COMPRAVENTA ENTRE CNYUGES

RGIMEN ACTUAL PROYECTOS DE REFORMA Y DERECHO COMPARADO

Graciela Medina
Mara Pa! "er#$%%e
I& INTRODUCCIN
El presente trabajo tiene como objetivo principal el dar un panorama actual respecto
de la legislacin correspondiente al contrato de compraventa entre cnyuges. Para ello
tendremos en cuenta normativa tanto general como especfica y haremos las
correspondientes subsunsiones. Asimismo realizaremos referencia al estado actual del
derecho extranjero, a fin de tener un amplio panorama legislativo ha considerar en futuras
reformas a la normativa vigente.
II& PRINCIPIOS GENERALES
En principio la libertad de contratacin es la regla en el derecho civil interno, as lo
establece el art. !" del #digo #ivil al consagrar la autonoma de la voluntad. $%icho art.
!" tiene como presupuesto la existencia de un contrato v&lido, de manera 'ue su amplia
frmula no puede hacerse pr&ctica en tanto no se hallen reunidos los elementos esenciales
de estos actos jurdicos( consentimiento, capacidad, objeto lcito y forma y la amplitud de
la libertad de contractual halla en el elemento capacidad de hecho y derecho una valla 'ue
puede disminuirla, en tanto en cuanto la capacidad este expresamente establecida en el
#digo)

. Esto se ve en el art. *+" 'ue dispone $'ue toda persona capaz de disponer de
sus bienes puede vender cada una de las cosas de 'ue es propietaria, y toda persona capaz
de obligarse puede comprar toda clase de cosas de cual'uier persona capaz de vender, con
las excepciones de los artculos siguientes). As, nuestra legislacin no posee una regla de
car&cter general 'ue autorice o prohiba la contratacin entre cnyuges.
A pesar de lo dicho, el matrimonio trae aparejado el establecimiento de ciertas
incapacidades de derecho para los cnyuges 'ue constituyen verdaderas excepciones a los
principios enunciados. En efecto, el art. *+- establece 'ue $ el contrato de venta no puede
tener lugar entre marido y mujer, aun'ue hubiese separacin de bienes entre los cnyuges).
#omo se ve, se trata de una verdadera incapacidad de derecho. #onsecuentemente no

.uaglianone, /0gimen patrimonial del matrimonio, 1uenos Aires, !2-

habra forma de realizar el acto v&lidamente. Es claro 'ue de acuerdo a nuestra normativa, los
esposos carecen de capacidad para celebrar entre ellos el contrato sub examine.
III& FUNDAMENTO DE LA PROHI"ICION
3argo se ha debatido acerca del fundamento de la mencionada prohibicin y muchos
fueron los argumentos 'ue a tal efecto se expusieron.
En una primera lnea se sostiene 'ue la prohibicin de celebrar ciertos contratos entre
marido y mujer radica en la existencia de un r0gimen patrimonial del matrimonio imperativo e
inmutable 'ue $obliga a delimitar un campo para esa libertad de convenir cuando los
contratantes son ambos esposos a fin de mantener inclumne ese r0gimen fijado por la ley...)
4
.
En particular, se centra en la necesidad de $... lograr 'ue el r0gimen de los bienes impuesto en
el #digo no sea violado mediante el otorgamiento de actos jurdicos 'ue lleven como
finalidad 5ltima la traslacin de valores de un patrimonio a otro)
*
.
En una segunda posicin se sostiene 'ue la veda deriva de la prohibicin de realizar
donaciones 'ue impera entre los cnyuges. Para los sostenedores de esta postura, lo 'ue se
intenta proteger es la realizacin de donaciones simuladas. 6us partidiarios consideran, 'ue si
el artculo -7" ## prohibe la donacin entre cnyuges sera f&cil burlarlo mediante
donaciones simuladas bajo la apariencia de un contrato oneroso
8
.
En una tercera posicin se argumenta sobre la necesidad de proteger a terceros
acreedores y herederos. #on respecto a los primeros se sostiene 'ue, dado nuestro r0gimen de
responsabilidad por las deudas, instrumentado en el art. + de la ley .*+", la posibilidad de
comprar y vender entre los cnyuges implicara un instrumento para soslayar la responsabilidad
patrimonial de alguno de ellos disminuyendo la prenda com5n de sus acreedores. En cuanto a
los herederos, se alega 'ue la celebracin de este tipo de contratos, en los cuales uno de los
contrayentes recibira dinero de f&cil ocultacin, podra utilizarse como ardid para afectar la
porcin legtima de los herederos forzosos, especialmente cuando lo sean de uno slo de los
cnyuges.
En cuarto lugar, durante mucho tiempo se ha sostenido 'ue la prohibicin de
4
9endez #osta, 9aria :osefa, %erecho de ;amilia, Ed. /ubinzal #ulzone, p. "2
*
.uaglianone, <., ob. #it. Pag. *82
8
.atti, <ugo, #ontratacin entre cnyuges, 1uenos Aires, !27, pag. -4
contratacin proviene de la incapacidad de la mujer casada y la potestad marital
+
. 6e intentara
con la prohibicin proteger el libre del libre consentimiento de los esposos. Actualmente, el
reconocimiento de la plena aptitud de la mujer casada ha 'uitado virtualidad a este argumento,
y al decir de 6pota, $significa pagar excesivo tributo a ideas 'ue no son de nuestro tiempo).
Pese a ello, distintos autores, entre ellos 9osset =turraspe, sostienen 'ue la idea no ha perdido
actualidad $... en especial cuando el matrimonio encuentra sustento en el amor recproco, este
sentimiento cabalmente aprehendido, excluye temores y sospechas y puede ser proclive a
insinuaciones negociales interesadas...)
%ados 'ue fueron los argumentos utilizados para fundar la prohibicin tratada,
corresponde considerar lo expuesto por 9osset =turraspe
2
, cuando sostiene 'ue en general se
puede agrupar a a'uellos 'ue consideran 'ue la prohibicin halla su razn en la conjuncin de
los fundamentos mencionados y por otro lado a los 'ue consideran como 5nico motivo de la
prohibicin la necesidad de resguardar la disposicin 'ue prohibe la donacin entre cnyuges
"
.
As, si la primera corriente atribuye a la regla un car&cter absoluto, 0sta 5ltima, a partir de una
interpretacin finalista abrira la posibilidad de excepciones al r0gimen.
Por otra parte, mientras como se ha expuesto muchos autores sostienen 'ue de la suma
de los fundamentos $surgen razones suficientes para considerarla subsistente con posterioridad
a las leyes .*+" y "." a pesar de la pluralidad de administracin y de la igualdad jurdica
alcanzada por la mujer)
-
, otra lnea > a la 'ue adherimos > de pensamiento criticando
puntualmente cada uno de los argumentos esbozados anteriormente sostiene 'ue se trata de un
verdadero anacronismo. ?ue tal r0gimen hallaba su justificacin en la influencia del marido
sobre la mujer como consecuencia de la autoridad marital, 'ue ello bien significaba una
proteccin para la mujer y 'ue si la compraventa es real ella debera ser admitida por m&s
prohibida 'ue est0 la donacin. Por otra parte la transferencia de bienes no modifica en
absoluto al r0gimen patrimonial del matrimonio pues cuando sale un bien de la masa de uno de
los cnyuges entra en su lugar el precio obtenido en la compraventa. En definitiva, siempre 'ue
el acto incluya una liberalidad, existen suficientes recursos para demostrar la existencia de
simulacin entre los cnyuges. En esta lnea de pensamiento dice .uaglianone
!
'ue $... esos
diversos argumentos, si pudieron ser todos justificados en otras 0pocas, hoy revisten muy
+
9osset =turraspe, :orge, #ompraventa inmoviliaria, 1uenos Aires, !", p.4+"
2
9osset, =turraspe :orge, ob. #it.p.4+-
"
1orda, 9anual de #ontratos, 1s. As., Ed. Perrot, !!+
-
;assi>1ossert, 6ociedad conyugal, 4 ts. Ed. Astrea, 1s. As. !"-
!
.uaglianone, <., ob. #it. Pag. *"2
distinto valor entre s, si la inmutabilidad del r0gimen puede mirarse como la razn
fundamental de la incapacidad impuesta por las leyes, resulta obvio 'ue el fin perseguido por
las normas al no permitir 'ue los cnyuges eludan ese r0gimen o lo modifi'uen, no se debe
conseguir por remedios aislados, como son las incapacidades contractuales).
IV& ALCANCE DEL ART& '()* CC
<asta la sancin de la ley 4*.++ la doctrina discuti acabadamente si en caso de
divorcio no disolutivo se mantena la prohibicin de celebrar el contrato de compraventa.
El conflicto de interpretacin surga a partir de la letra del artculo en an&lisis 'ue
determina 'ue el contrato de compraventa entre marido y mujer no puede tener lugar, aunque
hubiese separacin judicial de bienes.
3a mayor parte de la doctrina, entre ellos @annoni, 1ossert>;assi, 9azzinghi, 9osset
=thurraspe y 6pota, entenda 'ue la prohibicin del art. *+- slo abarcaba los casos en los
cuales exista separacin de bienes sin divorcio. ;undaban tal posicin en el art. 4!8 'ue
establece la posibilidad de la mujer de pedir la separacin de bienes sin divorcio para proteger
sus bienes frente a una mala administracin del marido. AEl Art. 4!8 organiza un sistema en el
cual los cnyuges tienen separados sus bienes pero contin5an unidos en el aspecto personal.
%e manera 'ue resulta comprensible 'ue el codificador haya contemplado la prohibicin de
contratar entre 'uienes se encontraban en dicha situacin.)
7
Por el contrario, para ellos el art.
*+- no comprenda a los cnyuges divorciados en tanto carecera de sentido mantener la
prohibicin para situaciones en las 'ue ya no exista una comunidad de bienes y recuperar los
cnyuges su plena autonoma econmica. Por otra parte, ante el divorcio era muy poco
probable 'ue un contrato de estas caracterstica encubriera una donacin o fuese producto de
la influencia de un cnyuge sobre el otro. 9&s a5n se consideraba 'ue al estar divorciados era
poco imaginable 'ue se confabulen para perjudicar a terceros.
Agregan adem&s 'ue las incapacidades deben ser interpretadas en forma restrictiva y
manifiestan 'ue si el legislador hubiese 'uerido aplicarla al caso de cnyuges divorciados lo
hubiese establecido expresamente tal como lo hizo en el art. *!2! con relacin a la
prescripcin entre cnyuges.
Por otra parte algunos autores como 1orda y 3pez de @avala, sostenan 'ue al no
7
6erebrisBy 3iliana y otros, $ El contrato de compraventa entre cnyuges divorciados) en /evista del
Cotariado. ADo 3EEEF===, Cro. "!4, 1s. As, #olegio de Escribanos,!-*.
hacer el art. *+- referencia alguna al divorcio, la prohibicin deba extenderse incluso a casos
en los cuales se haba decretado el divorcio. Adem&s, el divorcio produce necesariamente la
separacin de bienes y se alcanza de esta manera al presupuesto previsto por la norma
1elluscio, por su parte, sin adherir a la interpretacin 'ue realiza la doctrina mayoritaria
sostiene 'ue esa postura debera ser admitida expresamente pues Apuede ser un medio de
facilitar algunas operaciones de li'uidacin de la sociedad conyugalA

.
Actualmente, a trav0s del divorcio vincular el matrimonio 'ueda disuelto y el contrato
de compraventa entre 'uienes fueren cnyuges en su momento es absolutamente v&lido.
IV& CASOS PARTICULARES
IV& a& Ven+a en %$,a%+a -.,lica
3a interpretacin de este artculo respecto a si la prohibicin abarca los supuestos de
venta en subasta p5blica ha dado lugar a un gran debate doctrinario.
3agomarsino
4
sostiene 'ue la prohibicin del art. *+- del #digo #ivil cuenta con
algunas excepciones. Gna de ellas es el caso 'ue nos ocupa en 'ue uno de los cnyuges
ad'uiere en subasta p5blica bienes 'ue componan el activo de la sociedad conyugal 'ue se
disuelve.
;undamenta su postura seDalando 'ue cuando la ley ha 'uerido prohibir la
compraventa entre determinadas personas lo ha hecho expresamente y remarca la disposicin
del art. *2 ## cuando expresamente prohibe la compraventa en remate p5blico entre
determinadas personas.
9ara :. 90ndez #osta
*
seDala 'ue la interpretacin del art. *+- del cdigo #ivil es
restringida a los contratos celebrados entre esposos a trav0s de la oferta formulada por uno y
aceptada por el otro. #oincide con el argumento mencionado y considera 'ue con el
procedimiento de la subasta p5blica es admisible la venta pues garantiza la verdad de la
operacin y la proteccin de terceros.
9azzinghi lo admite en el supuesto de ejecucin de los bienes de uno de los cnyuges

1elluscio, Augusto #0sar( $Culidades en la contratacin entre esposos) en /evista Cotarial, Cro.84,
#ordoba, #olegio de escribanos, !-
4
3agomarsino, #arlos, #ompraventa entre cnyuges, 3. 3. , t.*2, p.*!2H874
*
9endez #osta 9.:., %erecho de familia, Ed. /ubinzal #ulzone, pag. "2H-7
por un tercero.
.uaglianone
8
, siguiendo la misma postura sostiene 'ue AFelez 6arsfield 'uiso
circunscribir la prohibicin al solo caso del contrato de compraventa, vale decir al acuerdo de
voluntario entre cnyuges. %e modo 'ue cada uno de 0stos goza de plena aptitud para ad'uirir
los bienes del otro, cuando no lo pretende por titulo contractual, sino por expropiacin de la
justicia Iejecucin forzadaJ o por subasta realizada en juicio de divisin de condominio o
li'uidacin y particin de herencia y otras indivisiones. 3a regla de interpretacin restrictiva de
los textos 'ue imponen incapacidades de derecho, justifica plenamente esta solucin...A.
Adem&s seDala 'ue si el fin de la norma fuese solamente la inmutabilidad del r0gimen
patrimonial del matrimonio, no bastara con slo prohibir los contratos entre los cnyuges sino
'ue debera prohibirse toda transmisin de bienes entre vivos y esto 5ltimo no es lo 'ue se
desprende de la letra de la ley.
;rente a esta corriente 'ue admite la validez de la compra hecha en subasta p5blica
aun'ue el cnyuge resulte comprador, 1elluscio
+
considera, en cambio, 'ue la distincin no
tiene sustento legal y por lo tanto la prohibicin abarca tanto a la compraventa entre cnyuges
por acuerdo privado como por subasta p5blica.
9osset =thurraspe, se ocupa de determinar cual es la naturaleza jurdica de la venta en
p5blica subasta, para luego analizar distintos supuestos. As, considera 'ue la venta en subasta
p5blico es un negocio autnomo 'ue slo subsidiariamente se rige por las reglas de la
compraventa.
A esta altura del planteo, considero 5til la distincin realizada por 9osset =thurraspe
'ue sienta tres casos posibles( .> venta por disolucin de la sociedad conyugal. 4. ejecucin
judicial seguida a uno de los cnyuges *. subasta decretada en juicio sucesorio para poner fin a
la indivisin pos comunitaria.
/especto al primer punto, considera 'ue es posible la ad'uisicin de lo subastado por
parte del otro cnyuge sin 'ue ello impli'ue transgredir la prohibicin legal. 1elluscio
puntualiza al respecto 'ue en el &mbito de la li'uidacin de la sociedad conyugal, Acuando se
dice 'ue uno de los cnyuges compra el bien ganancial, no se trata claramente de una
compraventa sino, m&s bien de una operacin de particin consistente en la adjudicacin de ese
bien en el lote o hijuela de del cnyuge 'ue resulta ad'uirente en la subastaA.
8
.uaglianone, ob. cit
+
1elluscio, #esar Augusto, 9anual de derecho de familia, 1uenos Aires, %epalma, !!+, t.==
En un fallo de la #&mara Cacional en lo #ivil sala A., se ha resuelto 'ue entre los
modos de operarse la particin de la sociedad conyugal, cabe como alternativa, 'ue uno de los
esposos se adjudi'ue la totalidad de un bien y compense en dinero al otro por la parte 'ue a
0ste corresponde como valor a li'uidar o > como ocurri en la especie >, 'ue uno de los
esposos recibiese bienes de m&s valor 'ue su hijuela, compensando al otro a trav0s del
reconocimiento de un cr0dito en dinero. A priori estas compensaciones dinerarias constituyen
un modo de hacer posible la particin y, por tanto, la integran, el procedimiento constituye una
operacin de particin y no una compraventa de parte indivisa. Es 'ue en tales casos, lo 'ue
existe en puridad, es un negocio mixto 'ue conjuga la adjudicacin declarativa y una
translacin patrimonial atributiva Iel dinero con el 'ue se compensa el menor valor de los
bienes adjudicados al cnyugeJ, pero este negocio mixto constituye una unidad negocial 'ue es
la sntesis de la negociacin de esas causas negociales en abstracto separables( la unidad
negocial derivada de una relacin jurdica 'ue es tambi0n 5nica> la creada por la indivisin
postcomunitaria entre lo cnyuges> y por eso es indivisible I :A !-2>==> 4-J.
Para el caso de la venta forzosa, 9osset =thurraspe
2
expone 'ue la naturaleza de la
ejecucin judicial en subasta p5blica y las garantas 'ue ella provoca hace 'ue sea inaplicable la
prohibicin del art. *+-.
;assi y 1ossert
"
consideran 'ue pese a tratarse de una compraventa, como la
operacin no depende de la voluntad del cnyuge propietario, no estara alcanzada por el
supuesto del artculo en an&lisis.
1elluscio seDala un argumento cual es el de considerar 'ue si se admite el pago en
subrogacin por parte de uno de los cnyuges, 0ste podra ser entonces el ejecutante, admitida
la compra en la subasta as promovida por 0l no habra razn para prohibir 'ue ad'uiera en la
subasta promovida por un tercero.
;inalmente, la doctrina generalizada considera 'ue es procedente la particin entre
cnyuges cuando ambos participan de una indivisin. As lo ha entendido la :urisprudencia(
A ...se trata de poner fin a un estado de indivisin hereditaria o de li'uidar un condominio, ya
'ue el fundamento de la disposicin de la ley es evitar las donaciones entre esposos disfrazadas
en forma de ventaA I #C#iv., 6ala ;, E%. 8, p. 8+*.J.
En caso de venta a trav0s de remate privado, la doctrina opina 'ue no procedera entre
2
9osset =turraspe, :orge, #ompraventa inmoviliaria, 1uenos Aires, !", p.4+"
"
;assi>1ossert, ob.cit
los cnyuges pues en esas circunstancias no se cuenta con las garantas propias de la subasta
judicial.
En conclusin, como seDala @annoni
-
, la doctrina y jurisprudencia coinciden en 'ue la
incapacidad se refiere al contrato de compraventa entre los esposos y no a otras ad'uisiciones
de un cnyuge de los bienes del otro realizadas por otra va.
IV& ,& C#/-ra0en+a an+eri#r al /a+ri/#ni#
6e trata en este caso del contrato de compraventa celebrado entre dos personas 'ue
luego contraen matrimonio. Este contrato es perfectamente v&lido pues 'uienes van a
contraer matrimonio no est&n afectados por incapacidad alguna.
Co obsta a la validez de los contratos si 0stos est&n sujetos a plazo o condicin y esta
circunstancia acaece una vez celebrado el matrimonio. Es al momento de contratar donde se
eval5a la plena capacidad de los otorgantes del acto.
IV& c& "#le+# de c#/-ra0en+a
El boleto de compraventa constituye una promesa de venta 'ue genera la obligacin
de comprar y vender respectivamente para ambos otorgantes del acto. 6i el mismo se
celebra con anterioridad al matrimonio, la compraventa 'ue ocurre con posterioridad al
mismo y tiene como causa dicha obligacin es plenamente v&lida.
;assi y 1ossert
!
apuntan 'ue es preciso 'ue se justifi'ue la fecha cierta del boleto
anterior a la celebracin del matrimonio. A#laro esta 'ue si el boleto de compraventa no
tiene fecha cierta, los otorgantes deber&n estar dispuestos por el art. 7*8 del cdigo #ivil y
verse as expuestos a 'ue se demande la nulidad de ventaA I 3agoJ
9ara :. 9endez #osta
47
, por otra parte, seDala 'ue la prohibicin del Art. *+-
incluye la celebracin del boleto de compraventa durante el matrimonio.
-
@annoni, Eduardo A., Kratado de derecho de familia, 1s. As, Astrea, !!-, K.
!
;assi.1ossert, Lb.cit.
47
9endez #osta, 9aria :osefa, ob. cit
V& CONSECUENCIA 1URIDICA DE LA VIOLACIN AL ART& '()* CC
Pese a 'ue el artculo en an&lisis no establece cu&l es la sancin a aplicarse en caso de
llevarse a cabo una compraventa entre cnyuges, la mayora de la doctrina coincide en 'ue tal
acto jurdico sera nulo de nulidad absoluta. #onsecuentemente, la nulidad podra ser pedida
por cual'uier interesado, salvo por los propios cnyuges pues estos lo celebraron sabiendo o
debiendo saber el vicio 'ue lo afectaba.
6eg5n 1ossert, en la doctrina francesa predomina la tesis 'ue la considera una nulidad
relativa, y 'ue 'ueda purgada por la confirmacin 'ue se realice despu0s de la disolucin del
matrimonio. 6in embargo los juristas franceses no coinciden acerca de 'uienes est&n
legitimados para ejercer la accin de nulidad. 9ientras algunos consideran conferrsela al
cnyuge vendedor por ser el m&s expuesto a una donacin encubierta, otros sostienen 'ue el
mismo riesgo corre el comprador y entonces se encontraran legitimados ambos cnyuges y
sus causahabientes.
;inalmente, los acreedores siempre estaran legitimados para ejercer la accin de
nulidad. ;assi y 1ossert sostienen 'ue a5n lo estaran si sus cr0ditos fuesen de fecha posterior a
la venta y sin estar obligados a probar 'ue ella esta viciada de fraude.
En el derecho 1elga, por ejemplo, la sancin a la prohibicin legal es la nulidad, pero
se trata de una nulidad relativa 'ue puede ser solicitada, o bien por uno de lo cnyuges o por
los herederos del cnyuge vendedor.
VI& LEGISLACIN COMPARADA
3a tem&tica trabajada en el presente ha sido recepcionada de distintas formas en las
diferentes legislaciones y ha variado a lo largo del tiempo.
#omo fuente del derecho continental encontramos al derecho romano en el 'ue se
prohiban las compraventas 'ue encubriesen donaciones. Por su parte, el antiguo derecho
franc0s prohibi la celebracin de todo contrato 'ue implicase transferencia patrimonial entre
cnyuges.
4

En las legislaciones modernas no hay uniformidad de criterio respecto a la libertad de
4
1elluscio, Augusto #0sar, $CulidadesM,ob.cit
contratacin entre cnyuges. As, 3agomarsino
44
clasific a los distintos sistemas en el derecho
comparado, sosteniendo 'ue la mayora de los sistemas prohiba la compraventa entre los
esposos. Al respecto estableci una clasificacin basada en tres tipos de sistemas diferentes( el
sistema prohibitivo, el permisivo y el intermedio. El sistema prohibitivo se encuentra
caracterizado por a'uellas legislaciones 'ue prohiben la contratacin entre cnyuges. Gn claro
ejemplo de ello era el antiguo #digo #ivil del Per5. El sistema permisivo, como su nombre lo
indica, es a'uel 'ue comprende las legislaciones 'ue permiten expresamente a los cnyuges
celebrar distintos tipos de contratos. El #digo #ivil 6uizo refleja este sistema permitiendo
expresamente a los cnyuges celebrar entre ellos cual'uier tipo de acto jurdico. ;inalmente el
sistema intermedio, se encuentra conformado por a'uellas legislaciones 'ue en forma gen0rica
no prohiben ni autorizan la celebracin de contratos entre esposos. Ellas autorizan o prohiben
a los cnyuges la celebracin entre ellos de ciertos contratos en particular. El #digo #ivil de
nuestro pas, como anteriormente mencion0, pese a contemplar el principio gen0rico de
capacidad de las personas, no posee una norma 'ue prohiba o permita en forma general la
contratacin entre cnyuges. Por el contrario, normas especficas vedan la celebracin de
ciertos tipos de contratos, como por ejemplo nuestro art. *+-.
6i en un primer momento, como seDala el autor, la tendencia en el derecho comparado
era prohibir la compraventa entre cnyuges, actualmente se ha consagrado la tendencia a la
supresin de la restriccin. Por cierto, la plena capacidad de los cnyuges para contratar entre
s se encuentra plasmada en numerosas legislaciones, entre las cuales se encuentran las de
Alemania, #anad& I?uebecJ, =talia, 1olivia, #olombia y ;rancia.
Esta tendencia se encuentra presente en las distintas legislaciones con diversa
modalidad. Algunas mencionan expresamente la plena capacidad de los cnyuges para
contratar entre s. Ltras, especficamente autorizan la celebracin de ciertos tipos de contratos
entre cnyuges. %entro de esta categora, algunas hacen referencia puntual acerca del contrato
de compraventa y otras lo 'ue especficamente permiten es la donacin entre cnyuges.
;inalmente algunas legislaciones no contienen ninguna norma especfica sobre el tema.
A mero ttulo ejemplificativo podemos individualizar los siguientes cuerpos normativos
'ue contemplan la compraventa entre cnyuges.
EspaDa( Art. *4*. El marido y la mujer podr&n transmitirse por cual'uier ttulo bienes
y derechos y celebrar entre s cual'uier toda clase de contratosA.
44
3agomarsino, #arlos A., ob.cit
6uiza( Art. "". Kodos los actos jurdicos son permitidos entre esposos.
Panam&( Art. 2". Es permitida la contratacin entre los cnyuges.
#hile( Art. *-. 6on nulas las donaciones revocables de personas 'ue no pueden
testar o donar entre vivos. 6on nulas asimismo las 'ue entre personas no pueden recibir
asignaciones testamentarias o donaciones entre vivos una de otra. 6in embargo, las donaciones
entre cnyuges valen como donaciones revocables
Per5( Actualmente, no incluye ninguna normativa 'ue prohiba la contratacin entre
cnyuges.
Antiguamente el #digo #ivil Peruano en su Art. **! prohiba la celebracin de
contratos entre marido y mujer, con excepcin del contrato de mandato.
;rancia( A partir de diciembre de la reforma de !-+ se ha consagrado la libertad de
contratacin entre cnyuges. I ver punto F.a.J
Por su parte, entre los sistemas 'ue a5n prohiben la compraventa entre cnyuges,
encontramos, por ejemplo, el #digo #ivil de 10lgica 'ue permite ciertos supuestos de
excepcin.
Fenezuela ( Art. 8-. $ Entre marido y mujer no puede haber venta de bienes)
Ecuador( Art. "24. Es nulo el contrato de venta entre cnyuges, y entre padres e
hijos, mientras 0stos sean incapaces.
10lgica( IArt. +!+. 3e contrat de vente ne peut avoir lieu entre 0poux 'ue dans les
'uatre cas suivants (
N #elui oO lPun des deux 0poux cQde des biens R lPautre, s0par0 judiciairement dPavec lui, en
payement de ses droits,
4N #elui oO la cession 'ue le mari fait R sa femme, mSme non s0par0e, a une cause l0gitime,
telle 'ue le remploi de ses immeubles ali0n0s, ou de deniers R elle appartenant, si ces
immeubles ou deniers ne tombent pas en communaut0,
*N #elui oO la femme cQde des biens R son mari en payement dPune somme 'uPelle lui aurait
promise en dot, et lors'uPil y a exclusion de communaut0,
8N #elui oO lPun des 0poux rachQte en vente publi'ue ou avec lPautorisation du tribunal, la
part de son conjoint dans un bien indivis entre eux.T3 8>7">!"2, art. =FU.
6auf, dans ces 'uatre cas, les droits des h0ritiers des parties contractantes, sPil y a avantage
indirect.J
Art. +!+. El contrato de venta no puede tener lugar entre esposos sino en los
siguientes cuatro casos(
.> A'uel en 'ue uno de los esposos, separado judicialmente, cede bienes al otro como
pago de sus derechos. I6e trata del supuesto en el cual la li'uidacin de la sociedad conyugal
opera a partir de la separacin judicial de bienes. Puede aparecer 'ue uno de los cnyuges sea
deudor del otro, y en este caso se le permite ceder un bien en pago de su deuda.
4*
J
4.> A'uel donde la cesin 'ue el marido le hace a la mujer, incluso no separada, tiene
una causa legtima , tal como el reempleo de inmuebles u otros bienes , si estos no entran en la
comunidad. IEste inciso responde a una 0poca en la cual el marido administraba los bienes de
su esposa. Actualmente esto correspondera a la acreencia 'ue la mujer tendr& contra la
sociedad conyugal al momento de la disolucin de la misma, es decir, el ejercicio del derecho
de recompensa 'ue la mujer posee contra la sociedad. 6in embargo algunos autores interpretan
'ue en funcin de este inciso, existiendo un derecho de recompensa, el marido podra cederle a
su mujer un inmueble de la comunidad, conformando una particin parcial de la comunidad
con anterioridad a su disolucin. Parte de la doctrina sostiene 'ue esto sera contrario al
principio de inmutabilidad del r0gimen matrimonial. Por otra parte, no existe consenso acerca
de 'u0 se entiende por causa legtima y si la recompensa en su caso debe ser o no exigible
48
J.
*.> A'uel donde la mujer cede bienes a su marido en pago de una suma 'ue le hubiera
prometido en dote y por lo tanto, estuviese excluida de la comunidad.
8.> A'uel en 'ue uno de los esposos compra en venta p5blica o con la autorizacin
judicial la parte de su cnyuge en un bien indiviso entre ellos.
6alvo, en estos cuatro casos, los derechos de los herederos de las partes contratantes
4*
:ighers, :ean 3ouis, 3es contrats entre 0poux, 1rylant, 1ruxelles, !!+
48
:ighers, :ean louis, Lb.cit
si hay ventaja indirecta.
V& a& Derec2# Franc3%
A continuacin har0 una breve reseDa de la evolucin en la materia de la legislacin
francesa. 9e parece importante incluirla ya 'ue muestra el cambio de una legislacin
prohibitiva por un sistema en el cual los esposos gozan, en principio, de total libertad de
contratacin. El material fue extrado de doctrina notarialista extranjera y refleja ciertos
riesgos 'ue se suceden en la pr&ctica jurdica cuando los cnyuges desean contratar entre s.
#omo anteriormente mencion0, a partir de la reforma legislativa del aDo !-+ se ha
derogado las restricciones en la materia, por lo tanto los cnyuges gozaran actualmente de
plena libertad de contratacin. Pero la supresin de la prohibicin no arriba necesariamente a
esta consecuencia.> Es preciso considerar el contexto particular en el cual se realiza la
compraventa y parte de la doctrina notarialista considera 'ue el riesgo de realizar este tipo de
operacin es alto. Al respecto, la tesis maximalista, sostenida por 9ichel %agot, sostiene 'ue
la venta entre esposos es posible si ella esta admitida en el derecho com5n entre personas no
casadas. %e este modo un cnyuge puede ad'uirir no solamente un bien propio de su cnyuge
sino 'ue tambi0n puede ad'uirir como propio un bien de la comunidad. %ice, 'ue si antes de la
reforma la venta entre esposos se encontraba prohibida sin prever ninguna distincin en virtud
del r0gimen matrimonial adoptado por los esposos, en la actualidad no ha de hacerse distincin
alguna. Adem&s, prohibir la venta entre esposos en virtud de la implicancia 'ue esta producira
en el car&cter propio o ganancial de una bien significara reconstituir la antigua prohibicin 'ue
rega para la compraventa. En concreto, manifiesta 'ue es preciso aplicar pura y simplemente
las reglas de derecho com5n para determinar la validez de la contratacin entre cnyuges.
3a crtica a esta postura seDala 'ue ella no profundiza en su principal inconveniente,
cual es el de considerar 'ue el cambio de car&cter de un bien es contrario al principio de
inmutabilidad de las convenciones matrimoniales. En efecto esta alteracin del car&cter de los
bienes slo puede realizarse a trav0s del proceso de cambio de r0gimen matrimonial 'ue
re'uiere de homologacin judicial. A3a #orte de #asacin ;rancesa ha a acudido a este
principio en una decisin del 48 de noviembre de !-"( El principio de la inmutabilidad de
r0gimen matrimonial prohibe a los esposos casados bajo un r0gimen de comunidad toda
convencin 'ue modifi'ue sin intervencin judicial la distribucin entre bienes propios y
bienes comunes, tal como resulta de las disposiciones legales.A
;rente a :urisprudencia de estas caractersticas y en consideracin de la doctrina
mayoritaria, el exponente de esta tesis ha manifestado 'ue ser& conveniente 'ue el redactor del
acto tome precauciones al respecto y previendo las consecuencias de este tipo de operaciones
informe a las partes los riesgos de la misma. 3os notarios, a tal efecto, deber&n hacer firmar a
las partes un reconocimiento de AavisoA otorgado.
Por su parte, la tesis minimalista considera 'ue la compraventa entre esposo slo ser&
posible sin limitaciones en los regmenes de separacin de bienes y participacin en las
ganancias. #on respecto al r0gimen de comunidad, ella ser& v&lida si el bien objeto de la
transaccin es propio de uno de los cnyuges y si el otro esposo paga el precio por medio de
bienes propios a ttulo de empleo o reempleo de los mismos. %e esta forma la venta entre
esposos slo esta permitida si el bien no pertenece a la comunidad ni antes ni despu0s de la
operacin. En consecuencia, podemos advertir 'ue pese a la libertad de contratacin existente,
se encuentran prohibidas las ventas de un bien propio a la comunidad y la venta de un bien de
la comunidad a uno de los esposos.
Ltro problema 'ue se registra en el derecho franc0s es el relativo a la verificacin del
car&cter oneroso de la operacin. 1ajo un contrato de compraventa puede encubrirse una
donacin, contrato 'ue se encuentra regido por reglas particulares. 3a desconfianza 'ue en
funcin del vnculo genera la contratacin entre esposo es de larga data y el 'ue ella encubra
un acto de donacin ha sido uno de los fundamentos primordiales para vedar el contrato de
compraventa entre cnyuges. En el derecho franc0s se encuentra permitida la donacin entre
los esposos pero bajo la limitacin de la revocabilidad. Podra, entonces, suceder 'ue bajo la
apariencia de una compraventa se encubra una donacin irrevocable.
;rente a posibles controversias, se dice entonces 'ue el problema recaera en acreditar
'ue el precio de venta ha sido efectivamente pagado. 6e remarca, no obstante, 'ue esta sola
verificacin no es suficiente. En efecto, si por ejemplo el precio de venta fijado por las partes
es desproporcionado al valor real del inmueble, el acto puede no slo ser atacado por lesin,
sino tambi0n por las acciones ligadas a los actos otorgados a ttulo gratuito tal como la accin
de reduccin o revocacin. Pero a5n si el precio convenido entre las partes corresponde al
valor real del bien puede suceder 'ue la venta en realidad no comprenda ninguna contrapartida.
Kal es el caso si el precio fue luego restituido al cnyuge comprador.
Ante esta circunstancia, los esposos frente a la celebracin de un contrato de
compraventa, deberan constituir la prueba de la realidad jurdica de la operacin. 6e dice as
'ue la simple prueba del pago no es suficiente y 'ue los cnyuges deber&n indicar en el acto de
venta las razones 'ue los llevaron a celebrar ese contrato.
El notariado franc0s ha tomado conciencia de los riesgos inherentes a la recepcin de
un acto de venta entre cnyuges y se ha instaurado la pr&ctica de hacer firmar a las partes un
acta de Areconocimiento de avisoA sobre las implicancias del acto.
Podemos observar entonces 'ue pese a la supresin de la prohibicin legal en la
legislacin francesa, si los esposos deciden celebrar un contrato de compraventa entre ellos,
deber&n cumplir con ciertos re'uisitos especiales para otorgarle plena seguridad jurdica al
acto.
VI& LA COMPRAVENTA EN EL DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
En el mundo contempor&neo resulta imprescindible, paralelamente al derecho
comparado, tener muy en consideracin todo lo referido al derecho internacional privado.
Esto resulta fundamental en los casos en los 'ue se persiga cometer fraude a legislaciones
locales.
Para resolver esta cuestin se debe tener en claro determinadas claves 'ue rigen a la
materia. En primer lugar se va a tener 'ue indagar respecto al derecho aplicable al caso. En el
caso particular de la Argentina es de aplicacin el principio de la lex fori. #on esto se 'uiere
decir 'ue, declarado competente un juez, 0ste resolver& seg5n su normativa interna la
legislacin 'ue se deber& aplicar. En general ser& a'u0lla 'ue tenga un punto de conexin
cercano. Ahora bien, sin perjuicio de lo anterior existe otra cuestin 'ue es aplicable al caso y
'ue, necesariamente, cambiar& en forma radical el silogismo a aplicar. En efecto, estando
comprometido en la materia el orden p5blico local, 'uien resuelva utilizar& normativa interna
por ser de aplicacin normas de polica imperativas. #onsecuentemente, debiendo resolverse
una cuestin relativa a la compraventa entre cnyuges por un juez argentino, la legislacin 'ue
se aplicar& ser& la analizada en el presente.
;inalmente el justiciable deber& tener en consideracin el lugar de cumplimiento de la
sentencia 'ue recaiga en el proceso a fin de no verse en la necesidad de iniciar un nuevo
proceso por ser una resolucin 'ue repudie ese derecho y no pueda llevar adelante su
reconocimiento y ejecucin.
VI& PROYECTOS DE REFORMA DEL CDIGO CIVIL ARGENTINO
A continuacin seDalar0 los proyectos de reforma de la legislacin argentina en la
materia.
El Anteproyecto de !+8, en su art. 7!-, dispona 'ue mientras subsista la sociedad
conyugal el contrato de compraventa no puede tener lugar entre esposos, salvo 'ue se efect5e
en p5blica subasta, previa autorizacin judicial.
El Proyecto de #digo #ivil del aDo !-", en el 3ibro segundo, ttulo Kercero
denominado $#ompraventa), en su captulo ===, $%e los 'ue pueden comprar y vender),
encontramos el art. *** 'ue establece 'ue( $El contrato de compraventa no puede tener lugar
entre cnyuges, mientras subsista la sociedad conyugal)
4+
;rente a estos proyectos 'ue restringen la contratacin entre cnyuges, las reformas
legislativas m&s modernas suprimen las limitaciones existentes.
El Proyecto de la comisin designada por decreto 82-H!4 en la 6eccin Kercera, Parte
Primera, Ktulo ==, denominada $ %e la capacidad para contratar), el art. -+2 dice 'ue(
$3os incapaces absolutos slo pueden contratar por medio de sus representantes
legales. 3os incapaces relativos de hecho slo pueden celebrar por s contratos para cuya
realizacin la ley los faculte expresamente. 3os incapaces de derecho no pueden otorgar , ni
por s ni por interpsita persona , los contratos para los cuales la ley les establezca la respectiva
restriccin.
Co pueden contratar en inter0s propio(
.> 3os funcionarios p5blicos sobre los bienes de cuya administracin o venta
estuviesen encargados.
4.> 3os jueces, abogados, funcionarios y auxiliares de la justicia, respecto a bienes
relacionados con procesos en los 'ue intervienen o hubiesen intervenido).
4+
#omisin Especial de Gnificacin 3egislativa #ivil y #omercial de la <onorable #&mara de
diputados de la la Cacin, Proyecto de #digo #ivil, 1s. As, Ed. Astrea, !-"

El Proyecto de Gnificacin del aDo !!-, en el Ktulo 6egundo , $%e los contratos en
general), en el #aptulo = sobre $%isposiciones .enerales) establece la incapacidad e
inhabilidad para contratar.
Art. !84.> $=nhabilidades para contratar. Co pueden contratar, en inter0s propio o
ajeno, seg5n sea el caso, los 'ue est&n impedidos para hacerlo conforme a disposiciones
especiales.
3os contratos cuya celebracin est& prohibida a determinados sujetos tampoco pueden
ser otorgados por interpsita persona.
Art. !8*.> $=nhabilidades especiales. Co pueden contratar en inter0s propio hasta los
dos I4J aDos contados desde 'ue cesa el impedimento(
aJ 3os funcionarios p5blicos, respecto de bienes de cuya administracin o enajenacin
est&n o han estado encargados.
bJ 3os jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los &rbitros y mediadores, y sus
auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos en los 'ue intervienen o han
intervenido.
cJ 3os abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos en los 'ue
intervienen o han intervenido.
%e ambos proyectos, de los captulos referidos a la $compraventa) se elimina la
prohibicin del art. *+-, no incluy0ndose entre las prohibiciones especiales la respectiva al
contrato de compraventa entre cnyuges. Asimismo en las 6ecciones referidas al r0gimen
patrimonial del matrimonio se elimina la prohibicin de celebrar donaciones entre cnyuges.
Co encontr&ndose en ninguno de estos proyectos disposicin alguna 'ue restrinja la capacidad
de los cnyuges para celebrar el contrato de compraventa. Por el contrario, el art. +7+ del
captulo ===, de la seccin tercera del proyecto del aDo !!*, establece 'ue(
Art. +7+.> $#ada uno de los esposos tiene plena capacidad de derecho, pero sus
derechos y deberes poderes pueden 'uedar limitados por el r0gimen matrimonial o por las
disposiciones de este captulo).
Al respecto en ninguno de los regmenes patrimoniales del matrimonio previstos se
restringe la capacidad de los cnyuges para celebrar el contrato de compraventa.

Co obstante la unanimidad de criterios en los dos 5ltimos proyectos de reforma, parte
de la doctrina sostiene la conveniencia de mantener la prohibicin 'ue rige para los cnyuges
en orden a la celebracin del contrato de compraventa. 9osset =thurraspe sostiene 'ue $M 3a
reforma debera, a nuestro juicio, mantener la prohibicin respecto de las compraventas y
donaciones, pero limitada o reducida en su rigorismo. 3a idea es prohibir los contratos 'ue
apunten a la transmisin de un bien de un cnyuge al otro la contratacin debe coadyuvar a
fortalecer el vnculo matrimonial, la comunidad de vida y de intereses 'ue el matrimonio
entraDa, con esa medida debe permitirse y alentarse. 3a contraria, la contratacin 'ue afloja
el vnculo, 'ue relaja el afecto o crea intereses contrapuestos e incompatibles o bien 'ue sirvan
para burlar a terceros, debe proscribirse Empero, insistimos, no somos partidarios de
prohibiciones legislativas y absolutas, nos inclinamos por las soluciones particularizadas, frente
al perjuicio y a la accin incoada por el titular del derecho)
42
.
42
9osset =thurraspe :orge, 3a contratacin entre cnyuges, 1s. As. /ubinzal #ulzoni, !!2
CONCLUSIONES
El art. *+- del cdigo #ivil fue sancionado en una 0poca y en un contexto legal
muy distinto al actual. 3os cnyuges no se encontraban en pie de igualdad, el marido era el
administrador de la sociedad conyugal y representante necesario de su mujer 'uien era
incapaz para la realizacin de numerosos actos jurdicos.
En la actualidad, rige la plena igualdad entre hombre y mujer. Esa igualdad no slo
se halla contemplada legislativamente sino 'ue se encuentra presente en muchos aspectos de
la vida social. 3a mujer ha con'uistado un lugar destacado en el &mbito laboral, en
consecuencia cuenta con ingresos econmicos y participa de decisiones 'ue otrora estaban
reservadas a la voluntad del marido.
Es importante tener presente estas consideraciones para entender el anacronismo de
algunos de los fundamentos 'ue se esgrimieron y para hacer incapi0 en un primordial
fundamento actual cual es la efectiva proteccin de los terceros acreedores y herederos.
%e todo lo expuesto se puede concluir 'ue(
. 3as causales 'ue dieron origen al comentado art. *+- ## resultan, en la
actualidad anacrnicas.
4. El autorizar la compraventa entre cnyuges no vulnera el orden patrimonial
matrimonial imperante en la actualidad.
*. Asimismo tampoco vulnera cuestiones de orden p5blico 'ue permitan una
oposicin fundada.
8. 3os derechos correspondientes a acreedores y herederos, motivo 5ltimo de
defensa a la prohibicin de esta especie de contrato, se encuentran suficientemente
amparados por la normativa general vigente 'ue los protegera de cual'uier tipo de fraude o
simulacin.
+. 6e ha afianzado la tendencia en el derecho comprado a consagrar legislativamente la
plena capacidad de los cnyuges para contratar entre s.
2. A la par de la evolucin 'ue se registra en la mayora de las legislaciones
extranjeras, los dos 5ltimos proyectos de reforma legislativa han experimentado un cambio a
favor de la libertad de contratacin entre cnyuges. Asimismo el E #ongreso =nternacional
de %erecho de ;amilia se pronunci a favor de la libertad contractual de los mismos.
". 3a modificacin en la legislacin de referencia pondra a nuestro derecho a la
vanguardia en la materia conjuntamente con los cdigos m&s modernos del mundo.
6in perjuicio de todo lo antedicho se debe tener muy en cuenta 'ue cual'uier tipo de
reforma legislativa 'ue se pretenda hacer deber& tener en consideracin la situacin socio>
cultural>histrica de nuestro pas.
9ara Paz 1arousse
%C= 4+.*"8.-*