcionrio pblico diz que s fornece se obtiver
vantagem e o administrado cede e paga. Quem pagou no responde por nada, porque no ofereceu
nem prometeu. Somente quando o administrado fizer uma contra proposta, ele vai responder pelo
art. 333.

O art. 333 oferecer, prometer. Pode-se oferecer, prometer e o funcionrio pblico no
aceitar. Se recebeu, est no art. 317. Para somente receber, algum tem que necessariamente
oferecer. Do art. 333 para o art. 317, o encontro no bilateral, pode haver o 333 sem o 317, mas
do 317 (nas modalidades de receber ou aceitar) para o 333, h encontro bilateral.

Se no solicitar nunca se est no art. 333, no somente receber ou aceitar promessa,
sempre vai haver algum no art. 333, porque ter que haver algum oferecendo ou prometendo.


O particular alcoolizado responde pela corrupo ativa?

Nmero do processo: 024.02.008737-5
Ao: Apelao Criminal
rgo Julgador : SEGUNDA CMARA CRIMINAL
Data de Julgamento : 03/05/2006
Data de Leitura : 03/05/2006
Data da Publicao no Dirio : 29/05/2006
Relator : JOS LUIZ BARRETO VIVAS
Vara de Origem : VITRIA - 7 VARA CRIMINAL

Acrdo:
PENAL E PROCESSUAL PENAL APELAO CRIMINAL CONCURSO MATERIAL
EMBRIAGUEZ AO VOLANTE (ART. 306 DA LEI 9.50397) E CORRUPO ATIVA
(ART. 333 DO CDIGO PENAL) DEPOIMENTO TESTEMUNHAL ROBUSTO E
AMPARADO PELOS DEMAIS ELEMENTOS DE PROVA CONTIDOS NOS AUTOS PROVA
SUFICIENTE DOSIMETRIA DA PENA - OBSERVNCIA DO MTODO TRIFSICO -
CONDENAO MANTIDA - RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO.
1. Dirigir alcoolizado. Art. 306 do CTB. Delito configurado. Existncia de prova que a
conduta praticada pelo apelante exps a dano a incolumidade alheia. 2. Corrupo
ativa. Art. 333 do Cdigo Penal. Oferta indevida ao Policial Militar. Prova segura da
oferta. 3. Dosimetria da pena. imprpria a alegao de deficincia na fixao da
reprimenda, se a mesma foi correta e fundamentadamente dosada, atendendo aos
moldes do sistema trifsico de aplicao da pena, amoldando-se a jurisprudncia
dominante. 4. Recurso desprovido.


ART. 318 FACILITAO DE CONTRABANDO OU DESCAMINHO

outra exceo teoria monista do concurso de pessoas.

O funcionrio pblico que facilita responde pelo art. 318 e o particular que realiza a conduta
de contrabando ou descaminho, responde pelo art. 334. Estes crimes devem ser estudados em
conjunto.

Contrabando diz respeito mercadoria proibida (armas, drogas). ingresso ou sada dessas
mercadorias.

Descaminho diz respeito sonegao de tributos. O produto permitido, mas o agente
tenta burlar o pagamento de impostos.

So crimes formais.

A conduta do art. 318 e do funcionrio pblico que trabalhe na alfndega, incumbido da
fiscalizao alfandegria. Pode o funcionrio ser responsabilizado pelo art. 318 sem que o particular
tenha conseguido praticar a conduta ensejadora do art. 334. as condutas no so dependentes.

ART. 334

H 4 anotacoes essenciais:

norma penal em branco.

Contrabando nada tem a ver com descaminho, que crime de sonegao fiscal (II e IE).
Contrabando importar ou exportar mercadoria que proibida. Comum s o exportar e
importar. No descaminho, atinge ainda ordem tributaria.

A competncia, no descaminho, da justia federal sempre, porque II e IE da justia
federal.

Nesses crimes, muito comum ocorrer a bagatela ou insignificncia. H vrios acrdos
nesse sentido. Ex.: mulher quando viaja traz perfumes, cremes, etc. essas coisas de pequena
monta, que no ultrapassa a cota, mesmo quando proibidas, entram na bagatela.


ART. 319 - PREVARICAO

Consiste na conduta do funcionrio pblico que retarda ou deixa de pratica ato de oficio ou o
pratica com violao de dever funcional.

As duas primeiras modalidades so omissivas, no admitindo tentativa.

A diferena que na prevaricao, o agente atua para atender a sentimento pessoal. No
h acordo de vantagens. Pode at ter havido uma solicitao, mas o agente atua por convico
prpria.

O funcionrio pblico, muitas vezes, tem discricionariedade de praticar ou no determinado
ato. Se ele tem essa discricionariedade, no h o delito de prevaricao. Ele s pratica prevaricao
se havia um mandamento contido em lei para que ele agisse. Ateno: deve ser em lei o
mandamento.

O funcionrio pblico pode atuar em erro de proibio. Ex.: ele erra no em relao a
conduta, s situaes fticas, mas sim sobre a licitude ou no do que ele deve fazer, na
interpretao do mandamento legal. excludente da culpabilidade, pois ele no teria potencial
conscincia da ilicitude.

E se a conduta do mandamento ilegal manifestamente ilegal e ainda assim, ele a realiza?
O funcionrio pblico no tem a obrigao de cumprir essa lei, porque acima da lei est a CF.

Existem alguns crimes de prevaricao previstos em vrias leis especiais.
Ex.: art. 209 da Lei 4737
Praticada por funcionrio incumbido da fiscalizao ambiental lei 9605 art. 66 a 68
Essas leis especiais prevalecem em virtude do princpio da especialidade.

Nmero do processo: 024.03.014680-7
Ao: Apelao Criminal
rgo Julgador : PRIMEIRA CMARA CRIMINAL
Data de Julgamento : 05/04/2006
Data de Leitura : 12/04/2006
Data da Publicao no Dirio : 02/05/2006
Relator : SRGIO BIZZOTTO PESSOA DE MENDONA
Vara de Origem : VITRIA - VARA DE AUDITORIA MILITAR

Acrdo:

EMENTA: APELAO - PENAL MILITAR - CRIME DE PREVARICAO - OFICIAL RESPONSVEL POR SINDICNCIA
QUE DEIXA DE PRATICAR ATOS DE OFCIO OU OS PRATICA CONTRA EXPESSA DISPOSIO DE LEI -
SATISFAO DE INTERESSE PESSOAL - COMPROVAO - RECEIO DA REPERCUO DA INVESTIGAO QUE
ENCONTRAVA-SE SOB SUA EXCLUSIVA RESPONSABILIDADE - RECURSO PROVIDO - CONDENAO.
1 - Subsume-se conduta descrita no tipo penal constante no art. 319, do Cdigo Penal Militar, o Oficial que
responsvel por uma Sindicncia, deixou de praticar atos de ofcio ou os praticou contra expressa disposio de
lei, a fim de satisfazer seu interesse pessoal, concernente no receio da repercuo negativa possivelmente
advinda da investigao sob sua responsabilidade, haja vista que tratava do envolvimento de outros Oficiais no
assassinato de um Magistrado.
2 - Recurso provido, para condenar o denunciado nas iras do art. 319, do Cdigo Penal Militar.

Concluso:
unanimidade, dar provimento ao recurso.


ART. 320 CONDESCENDNCIA CRIMINOSA


Consiste na conduta do funcionrio que deixa de responsabilizar o seu subalterno ou deixa
de comunicar o fato ao seu superior hierrquico, quando no tenha atribuio para responsabilizar
o seu subalterno.

Hiptese: algum descobre que seu funcionrio realizou um homicdio e no comunica ao
superior hierrquico (Procuradoria Geral). H o crime? No, pois deveria ser um ilcito funcional, no
exerccio do cargo.

ART. 321 ADVOCACIA ADMINISTRATIVA OU CRIMINOSA

Consiste em patrocinar o interesse de particular perante administrao.

Qual a diferena para o trfico de influncia?
No trfico de influencia, o funcionrio pblico se vale de vantagem acordada com terceiro.
J no art. 320, ele patrocina perante administrao pblica, mesmo em outras reparties que
no a dele, bastando que se valha da qualidade de funcionrio pblico, sem que tenha havido
acordo para isso.

Hiptese: o particular revela que indiciado em um inqurito de atribuio de A. A acorda
que vai arquivar o inqurito. No h crime do art. 321 , pois a Advocacia criminosa, quando se fala
em patrocnio significa que ele vai intervir em ato de outro funcionrio. Se diz respeito as
prprias atribuies, acordando que vai resolver, fazendo o arquivamento do inqurito, o delito
ser de prevaricao ou de corrupo passiva.

O tipo de patrocnio, no trfico de influencia quanto na advocacia criminosa, importa em
intervir em ato de outrem.

Se o crime relacionado a arrecadao de impostos Lei 8137/90, art. 3
o
.,III
Se relacionado a contratos licitatrios Lei 8666/93, art. 91

ART. 322 VIOLNCIA ARBITRRIA

Quando a violncia autorizada?
Art. 284 e 292 do CPP emprego de fora fsica necessria priso.

Est revogado pelo crime de abuso de autoridade, em especial pelo art. 3
o
, I, segundo
doutrina majoritria. Fundamentos:
1 - a lei 4898 regulou inteiramente a matria revogao tcita
2. qualquer atentado inclui a violncia arbitrria
3 - para acumular as penas basta a regra do concurso de crimes

Alguns defendem que ele no estaria revogado, porque:

1. O crime do art. 322 trata exclusivamente da violncia fsica. A lei 4898 mais ampla,
tratando de qualquer ofensa integridade fsica.
2. A lei 4898 no faz referncia ao acmulo de pena com a correspondente violncia
3. a lei 4898 no previu inteiramente a matria

Qualquer ofensa real integridade fsica deve ser imputada em concurso material.

O entendimento de que o art. 322 no estaria revogado do STF e de alguns tribunais.

ART. 323 - ABANDONO DE FUNO

abandonar tambm inclui inrcia absoluta em realizar qualquer funo de sua atribuio.
Para Mirabete, s ocorre se o agente se distancia do local.

No h esse crime se na repartio h outros funcionrios que podem exercer aquela
funo. S h o crime, quando em virtude do abandono do funcionrio pblico, o rgo fica acfalo.

H duas qualificadoras:
1
a
. se praticado em lugar na faixa de fronteira
2
a
porque o crime formal. Est consumado independente do resultado, desde que haja
pelo menos perigo. Mas se houver dano, a figura ser qualificada.

Se o agente beneficiado por uma excludente de tipicidade (coao fsica irresistvel,
doenas) exclui-se a tipicidade do art. 323.

Admite tentativa?
abandonar tem ncleo omissivo. A tentativa incabvel.

Imagine-se o funcionrio que pediu exonerao. Ele est autorizado a abandonar seu cargo?
No, deve esperar notificao da administrao pblica para abandonar o seu posto.

Ateno: se o abandono for coletivo e referente obra pblica ou servio pblico
art. 201 do CP

Conduta atpica:
- se houve autorizao superior
- fora maior: priso, coao irresistvel
- caso fortuito doena
- Estado de necessidade guerra, seca, inundao


ART. 324 EXERCCIO FUNCIONAL ILEGALMENTE ANTECIPADO OU PROLONGADO

Quando o funcionrio pblico ainda no cumpriu as exigncias para tomar posse ou quando
ele j foi afastado. Deve-se complementar essa regra com a legislao que preveja o afastamento
autorizado (ex.: frias).

Pode acontecer tambm de o funcionrio pblico exercer depois de afastado e ser
beneficiado pelo Estado de necessidade. Ex.: no h outro para o substituir e ele pratica a conduta
em prol da supremacia do interesse pblico.

Se o funcionrio completou 70 anos, ele incorre nessa pena?
A aposentadoria no est includa na discrio do tipo. Mirabete dizia que no se inclui,
Regis Prado, Magalhes Noronha e maioria da doutrina entendem que deve haver a
responsabilizao, porque sua aposentadoria independe de comunicao prvia, automtica.

ART. 325 VIOLACAO DO SIGILO FUNCIONAL

O delito consiste em revelao pelo funcionrio pblico de segredo da administrao pblica.

O funcionrio aposentado pode ser sujeito desse crime, porque mantm vnculos com a
administrao.

A conduta consiste na revelao de dado sigiloso.

A figura do par. 1
o
e 2
o
. consiste no fornecimento de meios para que terceiro revele o
segredo ou no uso indevido dessas informaes sigilosas.

E se o funcionrio est respondendo a procedimento administrativo por falha funcional e ele
descobre que determinada informao retira a ilicitude da falta por ele praticada. razovel que
ele utilize essa informao? Poderia haver Estado de necessidade.

Os delitos cometidos por funcionrio pblico terminam aqui, porque o art. 326 tratava do
crime de violao de proposta de concorrncia, quando proposta inserida em processo
licitatrio era desvendada. Foi revogada pelo art. 94 da lei 8666, que trata da devassa de
qualquer informao em processo licitatrio.



ALGUMAS ANOTAES REFERENTES AOS CRIMES PRATICADOS POR PARTICULAR
CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA
Material digitado por aluno


DOS CRIMES PRATICADOS PELO PARTICULAR CONTRA A ADMINISTRAO

A objetividade jurdica a administrao pblica e todos os seus princpios: moralidade,etc.

No obstante se trate de particular, pode haver prtica por funcionrio, desde que no momento do crime,
ele no esteja exercendo a funo.

ART. 328 USURPAO

Usurpar tomar o lugar de, se substituir a .Pressupe ato praticado por algum em lugar do servidor.

No pargrafo est: se do fato, a o agente aufere vantagem.

Deve se distinguir o art. 328 da mera contraveno do 45.

Usurpar importa em prtica de ato, tomando lugar do funcionrio. Nao basta afirmar que e funcionario
publico.

No art. 46 da LCP, conduta de quem usa roupa, distintivo de algum que exera funo pblica.

Hiptese: se algum vai ao hospital publico e sem ser mdico daquele hospital, exerce a funo de
mdico, art. 328.


Quando se trata de usurpao com aumento de pena, est se praticando um ato de ofcio, um ato do
cargo, pois o artigo coloca se do fato.

RESISTNCIA

Resistncia passiva no existe, porque resistncia exige o verbo opor-se. Se for passiva,
desobedincia.

A resistncia no se configura quando a violncia empregada como ato executrio de consumao do
crime, pois integra a prpria tipicidade do crime que est sendo cometido. Ex.: Se est sendo cometido um roubo
e a polcia chega. Os que esto subtraindo, para conseguirem sair com o carro, atiram na polcia no
resistncia, ato executrio do crime de roubo. Isso se d, porque no crime que est ocorrendo, a violncia
elementar.

A resistncia crime formal, basta que a pessoa se oponha ao ato, mesmo que o ato chegue a ser
praticado. Se o ato no for praticado em razo da resistncia, a pena maior.

O crime passa a ser material no pargrafo.

O ato da autoridade tem que ser formal e materialmente legal. No se revestindo dessa legalidade, a
oposio ao ato configura regular legtima defesa.

A lei manda acumular a resistncia com as penas da violncia. Se ocorre um furto, dada voz de priso e
o agente atira contra o policial para matar e erra, vai haver resistncia e tentativa de homicdio. Se ele queria
lesionar, vai ser resistncia e tentativa de leso. Obs.: nos crimes que tem violncia, a leso leve est no tipo,
exceto quando a lei manda acumular, como o caso desse artigo e de outros (ex.: art. 149, par. 2
o
.).

DESOBEDINCIA

Na desobedincia , desatende-se a uma ordem da administrao. Algum profere uma ordem que no
atendida. Isso causa um dano a administrao, ao seu regular funcionamento.

ART. 331 DESACATO

A redao do artigo : no exerccio da funo ou em razo dela, no tem que ser no oficio, podendo
ser em razo da funo, porque o crime contra a administrao pblica. Secundariamente, ofende-se o
funcionrio pblico.

Hiptese: se um funcionrio pblico chega do trabalho e vai para um bar e quando est bebendo, passa
algum e o xinga de otrio injria; se algum grita corrupto desacato; se ele foi trabalhar, est
sentado em sua cadeira, passa a mesma pessoa e grita otrio, desacato (ele est no exerccio da funo,
exceto se a ofensa no for direcionada ao funcionrio pblico, mas sim a pessoa. Ex.: briga da esposa com o
marido na repartio pblica), passa a segunda pessoa e grita corrupto, tambm desacato, s que agora no
exerccio da funo e em razo dela.

O funcionrio pblico pode praticar desacato?
Pode, ainda que ele esteja investido na funo, consoante recente deciso do STJ

Caso concreto 04:

Qual o crime quando o sujeito desacata vrias pessoas dentro de um mesmo contexto?
4 desacatos em continuidade.

Ateno: por carta, por escrito, nunca desacato! O desacato deve ser praticado pesoalmente.


ART. 332 TRFICO DE INFLUNCIA

igual ao crime de explorao de prestgio, como no art. 357. Foi alterado pela lei 9127.


A pena foi aumentada para 2 a 5 anos. No pargrafo, se h insinuao que para dar ao funcionrio, a
pena aumenta.
O art. 332 formal, ningum precisa aceitar. Basta que se receba de algum para influenciar, mesmo
que no influencie.
se influenciar o funcionario publico, oferecendo-lhe vantagem pratica o crime de corrupcao ativa (art.
333, CP) se o funcionario aceita, pratica art. 317.
Atentem para a expresso a pretexto, pois o crime exige fraude. Pode ocorrer ainda que o sujeito no
pretenda influir no ato praticado pelo funcionrio.

ART. 333

Houve alterao, a pena passou a ser de 3 a 12.

Se algum precisa de uma certido, mas o funcionrio pblico diz que s fornece se obtiver vantagem e o
administrado cede e paga. Quem pagou no responde por nada, porque no ofereceu nem prometeu. Somente
quando o administrado fizer uma contra proposta, ele vai responder pelo art. 333.

O art. 333 oferecer, prometer. Pode-se oferecer, prometer e o funcionrio pblico no aceitar. Se
recebeu, est no art. 317. Para somente receber, algum tem que necessariamente oferecer. Do art. 333 para o
art. 317, o encontro no bilateral, pode haver o 333 sem o 317, mas do 317 (nas modalidades de receber ou
aceitar) para o 333, h encontro bilateral.

Se no solicitar nunca se est no art. 333, no somente receber ou aceitar promessa, sempre vai
haver algum no art. 333, porque ter que haver algum oferecendo ou prometendo.

ART. 334

H 4 anotacoes essenciais:



norma penal em branco.

Contrabando nada tem a ver com descaminho, que crime de sonegao fiscal (II e IE). Contrabando
importar ou exportar mercadoria que proibida. Comum s o exportar e importar. No descaminho, atinge
ainda ordem tributaria.

A competncia, no descaminho, da justia federal sempre, porque II e IE da justia federal.

Nesses crimes, muito comum ocorrer a bagatela ou insignificncia. H vrios acrdos nesse sentido.
Ex.: mulher quando viaja traz perfumes, cremes, etc. essas coisas de pequena monta, que no ultrapassa a cota,
mesmo quando proibidas, entram na bagatela. Atualmente, o STF e o STJ aplicam o princpio da insignificncia
para o valor de at R$ 10.000,00, com base na interpretao sistemtica da Lei 10522.


O art. 335 est revogado pela lei 8666/93.

ART. 336

um crime de dano especializado

ART. 337

Subtrair ao mesmo tempo subsidirio e especial, porque a lei fala: pena 2 a 5 se o fato no constitui
crime mais grave. Se subtrair mediante escalada, a pena de 2 a 8, a no aplica o art. 337, que s aplicado a
furto simples.
Colocar a seguinte anotao: Ou 155, par. 4
o
.
Isto , pode ser furto qualificado.

inutilizar deve colocar remio: #305, 314 e 356.
Quais seriam as diferenas?
No art. 305, crime contra a f pblica. O documento pblico, est na posse de um particular e ele
mesmo inutiliza. Est de posse do funcionrio, e ele mesmo, na funo, inutiliza. J no art. 337, est na posse do
servidor e o particular inutiliza. J no art. 356, crime prprio do advogado. Vai variar de quem pratica e de com
quem est o documento.

CRIMES PRATICADOS CONTRA A ADMINISTRAO DA JUSTIA

ART. 338

o crime do estrangeiro que foi expulso e quer voltar. Hiptese: Digamos que o presidente d um
banquete em seu avio, fora do territrio nacional, mas avio extenso do territrio nacional. O sujeito que foi
expulso comparece ao banquete. Ele pratica o art. 338? controvertido. H quem entenda que o conceito de
territrio abrange apenas o territrio propriamente dito, geogrfico (art. 5
o
. caput). Essa a posio majoritria.
nao se pode fazer interpretacao extensiva contraria ao reu. H quem entenda que abrange tambm o territrio
jurdico (art. 5
o
. e pargrafos).


ART. 339, 340 E 341 (importante)

tem pontos em comum: referem-se a falsa imputao em face de algum que no autor do crime e
provocar a justia de um fato que nem ocorreu.

O art. 339 tem 4 detalhes:
Nele, imputa-se a algum um fato criminoso que ela no cometeu. S admite dolo direto: de que o
sabe inocente. O dolo eventual pode gerar uma indenizao no cvel, mas no h crime.
Esse crime dar causa a, s se consuma quando instaurado o investigao policial, processo judicial,
investigao administrativa,... ou seja, algum noticiou em Campos, o delegado no pode averiguar e remeteu
para a corregedoria o crime s se consumou na corregedoria. E se nesse interregno a pessoa desistir, subsiste
algum crime? Crime contra a honra.
A alterao inclui no tipo procedimentos que antes no estavam: inqurito civil, ao de improbidade,
que antes no estavam no tipo.

Na denunciao, o fato existiu e imputa-se a quem no praticou. J no art. 340, o fato no existe.

E quando a pessoa mentiu quanto ao fato e quanto a pessoa?
Art. 339. Se tiver pessoa, est no art. 339.

No art. 341, o mesmo 339 e 340, com uma nuance: a pessoa faz auto acusao falsa, em relao a um
fato que no cometeu ou a fato que no existiu. Tem um detalhe: se algum testemunha e faz uma auto
acusao falsa. Qual o crime? 342 ou 341? 342, porque se ele for testemunha, ele sai do art. 341 e vai para o art.
342.

Esses 3 crimes so formais, bastante que provoque, independente de se influenciar na verdade dos
fatos, irrelevante. Basta que haja movimentao da mquina judiciria ou do poder judicirio, para que o crime
esteja configurado.

Ateno: O par. 2o. do art. 339 no merece aplicao, pois menciona imputao de contraveno para
diminuir a pena. Ocorre que no se pode diminuir a pena de um fato atpico. no ha contraveno no caput.
Sendo assim, se o sujeito movimenta a maquina administrativa imputando a outrem uma contraveno, no pode
praticar 339. Se a contraveno inexistiu, pratica 340. se existiu, mas foi outra pessoa que praticou, no pode
haver art, 339. No se diminui pena de fato atpico e no existe a palavra contraveno no caput do art. 339. os
pargrafos sempre so ligados ao caput. a causa de diminuicao esta na terceira fase de aplicacao da pena. Como
o juiz iria aplicar a pena base se falta elementar do tipo?

ART. 342 E 343

Foram alterados recentemente.

O art. 342 um dos que mais caem em prova.

H 5 problemas bsicos:
O crime do art. 342 admite pluralidade subjetiva ativa? Cabe concurso de pessoas? Co-autoria no cabe
para a grande parte da doutrina, mas o STJ j admitiu co-autoria com o advogado. No se pode mentir por
outrem, crime de mo prpria. Cabe participao? Ns adotamos a teoria monista, monstica ou unitria.
Um advogado que no tem tica fala para a testemunha mentir. Que crime ele comete? Tem quem diga
que no responde por nada. Damsio sustenta que no cabe participao no art. 342 (Delmanto tambm fala que
no cabe), s que a jurisprudncia mudou de 1990 para c. A jurisprudncia predominante, principalmente no
STJ, de que o advogado responde como partcipe do art. 342.

Para que se pratique o falso do art. 342 tem que prestar compromisso?
Se no prestar compromisso, continua sendo testemunha (ex.: a me no presta compromisso, mas
testemunha). a testemunha informante.
Colocar no art. 342: tb 203, CPP

No necessrio que o fato influencie no convencimento do juiz. O crime formal, no condiciona a
efetivo dano administrao da justia, mas ateno: deve ser sobre fato juridicamente relevante (colocar
anotao mencionando o final do art. 299, que menciona fato juridicamente relevante). Ex.: o vizinho flagra a
mulher do outro em adultrio, vai testemunhar e fala que a camisola era de outra cor, isso no relevante.


ART. 344

coao no curso do processo, diferente do art. 343, em que no h violncia ou ameaa.
Veja que no precisa algum mentir, basta ter a coao. A lei manda acumular com a violncia.

ART. 345


No 345, fazer justia pelas prprias mos.

Hiptese: o sujeito est devendo e no paga, est de carro novo, esnobando. Seqestra o filho do
devedor para pedir o dinheiro. Qual o crime? 345 mais seqestro. H quem sustente que no haveria art. 345
quando houvesse outro crime, mas isso minoritrio. L na extorso mediante seqestro, a vantagem indevida.
Na verdade, ele deveria responder pelo art. 345 + a violncia, ou 345 + seqestro.

ART. 346

Esse crime admite furto e dano em coisa prpria, quando a coisa objeto de constrio judicial.
No crime contra o patrimnio, porque o patrimnio da prpria pessoa. crime contra a
administrao da justia.
Colocar #163 #155

ART. 347

Esse crime tem uma imitao, uma especialidade no art. 312 da lei 9503/97. fraude processual. Inovar
Estado de coisa, lugar, pessoa, no curso do processo. No trnsito, a pena ficou menor onde deveria ser mais
grave.

Ex.: lavar carro aps o crime para retirada de vestgios.

Quando se tratar de processo penal, a fraude pode ser no prprio inqurito. No tcnico falar em
fraude processual, porque o processo no precisa estar iniciado.

O crime formal.

ART. 348 E 349

Esses so dois crimes acessrios. Dependem de um crime anterior j consumado.

Hiptese: um sujeito chegou na casa do irmo e disse que se o irmo matasse um cara, ele ajudaria o
irmo a se esconder. No art. 348. quem est no acessrio no pode estar no principal. Se ele foi partcipe no
homicdio, ele no est no art. 348.

fugir a ao no abrange contraveno. Se for contraveno, atpico.

A lei traz uma escusa absolutria, igual a dos crimes contra o patrimnio (183,II). Hiptese: pai deu fuga
ao filho e pediu carro ao sndico. O pai foi preso logo depois. O pai no responde por nada (art. 348, par. 2
o
.
causa pessoal de no comunicabilidade). A escusa no aproveita o estranho que participa do crime. O sndico
responde pelo art. 348.

O art. 349 tambm crime acessrio. Nesse caso, a prpria lei diz: fora dos casos de co-autoria. Quem
estiver antes, no pratica esse crime.

Qual a diferena desse crime para o crime de receptao?
Nesse crime, auxilia-se ou favorece-se o prprio criminoso. Na receptao, o beneficiado pessoa diversa
do criminoso. Em cima de proveito prprio ou alheio, na receptao, deve se colocar: #349, j no 349, em cima
de criminoso, colocar: #180.

A lei 12.012/09, que entrou em vigor no dia 07 de agosto de 2009, incluiu o art. 349-A no Cdigo Penal,
prevendo a conduta daquele que ingressa ou at mesmo facilita o ingresso de aparelho celular ou de
comunicao mvel para o preso. As condutas praticadas antes desta data so atpicas e no se confundem com
a conduta omissiva praticada pelo funcionrio pblico (art. 319-A)

ART. 350

Alguns entendem que parte do art. 350 est em vigor, porque a Lei 4898 disciplinou abuso de
autoridade, que trata do antigo abuso de poder, mas no de forma completa.
Para outros, a lei 4898/65 repetiu as hipteses, o que induz que o art. 350 est revogado.
O inciso II equivale ao 4,i e o inciso III equivale ao 4,b da lei 4898.

Damsio diz que os inc. I e IV esto em vigor. O caput estaria revogado, como o pargrafo vai subsistir?

A questo da revogao lgica.

ART. 351, 352, 353 e 354


Quem pode praticar?
Qualquer pessoa. Quando for o funcionrio pblico, o crime qualificado.

Se no par. 3
o
, a pessoa est levando dinheiro para praticar essa conduta, teoricamente haveria o crime
do art. 316 ou 317, mas a doutrina entende que o crime do art. 351 especializa e afasta os arts. 316 e 317.
predomina a prevalncia do 351. majoritrio, mas no d para entender o sujeito se corromper e ganhar uma
pena menor. Se vai praticar um oficio, a pena at 12 anos, se ele pratica a conduta do art. 351, par. 3
o
, a pena
de 1 a 4 anos.

Par. primeiro - arma est escrito a mo armada, que significa arma na mo. Quando a lei fala com
emprego de arma, a arma no precisa estar na mo. Aqui nesse artigo, a arma deve estar na mo.
Onde est a mo armada, colocar: #157, par. 2
o
., I e # 158, par. 1
o
.

Cabe culpa?
Ex.: o particular vai visitar o preso e esquece a porta aberta. No pratica nada. J se for funcionrio,
pratica a modalidade culposa.

Art. 352 no se pode dizer que preso tem direito de fugir. Isso um absurdo jurdico. Se ele foge,
perde a remisso, o livramento, regride de regime. O que ocorre que no h relevncia penal na fuga quando
no h violncia, mas isso no significa direito.

Se no tiver violncia, o fato atpico, mas no irrelevante para o preso.

chamado de atentado ou de mero empreendimento ( a tipicidade na forma consumada j alcana a
tentativa).

A lei manda acumular a violncia: alm da violncia

Art. 353 crime sem nenhuma relevncia jurdica.

Art. 354 deve saber quantos presos devem ser para caracterizar o motim. Predomina largamente que
so 3. por que? Quando a lei quer que seja dois ou mais, ela fala. Ex.: roubo. Se ela no falou nada, seriam no
mnimo trs. (Damsio, Hungria sustentam isso). Esse o entendimento que predomina. H quem diga que
quando a lei no fala nada, deve-se ir pelo mximo que a lei exige: no caso, quatro.

S cabe motim de quem preso, no cabe motim de quem est sujeito a medida de segurana.

O motim ghndico crime?
Predomina que no existe motim ghndico. S h motim havendo efetiva violncia contra pessoas ou
coisas.
Ex.: greve de fome, todo mundo deitado no ptio.
Magalhes Noronha sustenta que pode.

Fica absorvido eventual dano?
H quem entenda que absorve, porque incito, no pode haver motim sem dano. H quem sustente que
no. ex.: uma conduta muito mais grave (incndio) como poderia ficar absorvido pelo motim, que tem pena
muito menos grave.
Colocar no art. 354: tb 163?

ART. 357 o mesmo 332, s que aqui para influir servidor da justia. No art. 332 alteraram e a pena
ficou menor.

355 e 356 So crimes prprios. O 355 engloba trs crimes: patrocnio infiel (s h quando causar dano).
O crime material. Se trair sem prejuzo no tem crime. Nos pargrafos, h a tergiversao, o advogado
patrocina para partes adversas. Ambos os crimes dos pargrafos, no necessrio o prejuzo, so crimes formais.

No art. 356, j estudamos o inutilizar. O problema a 1
a
. parte: deixar. Ex.: o advogado faz carga e
fica 3 anos com o processo. Tem crime? Nenhum. S se configura a partir da intimao para devolver. O dolo s
se caracteriza aps essa intimao.

ART. 359 continuar a exercer funo em descumprimento ordem judicial