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ANALELE TIINTIFICE ALE UNIVERSITATII AL.I.

CUZA IASI
Tomul LV, tiine Juridice, 2009

LA SOUVERAINETE DETAT ET LINTEGRATION EUROPEENNE

MARIUS BALAN

Les concepts avec lesquels oprent le droit public et la science de la
politique ont des significations variables. Loin dtre des instruments neutres et
objectifs destins expliquer et clarifier certains processus, des armes
doctrinaires d'une confrontation enjeu politique considrable dont les fonctions
et les significations changent par rapport aux circonstances. Leur mergence est
lie une certaine srie de circonstances historiques, de confluences, de
convergences, des conflits et des oppositions de mentalits ou d'intrts qui les
influencent durablement; le changement invitable et presque irrversible de ces
facteurs produisant, dune part la modification du rle, des fonctions et mme du
sens des notions en question, et dautre part, loccultation totale ou partielle de
leur signification initiale.
Sous laspect mthodologique, l histoire des concepts nous semble
relevante: une mthode spcialise de critique des sources, attentive en ce qui
concerne lutilisation des notions politiques et sociales essentielles
1
.
Lhistoricit des concepts politiques est examine sans limiter la dmarche
scientifique la simple histoire du langage; lhistoire des concepts renouvelle
lhistoire des ides et des doctrines, essayant de briser le naf cercle vicieux qui
lie les mots aux choses
2
[...]. Un mot devient concept lorsque la totalit dun
ensemble de significations et dexpriences politiques et sociales o et pour
lesquelles ce mot est utilis, entre dans ce mot unique. [...] Un mot contient les
possibilits des significations, un concept runit en soi un ensemble de
significations
3
. Ainsi, pour dceler le champ smantique dun concept est-il
important de mettre en vidence le contexte thorique-historique o il opre, tout
comme le rle et les fonctions qui lui reviennent dans le cadre de ce contexte.
Un aspect trs important et dont la signification ne peut tre surestime

1
Reinhard Kosellek, Le futur pass, Paris, ditions de lEHESS, 1990, p. 105, apud Olivier
Beaud, La notion de constitution chez Montesquieu. Contribution ltude des rapports entre
constitution et constitutionalisme, n Dietrich Murswieck, Ulrich Sorost und Heinrich A. Wolff,
Staat Souvernitt Verfassung. Festschrift fr Helmut Quaritsch zum 70. Geburtstag, Duncker
& Humblot, Berlin, 2000, pp. 408-448, la p. 414.
2
Ibid., p. 109
3
Ibid., p. 110.











26 MARIUS BALAN
que difficilement vise le caractre polmique des notions correspondant la
sphre politique. Elles sont relevantes non seulement et non premirement de
la perspective des intrts et des solutions quil promeut, que surtout de celle des
ralits et des institutions quelles combattent ou rejettent. Cest le mrite de
Carl Schmitt davoir mis en vidence le caractre minemment polmique des
concepts politiques
4
, dont la comprhension est conditionne en grande mesure
par la reconstitution des circonstances historiques concrtes o ils se sont
produits et o ils oprent, tout comme de la srie dintrts et forces qui ont
marqu leur cration.

Le concept de souverainet
5
est lune des notions cl de la thorie
moderne de lEtat. Sa naissance et son volution ont concid avec lapparition
et le dveloppement de lEtat moderne. Avec la cristallisation dune doctrine
cohrente de la souverainet, surtout sur la base de loeuvre importante de Jean
Bodin, la carte politique de lEurope sest transforme graduellement dun tapis
de pices, correspondant aux domaines fodaux dinnombrables seigneurs
laques et ecclsiastiques, ayant des relations familiales, de dpendance ou
dalliance compliques et marques par des disputes infinies concernant les
hirarchies, les rangs et leur ordre de prvalence, dans limage dun continent
couvert par des surfaces relativement tendues et uniformment colores,
certifiant lexistence dentits politiques centralises, exerant sur des territoires
dtermins et strictement dlimits un pouvoir considrable, constamment et
uniformment exerc par un corps de magistrats et fonctionnaires disciplins,

4
Carl Schmitt, Der Begriff des Politischen, Duncker & Humblot, Mnchen i Leipzig, 1932.
5
Helmut Quaritsch, Staat und Souvernitt, Athenum Verlag, Frankfurt (M.), 1970; idem,
Souvernitt. Entstehung und Entwicklung des Begriffs in Frankreich und iin Deutschland vom 13.
Jh. bis 1806, Duncker & Humblot, Berlin, 1986 (par la suite: H. Quaritsch, Souvernitt); Carl
Schmitt, Politische Theologie. Vier Kapitel zur Lehre der Souvernitt, Duncker & Humblot,
Mnchen und Leipzig, 1922 (en roumain: Teologia politic, traduit par Lucian Turcescu et Lavinia
Stan, Universal Dalsi Bucureti, 1996, cit abbrevi: C. Schmitt, Teologia politic); Hermann
Heller, Souvernitt. Ein Beitrag zur Theorie des Staats- und Vlkerrechts, Walter de Gruyter,
Berlin und Leipzig, 1927; Hans Kelsen, Das Problem der Souvernitt und die Theorie des
Vlkerrechts, ediia a 2-a, J.C.B. Mohr (Paul Siebeck), Tbingen, 1928 (prima ediie: 1920);
Werner von Simson, Die Souvernitt in rechtlichen Verstndnis der Gegenwart, Duncker &
Humblot, Berlin, 1965; Michael W. Hebeisen, Souvernitt in Frage gestellet. Die
Souvernittslehren von Hans Kelsen, Carl Schmitt und Hermenn Heller im Vergleich, Nomos
Verlagsgesellschaft, Baden-Baden, 1995;1970; Tudor Drganu, Drept constituional i instituii
politice, Lumina Lex, Bucureti, 1998 vol. I, pp. 204-213; Genoveva Vrabie, Drept constituional
i instituii politice, vol. I, pp. 83-112; Ion Deleanu, Instituii i proceduri constituionale, Editura
Servo-Sat, Arad, 2001, pp. 180-184; Ioan Muraru i Simina Elena Tnsescu, Drept
constituional i instituii politice, vol II, Editura All-Beck, 2003, pp. 61-66.










La souverainet dtat et lintgration europenne 27
encadrs dans un ordre hirarchique prcis et appliquant des normes juridiques
claires et systmatises, formules dhabitude par crit.

Pour Bodin, la souverainet est ce pouvoir perptuel et absolu dune
Rpublique, que les Romains appelaient majestas. Il insiste surtout sur le
caractre permanent du pouvoir, et le terme absolu prend une autre acception
que celle utilise jusqu alors.
6
Le pouvoir absolu tait non seulement
discrtionnaire et non assujetti un contrle, mais aussi illimit du point de vue
de son tendue. Le prince avait le droit de ne pas respecter ses propres voeux
faits ses sujets, de ne respecter ni les lois de ses anctres ni ses propres lois;
cependant, son pouvoir tait limit par le droit divin, le droit naturel et par
les lois fondamentaux du royaume .
Au Chapitre X du premier livre, Bodin numre les 8 attributs considrs
par lui comme tant essentiels de la souverainet: le premier, le plus important
et qui comprend tous les autres est celui de faire des lois, obligatoires pour
tous ses sujets pris en ensemble et pour chacun dentre eux en particulier . Pour
lui, la loi est la juste commande de cette personne ou de ce groupe de
personnes qui a une autorit absolue sur tous les autres, sans exception (sauf le
lgislateur mme), peu importe si la commande respective les concerne tous, ou
seulement quelques-uns. Dici surgit lunilatralit du concept de souverainet.
Le lgislateur na besoin du consentement de personne; ni dun suprieur (cas o
il serait lui-mme un sujet), ni dun gal (cas o la souverainet serait partage
avec lui) et ni des infrieurs (cas o il ne serait plus souverain). On reconnat aux
sujets la qualit dauteurs de la coutume, mais la coutume est situe sur une
position infrieure la loi crite, devant admettre la priorit de cette dernire.
Le deuxime attribut du souverain est le droit de dclarer la guerre ou de
proclamer la paix. Ensuite, il a le droit dinstituer de hauts dignitaires de lEtat,
de se prononcer en appel, la dernire instance dans les causes rsolues par toute
cour de justice du pays, le droit d'octroyer la grce aux personnes condamnes et
dinfirmer partiellement les sentences de ses propres cours, afin de rduire les
peines concernant la vie, la proprit, lhonneur ou le domicile, le droit de
recevoir le serment de fidlit et lhommage, le droit de crer la monnaie et le

6
Le caractre absolu du pouvoir royal avait t mentionn avant dans lpoque. Ainsi,
Thomas Smith, dans son ouvrage De Republica Anglorum, 1583, consacre un chapitre entier au
roi absolu. Pour lui, tout comme pour ses prdcesseurs et pour ses contemporains, le pouvoir
absolu tait discrtionnaire et au-del de tout contrle, mais dans les limites tablies par la loi et la
tradition. Dpasser ces limites signifiait aussi perdre la possibilit dinvoquer ce caractre absolu
du pouvoir. Pour la version lectronique du texte: <<http://www.constitution.org/eng/repang.htm>>.











28 MARIUS BALAN
droit de percevoir des taxes et des impts.
7

La conception de Bodin, dun prince indpendant lextrieur et dont le
pouvoir est illimit sur le plan interne simpose graduellement en Europe. Le
rseau compliqu de relations personnelles, bases sur la vassalit, la fidlit,
lhommage ou la relation de famille se dchire graduellement, faisant place aux
communauts politiques qui runissent des thories compactes, aux limites bien
dfinies. A moins dun sicle depuis la parution de son ouvrage, le Saint Empire
Allemand, entit politique reprsentative au plus haut degr pour les rapports
politiques et juridiques du Moyen Age, va sembler, aux yeux de certains juristes,
une structure anachronique et difficile justifier dans sa forme cette poque-
l.
8

La rception de louvrage important de Bodin a t gravement affecte
par la publication, par lui-mme en 1580, de louvrage De la Dmonomanie des
sorciers
9
, ce qui lui a valu le reproche de justifier de point de vue publiciste
lhystrie en masse des chasseurs de sorcires dclanche lpoque; la
consquence en a t une raction de rejet de la part des penseurs rationalistes
des XVIIe et XVIIIe sicles. Bodin a t une personnalit conteste et dans les
milieux catholiques de France il a t critiqu pour son relativisme thologique
et mme la sincrit de sa foi chrtienne a t mise en doute; tous ses ouvrages
publis ont t condamns par le Saint Sige, une attitude qui sest prolonge
jusquau XIX-e sicle.
10

Il n'est pas surprenant que pendant les dcennies suivantes, en Europe
aient t reues surtout les conceptions sur lEtat et sur la souverainet exposes
dans un ouvrage de droit des gents: De iure belli ac pacis par Hugo Grotius.
11

Afin dassurer une audience maximale aux rgles de la guerre labores par lui,

7
Bodin excepte un seul attribut de la souverainet de la rgle de lunilatralit soit le droit
dinstituer dimpts nouveaux. Dans un tat monarchique, cette comptence revient au souverain,
mais elle ne peut tre exerce quavec le consentement des trois tats. Ce paradoxe de
limposition peut tre expliqu comme tant une concession du thoricien de lEtat faut au stade
du droit constitutionnel du XVIe sicle. Voir H. Quaritsch, Souvernitt, p. 60.
8
Ainsi, Samuel Pufendorf publie sous le pseudonyme Severinus de Monzambano
lpreuve De Statu Imperi Germanici (1667), o il considre lEmpire comme une anomalie,
similaire un monstre (Chap. VI, 7).
9
Jean Bodin, De la Dmonomanie des Sorciers, a Paris, chez Iacques du Puys Librairie Iur,
la Samaritaine, MDLXXX, reimpression chez Georg Olms Verlag, Hildesheim, Zrich, New
York, 1988.
10
Vezi H. Quaritsch, Souvernitt, pp. 72 et la suite et surtout H. Quaritsch, Staat und
Souvernitt, pp. 285 et la suite, tout comme 298 et les suivantes.
11
Publi pour la premire fois en 1925, louvrage est accessible au lecteur roumain par la
traduction de ldition de 1663: Hugo Grotius, Despre dreptul rzboiului i al pcii, traduction,
notes et commentaires par George Dimitriu, Editura tiinific Bucureti, 1968.










La souverainet dtat et lintgration europenne 29
il se montre plus tolrant que Bodin par rapport aux ralits de lEtat de son
poque.
12
Traitant au Chapitre III de son premier livre la Classification de la
guerre en public et priv, lauteur examine cependant aussi le sens du pouvoir
souverain. Il est celui dont les actes sont si indpendants, quils ne peuvent pas
tre annuls par la dcision dune autre volont humaine. Dans un sens largi,
le sujet du pouvoir souverain est lEtat et stricto sensu, cestla personne, une ou
plusieurs, en fonction des lois et des coutumes de chaque peuple.
13
Le pouvoir
ne cesse pas d'tre souverain dans le cas o il est incomplet
14
ou affect par des
conditions la suite des promesses faites aux sujets, de mme que, si elles ne
sont pas respectes, le pouvoir soit perdu.
15
Conditionner la validit de certains
actes du royaume par le consentement du Snat ou dautres assembles ne
contrevient pas la souverainet et ne signifie pas un partage de la souverainet.
Ce conditionnement est d la volont exprime auparavant par le monarque.
16

Pour Hobbes, le pouvoir souverain peut tre obtenu de deux manires :
par la force naturelle (conqute) ou avec laccord de tous les membres de la
communaut dtre les sujets dune personne ou dune assemble afin dtre
protgs ainsi contre tous les autres.
17
Les sujets ne peuvent pas changer la
forme de gouvernement une fois tablie, car cela signifierait une modification
unilatrale du contrat social originaire, le pouvoir souverain ne pouvant pas
cesser par le renoncement de la part de son titulaire. Aucune personne ne peut
contester le souverain institu par la majorit et ses actes ne peuvent pas tre
contests par ses sujets, car, la suite du contrat social, chaque individu devient
lauteur de ces actes; quoi que le souverain puisse faire, il ne peut pas tre puni
par ses sujet. Le souverain a le droit de dterminer ce qui est ncessaire pour la
paix interne et pour la protection de ses sujets, pouvant ainsi rtablir les
doctrines appropries afin de les propager. Il a le droit dtablir des lois et de
juger tout litige ou toute controverse, de proclamer la paix ou de faire la guerre,
de choisir ses conseillers et ses ministres, pendant la paix et la guerre, de
rcompenser ou de punir ses sujets, ainsi que daccorder des honneurs et des
distinctions. Les droits du souverain sont indivisibles et ne peuvent pas tre
cds sans renoncer ainsi au pouvoir souverain et tous les pouvoirs et privilges
sont non avenus en prsence du pouvoir souverain. Accumuler tant de pouvoirs

12
H. Quaritsch, Souvernitt, p. 75.
13
H. Grotius, op. cit., I. 3, VII, la p. 162 de ldition roumaine.
14
Ibid., I. 3, XIV, la p. 177: il faut faire la distinction entre souverainet et la faon totale de
la dtenir; la plupart des pouvoirs souverains ne sont pas totalement posseds, mais beucoup de
pouvoirs qui ne sont pas souverains sont totalement dtenus.
15
Ibid., I. 3, XVI, aux pp. 178-179.
16
Ibid., I. 3, XVIII, aux pp. 180-181.
17
Th. Hobbes, Leviathan, XVII, 15, pp. 109-110.











30 MARIUS BALAN
est pour Hobbes un aspect moins ngatif que la lutte pour leur obtention.
18

Pour Rousseau, la souverainet est lexercice de la volont gnrale.
Elle ne peut pas tre aline et elle est indivisible. Le souverain nest quun tre
collectif (le peuple), qui ne peut pas confier son avenir la volont d'une seule
personne. Le penseur genevois rejet le principe de la sparation des pouvoirs,
considrant que ses adeptes prennent pour parties de lautorit souveraine des
aspects qui ne reprsentent que ses manifestations; ne pouvant pas partager la
souverainet en principe, ils la partagent selon son objet.
19
La nouveaut de la
pense de Rousseau ne rside ni dans llaboration de la thorie du contrat social
(il y avait des thories du contrat des sicles auparavant dans la pense politique
europenne), ni dans la lgitimit du pouvoir politique par le consentement de
ceux gouverns, mais surtout dans la relation tablie entre le concept moderne de
pouvoir absolu et illimit (= la souverainet) et la volont du peuple. Les
monarques napparaissent que comme agents de la volont gnrale, ses
excutants et non pas comme des titulaires de la souverainet. Le caractre
absolu de la souverainet est clairement soulign. On admet que les individus
particuliers peuvent avoir des opinions ou des intrts diffrents de ceux du
souverain, mais ils doivent respecter sa volont sans conditionnement. Toute
personne qui refuse respecter la volont gnrale en sera force par le corps
entier du souverain; ce qui ne signifie autre chose que le fait quelle sera
force tre libre.
Pour William Blackstone, toute forme de gouvernement a besoin dune
autorit suprme, irrsistible, absolue et incontrlable, o il rside iura summi
imperi ou les droits souverains. Cette autorit doit runir les qualits suivantes:
suprmatie, sagesse, bont et force. Le pouvoir souverain, qui consiste dabord
dans la prrogative de faire des lois(the power of making laws), peut
reprsenter une assemble forme par tous les membres de la socit (et alors il
sagit dune dmocratie), dun conseil form dun nombre restreint de membres
(il sagit dune aristocratie) ou dans les mains dune seule personne (monarchie).
Quelle que soit la forme dexercer ce pouvoir, tous doivent sy conformer.
Heureusement pour la constitution britannique, soutient lauteur, le pouvoir
lgislatif est distinct du pouvoir excutif, le dernier tant attribu au roi (dici
dcoulent tous les avantages concernant la force et l'efficacit d'une monarchie
absolue), tandis que le premier est attribu aux lords spirituels et temporaires
(soit une assemble aristocratique).
20
Le pouvoir lgislatif est le vritable

18
Ibid., Cap. XVIII, pp. 110-118.
19
Jean-Jacques Rousseau, Contractul social, traduction par H.H. Stahl, paru chez Editura
tiinific, Bucureti, 1957, Cartea a II-a, pp.103-107 i 114-161, surtout pp. 114-117.
20
William Blackstone, Commentaries on the Laws of England (1765), Introduction, Vol. I,










La souverainet dtat et lintgration europenne 31
pouvoir souverain, ayant toujours une autorit gale et absolue; aucun pouvoir
sur terre ne peut le contrecarrer.
21

La qualit du peuple comme titulaire du pouvoir souverain est
vigoureusement confirme par Sieys, par la doctrine du pouvoir constituant.
Sa plaidoirie pour confrer des prrogatives tendues aux assembles du
troisime tat est argumente par sa reprsentativit; pratiquement, elle se
confond avec le peuple franais. La circonstance o la consultation des Etats
Gnraux (=lassemble des trois tats du royaume: le clerc, les nobles, tout
comme les habitants des villes, des provinces et des communauts rurales), avait
besoin du vote concurrent de tous les tats lui semblait totalement contraire la
raison et lquit. Le fait que ces rgles avait t institues il y a beaucoup de
temps, elles ayant t confirmes par la pratique, ayant galement un caractre
de loi non crite, mme de loi fondamentale du royaume, lui semblait dpourvu
de relevance. Le peuple est le pouvoir constituant et ces assembles ne sont que
des pouvoirs constitus, qui peuvent tre toujours limins ou modifis par le
pouvoir originaire, constituant.
La Constitution franaise du 3 septembre 1791 tablit au premier article
du Titre III (les pouvoirs publics), que La souverainet est Une, indivisible,
inalinable et imprescriptible. Elle appartient la nation; aucune partie du peuple
et aucun individu ne peuvent sattribuer son exercice. Le peuple, qui est le
seul propager les pouvoirs ne peut lexercer que par dlgation, la
Constitution franaise tant reprsentative, ses reprsentants tant le Corps
lgislatif et le roi (art. 2 du mme titre).
22
La Constitution de la Ie anne (1793),
qui na plus t applique, contient des dispositions, cette ide tant renforce
par lArt. 25 de la Dclaration de droits qui prcde lacte constitutionnel: la
souverainet rside dans le peuple et elle est Une, indivisible, imprescriptible et
inalinable ; par la suite, il est tablit quaucune partie du peuple ne peut
exercer le pouvoir du peuple en son entier, mais peut exercer le droit dexprimer
librement sa volont (art. 26) et tout individu qui usurpe la souverainet subira la
punition suprme (art. 27).
23
Le peuple souverain consiste dans luniversalit
des citoyens franais , qui, afin dexercer la souverainet, est repartie dans des
assembles primaires de canton (art. 7 et respectivement 2 de lActe

pp. 49 et la suite (la version lectronique du texte de cet important ouvrage se trouve sur
http://www.yale.edu/lawweb/avalon/blackstone).
21
Ibid., p. 90.
22
Vezi Les Constitutions de la France depuis 1789, Prsentation de Jacques Godechot,
Garnier-Flammarion, Paris, 1970, pp. 33-57, la p. 38 (un ouvrage cit par la suite: Les
Constitutions ) et pour la version lectronique des constitutions franaises, consultez le site de
lUniversit de Prpignan: <<www.mjp.univ-perp.fr/france/index.htm>>.
23
Les Constitutions , pp. 79-92, la p. 82.











32 MARIUS BALAN
constitutionnel).
24
La Constitution de la IIIe anne (1795), du Directorat garde la
terminologie de la prcdente: dans la Dclaration de droits La souverainet
rside essentiellement dans luniversalit des citoyens et aucun individu et
aucune assemble partielle de citoyens ne peuvent s'attribuer la souverainet (art.
17 i 18).
25

La terminologie des constitutions franaises a eu un impact considrable
dans la doctrine et la pratique politique et lgislative de lpoque suivante. Elle
peut tre reconnue facilement dans la formulation de lart. 2 de la Constitution
roumaine de 1991.
26

Pendant la priode suivante, la souverainet a commenc tre regarde
de plus en plus souvent comme rsidant dans le peuple; la notion de pouvoir
constituant tait associe presque toujours au peuple, mettant mme en doute le
fait que depuis Sieys on aurait attribu ce pouvoir quelquun dautre.
27

Instituant progressivement des restrictions et des limitations du pouvoir du
monarque par le systme de la monarchie constitutionnelle, le problme de la
souverainet perd son impact politique.
Sur le plan constitutionnel, la solution consiste dans lassignation du
pouvoir lgislatif la fois au monarque et aux assembles reprsentatives. En
gnral, le monarque garde un droit de veto, quil exerce dhabitude avec assez
de rserve. Le Parlement ne censure pas les actes du monarque, mais il exerce le
contrle sur lactivit du gouvernement; cependant, en gnral, les actes du
monarque doivent tre contresigns par un ministre. Dans les Etats de lEurope
Occidentale, surtout la Grande Bretagne et la France, la dpendance du
gouvernement par rapport au parlement ne cesse pas daugmenter, tandis quau
centre de lEurope, le gouvernement garde une libert de mouvement plus
significative, tant contrl seulement par lintermdiaire des normes gnrales
du lgislateur et par ladoption ou la non adoption des lois budgtaires. En
Allemagne, la responsabilit du gouvernement pour le Reichstag na t
accepte par un acte constitutionnel quen 1918, les derniers jours de lEmpire.
La souverainet ne se discute plus sous laspect de la nomination de son titulaire,

24
Ibid., p. 83.
25
Ibid., pp. 101-141, la p. 142.
26
Le texte constitutionnel roumain prvoit que: (1) La souverainet nationale appartient au
peuple roumain, qui lexerce par ses organes reprsentatifs, forms par des lections libres,
priodiques et correctes, tout comme par referendum et lalina 2: Aucun groupe et aucune
personne ne peuvent exercer la souverainet au nom propre.
27
Une prsentation courte de la thse du pouvoir constituant du monarque dans Carl
Schmitt, Verfassungslehre, pp. 79-80. Lauteur prcise aussi que Egon Zweig, dans Die Lehre
vom pouvoir constituant, nie lexistence dune telle thse, au pouvoir constituant sassociant
toujours le peuple.










La souverainet dtat et lintgration europenne 33
mais sous laspect de la cration des organes qui exercent les prrogatives
lgislatives ainsi que sous celui de la dtermination de la comptence rsiduelle,
cest--dire tablir lorgane qui exercera les comptences qui ne sont pas
mentionnes exprs dans la loi fondamentale.
Cette tendance de diminuer lenjeu politique et le potentiel dstabilisateur
du concept de souverainet (plus prcisment du problme de la dtermination
du souverain) est galement favorise par le succs de plus en plus grandissant
des approches positivistes dans la science du droit.
Un exemple reprsentatif de cette orientation est lanalyse de la
souverainet ralise par John Austin dans la VIe confrence de The Province
of Jurisprudence Determined.
28
La souverainet est regarde comme tant une
notion corrlative de la soumission, lie insparablement lexpression socit
politique indpendante .
29
Partant de la constatation de Hobbes, conformment
laquelle le lgislateur nest pas celui qui fait les lois par son autorit, mais il
est celui qui maintient les lois par son autorit , lauteur considrait que la
supriorit nomme souverainet , tout comme la socit politique
indpendante implique par la souverainet, se distingue des autres catgories de
supriorit et des autres formes de socit par deux caractristiques: (1) la
plupart de la socit donne a lhabitude de se soumettre a un suprieur commun
et dtermin, soit quil sagit dune personne individuelle, soit dun certain corps
constitu de personnes; et (2) un certain individu ou un certain corps dindividus
ne se retrouvent pas dans l habitude de se soumettre un suprieur humain
dtermin (les italiques appartiennent lauteur).
30
Strictement, souveraine ou
suprme est une certaine partie de la socit ( limite mme une personne) et non
pas la socit en soi.
31
Toute forme de gouvernement est soit une monarchie, soit
une aristocratie. La circonstance o certains monarques ont des prrogatives
limites implique le fait que les appeler souverains est une formulation
impropre, qui puisse crer des confusions par rapport la nature de la vritable
souverainet; la monarchie limite nest pas une monarchie.
32
Le pouvoir
souverain est incompatible avec toute limitation juridique et le souverain ne peut
pas avoir des droits et des obligations envers ses sujets; de mme, de la prsence
du souverain devant le tribunal ne rsulte pas quil aurait des droits et des

28
John Austin, The Province of Jurisprudence Determined, (ldition originale: 1832) Edited
by David Campbell and Philip Thomas, Ashgate / Dartmouth, Aldershot, Brokfield USA,
Singapore, Sydney, 1998, pp. 143-257.
29
Ibid., p. 146.
30
Ibid., p. 147.
31
Ibid., p. 148.
32
Ibid., pp. 162 i urm.











34 MARIUS BALAN
obligations devant eux. Pour Austin, la loi dans un sens positif est lmanation
du souverain.
33

Carl Friedrich von Gerber essaie dluder lenjeu politique du concept
de souverainet. Il affirme que la souverainet ne constitue pas un pouvoir dEtat
par elle mme, mais quelle est une simple caractristique du plein pouvoir
dEtat. Pour lui, les expressions la souverainet du prince , la souverainet
du peuple , souverainet nationale sont simplement des formules qui
dsignent certaines orientations politiques. Le terme souverainet na aucune
relation avec la notion du droit du monarque en son sens limit ; et pourtant, la
souverainet et le principe monarchique sont si souvent confondus.
Pendant les dcennies suivantes, la sparation de la notion de souverainet
du contexte et des dterminations politiques a continu son cours. Le scientifique
hollandais Hugo Krabbe postulait que ce nest pas lEtat, mais le droit qui est le
souverain, laborant ainsi le concept de la souverainet du droit
(Rechtssouvernitt). Par cela, lauteur a en vue un idal, qui a t cr
lgard du droit. Dans ce cas, cette doctrine [de la souverainet du droit] est lie
lidal de rvler, en tant que possible, le droit correcte , et dorganiser par
consquent lEtat de manire que lide de justice puisse acqurir sa validit sans
problme.
34
Il se concentre sur le problme fondamental de la validit des
normes juridiques, en soutenant que la formulation des lois constitue une action
de la conscience juridique organise .
35


L'ide d'autorit est relativise ou mme nie: si selon l'ancienne
conception de l'tat et du droit, il est ncessaire qu'il y ait une autorit
(Obrigkeit) au dessus du peuple, capable de mettre en place le droit, pour la
validit de ce dernier, selon sa nouvelle doctrine, le droit est reconnu en tant que
norme, dont la force obligatoire dcoule de la nature spirituelle de l'homme,

33
Toute loi positive (ou toute loi nomme ainsi simplement et strictement) est donne,
directement ou indirectement, par un individu ou un corps souverain, aux membres dune socit
politique indpendante ou son auteur [de la loi] dtient la position suprme. Autrement dit, la loi
est donne, directement ou indirectement, par un monarque ou par un nombre dindividus
souverains, une ou plusieurs personnes qui sont des sujets de son auteur. Ibid., p. 232.
34
Hugo Krabbe, Die moderne Rechtsidee, Haag, Martinus Nijjhof, 1919, p. 39. Louvrage
reprsente une version amliore de louvrage de 1906, Die Lehre der Rechtssouvernitt,
Groningen, bas surtout sur la rejection de la thorie de la souverainet de lEtat; dans la
nouvelle version, lauteur se concentre sur lalternative: la souverainet du droit. Pour une
analyse critique de louvrage, ralise de la perspective de lvolution du concept de souverainet,
consultez Carl Schmitt, Teologia politic, pp. 40 et les suivantes.
35
Ibid., pp. 106 et les suivantes.










La souverainet dtat et lintgration europenne 35
notamment du sentiment juridique et de la conscience juridique prsents en lui.
36

La solution de l'abandon de l'ide d'autorit suprieure (Obrigkeitsidee) et de
la notion troitement lie de souverainet (de l'Etat) est soutenue aussi plus tard
dans le contexte de la cristallisation de la communaut juridique internationale
et de la formation de l'Etat mondial.
37
L'enthousiasme de Krabbe est
difficilement comprhensible de nos jours
38
bien que les tendances dcrites dans
son ouvrage (le discrdit de l'ide d'autorit, la baisse de la confiance dans
l'Etat, la hausse de l'interdpendance des Etats, l'expansion du droit
international,) persistent toujours, en grandes lignes.
Dans le sillage de Krabbe se situe Hans Kelsen
39
, l'auteur d'une thorie
consquemment moniste du droit. tant la poursuite systmatique de la
constance mthodologique, il supprime de ce dbat tous les facteurs qu'il
considre non juridiques: considrations conomiques, sociales, politiques,
morales ou religieuses. L'examen du droit de leur point de vue a une valeur
scientifique, pourtant le produit s'appelle science conomique, sociologie,
politologie, thique, thologie et non pas science du droit. Du point de vue
juridique, une norme doit tre analyse non pas sous l'aspect de son utilit sur le
plan politique, social ou conomique, sous celui de sa pertinence politique ou
sous celui du contenu (conomique, social, politique, moral etc.) rglementaire,
mais sous l'aspect purement juridique de sa validit. Le fondement juridique de
la validit d'une norme ne peut tre qu'une autre norme juridique. D'ici s'ensuit
sa vision du droit comme ensemble hirarchis de normes juridiques, vu comme
une chane sans fin d'attributions successives, o chaque norme doit sa validit
une norme suprieure (qui est investie de l'autorit qui permet la ralisation du
rglement concret), ce qui fait logiquement ncessaire l'existence d'une norme
fondamentale (Grundnorm), source ultime de la validit de toutes les autres,
prmisse logique du point de vue transcendantal du droit.

36
Ibid., p. 165.
37
Ibid., pp. 264 et les suivantes
38
On doit envisager les circonstances historiques de parution de son ouvrage. La premire
version (1906) parat en pleine belle poque, peu avant la deuxime Confrence de la Haye. La
confiance au progrs de la civilisation humaine et du droit tait pratiquement illimite, et l'ide de
la solution au moins au sein du monde civilis par des moyens pacifiques, par des procdures
juridiques, de tous les problmes politiques et conomiques semblait raliste et trs fiable. Lors de
la parution de la seconde version (1919), le plus grand souci tait d'viter la rptition du dsastre
rcemment fini de la guerre mondiale, et on cherchait surtout des solutions de mise en place rapide
et nergique des ides et des projets pacifiques et internationalistes trs courants avant la guerre.
39
Ouvrages principaux: Allgemeine Staatslehre; Der soziologische und der juristische
Staatsbegriff; Das Problem der Souvernitt un die Theorie des Vlkerrechts, seconde dition,
Tbingen, 1928 (premire dition: 1920); Reine Rechtslehre, Wien, 1934 (en roumain: Doctrina
pur a dreptului, Humanitas, Bucarest, 2000).











36 MARIUS BALAN
Le dveloppement consquent de son systme a dtermin Kelsen
annuler toute distinction entre Etat et droit, entre droit interne et droit
international, entre droit publique et droit priv, entre personne physique et
personne morale et entre droit objectif et droit subjectif.
L'ide de la souverainet lui semble dispensable, car elle peut tre
remplace par le postulat de l'unit de l'ordre juridique. La souverainet comme
essence (Innbegriff) des droits souverains individuels n'est donc autre chose que
le droit international publique objectif et si on exclut les droits de la
souverainet interne y compris l'ordre juridique garanti par le droit
international publique des Etats individuels, dans la mesure o les intrts des
Etats individuels (ou, plus concrtement, les intrts des individus qui
composent les tats) sont protgs par celle-ci. La souverainet, dont la notion
comprend l'unit du systme vue comme qualit de ce dernier, devient le
symbole du systme lui-mme. la place de l'unit du contenu se manifeste le
contenu comme tel.
40

Une vision totalement oppose, manifestement tatiste et conservatrice,
est celle de Carl Schmitt. L'unit et la puret peuvent tre facilement atteintes
si l'unit de base est ignore avec emphase et si, pour des raisons formelles, tout
ce qui contredit le systme est exclu comme impur.
41
Schmitt dplace l'accent
de l'analyse de la souverainet de la situation normale l'Etat d'exception, de la
norme juridique la dcision. La situation normale, o les normes juridiques
sont valides et appliques, lui semble moins pertinente; elle a elle-mme comme
prmisse une dcision fondamentale, notamment que la normalit existe. Celui
qui dcide sur l'exception (et vice versa sur la normalit, dans le sens de la non
existence d'une situation exceptionnelle) est souverain. La souverainet implique
l'habilet de dcider qu'une certaine situation ne dpasse pas les limites de la
normalit et reste sous l'emprise des normes juridiques existantes, ou bien
dpasse ces limites et demande une intervention directe et personnelle du
souverain. L'organisme ou l'autorit souveraine est tenu de prendre des dcisions
lies l'exception. Selon Schmitt, l'essai de remplacer l'lment personnel et la
dcision personnelle par un systme abstrait de normes et attributions reprsente
l'omission volontaire de l'essence politique de l'Etat, la fuite des dcisions. La
souverainet apparat comme un espace de pntration du politique dans le

40
H. Kelsen, Allgemeine Staatslehre, pp. 110-111, apud Michael W. Hebeisen, op. cit., pp.
227-228. Pour l'analyse de la conception de Kelsen, voir: Hersch Lauterpacht, Kelsens Pure
Science of Law, dans Modern Theories of Law, London, Oxford University Press Humphrey
Milford, 1933, pp. 105-138; Michael W. Hebeisen, op. cit., pp. 42-45, et 157-332; et Gheorghe
Emil Moroianu, Actualitatea normativismului kelsian, ditions All, Bucarest, 1999.
41
C. Schmitt, Teologia politic, pp. 39-41.










La souverainet dtat et lintgration europenne 37
domaine de la science du droit. Ayant la base une mtaphore du penseur
conservateur espagnol Juan Donoso Corts, Schmitt scularise une image
thologique et prsente le souverain en allant au-del de la couche superficielle
de la normalit et de la norme, tel Dieu, qui par un miracle annule la validit des
lois de la nature, en rtablissant, par cette intervention directe et personnelle,
l'quilibre politique (cosmique) temporairement troubl.
La conception normativiste de la souverainet a t aussi critique du
point de vue oppos l'approche conservatrice de Schmitt, celui de la gauche. Le
social-dmocrate Hermann Heller a examin la crise historique et spirituelle
du dogme de la souverainet en partant de l'analyse de la gense et de
l'volution de ce concept, il a soulign le fait, oubli ou ignor par ses
contemporains, que selon Bodin le pouvoir du souverain tait loin d'tre illimit.
La contribution de cet auteur, selon Heller, rside dans le fait d'avoir observ le
premier l'individualit de l'Etat dans le contexte des conditions gographiques et
climatiques et, en tenant compte des considrations d'ordre gographique,
anthropologique et historique, il a subordonn toutefois l'individualit de l'Etat
aux plus hauts principes juridiques
42
. Selon l'auteur allemand, la doctrine
contemporaine du droit international publique (soutenue surtout par Kelsen)
essayait non pas de supprimer le concept de souverainet, mais au moins de lui
extraire les dents venimeuses, par la construction de ce concept en tant que
capacit juridique norme de manire juridique, en tant que comptence de droit
international ou en tant que sphre d'apprciation discrtionnaire confre par le
doir international. Une telle solution est dcevante; le droit international existe
uniquement tant qu'il y a au moins deux entits territoriales ayant le pouvoir de
dcider, qui sont compltement indpendantes
43
. Ainsi, l'tat apparat comme
une unit de dcision et d'action, sa souverainet est la prmisse d'un ordre
international viable et effectif. Lide finale de son ouvrage, que nous avons cit,
est: la souverainet est la qualit d'une unit universelle de dcision territoriale
et d'action (Entscheidungs- und Wirkungseinheit), en vertu de laquelle cette
dernire s'affirme au nom du droit, et, le cas chant, mme contre le droit
44
.
Heller voit la souverainet menace de deux directions: du libralisme, dont le
combat contre la souverainet est une expression de cette utopie intrinsque qui
veut raliser l'ide comme telle, c'est--dire raliser l'ide de droit sans
l'intervention d'aucune volont, tout comme du nationalisme de l'Etat qui, selon

42
Hermann Heller, Die Souvernitt. Ein Beitrag zur Theorie des Staats- und Vlkerrechts,
Berlin und Leipzig, Walter de Gruyter, 1927, pp. 15-16.
43
Ibid., p. 155.
44
Ibid., p. 161.











38 MARIUS BALAN
la pense de Hegel, lve au rang d'ide la ralit de l'actuel Etat national
45
.

L'analyse de l'volution du concept de souverainet indique le caractre
polmique et l'enjeu politique de cette notion au fil du temps. Au dpart la
souverainet tait un concept cens dlgitimer Res publica christiana cet
ordre politique et juridique mdival traditionnel o les organisations politiques
europennes taient comprises dans un continuum politique et religieux formant
une structure hirarchique pyramidale sous la direction du pape sous l'aspect
spirituel et de l'empereur sous l'angle sculaire et justifier sur le plan thorique
l'ordre international moderne, o des Etats distincts, spars par des frontires
tanches sont gouverns au niveau central par une autorit indpendante de
tout pouvoir politique ou spirituel de l'extrieur et ayant des structures
centralises, capables rendre effectif un pouvoir de domination absolue, contre
laquelle toute opposition devient illgitime ou mme criminelle. Plus tard, au fur
et mesure que la carte politique de l'Europe est remodele en fonction du
schma des Etats souverains, le concept est acquis et employ dans des buts
politiques diffrents, tant invoqu en sens contraire par les dfenseurs des
causes opposes. La souverainet est invoque par le monarque mais galement
par le peuple. partir de ce moment, le dbat cessera de concerner l'acceptation
du concept de souverainet et sera centr sur la question du titulaire de la
souverainet. Il n'y a pas de preuve plus claire de l'enracinement dcisif d'un
concept dans la pense politique et juridique que la circonstance que des parties
en conflict y recourent galement, en le revendiquant comme lment central
pour lgitimer leurs propres attitudes. Enfin, lors de la remise en question du
schma classique de l'Etat moderne, le problme de l'ouverture de l'Etat la
coopration internationale est devenu tout aussi pressant, en exigeant une remise
en cause de la souverainet.

Actualit de la souverainet
L'volution des rapports politiques internes au sein des Etats europens,
tout comme des relations internationales aprs les deux guerres mondiales, a
men la remise en cause, dans une grande mesure, du concept de souverainet.
La voie des polmiques doctrinaires a t ouverte, dans ce sens, avant et
immdiatement aprs la premire guerre mondiale; sur le plan thorique, nous
avons peu de choses ajouter
46
aux affirmations faites il y a quelques dcennies

45
Ibid., pp. 174 i urm.
46
On peut citer ici le cas d'un ouvrage assez rcent, F. H. Hinsley, Suveranitate, traduit par
Adriana Fekete et Ovidiu Ursa, CEU Press, [ditions] Science, Chiinu, 1988 (dition originale:
Cambridge University Press, 1986). L'auteur fait une analyse pousse du concept de souverainet










La souverainet dtat et lintgration europenne 39
par Hans Kelsen, Carl Schmitt
47
et Hermann Heller. Mme l'apparition des
organisations surnationales surtout de l'Union Europenne tous comme des
questions lies leur souverainet et la souverainet des Etats membres mne
dans une certaine mesure la reprise des polmiques du 19me sicle sur la
souverainet au sein des confdrations et des fdrations, discussion illustre
dans l'oeuvre de certains auteurs tels James Calhoun, Konstantin Frantz, Max
von Seydel ou Georg Jellinek
48
.
Bien que le concept de souverainet comme tel soit toujours mis en cause,
tant souvent associ celui d'Etat national, l're des Etats souverains ne semble
pas encore finie. L'augmentation de l'interdpendance sur le plan mondial exige
toutefois une ouverture croissante des Etats la communaut internationale. Les
Etats contemporains font partie d'un rseau d'engagements internationaux des
plus divers, de la navigation sur les fleuves internationaux, du circuit du courrier
et des tlcommunications ou des transports ariens, jusqu'au statut juridique de
l'individu, aux droits fondamentaux ou au maintien de la paix ou la protection
de l'environnement. La plupart des problmes soulevs par l'activit des Etats
dans ces domaines ne peuvent pas tre rsolus que par une approche globale et
une coopration internationale continue et constante. Thoriquement, ces
engagements internationaux ne diminuent pas la souverainet de l'Etat, ainsi que
les obligations assumes par un individu par des conventions librement conclues
ne diminuent pas sa capacit juridique et sa libert individuelle. Tant que l'Etat
est li par les obligations assumes librement par des traits internationaux,
priori, sa souverainet n'est pas diminue. Il y a toutefois une distinction de

dans le monde antique (pp. 22-35), de l'apparition de la thorie moderne sur la souverainet (pp.
36-99), de l'histoire moderne du concept de souevrainet au sein de la communaut (pp. 100-125)
et de l'histoire du concept dans les relations entre les Etats (pp. 126-170), pour faire un expos trs
sommaire des aspects plus rcents et contemporains du sujet et en tire les conclusions (pp. 171-
187).
47
On doit mentionner par exemple que la thorie d'aprs les guerres des sphres d'influence ou
de la souverainet limite se retrouve chez Schimtt dans la thorie des macro-espaces,
formule en 1939 comme une doctrine Monroe allemande dans l'ouvrage Vlkerrechtliche
Groraumordnung mit Interventionsverbot fr raumfremde Mchte, Berlin und Wien, Deutscher
Rechtsverlag, 1939. Le professeur Mircea Djuvara, qui a particip au congrs du mois d'avril
1939 o on a prsent sa premire version, en a fait une analyse polie mais ngative dans les
Analele Facultii de Drept din Bucureti, 1939, pp. 389 et les suivantes. L'auteur roumain a
aussi examin ce mme ouvrage dans son tude Le nouvel essai de philosophe politique en
Allemagne, paru dans Revista de Drept Public, no. 1-2 / 1939, pp. 97-156, aux pp. 137-142.
48
Pour une prsentation synthtique des dbats sur la question de la souverainet dans les
associations de l'Etat, avant la cristallisation de la distinction schmatique entre confdration
comme union de droit international et fdration comme organisation de droit interne, voir C.
Schmitt, Verfassungslehre, pp. 361-391.











40 MARIUS BALAN
degr faire, en fonction du nombre et du poids des obligations d'un sujet de
droit. Tout comme un individu, qui s'est obr de plusieurs contrats de vente-
achat paiement chelonn qui lui puise la plupart de ses revenus, est
considrablement contraint dans sa libert de mouvement, dans son choix ou
changement de son travail ou dans ses projets futurs, par rapport sa situation
antrieure, un Etat du dbut du 21me sicle se retrouve en fait dans une position
considrablement diffrente de celle de la moiti du 19me sicle. Le dense
rseau d'obligations internationales, la participation diffrentes organisations
internationales, dont les rgles doivent tre respectes, tout comme l'intrt de
maintenir de bonnes relations au moins avec certains Etats pour des raisons
stratgiques, conomiques ou commerciales, mnent un tat des choses
compltement diffrent pour l'Etat contemporain. Il ne cesse pas d'tre
souverain; aucun des engagements internationaux assums au sein des
organisations internationales ne diminue sa souverainet. Pourtant, sa
souverainet est en ralit dans une grande mesure viscre par le grand
nombre et l'importance pratique des obligations internationales; le pouvoir
discrtionnaire et la marge de mouvement qui lui restent sont assez rduits. Cet
tat des choses n'est pas le rsultat d'une action malfique cense saper
ouvertement ou pas l'Etat national et sa souverainet, mais la consquence
invitable des exigences conomiques et du niveau technologique de l'poque,
des communications routires, ferroviaires, ariennes, tlphoniques ou par
internet, de la tlvision par satellite, de la mondialisation du commerce, du
dveloppement fulminant de l'informatique. La solution de tous les problmes
qui dcoulent de ces domaines exige, selon nos remarques ci-dessus, la
coopration au niveau international
49
.
Nanmoins, la souverainet, en ralit diminue par la multitude des
engagements internationaux d'un Etat, ne cesse pas d'exister. Elle est selon
Heller la prmisse de l'existence mme d'un ordre international effectif.
Les obligations internationales ne peuvent pas tre accomplies en l'absence d'une
entit qui garantisse leur respect et qui transpose, sur le plan du droit national,
les normes du droit des gens, en assurant en mme temps leur ralisation par ses

49
En vertu de sa souverainet nationale, un Etat pourrait trs bien interdire le survol de son
territoire par des avions trangers, en dnonant ventuellement les accords sur l'aviation civile
conclus auparavant. Du point de vue strictement juridique, rien ne peut empcher une telle
dmarche. La consquence pratique directe en serait toutefois trs grave: la perte des connexions
ariennes avec l'extrieur, avec tous les cots conomiques qui en dcoulent, De mme, un Etat
peut trs bien dcider de pratiquer des droits de douane exorbitants pour certains produits
d'importation, en refusant d'adhrer aux conventions commerciales dans ce domaine ou en
dnonant celles dj conclues. Dans ce cas, les cots en seraient trop levs, en attirant des
mesures similaires de la part d'autres Etats et en diminuant visiblement les exportations.










La souverainet dtat et lintgration europenne 41
organismes excutifs et judiciaires.
Contrairement la participation aux organisations internationales, la
qualit de membre dans une organisation surnationale touche directement et
expressment la souverainet des Etats membres. Le trait de constitution d'une
telle entit prvoit le transfert de certaines prrogatives souveraines des Etats
membres aux organismes de cette entit. Le cas le plus connu est celui de
l'Union Eurpenne. La cration en 1951 de la Communaut Europenne du
Charbon et de l'Acier, suivie en 1957 par la Communaut conomique
Europenne et par la Communaut Europenne de l'nergie Atomique a
reprsent pour bon nombre des Etats de notre continent le commencement d'une
nouvelle re des relations rgionales. Le trait de Maastricht de 1992 cre
l'Union Europenne, fonde sur trois piliers. Le premier (le pilier
communautaire) consiste des trois communauts europennes, surtout de la
Communaut Europenne (l'ancienne Communaut conomique Europenne);
le second pilier est reprsent par la Politique externe et la dfense commune, et
le troisime concerne la Coopration dans les domaines de la Justice et des
Affaires Internes.
Fonde sur une Communaut constitue dans un cadre de coopration par
points individuels, l'Union Europenne a t ds le dbut une structure
intgratrice
50
; pendant un moment, elle est reste dans les limites traditionnelles
du droit international publique, comme forme institutionnalise de coopration
intergouvernementale entre les Etats souverains. Progressivement, les
organismes communautaires ont acquis des prrogatives nouvelles et ont largi
celles dj existantes
51
, ce qui a exig la prise en considration de la question de
la souverainet de l'Union.

Formul diffremment, le problme de la souverainet dans le contexte de
l'intgration europenne serait pareil une demande de rponse la question si
et dans quelle mesure a t constitu un centre de pouvoir dont le titulaire peut
effectivement jouer le rle de juge dans sa cause, peut dfinir et remettre en
cause librement et indpendamment les limites de ses propres comptences et
qui peut mme modifier le fondement juridique de sa propre lgitimit.
Bien que la rponse cette question soit ngative, le problme de la
souverainet n'est pas puis de la sorte. Nous assistons, sans aucun doute, un

50
Voir Corneliu Liviu Popescu, Natura juridic a suveranitii unionale europene, dans
Suveranitate naional i integrare european, ditions Polirom, Iai, 2002, pp. 281-372, la p.
298.
51
Pour un expos synthtique de l'volution des communauts europennes, voir Emanuel
Corneliu Mogrzan, Introducere n dreptul comunitar, ditions Fides, Iai, 2003, pp. 33-72.











42 MARIUS BALAN
processus progressif d'rosion de la souverainet de l'Etat, sans qu'il y ait la
place des Etats une entit souveraine tatique, sur-tatique ou quasi-tatique qui
puisse revendiquer la position de pouvoir suprme ou de point convergent des
habilets juridiques successives. Le problme de la souverainet est
indissolublement li celui du caractre tatique de l'organisation sur-tatique
europenne tout comme celui d'une redfinition de l'Etat dans le contexte de
son ouverture la coopration internationale et d'intgration surnationale. En
tant que trait caractristique dfinitoire du pouvoir de l'Etat
52
, la souverainet
doit tre examine en relation avec les deux autres lments de l'Etat: le territoire
et le peuple. La croissance du degr d'interdpendance des Etats contemporains,
la permabilisation et la relativisation des frontires, la diminution du rle des
nations et des Etats nationaux, tout comme la perte du sens et de l'importance du
principe de l'unicit de la citoyennet sont des facteurs qui exigent, selon
certains auteurs, la remise en cause du rle de ces notions, tout comme de la
notion de domination inextricablement lie aux concepts de pouvoir de l'Etat
et de souverainet. On a mme dout de l'utilit du point de vue thorique de ces
concepts pour les ralits sociales, politiques et juridiques contemporaines
53
.
Loin d'tre un rgime o la domination (Herrschaft) est absente
54
, la dmocratie
reprsente tout de mme une forme dterminante de domination politique o
personne ne peut avoir et exercer le pouvoir dans son propre nom
55
. La ngation
ou la relativisation de l'ide de domination, de l'Etat et de la souverainet a des
effets considrables sur la validit d'un ordre dmocratique et sur la lgitimit de
tout pouvoir politique.
La limitation de la souverainet de l'Etat par les obligations assumes qui

52
Dans sa clbre thorie des trois lments de l'Etat, Jellinek a vu la souverainet uniquement
comme trait du pouvoir de l'Etat, sans lui en attribuer le rle d'lment dfinitoire (G. Jellinek, op.
cit., pp. 474 et les suivantes); une possible explication pour cette attitude modeste est l'intention de
soutenir, dans la mesure du possible et sous l'aspect doctrinaire, l'ide de la survie du caractre
d'Etat, au sein du Reich allemand davant la guerre, des Etats composantes.
53
Voir Helge Rossen-Stadtfeld, Demokratische Staatlichkeit in Europa: ein verblassendes
Bild, dans Jahrbuch des ffentlichen Rechts der Gegenwart, Neue Folge, Bd. 53 (2005), pp. 45-
77, surtout les pp. 46-55.
54
Dans ce sens: Hans Kelsen, Vom Wesen und Wert der Demokratie, 2. Aufl., JCB Mohr,
Tbingen, 1929, p. 14. L'auteur soutient cette affirmation en soulignant que dans une dmocratie
l'objet et le sujet de l'autorit et de la domination concident.
55
Voir Ernst-Wolfgang Bckenfrde, Die Zukunft politischer Autonomie. Demokratie und
Staatlichkeit in Zeichen der Globalisierung, Europisierung und Individualisierung, dans M.
Meyer / G. Kohler, Die Schweiz fr Europa?, Mnchen, 1998, pp. 63-90, texte repris dans
Ernst-Wolfgang Bckenfrde, Staat, Nation, Europa. Studien zur Staatslehre,
Verfassungstheorie und Rechtsphilosophie, 2. Aufl., Suhrkamp, Frankfurt am Main, 2000, pp.
103-126, la p. 107.










La souverainet dtat et lintgration europenne 43
exigent la dlgation de certaines comptences aux organismes d'une autre entit
surnationale ne provoque ncessairement pas l'viscration de la souverainet du
peuple, de la raison ultime de la lgitimit de toute autorit. La terminologie des
traits communautaires vite le terme de souverainet et les textes parlent
uniquement de la proccupation pour le respect de l'identit nationale des Etats
membres. Si on accepte la souverainet comme fondement de la lgimit de
toute autorit publique, communautaire et tatique, on devra envisager au moins
trois exigences fondamentales:
- la cration de formes organisatrices tatiques ou d'intgration des
Etats capables d'exprimer et de traduire le plus fidlement que
possible la volont du peuple ou des peuples des Etats intgrs;
- la cration ou l'amlioration des formes existantes d'intgration;
- la reconnaissance du droit des peuples, en cas d'intgration tatique,
d'intervenir, par les voies de la dmocratie directe ou semi-directe,
dans les problmes cls de la nation ou des nations intgres.
56

La difficult pratique du problme de la souverainet d'une structure
surtatique contemporaine, rside finalement, comme dans le cas de la
souverainet tatique, dans la difficult de trouver une source ultime, suprme,
lgitime et incontestable de l'autorit et, le dernier mais pas le moindre des
aspects, dans la lgitimation comme telle de toute domination politique. L'ide
de direction unique qui se trouve la base de toute construction thorique cense
justifier et lgitimer le pouvoir de domination exerc au sein et dans les limites
d'une communaut politique semble prime ou mme hors de propos dans une
socit caractrise par un haut degr d'ouverture la coopration internationale,
par une pluralit relle et effective sur le plan des affiliations, des problmes et
des solutions politiques, conomiques, sociaux, idologiques et culturels et dans
une socit o les dcisions sont prises de plus en plus suite la consultation,
l'engagement ou la participation de tous les facteurs et des groupes touchs par
ces dcisions ou intresss par leur mise en oeuvre. Ces transformations du
processus dcisionnel politique rpondent des ncessits pratiques dtermines
par une plus grande complexit du monde o on vit et leur prise en considration
est videmment invitable. Le problme est si ces lments dterminent
ncessairement la remise en question de l'Etat, de l'ide de domination politique
et de souverainet, tout comme de la dmocratie dans une telle mesure qui nous
permette d'affirmer que ces notions ont perdu leur pouvoir explicatif par rapport

56
Voir Genoveva Vrabie, Lintegration europenne et la souverainet dEtat, dans le
Buletinul tiinific al Universitii <<Mihail Kogniceanu>> din Iai, no. 11 / 2002, pp. 176-
185, la pp. 182 et les suivantes (texte repris dans Genoveva Vrabie, Etudes de droit
constitutionnel, ditions Institutul European, Iai, 2003, pp. 276-288).











44 MARIUS BALAN
la ralit politique actuelle et leur pertinence pratique sous l'aspect de la
configuration normative de cette ralit.
Un auteur contemporain affirme logiquement et consquemment, aprs la
ngation de la pertinence actuelle des notions de souverainet et de domination
tatique que de nos jours la dmocratie ne doit plus tre regarde comme un
moyen d'exercer le pouvoir politique au nom du peuple et par des autorits
lgitimes par sa volont, mais comme un moyen de participation (Beteiligung)
un certain environnement, dans le sens d'espace de la ngociation
(Verhandlungsraum), d'instrument de mdiation (Vermittlungswekzeug), de
communication au sein de certains processus de coordination et dcision
(Abstimmungsprozesse), de complexit et d'envergure spatiale, sociale et
conomique diffrents. La dmocratie du futur serait moins centre sur le
processus d'attribution des dcisions et de dtermination de l'autorit responsable
pour la formation de la volont et de la dcision politique et plus sur les processus
d'observation, de surveillance (Beobachtung) et de contrle de tels processus de
formation de la volont politique et de dcision.
57

La diminution du caractre unilatral du processus dcisionnel tout
comme la participation de certains facteurs non-tatiques dans le processus
dcisionnel reprsentent selon nous des maximes de la sagesse politique, des
recettes de dcisions correctes et efficaces. La lgitimation d'une dcision prise
ainsi est un autre problme. Le fait qu'en ce moment il serait difficile d'invoquer
une communaut politique, une nation europenne qui puisse remplacer ou
plus exactement intgrer les nations des Etats membres au nom desquels une
dcision soit prise d'une telle manire que cette dcision soit accepte sans
objection et considre comme lgitime est plutt un facteur qui atteste le
caractre incomplet de l'Etat actuel de la construction europenne, qui rvle la
faiblesse momentane et mme la rversibilit thorique du processus de
l'intgration surtatique europenne. Les difficults qu'on espre passagres
du processus dcisionnel et de formation de la volont politique au niveau
surtatique europen attestent le caractre inachev de ce niveau et non pas le
manque de pertinence des notions de domination tatique, de nation et de
souverainet ou le vieillessement du processus dcisionnel unilatral par lequel
un problme difficilement rsoluble est rsolu de manire souveraine dans les
moments de crise.
Une telle dcision peut tre lgitim seulement par le recours l'autorit

57
Helge Rossen-Stadtfeld, op. cit., loc. cit., la p. 76 l'auteur cite Helmuth Schulze-Fielitz,
Das Parlament als Organ der Kontrolle im Gesetzgebungsprozess, dans Horst Dreier / Hasso
Hofmann (Hrsg.), Parlamentarische Souvernitt und technische Entwicklung, Berlin, Duncker &
Humblot, 1986, pp. 71 et les suivantes.










La souverainet dtat et lintgration europenne 45
d'une communaut politique nationale, le peuple ou les peuples de l'Union
Europenne
58
.
D'ailleurs, on ne doit pas s'attendre ce que la constitution d'une nouvelle
entit souveraine surtatique europenne soit solennellement marque par un
acte de naissance dlivr une certaine date, partir de laquelle on puisse
affirmer que les Etats membres de l'Union Europenne cessent d'tre souverains
et qu'une entit souveraine, une Union aux pouvoirs plus grands, naisse sa
place. La constitution d'un tel centre de pouvoir se produit presque toujours par
un processus relativement long d'usurpations symboliques, de dlgitimations
successives des positions des anciens centres de pouvoir, par la construction de
relations o les institutions et les concepts de l'ancien ordre juridique deviennent
prims ou hors de propos.


Abstract

As a key concept for understanding the modern state, sovereignty was subjected
to permanent reevaluation, shading, reformulation or reinterpretation, following the
evolution of the representations on the state. Its utilization in legitimizing or justifying
different or even opposed political conceptions is evidence of both its endurance and
actual relevance.
The peculiar legal nature of the European Union requires the examination of the
sovereignty concept from a different perspective. The gradual transfer of sovereign
powers of EU member states to the Union demands a reevaluation of scope and
functions of sovereignty in public law and in the "Staatslehre". This paper upholds the
thesis that the most important mutation in the field of sovereignty theory concerns the
issue of determining its bearer, while sovereignty as such still remains unavoidable in
legitimizing political decisions of national and supranational entities.

Key words: sovereignty, European Union, statehood, nation-state, international law,
municipal law, legal positivism









58
Genoveva Vrabie, op. cit., loc. cit., pp. 182 et les suivantes.











46 MARIUS BALAN