TEORA E HISTORIA CONSTITUCIONAL

Prof. Graciela Bercoff

Esta materia tiene un alto contenido poltico, es ms el Derecho Constitucional traduce en normas
jurdicas a la poltica (entendida la poltica como la actividad que desarrollan los actores
constitucionales, incluendo el m!ito nacional, provincial, municipal" de los tres poderes en cada
m!ito, de los partidos polticos, instituciones intermedias, factores de poder de presi#n a$n de los
ciudadanos ha!itantes%.
En ese sentido no es una materia neutra la o!jetividad como docente se intenta mantenerla de
manera permanente. &o su!jetivo no se orienta hacia una ideolo'a poltica en particular, sino en
orientar la materia concienti(ando al alumno so!re la necesidad de adaptar la realidad a la norma
jurdica. )iempre ha!lamos de Estado de derecho a fin que tanto la autoridad como los ha!itantes se
sujeten a la le de i'ual manera.
CONCEPTO GENERAL DE CONSTITUCIN
)i'uiendo al maestro *rturo Enrique )*+P*,, en su o!ra -&as Constituciones *r'entinas. de /012,
la vo( Constituci#n proviene de la e3presi#n latina C4+ )5*5467E (junto estatuir%.
Etimol#'icamente si'nifica8 con una pluralidad de individuos, instituir al'o.
De esta primera idea podemos cole'ir que Constituci#n es8 el modo de ser que adopta una
omun!dad pol"t!a en el ato de rearse# de rerearse o rea$!rmarse%
Para *76)595E&E) (Poltica% la Constituci#n es la ordenaci#n de los poderes 'u!ernativos de una
comunidad poltica so!erana, de como estn distri!uidas las funciones de tales poderes, de cual es el
sector dominante en la comunidad poltica de cual es el fin asi'nado a la comunidad poltica por ese
sector social dominante. Para el autor, -constituci#n sector social dominante si'nifican lo mismo..
De!emos destacar que las apro3imadamente ciento cincuenta Constituciones estudiadas por :l,
tenan como caracterstica 'eneral que eran consuetudinarias o articuladas por lees fundamentales
que afirma!an la autoridad del 7e.
Para el constitucionalista +i'uel *n'el E;med;'ian (+anual de la Constituci#n *r'entina%
El voca!lo Constituci#n (t:rmino de las ciencias sociales% por su le'itimidad tiene diversas
acepciones, pero todas 'iran en derredor del poder poltico.
El concepto de Constituci#n comien(a a perfilarse de manera al que lo entendemos en la actualidad
desde el )i'lo <=666 en Estados 4nidos >rancia (/11? /10@%, mientras que en *m:rica del )ud
comien(an a sur'ir en el si'lo <6< las primeras constituciones escritas.
En otro sentido el voca!lo Constituci#n desi'na un conjunto de normas jurdicas que re'ulan
determinan el modo en que de!e ser ejercido el poder poltico.
Es Aerman Aeller, quien profundi(a estas dos concepciones latentes en los conceptos que venimos
anali(ando de constituci#n en un sentido material B normalidad Constituci#n formal C normatividad
En efecto, afirmamos que todo pue!lo tiene una Constituci#n, es decir una manera de or'ani(aci#n
social poltica, podemos advertirlo con la o!servaci#n emprica de las conductas de los actores
constitucionales, tanto quienes ejercen el poder como de los miem!ros inte'rantes de la sociedad en
su conjunto. 5am!i:n estamos en condiciones de afirmar que la maora de los Estados tienen
adems una Constituci#n escrita, como un conjunto de normas compiladas en un cuerpo $nico.
Esta introducci#n nos advierte so!re una de las temticas permanentes del estudio de la materia,
aunque a!arquemos el te3to Constitucional, no a'otaremos con :l, el Derecho Constitucional, porque
tam!i:n se inte'ra por el contenido de la Constituci#n material que la completa la inte'ra, aunque
no pueda en nin'$n caso contraponerse con el te3to escrito.
Dos referimos al contenido del Derecho Constitucional por dos enfoques8 +aterial formal8
a& 'ormal( se a'otara en las normas e3presamente formuladas en un sistema unitario reunido que
compone la Constituci#n formal (el te3to Constitucional%.
Caractersticas8
/% &a constituci#n es una &e
E% Esa le es suprema
F% Esa le es escrita
G% Codificada en un te3to
2% Hr'en el poder constituente
1
)& Inte*ran la onst!tu!+n mater!al( normas, fallos hasta conductas de los actores
constitucionales que se refieren al poder, sus #r'anos, sus funciones las relaciones entre #r'anos
funciones lo que se refiere a la situaci#n poltica del hom!re en el Estado.
Caractersticas8
/% Do de!e contraponerse con el te3to Constitucional
E% =i'encia, actualidad positividad
F% 4n orden real de conductas de los actores sociales
G% )u vi'encia proporciona actualidad
&a constituci#n material es ms amplia que la formal.
Iuedan fuera de la formal8
a% &as normas escritas que no estn en el c#di'o $nico.
!% &as conductas con contenido constitucional no re'ladas por la constituci#n formal.
c% &as que sur'en de la administraci#n de justicia.
Puede ha!er coincidencia entre la Constituci#n >ormal +aterial.
Coinciden cuando la Constituci#n >ormal tiene vi'encia, efectividad se la aplica.
4na constituci#n formal puede no tener en parte vi'encia, pero siempre ha una Constituci#n material
que est vi'ente se aplica.
5odo estado tiene una Constituci#n material8 puede ser dispersa, e3isten conductas consuetudinarias
no escritas, o solo no escritas.
En !ase a estos conceptos estamos en condiciones de afirmar que la Constituci#n *r'entina est
conformada por8
/% Constituci#n formal de /@2F sus reformas /@?J, /@??, /@0@, /021 /00G
E% Dormas escritas dispersas que re'ulan materia Constitucional
F% 5ratados 6nternacionales
G% Costum!re derecho no escrito.
2% Derecho judicial o jurisprudencia.
4na ve( que tenemos en mente el concepto de Constituci#n podemos avan(ar so!re las
clasificaciones que se han ela!orado, teniendo en cuenta diversos aspectos que puede presentar la
or'ani(aci#n constitucional.
El profesor Garca Pelao hace hincapi: en la tipolo'a Constitucional, en consecuencia afirma que
ha distintos tipos de constituci#n8
TIPOS
,& Ra!onal Normat!-a( se presente como un conjunto de normas escritas, !asadas en la
creencia en la fuer(a estructuradora de la le, se pretende su!sumir la realidad en esas
normas. 7esponde a la racionalidad, se'uridad esta!ilidad. El valor en que se asienta es la
=alide(.
.& H!stor!!sta( Es producto de la tradici#n desde el pasado hasta el presente. )ostiene como
caracterstica la continuidad, respeta la idiosincracia de cada pue!lo en particular, sus
tradiciones creencias. Cada comunidad tiene su constituci#n. El valor en que se asienta es
la &e'itimidad.
/& So!ol+*!a8 7efleja la Constituci#n real de efectiva aplicaci#n de un r:'imen poltico, mira
el presente su conformaci#n temporal. El valor en que se asienta es la =i'encia.
Htras clasificaciones de constituci#n a tener en cuenta8
a& Por su $orma( /% Escrita8 formal codificada E% Do escrita o dispersa
)& 'ormal 0 1ater!al
& Por el proed!m!ento para su re$orma( /% 7'ida Procedimiento #r'ano (or'nica%
Procedimiento especial (procedimiento a'ravado% E% >le3i!le F% P:trea total o parcialmente.
d& Por su or"*en( /% Htor'ada, E% Pactada F% 6mpuesta
12TODO
En las ciencias jurdicas en 'eneral se sostienen similares m:todos de a!ordaje del estudio de los
fen#menos jurdicos. Para el aprendi(aje de nuestra materia consideramos relevante el anlisis del
meto propuesto por el Dr. C:sar Enrique 7omero que se transcri!e a continuaci#n8
Podemos dar por superado el formalismo jurdico que tuvo vigencia en el Derecho Constitucional
desde sus inicios, por una concepcin realista de la disciplina. La Constitucin real se impone a la
Constitucin legal y ello demanda atender las situaciones fcticas que sumen vigencia fundacional,
fuera de los te!tos que instauran el poder oficial.
2
"l derecho constitucional, superando la sola consideracin de los te!tos supremos, apunta a la gama
de potencias de carcter econmico, social y poltico, que permiten un mejor u ms ahondado
conocimiento de la realidad poltico#social de los regmenes de esa estirpe.
La ficcin ha quedado atrs. Como tam$i%n esa vigencia atemporal y universalista que la concepcin
racional normativo de constitucin pretenda imponer &r$e et or$i.#
Por otra parte el Dr. Germn Bidart Campos, la considera El +undo Kurdico" adscri!e a una
concepci#n trialista del derecho como m:todo de estudio de nuestra materia.
CONSTITUCIONALIS1O NACI1IENTO 3 E4OLUCIN
'e!to tomado en parte de la pu$licacin Cuadernos de "studio (Ctedra C ) &niversidad *acional de
Crdo$a del cual soy coautora+
)i'uiendo a *rist#teles afirmamos la naturale(a social del hom!re, al respecto deca8 el hom$re que
vive solo no es un hom$re, es un animal o un Dios,, lo defina como Loon Politi;on (animal poltico%.
* lo lar'o de los tiempos, la 'eo'rafa la historia el hom!re ha or'ani(ado su h!itat social de
diversas maneras.
Aemos notado que la evoluci#n de las or'ani(aciones son semejantes, al menos en la historia de
occidente, van respondiendo a los cam!ios que se producen en la concepci#n del hom!re, en como
se advierte a si mismo, a su posici#n inte'ral, su ima'en el 'oce de sus derechos.
Echando mano de una le de la fsica que sostiene que dos cuerpos no pueden ocupar el mismo
espacio al mismo tiempo, trasladndolo al campo de las ciencias sociales, advertimos una suerte de
similitud en asimilar el espacio con el m!ito de convivencia social, en el que se plantea una tensi#n
entre el espacio que ocupa la autoridad el que ocupa la li!ertad del hom!re. )i uno se e3tiende el
otro disminue, a maor ejercicio de la autoridad maor reducci#n de la li!ertad viceversa. *m!as
situaciones producen consecuencias relevantes.
En el jue'o de estas tensiones se ha ido cifrando la historia del hom!re, en ese sentido estamos en
condiciones de afirmar que el nacimiento del constitucionalismo su posterior evoluci#n se cifra en el
avance retroceso de esta tensi#n entre autoridad li!ertad.
* fines de u!icarnos hist#ricamente haremos un repaso del proceso hist#rico de construcci#n de las
or'ani(aciones polticas en el mundo jurdico de Hccidente.
En la anti'Medad, ()i'los < a.C. al 6= a.C% Grecia era un territorio en el cual coe3istan un conjunto de
comunidades ur!anas independientes entre s, denominadas polis, cada una con su propia forma de
'o!ierno, aunque unidas por una cultura com$n (afinidad de reli'i#n, identidad de idioma, de
creencias, de valores, de estilo de vida, etc.%.
Cada polis era una CiudadCEstado, es decir era una unidad poltica reli'iosa so!erana donde el
hom!re 'rie'o desarrolla la totalidad de su vida comunitaria, se deca por eso que fuera de sus
murallas sus miem!ros carecan de derechos de de!eres, por cuanto eran considerados e3tranjeros
que no pertenecan a nin'$n m!ito social.
&a polis, como unidad poltica reli'iosa, era una comunidad !asada en vnculos de tipo personales,
en el que el territorio no constitua un factor de identificaci#n de los miem!ros del 'rupo. *s, no se
perteneca a la 5pol!s6 por ha!itar en su territorio, sino por que se era miem!ro de las familias que
ori'inariamente constitueron la polis porque se tena como dios al mismo dios, que los prote'e. En
consecuencia, dentro de la (ona territorial de influencia de la polis ha!a un conjunto de ha!itantes
que, por estar li'ados por esos vnculos personales, eran los ciudadanos" pero junto a ellos ha!ita!an
una infinidad de personas que no forma!an parte de ella
/
.
&a diversificaci#n rique(a en el proceso de construcci#n de las or'ani(aciones polticas se pone de
manifiesto particularmente en la anti'ua Grecia, a que cada polis fue adoptando modificando
se'$n sus particulares circunstancias su forma de 'o!ierno, a punto tal que *rist#teles, en su o!ra
-&a Poltica. estudia las constituciones de ciento cincuenta polis.
De entre ellas merece especial menci#n la polis de *tenas que, en el )i'lo = a.C. con motivo de las
reformas de Pericles, nos muestran la primera e3presi#n de la democracia.
Con sus principios de !sonom"a (i'ualdad ante la le%, !se*or"a (li!ertad de e3presi#n% $!lantrop"a
(apertura hacia los e3tranjeros% su sistema de sanci#n de lees por la Ecclesia (*sam!lea%
inte'rada por todos los ciudadanos maores de EJ aNos, que se reuna cada nueve das, la *tenas de
Percles se muestra como arquetipo de democracia directa, contrastando con la or'ani(aci#n de la
polis de Esparta que, con las reformas atri!uidas a &icur'o, se eri'e en el arquetipo de or'ani(aci#n
monrquica aristocrtica.
1
+artine( Pa(, Enrique. +anual de Derecho Poltico de Enrique. Edici#n de la *cademia Dacional de Derecho Ciencias )ociales de
C#rdo!a. =olumen 6= C#rdo!a, /0@@ P'. /@0 /0J.
3
&a decadencia de la polis ocurrir en el si'lo 6= a.C. cuando, lue'o de un perodo de confrontaci#n
entre ellas ('uerra del Peloponeso entre otras%, el territorio 'rie'o fue invadido por los ej:rcitos de
>ilipo de +acedonia quien, venciendo a la &i'a de las ciudades Ael:nicas, termin# con las li!ertades
de las ciudadesC estados.
En 7oma ()i'los =66 a. C al = d.C.% aparece en primer t:rmino, como or'ani(aci#n poltica, la 5!-!tas
romana6, que se desarrolla so!re !ases personales similares a la 'rie'a.
)in em!ar'o, cuando 7oma comien(a la conquista del mundo, la or'ani(aci#n poltica se modifica.
Perdura la or'ani(aci#n -civitaria. de ciudadanos de !ase personal, pero so!re ella se esta!lece una
or'ani(aci#n superior, que se caracteri(a por el ejercicio de un poder (manifestaci#n de dominio% que
se impone so!re todos los territorios pue!los conquistados por los romanos
E
.
&a historia de 7oma, a lo lar'o del e3tenso perodo que corre entre la fundaci#n de la ciudad (12F
a.C.% la cada del 6mperio 7omano de Hccidente por la invasi#n de los !r!aros (G1? d.C.%, nos
muestra tres perodos !ien diferenciados en los cuales las formas de 'o!ierno se diferencian
claramente8
Perodo monrquico (12F a.C. al 2J0 a.C%8 En este perodo el poder esta!a en manos de un 7e
del )enado, cuerpo cole'iado en el que esta!a representada la clase patricia (aristocracia romana%.
Corre desde la fundaci#n de 7oma hasta la cada de 5arquino el )o!er!io, $ltimo 7e de 7oma,
quien rein# con la oposici#n del pue!lo del )enado.
Perodo de la 7ep$!lica (2J0 a.C. al E1 a.C.%8 se esta!lece una forma de 'o!ierno mi3ta,
reempla(ando la fi'ura del 7e por la de dos C#nsules que ejercan una forma conjunta por un
perodo determinado las funciones militares ejecutivas propias del monarca. Contin$a la instituci#n
del )enado, que asume entonces maor poder e3presa la impronta aristocrtica dentro del r:'imen.
El componente democrtico est representado por los comicios, principalmente cuando junto a los
tradicionales comicios curados centuriado, se crea el comicio tri!ado, donde se reunan los
ciudadanos sin distinci#n de clase ni de fortuna. El e3tenso perodo repu!licano estar si'nado por
las luchas entre las clases de los patricios (Partido )enatorial% la de los ple!eos (Partido Popular%,
que desem!ocar en las 'uerras civiles, que culminan con el triunfo de este $ltimo cuando Kulio
C:sar derrota a Pompeo (aNo G@ s.C.% se un'e como dictador perpetuo.
Perodo del 6mperium (E1 a.C. al G1? d.C.%8 El /2 de mar(o del aNo GG a.C. Kulio C:sar es
asesinado en el )enado por un 'rupo de )enadores, lo que ori'in# una serie de conflictos que
culminan con el triunfo militar de Hctavio (so!rino de Kulio C:sar%, quien entonces consolida su poder
acumula diversos ttulos8 Prncipe, Emperador, C:sar *u'usto. Es :ste el perodo de au'e del
dominio de 7oma so!re todo el -mundo conocido., que se e3tender por ms de cuatro si'los.
&a or'ani(aci#n medieval8 poliarqua o atomi(aci#n del poder (s. = al <=%8 &ue'o de la cada del
6mperio 7omano de Hccidente ante el vaco de poder que esto provoca, se produce un proceso de
atomi(aci#n, a que el poder pasa a ser ejercido por un sin n$mero de -seNores feudales. que, por
ser dueNos de la tierra (terratenientes%, ejercen su autoridad so!re todas las cosas personas que en
ella se encuentran. *s el llamado -siervo de la 'le!a. no era propiedad del seNor sino a trav:s de la
tierra de la cual era dueNo a la cual esta!a atado por la or'ani(aci#n social de su tiempo. Desde
esta perspectiva, el vnculo que caracteri(a al feudalismo es un vnculo territorial, !asado en el
derecho de propiedad so!re el territorio.
El poder de los )eNores >eudales coe3ista con el de los 7ees, a los cuales los primeros se
encontra!an unidos mediante un vnculo personal. El poder real en la Edad +edia se encuentra
totalmente limitado. En los cnones del Concilio de 5oledo del )i'lo =66 se dice al respecto que -El re
es llamado re porque 'o!ierna rectamente, si o!ra con injusticia lo pierde misera!lemente. Duestros
padres decan8 7e3 eris si recta facis. )i autem non facis non eris.. * trav:s de este vnculo personal
entre seNores ( no del seNor con los ha!itantes de un territorio% se conforma mantiene la estructura
piramidal que caracteri(# la or'ani(aci#n jerrquica medieval.
En los hechos, durante la Edad +edia el poder est limitado porque no e3isten impuestos
permanentes, ni ej:rcitos re'ulares. Cada feudo es un centro aut#nomo de poder donde el )eNor
impone tri!utos tiene su propio ej:rcito, a la ve( que sirve al 7e por un pacto de fidelidad en virtud
del cual acudir a :l cuando sea necesario defender el reino.
&a 6'lesia tam!i:n vi'ila el comportamiento de los rees a que el Papa tena la potestad de desli'ar
a los s$!ditos de su de!er de o!ediencia a los rees cuando no 'o!erna!an en funci#n del Bien
Com$n.
&os 'remios de artesanos, por su parte, aparecen como un importante factor de poder en 'eneral
o!edecan ms a la autoridad eclesistica que a la civil.
2
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. /0J /0/.
4
Durante la Edad +edia (aNo @JJ% se procur# fu'a(mente reesta!lecer la unidad poltica de Europa,
so!re la !ase de la unidad reli'iosa, cultural lin'Mstica de los pue!los mediante la creaci#n del
)acro 6mperio romano 'ermnico, con Carloma'no. En realidad, !ajo una apariencia de or'ani(aci#n
similar a la del 6mperio 7omano, se estructura internamente de manera feudal, a que la pretendida
acci#n imperial no se ejerca so!re el territorio ni so!re sus ha!itantes sino de )eNor a )eNor.
El Estado +oderno (a partir del si'lo <=6%8 *l in'resar en la Edad +oderna despu:s de la cada del
6mperio 7omano de Hriente (Constantinopla% BaNo /G2FC se inicia en Europa un proceso de
centrali(aci#n del poder cuando aparecen los monarcas que unifican B!ajo su so!eranaC territorios
que ha!an pertenecido a distintos seNores feudales. )ur'e entonces el a!solutismo monrquico.
En esta nueva forma de or'ani(aci#n poltica, las personas se encuentran sometidas a un
determinado poder por la pertenencia a un m!ito territorial cierto, por lo que si se muda a otro
m!ito, cam!iar el estatuto de poder al que est sometido. Es a esta forma especfica de
or'ani(aci#n poltica de !ase territorial so!erana, que se da en occidente a partir del renacimiento, a
la que se refiere la noci#n especfica de Estado.
&a denominaci#n es utili(ada por primera ve( para hacer referencia a esta concreta entonces nueva
forma de or'ani(aci#n poltica por el pensador florentino Dicols +aquiavelo en el primer captulo de
su o!ra -El Prncipe. (/2/F%.
&os ras'os caractersticos de esta nueva or'ani(aci#n poltica sern los si'uientes8
El poder se concentra en una sola unidad de decisi#n acci#n poltica.
)e or'ani(a un ej:rcito permanente al servicio del poder del Estado (7e%, reempla(ando a la
convocatoria de las tropas feudales.
)e esta!lece una !urocracia esta!le, or'ani(ada jerrquicamente como apoo del poder centrali(ado
del Estado
)e esta!lece un sistema unificado racionali(ado de tri!utos que perci!e el Estado, que le permitir
solventar el ej:rcito la !urocracia.
El Estado monopoli(a la potestad de crear el Derecho, creando un sistema le'al unificado, escrito
preciso con vi'encia e3cluente en todo el territorio.
CONSTITUCIN 3 CONSTITUCIONALIS1O
)i hemos dicho que el Estado es una sociedad poltica or'ani(ada por medio de una ordenaci#n
normativa, parece indispensa!le Bal menosC presentar la noci#n de constituci#n.
En este conte3to, ca!e seNalar que uno de los sentidos ms anti'uos que se asi'na a la vo(
-constituci#n. es el que *rist#teles da!a al t:rmino PH&65E6*, en su o!ra -&a poltica., como
or'ani(aci#n u orden esta!lecido entre los ha!itantes de la ciudad. Cada ciudad tiene su r:'imen" su
tipo poltico, como modo de vida propio que la diferencia de otras ciudades le confiere su ser
especfico. En esta primera acepci#n constituci#n si'nifica -status, orden, conformaci#n, estructura de
un ente u or'anismo en 'eneral.. >ue empleada por Cicer#n, en su 7es P$!lica, para hacer
referencia a la ->orma de la ciudad., pero lue'o, en la Edad +edia, desaparece todo rastro de esta
acepci#n.
Con el advenimiento de la Edad +oderna, el t:rmino -Constituci#n. resur'e, pero con un sentido
diferente, en el que predomina la idea de constituci#n como re'la, norma, le, sancionada por la
comunidad e impuesta como re'la de conducta a los hom!res
F
.
Es en este sentido que el t:rmino en anlisis comien(a a ser utili(ado por el Constitucionalismo,
movimiento que tuvo por finalidad limitar el poder res'uardar los derechos li!ertades individuales
frente al poder a!soluto, con el o!jeto de alle'ar di'nidad a la persona humana.
Como hemos anali(ado al estudiar el Estado, cuando termina la Edad +edia se inicia un proceso de
centrali(aci#n del poder, que conclue en la formaci#n de una nueva forma de or'ani(aci#n poltica,
el Estado (o Estado +oderno%, !ajo la autoridad de un monarca, que unifica territorios, pero que
tam!i:n ejerce el poder, sin compartirlo con otras fuer(as sociales polticas. El Estado, en esta
primera manifestaci#n, nace sin lmites al poder, por lo que reci!e el nom!re de 5Estado a)soluto6
7
%
En los si'los <=66 <=666, comien(a a predominar una nueva concepci#n, que hunde sus races en el
antropocentrismo que caracteri(# el 7enacimiento (hom!re B centro" la ra(#n fuente de todo sa!er%,
pero que sur'e fundamentalmente por la com!inaci#n de las teoras iusnaturalistas contractualistas,
que llevan a conce!ir al hom!re como anterior superior al Estado, en cuanto tal, titular de
derechos inherentes a su naturale(a, que es necesario preservar.
3
+artne( Pa(, Enrique. H!. Cit. p' E0J.
4
7omero, Cesar E. 6ntroducci#n al Derecho Constitucional. P'. ?J
5
Para lo'rar el fin propuesto, el Constitucionalismo adopt# como medio, la Constituci#n, que entenda
como un sistema de normas codificas, reunidas en un cuerpo $nico, que se caracteri(a por su
supremaca respecto del resto del ordenamiento jurdico, producto del poder constituente, que no
puede ser modificar por los poderes por ella creados, cuo principal o!jetivo es limitar el ejercicio del
poder, con el fin de res'uardar los derechos li!ertades individuales. Es en este sentido en el que se
utili(a la vo( constituci#n por el *rtculo /? de la Declaraci#n >rancesa de Derechos del Aom!re del
Ciudadano de /1@0, cuando esta!lece -4na sociedad en la que la 'aranta de los derechos no est
ase'urada la separaci#n de los poderes no est definido, no tiene Constituci#n..
Pero el anlisis que efectuamos no quedara completo si no seNalamos que la noci#n de constituci#n
con la que oper# el constitucionalismo en sus or'enes, no era una noci#n neutra, sino por el
contrario, comprometida con la situaci#n social econ#mica de la :poca en la que sur'i#, en la que
uno de los anti'uos estamentos, la !ur'uesa, lucha!a por convertirse en el estrato diri'ente. Para
ello, no s#lo se vali# del concepto normativo de constituci#n que hemos definido supra, sino tam!i:n
de su contenido, nutrido en la ideolo'a individualista Bli!eral en las ideas aportadas por las teoras
fisiocrtica francesas, que postula!an la e3istencia de un orden natural en la economa, 'o!ernado
por la le de la oferta la demando, en donde no de!a intervenir el Estado.
En este conte3to, si !ien en cierto que los derechos son reconocidos a todos los ciudadanos por el
te3to constitucional, no lo es menos que lo son s#lo desde una perspectiva -formal., que implica que
ante la le, todos tuvieran i'uales derechos, aunque ello no se correspondiera con la realidad. En
i'ual sentido, li!ertad, propiedad se'uridad, eran los 'randes o!jetivos a prote'er.
Como seNala Cesar Enrique 7omero
2
, la primera versi#n del constitucionalismo dio lu'ar al
denominado -Estado li!eral de Derecho., es decir un Estado en el que se sustitue el manejo
personal del poder del monarca, por una mecnica institucional prescripta por normas jurdicas, que
reconoce la primaca de los derechos del individuo, pero que supone un constreNimiento
e3traordinario del poder del Estado, limitado a un papel pasivo, 'endarme, cuo intervenci#n se limita
a cuidar que no se interfiera en el li!re ejercicio de los derechos
?
.
Esta primera versi#n del constitucionalismo, sin em!ar'o, entr# en crisis en el si'lo <6<, cuando
sur'e la denominada -cuesti#n social., que se ve acentuada por acontecimientos tecnol#'icos, como
la revoluci#n industrial, pero tam!i:n por la capacidad de acumular rique(as en forma ilimitada, como
consecuencia del li!re jue'o de la oferta la demanda, que deriv# en la mar'inaci#n de 'randes
masas de tra!ajadores en la e3plotaci#n de los ms d:!iles, tal como advirti# el Papa &e#n <666, en
la Carta Encclica 7erum Dovarum (/@0/% que trata so!re la -condici#n. de los o!reros
1
.
>rente a esta realidad, el constitucionalismo comien(a a reaccionar cuando finali(a la primera 'uerra
mundial, momento en que se sancionan los primero te3tos que a!ordan esta pro!lemtica (+:3ico,
/0/1" Oeimar (/0/0%, *ustria (/0EJ%, Polonia (/0E/%.
Pero es reci:n despu:s de la se'unda 'uerra mundial cuando se toma conciencia del papel que
ha!a ju'ado la crisis socioecon#mica en la p:rdida de la li!ertad, si'nada por la lucha de clases
sociales la miseria colectiva
@
. &os nuevos te3tos constitucionales comien(an entonces a conce!ir el
principio de i'ualdad en una nueva dimensi#n, al reclamar una relativa i'ualdad de hecho (i'ualdad
real de oportunidades%, que se suma a la i'ualdad formal proclamada por el constitucionalismo
clsico, que e3i'e la intervenci#n del Estado en la vida social econ#mica para alcan(arla.
Paralelamente, se di'nifica el tra!ajo se valori(a a los tra!ajadores" el derecho de propiedad pierde
su carcter a!soluto, se admite su limitaci#n, en aras a la satisfacci#n de necesidades sociales" la
protecci#n de la di'nidad de la persona humana, se transforma en una meta 'u!ernamental
0
.
Producto de esta nueva concepci#n, sur'e lo que se ha dado en llamar el -Estado )ocial de
Derecho., que lejos de rene'ar de los aportes fundamentales efectuados por el constitucionalismo,
los actuali(a mirando a no al individuo, sino al hom!re inte'rado en una realidad social
/J
. Ejemplos
de esta nueva concepci#n son las Constituciones de 6talia (/0G1%, *lemania Hccidental (/0G0%,
>rancia (/0G1 /020%, entre muchos otros.
5
7omero, Cesar Enrique. H!. Cit. p'. 0F
6
7omero, Cesar Enrique. H!. Cit. p'. 2G
7
Descri!iendo la -Cuesti#n H!rera. la Carta Encclica 7erum Dovarum (/@0/% sostiene -E. Como quiera que sea, vemos claramente, en
esto convienen todos, que es preciso au3iliar, pronta oportunamente, a los hom!res de la nfima clase, pues la maora de ellos se
resuelve indi'namente en una misera!le calamitosa situaci#n. Pues, destruidos en el pasado si'lo los anti'uos 'remios de o!reros, sin
ser sustituidos por nada, al ha!erse apartado las naciones las lees civiles de la reli'i#n de nuestros padres, poco a poco ha sucedido
que los o!reros se han encontrado entre'ados, solos e indefensos, a la inhumanidad de sus patronos a la desenfrenada codicia de los
competidores. C* aumentar el mal, vino vora( la usura, la cual, ms de una ve( condenada por sentencia de la 6'lesia, si'ue siempre, !ajo
diversas formas, la misma en su ser, ejercida por hom!res avaros codiciosos. Kuntase a esto que los contratos de las o!ras el comercio
de todas las cosas estn, casi por completo, en manos de unos pocos, de tal suerte que unos cuantos hom!res opulentos riqusimos han
puesto so!re los hom!ros de la innumera!le multitud de proletarios un u'o casi de esclavos.
8
7omero, Cesar Enrique. H!. Cit. p'. //J.
9
)a'Mes, Destor P. Elementos de Derecho Constitucional. 5omo 6, p's /E a /2. Ed. *strea. Buenso *ires. /002.
10
Aaro, 7icardo. H!. Cit. p' FJ
6
Pero el 'rado de concreci#n de los postulados del constitucionalismo social no es uniforme en los
diferentes Estados, toda ve( que la incorporaci#n de sus principios en te3tos constitucionales, no
siempre se ve acompaNada de su instrumentaci#n en la realidad tal como ocurre en los Estados
menos desarrollados. Como ejemplo de esta situaci#n, !asta con mirar a nuestro alrededor, si'nado
por la desi'ualdad, la po!re(a la desocupaci#n, no o!stante ha!erse -actuali(ado. la Constituci#n
*r'entina en /0G0, en /021 /00G, receptando los principios del constitucionalismo social.
*simismo de!e tenerse presente que, como seNala 7icardo Aaro
//
, la mutaci#n del conte3to socioC
cultural es un proceso continuo, que Ben los $ltimos tiemposC se ha visto dinami(ado profundi(ado
por un acelerado pro'reso cientficoCtecnol#'ico" pro'reso que repercute en la maor movilidad de los
flujos financieros, de masas po!lacionales, de capitales, etc, que parece !orrar las fronteras de los
Estados, afectando su so!erana su capacidad para definir e instrumentar la acci#n estatal en estos
aspectos.
Es evidente que el conte3to socioCcultural contemporneo no se corresponde con aquel que tuvo en
miras el constitucionalismo en sus dos vertientes, li!eral social ello ha tenido influencia en el
constitucionalismo de finales del )i'lo << que comien(a a e3hi!ir caractersticas particulares que nos
permiten ha!lar de un constitucionalismo -de tercera 'eneraci#n., que pretende dar respuestas a los
requerimientos de protecci#n de la di'nidad del hom!re en la nueva sociedad 'lo!ali(ada.
LA CONSTITUCIN CO1O LE3 SUPRE1A
4no de los postulados !sicos del constitucionalismo clsico (si'lo <=666% cimiente de toda la teora
Constitucional, se asienta so!re la entelequia que sostiene a la Constituci#n como le suprema o
super le, u!icada en el v:rtice de la pirmide del orden jurdico positivo, que en la concepci#n
8elsen!ana
,.
cumple con la misi#n de norma fundante !sica del sistema, fuente de valide(, como
tal espejo en el que de!e reflejarse todo el ordenamiento jurdico estatal, vlido en tanto en cuanto
emana de un #r'ano competente cuo contenido se adecua a los principios jurdicos instaurados
por esa norma B *rtculo F/.
Esta le suprema o super le de la que deviene valide( todo el ordenamiento jurdico del Estado,
capa( de informar toda norma emanada de los poderes constituidos, todo acto p$!lico o de
particulares, se instaura como la maor 'aranta, al decir del Dr% Al$redo 1one0
,/
es en s misma una
'aranta amplsima, en tal carcter de!e 'o(ar de permanencia, preservada de los cam!ios
avatares de las apetencias polticas cam!iantes, est destinada a re'ir por los tiempos, se'$n el
prem!ulo para nosotros para nuestra posteridad, para todos los hom!res del mundo que quieran
ha!itar el suelo ar'entino.
Estos caracteres que dan identidad a la Constituci#n del Estado devienen del momento de su
nacimiento, alum!rada por el Constitucionalismo Clsico, destinada a cumplir la funci#n esencial de
'arantir la li!ertad del hom!re, por tanto de!e ser tam!i:n escrita r'ida.
&a ri'ide( de la Constituci#n Dacional e3plica el ejercicio del Poder Constituente derivado o de
7eforma, esta ri'ide(, que se traduce en requisitos especiales a la hora de su modificaci#n o
reforma, tal como lo e3plica Germ9n :!dart Campos
,7
, puede ser or'nica o procedimental. )er
or'nica cuando se requiera un cuerpo especial dotado de poder constituente competente en la
reforma, ser procedimental si tam!i:n se requiere un proceso especial diferente del dictad de la
le. *m!os e3i'idos por el *rtculo FJ de nuestra carta ma'na.
PODER CONSTITU3ENTE
Aemos sostenido que toda la teora constitucional asienta so!re la concepci#n de la Constituci#n
Dacional como norma suprema. Esta construcci#n est tam!i:n !asada en el acto de nacimiento de
esta norma.
Para a!ordar con :3ito la cuesti#n es menester distin'uir entre las normas que inte'ran el orden
jurdico, que emanan de los #r'anos competentes creados por la constituci#n como el Parlamento o
Poder &e'islativo de la norma fundante cua etiolo'a es conceptualmente diferente al de cualquier
otra norma jurdica.
&a Constituci#n es fruto del ejercicio del Poder Constituente, que ha sido definido por el maestro
&inares Iuintana como -El poder so!erano del pue!lo de dictarse por primera ve( su ordenamiento
poltico, jurdico institucional por primera ve( o para proceder a su reforma si fuera necesario.
11
Aaro, 7icardo. -5endencias contemporneas del Derecho Constitucional.. CEDEC4, Colecci#n Conferencias, Dro. F, +ontevideo EJJ/.
P'. G.
12
Aans Pelsen C5eora Pura del DerechoC 4niversidad *ut#noma de +:jicoC/010 B -El fundamento de la valide( de una norma solo puede
encontrarse en la valide( de otra norma. &a norma que representa el fundamento de valide( de otra es caracteri(ada, metaf#ricamente,
como una norma superior en relaci#n con una inferior..C pa' EJ/ s'tes.
13
*lfredo Eduardo +one BDerecho Constitucional 5omo 66 Ed. 5riunfar CEJJJQC -Conforme a &inares e3isten /% Garantas en sentido
amplsimo8 comprensivas de todas las instituciones li!erales, incluso la Constituci#n la declaraci#n de derechos consi'nados en ella.
.CPa' @F
14
Germn Bidart Campos C +anual de la Constituci#n 7eformada C5omo 6 Ediar EJJJ -&a ri'ide( de la constituci#n ar'entina se acent$a,
porque e3i'e un procedimiento especialR adems est diri'ido al esta!lecimiento de una convenci#n especial para reali(arla. )e trata
pues de una ri'ide( -or'nica. B pa' F1@.
7
El Poder Constituente es ejercicio de so!erana popular de la ms alta rai'am!re, sur'e de la teora
es'rimida por el B*!ate )ieSsC mentor de la 7evoluci#n >rancesa, quien pone en poder del tercer
estado (!ur'uesa% la atri!uci#n de dictar el pacto fundacional.
Este Poder Constituente es suscepti!le de ser considerado como ori'inario o derivado.
El ori'inario dicta la primer constituci#n del Estado, el derivado tiene la potestad de reformar el te3to
constitucional.
* su ve( el Poder Constituente Hri'inario puede ser ejercido de manera a!ierta o cerrada, en esta
$ltima cate'ora la Constituci#n primera se dicta en un solo acto, mientras que la modalidad a!ierta
deriva en un proceso Constitucional inte'rado por ms de un acto constitutivo. )era el caso ar'entino
que inicia en /@2F conclue en /@?J.
4na ve( alum!rado el te3to las constituciones se clasifican en r'idas o fle3i!les, se'$n sea su
proceso de reforma, ser fle3i!le si puede modificarse por el mismo #r'ano !ajo el mismo
procedimiento del dictado de la le, por el contrario ser r'ida si requiere para su dictado un proceso
especial.
Duestra Constituci#n es r'ida por el proceso de reforma, que est contenido en el te3to,
precisamente en el *rtculo FJ de la propia Constituci#n. &a ri'ide( para reformar el te3to deviene de
considerar una 'aranta la permanencia de sus normas.
)e'$n nuestro te3to es necesario un procedimiento especial, un #r'ano especial para proceder a la
reforma de la Constituci#n Dacional.
E3isten, sin em!ar'o al'unas cuestiones doctrinarias previas, la redacci#n del *rtculo FJ ha dado
lu'ar a diversas cuestiones8
TPuede la constituci#n reformarse en todas o cualquiera de sus partesU TPodra mutarse la
Constituci#nU. &a maora de la doctrina sostiene que la reforma siempre es parcial, Germn Bidart
Campos ha!la de contenidos p:treos, como aquellos que no pueden alterarse sin correr el ries'o de
in'resar a una revoluci#n no a una reforma. Es ms se interpreta que reformar es dar nueva forma,
reformular lo que ha e3iste.
Para un mejor estudio consideramos dos etapas8 /% preconstituente E% De reforma constitucional
propiamente dicha.
,& Etapa preonst!tu0ente( se'$n el *rtculo FJ, la necesidad de la reforma de!e ser declarada por
el Con'reso de la Daci#n, con el voto al menos del voto de las dos terceras partes de sus miem!ros.
)e suscitan varias cuestiones la declaraci#n de!e tener forma de le, esa le requiere una maora
calificada de dos tercios. 5am!i:n se ha discutido la forma de computar estas cifras.
&a le declarativa de!e contener el lmite material (los artculos a reformar% el lmite temporal, es decir
en cuanto tiempo de de!e cumplir con la tarea. &a cantidad forma de elecci#n de los
convencionales constituentes. &u'ar de deli!eraci#n, presupuesto entre otras.
.& La etapa de re$orma prop!amente d!;a est a car'o de la Convenci#n Dacional Constituente,
cuerpo cole'iado especialmente electo por el pue!lo que tiene a su car'o la reforma del te3to
constitucional, se'$n el lmite material temporal impuesto por la le declarativa
SUPRE1ACA CONSTITUCIONAL
)e'$n el avance de nuestra lectura, estamos en condiciones de a!ordar uno de los pilares que
sostienen a la Constituci#n Dacional como &e )uprema o )uper &e, de modo de dota al sistema de
un cierre sistemtico que permita supeditar al ar!itro de la norma suprema toda otra norma o acto de
autoridad o de particulares que pudiera afectar esta 'aranta de 'arantas.
Es necesario entonces no solo definir a la constituci#n de la naci#n como Super Le0, sino que
tam!i:n es menester cimentar una estructura capa( de sostener en los hechos su superioridad. De
all que nos adentramos a estudiar lo referido a la supremaca Constitucional.
ANTECEDENTES 3 DOCTRINA
"ste -nstituto supone la e!istencia de una Ley suprema o .uperley, a la que de$e adecuarse todo el
sistema jurdico del "stado.
Este principio tiene su fundamento en la distinci#n entre Poder Constituente Poder Constitudo
(*!ate )ie:s%. En efecto la Dorma )uprema emana del Poder Constituente como manifestaci#n
so!erana del pue!lo de dictarse su ordenamiento jurdico, poltico, institucional. Esta instancia
fundacional requiere un proceso un #r'ano especial para su dictado primero para ser reformado.
Iu: sucedera si una sola le o un acto de autoridad o de particulares pudiera ser contrario a la
constituci#n en su forma o en su contenido a$n as tuviera vi'encia aplicaci#n efectivaU, no
8
estaramos desvirtuando con esa permisi#n toda la construcci#n jurdicoCpoltica desde el si'lo <=66 a
la actualidad, destinada a prote'er la di'nidad del hom!reU
Este principio de supremaca en un Estado >ederal se vincula a la concordancia coherencia de una
'raduaci#n de normas, incluso las del orden provincial (artculo 2%.
&a le'islaci#n no solo de!e conformarse a la Constituci#n Dacional , sino tam!i:n a los tratados
internacionales.
Este instituto encuentra antecedente en el *rtculo =6 de la Constituci#n de Estados 4nidos.
RECEPCION EN LA CONSTITUCION ARGENTINA
*rtculo F/8 Esta constituci#n, las lees de la Daci#n que en su consecuencia se dicten por el
con'reso los tratados con las potencias e3tranjeras son la le suprema de la Daci#n" las
autoridades de cada provincia estn o!li'adas a conformarse a ellas, no o!stante cualquier
disposici#n en contrario que o!ten'an las lees o constituciones provinciales.
&a disposici#n contenida en este artculo ha sufrido una modificaci#n en cuanto a la 'radaci#n
jerrquica de normas, se'$n el trato que la reforma constitucional de /00G ha dado a los tratados
internacionales. Podemos en consecuencia esta!lecer un orden jerrquico antes o despu:s de la
reforma constitucional
*ntes de la vi'encia de la reforma constitucional de /00G8
,& Esta Constituci#n
.& &as lees Dacionales, que en su consecuencia se dicten los 5ratados con las potencias
e3tranjeras B De'ociados firmados por el P.E., apro!ados por el Con'reso, ratificados en sede
internacional. *rtculo E1
/& Hrden jurdico provincial
Duevo esquema de supremaca constitucional despu:s de la reforma de /00G8
,& Constituci#n Dacional 5ratados de Derechos Aumanos enumerados en el *rtculo 12 inciso EE. ,
otros que se incorporen en las condiciones de su vi'encia tienen jerarqua Constitucional pero no
dero'an artculo al'uno de la primera parte de la Constituci#n de!en entenderse complementarios
de los derechos 'arantas por ella reconocidos. )#lo pueden denunciarse por el Poder Ejecutivo
previo el voto de las EVF partes de los miem!ros totales de cada Cmara los futuros tratados de
Derechos Aumanos requieren para 'o(ar de esta cate'ora la apro!aci#n de las EVF partes de los
votos totales de cada Cmara.
.& 5odo otro tratado internacional concordatos con la )anta )ede.
a& 5ratados de 6nte'raci#n8 &eer inciso EG. 5ratamiento distinto para aquellos con &atinoam:rica
maora a!soluta de la totalidad los miem!ros de cada Cmara. Para otros Estados8 El
con'reso declara la conveniencia de su apro!aci#n con maora a!soluta de los presentes
de cada Cmara dentro de los /EJ das posteriores de!e ser apro!ado por los EVF de la
totalidad de miem!ros de cada Cmara.
)& 5ratados Concordatos comunes8 )e aprue!an por el procedimiento normal para el dictado
sanci#n de las lees, tienen jerarqua superior a las lees.
/& &as lees de la Daci#n.
7& Hrden jurdico Provincial
LA CONSTITUCION CO1O PACTO O TRANSACCION
En cuanto a!ordamos este tema es inevita!le vincularlo con las teoras contractualistas ()i'los <=66
<=666% que en autores tan dismiles como 5omas Ao!!es (/?@/%, Kohn &oc;e (/?0J%, K.K.7ouseau
(/1?E%, +ontesquieu (/1G@%, por medio de una ficci#n e3plican el paso del estado natural del hom!re
al estado social. * fin de superar el principio de la fuer(a como eje de or'ani(aci#n, lo'ran por medio
de un contrato suscripto por los hom!res, un acuerdo para investir de autoridad a uno o al'unos, a fin
que estos dicten las normas de convivencia social provean a la se'uridad.
Para los contractualistas es el pacto social el que permite crear las re'las de convivencia en que se
asienta el Estado de Derecho, todos ceden todos tienen como 'aranta el cumplimiento del acuerdo.
Base tam!i:n del principio de so!erana popular, la creaci#n de la autoridad el res'uardo del
espacio de li!ertad del hom!re, todos principios !sicos incluidos dentro de este marco de de!er ser.
=inculada a estas ideas, la teora Constitucional conci!e a la Constituci#n de la Daci#n como norma
suprema destinada a re'ir la or'ani(aci#n del Estado de la sociedad, que de!e ser fruto del
consenso, del acuerdo o pacto transaccional, reflejo de la ideolo'a e idiosincrasia del pue!lo que la
dicta, de all que sea producto del Poder Constituente como manifestaci#n directa de la voluntad
popular.
En la Constituci#n de!en amal'amarse todos los valores, fines, aspiraciones, 'arantas, que son
caractersticas de un pue!lo, lo que s#lo puede lo'rarse por medio del acuerdo, construendo el pas
anhelado para el presente el futuro en el devenir del tiempo. En estas ideas coincidimos con C<sar
9
Enr!que Romero
,=
cuando pronuncia que no cree en el fin de las ideolo'as, la Constituci#n est
im!uida de ideolo'a valor en todas cada una de sus clusulas.
De all el necesario de!ate, el acercamiento de posturas encontradas afines de todos los sectores
polticos sociales, a fin que cada uno se vea reflejado en los postulados constitucionales, se
identifique con su sentido espritu, a sa!iendas que el producto final nunca ser el total de las
aspiraciones de un sector, sino el suficiente que sur'e de la cesi#n de parte de lo am!icionado para
lo'rar el proecto compartido, com$n.
En definitiva ha!lamos de una construcci#n social hist#rica, de un proceso de amal'amiento, ha
coincidencias en estudiosos de los m!itos jurdicos, polticos e hist#ricos, que nuestro proceso
institucional ha sido harto complejo conflictivo.
Por el contrario, si la constituci#n no es producto del acuerdo, del consenso, del pacto est
predestinada a fracasar, no encuentra el punto de su vi'or, valide( vi'encia.
Para pro!ar esta teora no es necesario recurrir a ejemplos de la!oratorio, !asta con repasar nuestra
historia institucional, teniendo en cuenta los avatares polticos or'ani(acionales por los que
pasamos para lle'ar al dictado de la primera Constituci#n, a su plena vi'encia las situaciones
particulares de cada proceso de reforma constitucional.
CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD
Concordante con la teora de )upremaca Constitucional se concatena el instituto de Control de
Constitucionalidad
"sta prctica surge por la accin de la Corte .uprema de /usticia de los "stados &nidos de *orte
0m%rica, cuando el Presidente de la Corte de "".&&. 1arshall, en el fallo 1ar$ury vs. 1adison,
fundament esta teora.
)e !asa en el fundamento que todo acto le'islativo que es contrario a la constituci#n no puede
aplicarse al caso concreto de!iendo prevalecer la Constituci#n. Caso contrario una le modificara su
contenido.
En el Derecho Constitucional comparado se re'istran dos sistemas de control8
,& Control por un r*ano Pol"t!o
)e inviste de competencia para efectuar el control al mismo #r'ano que dicta la &e o un ap:ndice de
este.
Constituci#n de >rancia de /02@ dispona el control por un Consejo de Constitucionalidad.
.& Control por un r*ano >ur!sd!!onal
)istema *r'entino. * car'o de los jueces en el caso concreto, por cualquier jue( por medio del
*rtculo /G de la le G@. (control difuso% H a trav:s de tri!unales especiales de constitucionalidad
EspaNa *lta Corte Constitucional. (control concentrado%
SISTE1A >UDICIAL ARGENTINO
Es jurisdiccional a est a car'o de los jueces del pas.
7e'ulaci#n procesal es el recurso e3traordinario *rts. /G /? de la le G@.
*rtculo GF de la Constituci#n Dacional que dispone al re'ular la acci#n de amparo que es el jue(
quien podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisi#n lesivo, de
lo que se coli'e8
,& El Poder Kudicial es el custodio de la Constituci#n.
.& El Poder Kudicial no decide en causas polticas. >acultades privativas de cada poder.
/& Presunci#n de constitucionalidad de los actos p$!licos, solo son inaplica!les para el caso concreto
previa declaraci#n judicial
7& &as cuestiones federales son siempre de derecho (salvo sentencia ar!itraria%
RE?UISITOS 3 E@CEPCIONES
,& De!e e3istir un caso concreto *rt. //? Constituci#n Dacional causas juicio.
.& E3istencia de un inter:s le'timo .
/& Planteamiento Hportuno, en la primera oportunidad procesal . 7eserva del Caso >ederal fundada.
7& Do procede la declaraci#n de oficio.
=& El recurso de!e ser fundado
'OR1AS
Puede plantearse en el orden federal u ordinario como acci#n o e3cepci#n o sea al demandar o
contestar la demanda.
15
C:sar Enrique 7omero B Derecho Constitucional B 5omo 6 B Lavala /01?C -Pensamos en la l#'ica compati!ilidad de norma creencia o
ideolo'a, entendida :sta como conjunto de factores conformantes de una concepci#n del mundo de la vida endere(ada a esclarecer o
e3plicar la or'ani(aci#n el ejercicio los o!jetivos del poder poltico en la sociedad.C Pa' 2/
10
En el Derecho p$!lico provincial se ha le'islado so!re acci#n aut#noma de inconstitucionalidad, de
un modo directo no como ane3o a un juicio.
E'ECTOS
En nuestro sistema es 6nter. Partes es decir solo para el caso concreto planteado.
ANTECEDENTES HISTORICOS
*ntes de /@2F re'a en nuestro pas una precaria or'ani(aci#n, 'raficada en una cohesi#n de
carcter hist#rico sociol#'ico, caracteri(ada por una fuerte disputa de poder preeminencia entre
las provincias cuos planteos tampoco eran uniformes entre s el puerto de Buenos *ires.
Desde la 7evoluci#n de +ao en /@/J, se produce permanentemente la !$squeda de un instrumento
jurdico que dotara a la Daci#n de la tan ansiada -Constituci#n Kurdica., entendida como un conjunto
de normas fundamentales, codificadas, que re'ulara el total de la actividad del Estado. )in em!ar'o
d:cadas de lucha por el control del poder condujeron a 'uerras civiles que impedan el acuerdo
necesario para lle'ar a la definitiva or'ani(aci#n.
)on rescata!les diversos avances como la *sam!lea de /@/F, que si !ien lo'ra consa'rar
importantes principios de or'ani(aci#n, no lo'ra la declaraci#n de la independencia, consa'rada
lue'o en /@/?" o los intentos constitucionales de /@/0 o /@E?, que no lo'ran ser aplicados a la
prctica porque sectores maoritarios de la sociedad los actores polticos resistieron los pro'ramas
de or'ani(aci#n que respondan a una estructura centrali(ada de poder, mientras que la maora de
las provincia reclama!an una or'ani(aci#n federal.
El advenimiento del 'o!ierno de Kuan +anuel de 7osas parali(# el intento del dictado de una norma
de or'ani(aci#n, hecho que tiene fuerte influencia en el derrocamiento de Kuan +anuel de 7osas por
parte de las tropas del General Kusto Kos: de 4rqui(a, en la !atalla de Caseros del JF de fe!rero de
/@2E, episodio que finali(a con el acuerdo de )an Dicols, suscripto el F/ de mao de /@2E, el
posterior dictado de la Constituci#n de /@2F !ajo los preceptos del Pacto >ederal de /@F/ cele!rado
el JG de enero de /@F/.
*unque fuera respetuosa de los acuerdos a los que arri!aran los 'o!ernadoresCcaudillos de las
provincias, inspirada en el pensamiento de la 'eneraci#n de /@F1 especialmente Kuan Bautista
*l!erdi, 'uiada por el modelo de la constituci#n Dorteamericana, fue resistida por la provincia de
Buenos *ires que se separa de la confederaci#n formando 'o!ierno propio.
)e reinician los enfrentamientos reci:n despu:s de la victoria del General 4rqui(a en la Batalla de
Cepeda del EF de octu!re de /@20, se suscri!e el pacto de )an Kos: de >lores, por el que se permite
la primera revisi#n del te3to ori'inario de la Constituci#n la reincorporaci#n de la provincia de
Buenos *ires.
&ue'o de esta primera reforma Constitucional en /@?J prcticamente redactada por Domin'o
>austino )armiento Dalmacio =ele( )arsfield, deviene una etapa de relativa esta!ilidad poltica e
institucional en el pas.
Pro'resivamente el pro'rama contenido en la Constituci#n Dacional va plasmndose en la le'islaci#n
en la or'ani(aci#n de los poderes del Estado pero la e3istencia de normas que re'ularan de manera
tendenciosa la materia electoral, el carcter del voto la or'ani(aci#n de los partidos polticos,
permiti# que una clase poltica dominante se consa'rara como $nica rectora de la conducci#n poltica
del pas, sucedi:ndose 'o!iernos con un mero viso formal de le'alidad.
Como respuesta a la permanente resistencia lucha de amplios sectores mar'inados, se dicta una
le de rai'am!re Constitucional en /0/E, la le DW @.@1/ llamada le )aen( PeNa en honor al
Presidente que la promul'#, cuo o!jetivo fue 'aranti(ar el voto universal, secreto o!li'atorio.
Este orden jurdico lo'rado produce el advenimiento al poder de un partido de rai'am!re popular, la
4ni#n Cvica 7adical, con la asunci#n como presidente de Aip#lito 6ri'oen, (/0/?C/0EE% sucedido por
el Presidente +arcelo 5orcuato de *lvear (/0EEC/0E@%. En /0E@ comien(a la se'unda presidencia del
lder radical la que el ? de setiem!re de /0FJ se ve truncada sufriendo el sistema su primer quie!re
con el derrocamiento del Presidente Aip#lito 6ri'oen, inciandose una etapa en que se suceden
'o!ierno electos desarrollados en el marco de la Constituci#n, alternados con 'olpes de Estado de
ori'en castrense que incumplan la constituci#n dictando estatutos de or'ani(aci#n que la suplan,
recordamos los producidos en /0GF, /022, /0?E, /0?? /01?.
*l respecto, Al)erto Gar"a Lema
,A
sostiene que desde /0FJ se opera un proceso de
desconstitucionali(aci#n que se profundi(a por una serie de elementos, que puede mesurarse por la
precariedad medida en el tiempo del r:'imen democrtico, en el que el sistema institucional funcion#
16
*l!erto Garca &ema B &a 7eforma Por Dentro B Planeta /00GC Entre los factores citamos - /% &a e3tensi#n de las facultades sumidas por
los 'o!iernos de facto, que aumentaron pro'resivamente desde /0FJ. E% El crecimiento del tiempo de duraci#n de los 'o!iernos militares.
F% El funcionamiento ha!itual del sistema de emer'encia del Estado de sitio. G% el pro'resivo desconocimiento de los derechos 'arantas
individuales. 2% El crecimiento de la actividad de factores de poder 'rupos de presi#n, poniendo a pas en los !ordes de una anarqua
social caos 'enerali(ado. Pa' FJ
11
solo durante un total de treinta cuatro aNos (alternados% desde los ciento cuarenta aNos que corren
desde /@2F hasta /00F.
En la permanente !$squeda de reafirmaciones institucionales, en conjunto con aspiraciones a
maores porciones de poder, e3istieron desde /@?J diversas reformas al te3to constitucional, las dos
primeras, de /@?? /@0@ fueron de carcter t:cnico de menor importancia, pero las dos 'randes
reformas de nuestro si'lo, que precedieron a la $ltima, merecen un anlisis ms detenido, a que a
pesar de ha!er sido intentos de reformas sustanciales, am!as fracasaron.
En efecto, prcticamente a mediados de este si'lo se produjeron dos reformas constitucionales que
tuvieron en com$n la falta de acuerdo o consenso necesario8 la de /0G0 impulsada por el 'o!ierno de
Kuan Domin'o Per#n !ajo la le declarativa DW /F.EFF dictada sin alcan(ar las maoras calificadas
e3i'idas por el artculo FJ de la Constituci#n Dacional, en esta oportunidad se produce una reforma
'lo!al del te3to, con importantes cam!ios institucionales, nuevas declaraciones de derechos
individuales, la incorporaci#n del constitucionalismo social, reformas institucionales en la or'ani(aci#n
del poder la posi!ilidad de la reelecci#n presidencial dentro de un marcado fortalecimiento del
presidencialismo. Este intento propiciado por el -peronismo. no cont# con la adhesi#n del
-antiperonismo. por lo que fracas# fue dero'ada por un !ando militar del 'o!ierno que asume lue'o
del 'olpe de estado de /022.
En el aNo /021 no e3ista Con'reso en virtud de un decreto le del Poder ejecutivo de facto se
convoc# a una convenci#n reformadora llevada a ca!o por el -antiperonismo. con proscripci#n del
peronismo. * pesar de que se encontra!an ha!ilitadas diversas modificaciones, por la ile'itimidad la
falta de consenso, solo se lo'r# sancionar como te3to el artculo /G !is, por el que se incorporan los
principios del constitucionalismo social.
Htra instancia institucional fue la enmienda de /01E que se alum!r# en el 'o!ierno de facto a car'o
del General *lejandro *'ustn &anusse que se aplic# solo para la elecci#n de /01F, perodo
democrtico que se trunca con otro 'olpe de estado el EG de mar(o de /01?.
Como vemos e3iste una ra(#n ms que te#rica al afirmar que la norma Constitucional solo puede
afirmarse en la voluntad com$n, compartida por el pue!lo cuos destinos est destinada a re'ir.
)iempre que se impuso un sector so!re otro, solo se lo'r# un te3to formal de acotada vi'encia
espacial temporal.
5eniendo en cuenta el traumtico proceso hist#rico, poltico e institucional que sufri# nuestro pas
ante la 'ravedad de los hechos, que se producen en el $ltimo 'o!ierno castrense, desde /01? hasta
/0@F, la ciudadana la diri'encia de los partidos polticos en forma maoritaria, advierten la
necesidad de afirmar un sistema que permita 'aranti(ar el Estado de Derecho como condici#n
indispensa!le de desarrollo del pas en todos los m!itos, tanto nacionales como internacionales
que 'aranti(ara internamente un marco de convivencia social.
&os partidos Polticos maoritarios, el 7adicalismo el Kusticialismo, comien(an a tomar el camino del
dilo'o a fin de !uscar el consenso necesario para la reforma institucional, en ese sentido
encontramos el primer antecedente hist#rico en la reuni#n que se produce el /G de diciem!re de
/01F, en Gaspar Campos, entre el lder justicialista Kuan Domin'o Per#n el lder radical 7icardo
Bal!n. Como consecuencia de la misma, el Presidente Per#n en a!ril de /01G cre# una comisi#n
especial encar'ada del estudio del tema. &os hechos hist#ricos posteriores impidieron su concreci#n.
* fines de /0@2 el Presidente RaBl R!ardo Al$ons"n
,C
retoma el desafo, era imprescindi!le poner fin
con la permanente sucesi#n de 'o!iernos democrticos 'olpes de estado instaurndose
prolon'ados 'o!iernos de facto, esto s#lo se poda lo'rar por medio de un acuerdo poltico
institucional, capa( de modificar la historia de desencuentros p:rdida de calidad institucional.
Persi'uiendo estos o!jetivos crea el Consejo para la Consolidaci#n de la Democracia,C Decreto
EGG?V@2 C conformado por juristas de los partidos polticos, por miem!ros relevantes de la sociedad,
del mundo de la ciencia del arte, quienes !ajo la presidencia del Dr. Carlos )antia'o Dino, toman el
desafo de aconsejar a la Presidencia de la Daci#n so!re la forma de sostener fortalecer el sistema
democrtico. En ese sentido produce dos dictmenes en los que se aconseja reformas institucionales
sustanciales, resaltando el )e'undo Dictmen en que directamente recomienda la reforma de la
Constituci#n Dacional.
)o!re esta reforma no se pudo avan(ar a que en la elecci#n de /0@1 para la renovaci#n parcial del
Con'reso de la Daci#n, la 4ni#n Cvica 7adical pierde escaNos, haci:ndose imposi!le propiciar una
le declarativa de necesidad.
17
7a$l 7icardo *lfonsn B Democracia Concenso B Corre'idor /00? -)e de!e iniciar una conver'encia de fuer(as que se planteara como
meta moderni(ar a la *r'entina en t:rminos de eficiencia pero tam!i:n en t:rminos de una democrati(aci#n fundamental en la sociedad
en el Estado, en la economa en la cultura. 4na moderni(aci#n capa( de introducir en todos esos m!itos e3periencias de 'esti#n
compartida que consideraran al hom!re como el principal prota'onista de la sociedad ampliaran a democracia hasta el nivel de la vida
cotidiana.. Pa' /G/
12
En /0@0 asume a presidencia el Dr. Carlos )a$l +enem, quien desde el aNo /00/ retoma el tema de
la reforma constitucional, pero con diferencias respecto al r:'imen propiciado or el 7adicalismo. En
efecto mientras que el Kusticialismo pretenda mantener un sistema presidencialista, el 7adicalismo
pu'na!a por avan(ar hacia un parlamentarismo atenuado.
)e desarrollaron desde el 'o!ierno iniciativas tanto polticas como jurdicas con el fin de apurar la
reforma, la reelecci#n presidencial solo poda lo'rarse de este modo. En ese sentido se dicta los
decretos DW E/@/V0F B EE2@V0F por los que el Presidente convoca a consulta popular voluntaria no
vinculante so!re el tema tiene in'reso un proecto de le re'lamentario del *rtculo FJ de la
Constituci#n Dacional, por el cual se e3i'ira para pro!ar la le Declarativa el voto afirmativo de los
dos tercios de miem!ros presentes de cada Cmara.
Do o!stante el dilo'o entre las fuer(as polticas no se ha!a interrumpido el G de noviem!re de
/00F se concreta una reuni#n entre el presidente en ejercicio el lder de la 4ni#n Cvica 7adical,
que conclue con al firma del llamado -Pacto de Hlivos. suscripto por am!os el /G de noviem!re del
mismo aNo.
En el acuerdo am!os se comprometen a propiciar una reforma Constitucional que dejara inc#lume la
primera parte de la Constituci#n Dacional en su te3to ori'inario, pero que consolidara el sistema
democrtico perfeccionara el equili!rio entre los poderes del Estado, que afian(ara la
independencia de la justicia fortaleciera los #r'anos de control, que 'aranti(ara la plena vi'encia de
los derechos humanos, que rediseNara el r:'imen federal para favorecer el pro'reso desarrollo
econ#mico de provincias re'iones que favoreciera la inte'raci#n latinoamericana continental.
Con miras a la le declarativa de la necesidad de la reforma, se mantienen diversas reuniones entre
juristas polticos dele'ados por am!as fuer(as se lo'ra la redacci#n del *cuerdo Para la 7eforma
de la Constituci#n Dacional, suscripto en Buenos aires el /F de diciem!re de /00F, en el se proectan
dos partes !ien diferenciadas8 una llamada D$cleo de Coincidencias Bsicas so!re el pesa!a el
compromiso de incorporarlo al te3to constitucional sin posi!ilidad de modificaciones, que de!a ser
votado en su conjunto como un sistema en todo por s o por no, no pudiendo des'losarse nin'una de
sus clusulas otra parte que contena una serie de temas ha!ilitados so!re los que los Partidos
Polticos participantes de la Convenci#n Dacional 7eformadora podan efectuar propuestas
li!remente.
Este acuerdo reci!i# crticas de los partidos no participantes del mismo, que calificaron al acuerdo,
so!re todo al D$cleo de Coincidencias Bsicas como un pacto espurio una, componenda entre
socios, lo'rado a espaldas del pue!lo. Por otra parte como la redacci#n del acuerdo, que de!a
incorporarse a la le declarativa, avan(a!a no solo en los artculos ha!ilitados para la reforma sino
so!re su contenido, al'unos estudiosos considera!an que el Con'reso avan(a!a so!re el lmite
material impuesto a la Convenci#n 7eformadora, e3tralimitndose en su misi#n.
Dentro de este marco se dict# la &e Declarativa de la 7eforma Constitucional DW EG.FJ0, que
incorpora en su te3to el acuerdo previo. H!tuvo en el Con'reso de la Daci#n una cantidad maor al
voto de las dos terceras partes de los miem!ros totales de cada una de las Cmaras" se'$n sus
disposiciones se eli'ieron FJ2 Convencionales Constituente representativos de todos los partidos
polticos reconocidos, tanto nacionales como provinciales.
En virtud de la aplicaci#n de la le de cupo o cuotas se inte'raron a este cuero cole'iado @J mujeres.
Por ra(ones hist#ricas la sede de la Convenci#n se fij# en las ciudades de )anta >e Paran. &as
deli!eraciones comen(aron el E2 de mao de /00G conclueron con la jura de la Constituci#n el EG
de a'osto de /00G en e Palacio )an Kos: de Concepci#n del 4ru'ua.
RE'OR1A CONSTITUCIONAL DE ,DD7
Como aporte se agrega un tra$ajo especialmente redactado para los alumnos de esta universidad
que trata las modificaciones producidas por la 2ltima reforma constitucional.
LAS RE'OR1AS AL TE@TO CONSTITUCIONAL
Para un mejor anlisis es conveniente distin'uir entre aquellas modificaciones e incorporaciones
contenidas en el llamado D$cleo de Coincidencias Bsicas, so!re el que pesa!a acuerdo previo por
parte de los dos partidos polticos maoritarios, so!re el que pesa!a el compromiso de votarlos en
conjunto, de aquellos temas que ha!an sido ha!ilitados para el li!re de!ate tratamiento individual.
RE'OR1AS CONTENIDAS DENTRO DEL NECLEO DE COINCIDENCIAS :FSICAS
Esta parte contena doce puntos centrales destinados a rediseNar la estructura del poder del Estado
recreando el r:'imen repu!licano, con el o!jeto de atenuar el sistema presidencialista, lo'rar un
nuevo equili!rio de poder control, de pesos contrapesos al decir de +ontesquieu. Por ello se trato8
A& Atenua!+n del S!stema Pres!den!al!sta
13
)e crea la fi'ura del Kefe de Ga!inete de +inistros, desi'nado removido por el Presidente de la
Daci#n, con responsa!ilidad poltica ante el con'reso de la Daci#n quien tam!i:n puede removerlo
mediante interpelaci#n voto de censura, actuales artculos /JJ, /J/.
)us atri!uciones se detallan en el artculo /JJ, con /F incisos que lo transforman en una fi'ura con
atri!uciones Constitucionales semejantes a la de un jefe de la administraci#n, con funciones polticas
que reci!e de las que se reducen del Presidente, ejerciendo adems atri!uciones propias que fueran
del Presidente, a que tiene a su car'o la administraci#n 'eneral de pas, detenta otras que le son
dele'adas. 5iene el de!er de concurrir por lo menos una ve( al mes al Con'reso para informar de la
marcha del 'o!ierno, puede ser interpelado removido por el voto de la maora a!soluta de los
miem!ros de cada una de las Cmaras, con lo que constitue en el fusi!le de cam!io en :pocas de
crisis. Consecuentemente se modificaron tam!i:n atri!uciones del Presidente, contenidas
actualmente en el artculo 00, se proh!e emitir disposiciones de carcter le'islativo, decretos de
necesidad ur'encia, salvo situaciones e3traordinarias.
:& Redu!+n del mandato del Pres!dente 0 4!epres!dente de la Na!+n
)e reduce el mandato del Presidente de seis a cuatro aNos con la posi!ilidad de reelecci#n por un
solo perodo consecutivo, lue'o con el intervalo de un perodo *rtculo 0G.
Ca!e destacar que el mandato presidencial en curso al tiempo de la reforma fue considerado como
primero a los fines de la reelecci#n, quedando as consa'rado en la novena clusula transitoria.
C& Se el!m!na el requ!s!to on$es!onal para ser Pres!dente%
* fin de consa'rar la li!ertad de cultos se elimin# el requisito confesional para ser presidente de la
naci#n consecuentemente se modific# el juramento del mismo B *rtculos @0 0F.
D& Ele!+n d!reta de tres Senadores# por ada Pro-!n!a 0 la C!udad de :uenos A!res
)e modifica la estructura del senado, incorporndose tres senadores por cada provincia la ciudad
de Buenos *ires, con un sistema de elecci#n directa, asi'nndose dos !ancas al partido poltico ms
votado la tercera al que le si'ue, *rtculo 2G. )e reduce el mandato de senador de nueve a seis
aNos renovndose el cuerpo a ra(#n de una tercera parte de los distritos electorales cada dos aNos
(*rtculo 2?% clusula transitoria cuarta.
E& Ele!+n d!reta del Pres!dente 0 -!epres!dente de la Na!+n
)e modific# tam!i:n el sistema electoral de presidente vicepresidente, tal como lo dispone el
*rtculo 0G se ele'irn en forma directa por el pue!lo en do!le vuelta electoral.
'& Ele!+n d!reta del Intendente 0 re$orma de la !udad de :uenos A!res
)e dispone dotar de un status especial a la Ciudad de Buenos *ires, que se conserva como Capital
>ederal asiento de las autoridades de la Daci#n, en ese sentido se dispone en el *rtculo /E0 un
r:'imen de 'o!ierno aut#nomo con facultades propias de le'islaci#n jurisdicci#n la elecci#n de su
Kefe de 'o!ierno en forma directa por el pue!lo. Ca!e acotar que la ciudad de Buenos *ires a dict#
el Estatuto de Hr'ani(aci#n de sus 6nstituciones, que tiene el ran'o de una Constituci#n Provincial,
incorporndose la ms moderna tendencia del derecho p$!lico provincial.
G& Re*ula!+n de la $aultad pres!den!al de d!tar deretos de nees!dad 0 ur*en!a 0
proed!m!entos para a*!l!Ga!+n del tr9m!te de d!sus!+n 0 san!+n de las le0es
Bajo este marco se prohi!i# el dictado de decretos de necesidad ur'encia, e3cepto que
e3cepcionales circunstancias hicieran imposi!le se'uir los trmites ordinarios para la sanci#n de las
lees no se trate de normas que re'ulen materia penal, tri!utaria, electoral o el r:'imen de los
partidos polticos (*rtculo 00 inciso F%, tam!i:n se prohi!i# la dele'aci#n le'islativa a favor del
Presidente, (*rtculo 1?%. )e modific# el procedimiento de formaci#n sanci#n de las lees para
a'ili(arlo, limitando a tres las intervenciones posi!les de las cmaras, a tal fin se modific# todo el
captulo quinto desde el *rtculo 11 en adelante. )e e3tendi# el perodo ordinario de sesiones
inicindose el /W de mar(o concluendo el FJ de noviem!re.
H& ConseHo de la 1a*!stratura
Dentro de las reformas al Poder Kudicial se dispuso la creaci#n del consejo de la +a'istratura
(*rtculo //G% cua atri!uci#n principal ser a de seleccionar los ma'istrados judiciales la
administraci#n del Poder Kudicial, se detallan tam!i:n otras facultades de este cuero, que tiene
tam!i:n a su car'o la administraci#n de los recursos la ejecuci#n del presupuesto, facultades
disciplinarias, apertura del proceso de remoci#n de ma'istrados inferiores el dictado de re'lamentos
relacionados con la or'ani(aci#n judicial. 5am!i:n se crea por el artculo //2 el Kurado de
enjuiciamiento a los fines de la remoci#n de ma'istrados inferiores.
I& Des!*na!+n de los 1a*!strados 'ederales
)e dispone el sistema de desi'naci#n de los ministros de la Corte )uprema de la Daci#n por medio
de plie'o enviado por el Presidente de la Daci#n al )enado quien aprue!a la propuesta con el voto de
las dos terceras partes de los miem!ros presentes del cuerpo la desi'naci#n de los dems jueces
por medio de ternas vinculantes previamente seleccionadas por el consejo de la +a'istratura, con
acuerdo del )enado en sesi#n p$!lica
14
>& Remo!+n de 1a*!strados 'ederales
)e sostiene el Kuicio poltico como mecanismo de remoci#n de los miem!ros de la Corte se dispone
la creaci#n del Kurado de Enjuiciamiento para remoci#n de jueces inferiores cuo proceso se inicia a
instancia del consejo de la +a'istratura (*rtculo //2%.
8& Control de la Adm!n!stra!+n PB)l!a
En lo relativo el control de la administraci#n pu!lica, se dispone el control e3terno de sector p$!lico
nacional en su fa( patrimonial, econ#mica, financiera operativa, crendose la *uditora General de
la Daci#n, como #r'ano con autonoma funcional de asistencia t:cnica del Con'reso, enca!e(ado
por un miem!ro de la oposici#n, cua re'ulaci#n se encuentra en el *rtculo @2 si'uientes.
L& Esta)le!m!ento de ma0or"as Espe!ales Para la San!+n de Le0es que 1od!$!quen el
R<*!men Eletoral 0 de Part!dos Pol"t!os%
Esta propuesta se redact# trat# en el seno de la Comisi#n de D$cleo de Coincidencias Bsicas en
la comisi#n de 7edacci#n, votado por el plenario, pero por un error formal no se inclu# en el te3to
final de la Constituci#n. Esta omisi#n se corri'i# por medio del Con'reso quien por le mand#
imprimir una versi#n oficial del te3to constitucional rescatando esta norma que qued# incluida como
se'unda parte del artculo 11, por ella se dispone la e3i'encia de maora a!soluta del total de los
miem!ros de las Cmaras para modificar los temas atinentes al 7:'imen electoral de Partidos
Polticos.
LL& Inter-en!+n 'ederal
Como $ltimo punto del D$cleo de Coincidencias Bsicas se dispone re'ular la intervenci#n federal a
las provincias, quedando como atri!uci#n e3clusiva del Con'reso, salvo receso ur'encia.
Aasta aqu los temas incluidos en el D$cleo de Coincidencias Bsicas, que se planific# como un
sistema completo e inte'rado de partes inescindi!les.
TE1AS HA:ILITADOS PARA SU DE:ATE POR LA CON4ENCION CONSTITU3ENTE
A& 'ortale!m!ento del R<*!men 'ederal
Dentro de los temas ha!ilitados para su de!ate tratamiento individual encontramos8 los relativos al
fortalecimiento del federalismo, para lo que se introducen sustanciales reformas al 5tulo )e'undo
so!re Go!ierno de Provincias, as en el *rtculo /EG se posi!ilita la creaci#n de re'iones, por la sola
voluntad de las Provincias, as en este el artculo se posi!ilita la creaci#n de re'iones, por la sola
voluntad de las Provincias con el de!er de comunicaci#n al Con'reso de la Daci#n. Esta norma a
se ha aplicado como en el caso de la creaci#n en /00? la 7e'i#n de la Pata'onia en /00@ &a
7e'i#n Cetro del Pas.
)e dispuso el dominio de las provincias so!re los recursos naturales que se encuentran en su
territorioC artculo /EGC la jurisdicci#n provincial so!re esta!lecimientos de utilidad p$!lica.
)e'$n el artculo /E2 las provincias pueden cele!rar entre s tratados parciales con conocimiento del
Con'reso, salvo que sean de carcter poltico.
Dentro del fortalecimiento del 7:'imen >ederal se modifican incisos del actual artculo 12, que le'isla
so!re atri!uciones del Con'reso, determinndose un nuevo r:'imen de coparticipaci#n impositiva
entre la Daci#n Provincias B inciso E B.
:& Autonom"a 1un!!pal
)e re'lamenta la *utonoma +unicipal, dotndola de alcance contenido en el orden institucional,
poltico, administrativo, econ#mico financiero, tal como lo esta!lece el actual artculo /EF.
C& Pos!)!l!dad de Inorpora!+n de la In!!at!-a 0 de la Consulta Popular
*m!os institutos se incorporaron en el Captulo nuevo de Derechos Garantas en los *rtculos F0
GJ respectivamente
D& Pos!)!l!dad de Esta)leer el Auerdo del Senado para la Des!*na!+n de 'un!onar!os de
Or*an!smos de Control 0 del :ano Central
En este sentido el *rtculo @2 e3i'e que su presidente sea desi'nado a propuesta del partido poltico
de la oposici#n. 5am!i:n se crea la fi'ura del Defensor del Pue!lo, incorporado en el *rtculo @?,
quien es desi'nado removido por el Con'reso.
)i !ien, en la Constituci#n Dacional no se incorpora el necesario acuerdo del )enado para
desi'naci#n del Presidente del Banco Central, esta disposici#n se inclu# en la le or'nica de la
entidad.
E& Atual!Gar las 'aultades del Con*reso pre-!stas en los art"ulos AC 0 del Pres!dente de la
Na!+n art"ulo IA%
)o!re este tema, a car'o de la Comisi#n de 7edacci#n se plante# un de!ate interesante, a que una
parte de la misma sostena la tesis que actuali(ar de!a se interpretado con un sentido restrin'ido, es
decir limitar la reforma al len'uaje utili(ado, eliminado o suplantando los t:rminos en desuso no al
contenido de las atri!uciones, feli(mente prevaleci# el criterio amplio se produjo una actuali(aci#n
15
importante, como ejemplo citamos el actual inciso /E, /?, /@, /0, EF entre otros del *rtculo 12,
redactndose nuevamente la llamada clusula del pro'reso, el r:'imen de la educaci#n, se inclu#
e3presamente la autonoma de las universidades, se dispuso el dictado de medidas de acci#n
positiva para 'aranti(ar la i'ualdad efectiva de oportunidades, entre otras. 5am!i:n se produce la
modificaci#n completa del actual artculo 00 que trata so!re las atri!uciones del Presidente de la
Daci#n, las que de!ieron adecuarse a la inclusi#n de la fi'ura del Kefe de Ga!inete de +inistros.
'& Esta)leer el De$ensor del Pue)lo
Iue queda incorporado en el *rtculo @?, crendose como un #r'ano independiente instituido en el
m!ito del con'reso de la Daci#n, con autonoma funcional, destacndose que para cumplir con la
misi#n de defender prote'er los derechos humanos dems derechos, 'arantas e intereses
tutelados, tiene le'itimaci#n procesal.
G& 1!n!ster!o PB)l!o omo Or*ano EJtrapoder
Iue queda incorporado en el artculo /EJ, se le otor'a autonoma funcional autarqua financiera,
cua funci#n radica en promover la actuaci#n de la justicia en defensa de la le'alidad de los intereses
'enerales de la sociedad. 6nte'rado por un Procurador General de la Daci#n un Defensor General
de la Daci#n. )us miem!ros 'o(an de inmunidades funcionales e intan'i!ilidad de remuneraciones.
H& 'aultar al Con*reso respeto de ped!dos de In$ormes# Interpela!ones 0 Com!s!ones de
In-est!*a!+n
*ctual *rtculo 1/, /J/.
I& Inst!tu!ones para la Inte*ra!+n 0 >erarqu"a de los Tratados Interna!onales
Este tema merece un tratamiento especial, incluido en el *rtculo 12 inciso EE, disponi:ndose como
atri!uci#n del Con'reso apro!ar o desechar tratados internacionales con la )anta )ede, hasta aqu el
te3to ori'inal, pero a continuaci#n se sienta el principio 'eneral que todo tratado internacional o
concordato con la )anta )ede apro!ado por el Con'reso adquiere jerarqua superior a las lees. Es
destaca!le que con esta disposici#n se respeta la Convenci#n de =iena en cuanto impide que un
Estado firmante de un tratado lo incumpla aduciendo normativa interna.
En el se'undo prrafo del inciso se inclue una e3cepci#n a este principio en cuanto incorporaron con
ran'o constitucional die( tratados convenciones internacionales de protecci#n a derechos humanos,
transformando a nuestra Constituci#n en una de las ms amplias en la materia Do solo se amplan los
derechos consa'rados en el te3to ori'inario sino que tam!i:n se en'lo!an las 'arantas para
hacerlos efectivos, posi!ilitndose el recurrir ante cortes internacionales en caso de desconocimiento
o falta de cumplimiento por parte de los #r'anos jurisdiccionales del Estado Dacional.
En el inciso EG del *rtculo 12 se faculta al Con'reso para apro!ar tratados internacionales de
inte'raci#n, con naciones latinoamericanas o con otras naciones.
>& Garant"as de la Demora!a en uanto a la Re*ula!+n Const!tu!onal de los Part!dos
Pol"t!os# S!stema Eletoral 0 De$ensa del Orden Const!tu!onal
Estos temas se incorporaron en un )e'undo Captulo dentro de la Primera Parte, titulado Duevos
Derechos Garantas, inicindose este captulo con el *rtculo F?, que inclue la llamada 'aranta del
sistema democrtico, lue'o en el *rticulo F1 se le'isla so!re los derechos polticos, determinando el
carcter del sufra'io como universal, i'ual, secreto o!li'atorio. El *rtculo F@ reconoce re'ula los
partidos polticos.
8& Preser-a!+n del 1ed!o Am)!ente
Por esta clusula se consa'ra en el nuevo *rtculo G/, que inclue el derecho de todo ha!itante a
'o(ar de un am!iente sano, apto para el desarrollo humano, preservando los recursos naturales no
solo para 'eneraciones presentes, sino tam!i:n futuras. )e preserva tam!i:n el patrimonio natural
cultural, la diversidad !iol#'ica el derecho a la informaci#n educaci#n am!iental. )e proh!e el
in'reso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peli'rosos, de los radioactivos.
Completa este artculo consa'ratorio de derechos de tercera 'eneraci#n, la acci#n de amparo
(*rtculo GF% que en estos casos puede ser ejercida por el afectado, el Defensor del Pue!lo las
asociaciones que propendan esos fines, de!idamente re'istradas.
L& Crea!+n de Un ConseHo Eon+m!o 0 So!al on Car9ter Consult!-o
>ue el $nico tema que no lo'r# tratarse, por lo acotado del lmite temporal que fij# en noventa das la
actividad de la Convenci#n
LL& Garant"a de la Ident!dad Etn!a 0 ultural de los Pue)los Ind"*enas
En virtud de esta disposici#n se dero'a la se'unda parte del anti'uo inciso /2 de *rtculo ?1 que
consa'ra!a como atri!uci#n del con'reso el -propender la conversi#n de los indios al catolicismo.. En
virtud del actual inciso /1 del *rtculo 12 se reconoce la pree3istencia :tnica cultural de los pue!los
ind'enas ar'entinos, 'aranti(ando el derecho a una educaci#n !ilin'Me, el acceso a la propiedad
comunitaria de la tierra, la entre'a de sus anti'uos territorios o de tierras aptas para sus actividades,
entre otros.
)o!re este tema de!emos destacar que el despacho de comisi#n fue suscripto por unanimidad, se
acord# tratarlo en el recinto por su sola lectura, sin discursos, por aclamaci#n.
16
El re'istro de las opiniones vertidas por los Convencionales Constituentes, qued# en el diario de
sesiones por incorporaci#n de a're'ados escritos para su pu!licaci#n.
1& De$ensa de la Competen!a# del Usuar!o 0 Del Consum!dor
5ema que se incorpora en el actual artculo GE, por el que se prote'e a consumidores usuarios de
!ienes servicios en la relaci#n de consumo, a la protecci#n de su salud, se'uridad e intereses
econ#micos" a una informaci#n adecuada vera(, entre otras previsiones.
Es de resaltar que las acciones en protecci#n de estos derechos pueden ser incoadas por el
afectado, e defensor del pue!lo las asociaciones que propendan a esos fines (*rtculo GF%
Esta previsi#n constitucional co!ra maor relevancia al tener en cuenta que e3isten prestadores de
servicios p$!licos que se encuentran en el m!ito de la or'ani(aci#n estatal, no estatal hasta
personas jurdicas privadas.
N& onsa*ra!+n eJpresa del Ha)eas Corpus 0 el Amparo
7e'ulaci#n que se inclue en el *rtculo GF, respetndose en 'eneral los lineamientos e3istentes en
la le'islaci#n previa en los sucesivos fallos de la Corte, pero adquiriendo ran'o Constitucional
e3preso a partir de la reforma. En este artculo tam!i:n se inclue una acci#n especial, el Aa!eas
Data, que permite a toda persona conocer si sus datos estn inscriptos en re'istros p$!licos o
privados, en que sentido en caso de error lo'rar su rectificaci#n.
K& Implementar la Pos!)!l!dad de Un!$!ar la In!!a!+n de Todos los mandatos elet!-os en una
1!sma 'e;a%
Esta disposici#n no pudo concretarse respecto de todos los mandatos, de!ido a circunstancias
polticas ms que jurdicas, aunque lo'r# unificarse el momento de asunci#n de nuevos )enadores
Diputados de la Daci#n B clusula transitoria cuarta C en la fecha del
/J de diciem!re, en lo que respecta al Presidente de la Daci#n se dispuso considerar el mandato en
curso, al momento de la reforma como primer mandato Bclusula transitoria DovenaC por la clusula
transitoria D:cima se dispuso que el Presidente de la Daci#n que asumiera el @ de julio de /002,
e3tin'uira su mandato el /J de diciem!re de /000, con lo que se respet# el principio de intan'i!ilidad
de los mandatos constitucionales, a que no pueden e3tenderse !ajo circunstancia al'una.
)in em!ar'o, circunstancias polticas posteriores, determinaron que el Presidente inicie su mandato
el E2 de mao.
17
ESTRUCTURA DEL ESTADO% SISTE1A 'EDERAL
Prof. Graciela Bercoff
Esta materia tiene un alto contenido poltico, es ms el Derecho Constitucional traduce en normas
jurdicas a la poltica (entendida la poltica como la actividad que desarrollan los actores
constitucionales, incluendo el m!ito nacional, provincial, municipal" de los tres poderes en cada
m!ito, de los partidos polticos, instituciones intermedias, factores de poder de presi#n a$n de los
ciudadanos ha!itantes%.
En ese sentido no es una materia neutra la o!jetividad como docente se intenta mantenerla de
manera permanente.
&o su!jetivo no se orienta hacia una ideolo'a poltica en particular, sino en orientar la materia
concienti(ando al alumno so!re la necesidad de adaptar la realidad a la norma jurdica. )iempre
ha!lamos de Estado de derecho a fin que tanto la autoridad como los ha!itantes se sujeten a la le
de i'ual manera.
ESTADO ORIGEN 3 E4OLUCIN
("!tracto Cuadernillos de "studio de Derecho Constitucional, Catedra C, &niversidad *acional de
Crdo$a en el que particip% como coautora+
=enimos sosteniendo que el hom!re es insuficiente por s mismo para cumplir sus propios fines por
esa ra(#n no puede ser plenamente humano sino viviendo en sociedad, es decir, -conCviviendo. con
otros hom!res. 7eiteramos, deca *rist#teles que el hom$re es por su naturale3a un animal poltico
destinado a vivir en sociedad y el que no forma parte de ninguna polis es una $estia o un dios,,
mientras que )anto 5oms de *quino nos dice que el hom$re es socia$le por naturale3a.
En este sentido seNala >ernando +artne( Pa( que La facultad 2nica y e!clusiva del hom$re de
comunicarse y e!presar sus ideas por medio del lenguaje es una prue$a incontroverti$le de su
naturale3a social,
45
.
&a socia!ilidad natural del hom!re trae implcita simultneamente otra nota caracterstica de la
humanidad que es su politicidad, que nos e3plica Bidart Campos en estos t:rminos8 Cuando
lgicamente arri$amos a la sociedad, podemos preguntarnos si all se detiene la dimensin del
hom$re, o si todava falta algo. 6 ya sa$emos que la convivencia humana, dentro de un marco
territorial, con el fin general y m!imo de satisfacer todas las necesidades del grupo as
individuali3ado y locali3ado, requiere organi3arse, e!ige una coordinacin, un orden, una direccin,
una jefatura. "s decir, que los hom$res no pueden convivir si la convivencia no se organi3a,
47

precisamente esa or'ani(aci#n de la convivencia es lo que tiene carcter poltico, e3presi#n que
deriva de la e3presi#n 'rie'a -polis. con la que se desi'na a la ciudadCestado de la anti'ua Grecia, o
sea, a la or'ani(aci#n o estructura de las comunidades que all e3istan.
&a socia!ilidad se nos muestra entonces como al'o previo a la politicidad en un sentido l#'ico, pero
en el orden de la realidad am!as son simultneas, porque am!as son constitutivas del ser del
hom!re, a que la politicidad es la $nica forma de vida humana.
LAS ORGANILACIONES POLTICAS
Aemos visto c#mo el hom!re, por impulso de su propia naturale(a, vive en comunidades
polticamente or'ani(adas. *hora !ien ( tam!i:n si'uiendo a Bidart Campos% podemos o!servar que
ese impulso natural requiere cierta actividad del hom!re para satisfacerse.
0s como el ham$re, la sed y el se!o no se satisfacen solos, sino a trav%s de algo que el hom$re
hace conscientemente, tam$i%n el instinto social e!ige que el hom$re haga algo. Lo que el hom$re
hace no es crear la sociedad y el estado, porque sociedad y estado le son dados naturalmente como
2nicas formas posi$les de la vida humana. Pero como no le son dados hechos por la naturale3a, lo
que el hom$re hace es crear una forma social y poltica determinada,
89
.
De all entonces que podemos o!servar una multiplicidad de formas de or'ani(aci#n poltica, que
varan se'$n el lu'ar el tiempo, a que responde a las particularidades de cada sociedad cada
cultura en cada momento.
Para o!servar en concreto de qu: manera ha operado este principio en un conte3to espacial
temporal determinado, efectuaremos un !reve repaso del proceso hist#rico de construcci#n de las
or'ani(aciones polticas en el mundo jurdico de Hccidente la elecci#n de ese conte3to para nuestro
e3amen se justifica por el hecho de que ha sido en :l donde se constru# la forma de or'ani(aci#n
poltica que se ha!r de universali(ar lue'o en el )i'lo << , fundamentalmente, la que adopt#
nuestro pas.
EL ESTADO
.,
18
+artne( Pa(, >ernando. H!. Cit. P'. FJ?.
19
Bidar Campos, Germn. H!. Cit. P'. ?J
20
Bidar Campos, Germn H!. Cit.
1
Aemos seNalado que el Estado es la forma de or'ani(aci#n poltica adoptada por el mundo jurdico
occidental en 'eneral" por nuestro pas, en particular. Pero TIu: es el EstadoU
TCul es su naturale(aU TIu: caractersticas presenta que lo diferencian de otras formas de
or'ani(aci#nU T*caso esta forma de or'ani(aci#n ha permanecido inmuta!le desde su sur'imiento o,
por el contrario, ha ido variando a trav:s del tiempo, se'$n las e3i'encias del conte3to hist#rico,
social culturalU.
Para responder a estas pre'untas resulta indispensa!le en primer lu'ar, precisar el sentido en que es
utili(ado el t:rmino Estado, toda ve( que se trata de una e3presi#n am!i'ua
EE
, que tiene su ori'en en
el voca!lo latino -status., utili(ado en la *nti'Medad en la Edad +edia con si'nificados mu
diferentes
EF
a los que se le atri!uen a partir del si'lo <=6, cuando +aquiavelo la emplea, en el primer
captulo de su o!ra -El Prncipe., para hacer referencia a un tipo de or'ani(aci#n determinada.
* partir de entonces, el uso del voca!lo se 'enerali(a, sin que por ello se supere su am!i'Medad. *s,
comien(a a ser utili(ada en un sentido especfico, para hacer referencia a la or'ani(aci#n poltica, con
caractersticas propias, que se da en occidente, desde el renacimiento hasta nuestros das
EG
. Pero
tam!i:n se lo emplea, en un sentido 'en:rico, para hacer referencia a cualquier or'ani(aci#n o
sociedad poltica que se haa dado el hom!re a trav:s del tiempo
E2
. En sentido 'en:rico el t:rmino
Estado comprende todas las or'ani(aciones polticas que hemos anali(ado en el punto anterior
(Polis, Civitas, 6mperio, etc%. En sentido especfico, en cam!io, s#lo es aplica!le al Estado +oderno.
Pero el carcter am!i'uo del t:rmino no se vincula solamente con la pro!lemtica que suscita la
e3tensi#n de su si'nificado a formas de or'ani(aci#n anteriores a su e3istencia, sino que a!arca
asimismo otras dimensiones. *s por ejemplo, ca!e pre'untarse si la e3presi#n hace referencia a la
or'ani(aci#n poltica de !ase territorial so!erana o, si por el contrario, s#lo se identifica con el
'o!ierno, la autoridad de esa or'ani(aci#n.
*l respecto, seNala Enrique +artne( Pa( que, en su origen, la pala$ra "stado posi$lemente esta$a
referida al go$ierno y a la corte esta$lecida, fija y ordenada... y luego, por e!tensin, se fue
comprendiendo dentro de esa pala$ra las ideas relativas a territorios so$re los cuales se ejerce el
go$ierno y a las personas que se encontra$an ligadas a ese territorio, en virtud de su u$icacin con
la autoridad de ese go$ierno,
8:
. )in em!ar'o, la acepci#n ori'inal del t:rmino no se ha a!andonado
completamente
E1
.
M?U2 ES EL ESTADON
&a pre'unta TIu: el EstadoU Do s#lo supone precisar el si'nificado con que utili(aremos el t:rmino,
sino tam!i:n una toma de posici#n respecto de su naturale(a. Desde esta se'unda perspectiva, las
respuestas que se han dado tam!i:n son diversas pueden sistemati(arse en dos 'randes 'rupos
E@
8
X &as teoras afirmativistas o sustancialistas8 )on aquellas que asi'nan al Estado una naturale(a o
esencia propia, entre las cuales ca!e destacar8
a& Or*an!!stas( Conci!e al Estado como un #r'ano vivo, como un ser que tiene vida propia. El
desarrollo fundamental de esta postura se produce en el si'lo <6<, con pensadores positivistas como
DarYin )pencer, que ven en el Estado una estructura or'nica compleja. )eNala Enrique +artne(
Pa(
E0
que para los positivistas no ha ms que una sola naturale(a en el mundo8 todo ser viviente
nace, vive muere de la misma manera. Por ello, las lees de la naturale(a ri'en tanto para el ser
humano, como para aquellas creaciones del hom!re que llamamos sociedad Estado. Pero esta
naturale(a no es fija, sino que se encuentra sujeta a transformaciones re'idas por una ra(#n l#'ica
que se llama orden, en la que cada etapa representa un perfeccionamiento de la anterior. Es la
21
En el tema en anlisis, se si'ue Ben 'eneralC el punto 6= -6nstituciones Estatales. del +anual de Derecho Poltico de Enrique +artine(
Pa(. P's. E@@ a EG?. Edici#n de la *cademia Dacional de Derecho Ciencias )ociales de C#rdo!a. =olumen 6= C#rdo!a, /0@@.
22
4na pala!ra es am!i'ua cuando tiene ms de un si'nificado. 5al ocurre, por ejemplo, con la pala!ra -'ato., que puede hacer referencia a
un animal o al aparato que se utili(a para cam!iar la 'oma del auto.
23
)eNala +ario Kusto &#pe(, en su 6ntroducci#n a los Estudios Polticos que, en el derecho romano, la e3presi#n desi'na!a la situaci#n
jurdica de una persona (conjunto de derechos o!li'aciones% en relaci#n a la ciudad (derechos de!eres polticos%, a la li!ertad (derechos
de!eres civiles% a la familia. Posteriormente se emple# como status reipu!licoe, en lu'ar de la e3presi#n rep$!lica" as como status
romanus. En la Edad +edia adquiere nuevos si'nificados, por ejemplo, para hacer referencia a los distin'os estamentos sociales (clero,
no!le(a !ur'uesa% que conforma!an los Estados Generales. En un sentido diferente, tam!i:n se lo emple# para hacer referencia al
asiento territorial de las relaciones de poder. P's.F/? F/1.
24
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. /@@.
25
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. /@@.
26
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. /0G.
27
+aritain (El hom!re el Estado.%, por ejemplo, advierte que lo que vul'armente se conoce con el nom!re de Estado no es Estado sino
cuerpo poltico, es decir, una corporaci#n en la cual se materiali(a o e3presa la uni#n societaria de un 'rupo de individuos que ha!itan un
determinado territorio !ajo una autoridad. El Estado para +aritain es la parte superior (por u!icaci#n jerrquica, no por sustancia o calidad%
del cuerpo poltico que tiene por misi#n diri'ir al cuerpo poltico. +artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. /0G
28
&as diferentes teoras so!re la naturale(a del Estado han sido sinteti(adas de la o!ra citada en nota /, de Enrique +artne( Pa(, p's.
/01 a EJG del artculo del mismo autor -&a naturale(a del Estado el pro!lema de su despersonali(aci#n., pu!licado en 7evista Kurdica
C#rdo!a, p's. E ss.
29
+artne( Pa(, Enrique. H!. Cit. p' /0@.
2
llamada le del pro'reso en virtud de la cual las especies naturales comprenden desde las ms
simples, como los or'anismos unicelulares, hasta las ms complejas, hasta lle'ar al hom!re, a la
sociedad al Estado. &as teoras or'anicistas han sido criticadas por considerar que pueden servir de
!ase a re'menes totalitarios, toda ve( que al conce!ir a la sociedad el estado como #r'anos vivos
con una identidad diferente a la de las personas que lo inte'ran, pueden perse'uir sus propios fines,
que pueden resultan contradictorios respecto de los derechos fines de los hom!res que conforman
ese Estado.
)& Personal!stas( Dentro de este se'undo 'rupo, se u!ican todas aquellas posturas que atri!uen al
Estado una personalidad semejante a la del hom!re, a la cual puede adscri!irse una voluntad similar
a la del hom!re, que le permitiera actuar en la vida como una persona de e3istencia visi!le. Dentro de
este 'rupo, encontramos autores como )avi'n, quien ima'ina al Estado como una personalidad
jurdica, sin lle'ar al e3tremo de creer que fuera realmente una persona. Por ello se limit# a afirmar
que lo que pasa!a era que como el Estado tena que actuar como persona jurdica, se crea!a una
ficci#n, ficci#n que naca de la le, era fruto del derecho positivo.
Htro jurista alemn, =on 6herin', coincide con )avi'n al asi'nar una personalidad jurdica al Estado,
pero considera que si esta personalidad le es conferida por la le, esta circunstancia no es una
ficci#n, porque lo jurdico es real positivo, por lo tanto el Estado es realmente una persona jurdica.
&as posturas personalistas se diferencian de las or'anicistas porque para los primeros, el Estado no
es una realidad vital. &os personalistas miran aspectos puramente jurdicos del Estado" los
or'anicistas en cam!io sus aspectos sociol#'icos reales.
X &as teoras ne'ativistas8 )on aquellas que nie'an que el Estado ten'a un carcter, una esencia, o
una naturale(a propia sostienen que no es mas que una creaci#n del hom!re, un producto del hacer
humano. *s por ejemplo8
a& Du*u!t( Para Du'uit el Estado no es ms que el resultado del jue'o de relaciones humanas.
Esas relaciones humanas producen una diferenciaci#n de 'rupos8 uno reducido que est constituido
por los que 'o!iernan uno ms e3tenso que est constituido por los 'o!ernados. &o que une a los
hom!res que inte'ran estos 'rupos es una idea de mutua convivencia. De este modo, por mutuo
acomodo, por mutuo acuerdo en funci#n de la convivencia, nace el Estado.
)& 1ar!ta!n( Parte de la distinci#n del Estado el cuerpo poltico. Para el autor, cuerpo poltico es una
ordenaci#n de los hom!res con un o!jetivo determinado. Pero para lle'ar a ese o!jetivo, se necesita
construir una or'ani(aci#n que es la que reali(a el fin com$n. En este conte3to, el Estado, que se
identifica con la parte superior del cuerpo poltico (el 'o!ierno, la autoridad%, no es otra cosa que un
instrumento de los hom!res asociados para alcan(ar el fin com$n que ellos mismos se han fijado.
& 8elsen( Dejando de lado todas las posturas que consideran al Estado como realidad social, Pelsen
sostiene esta!lece que :ste no e3iste en el reino de la naturale(a sino en el del espritu, considera
que no es otra cosa que un sistema de normas. Como es imposi!le admitir junto al orden jurdico
positivo la valide( de otro cualquiera, identifica al Estado con el derecho. De ah la unidad del Estado
el Derecho.
De all, se derivan las si'uientes conclusiones8
X El Estado no es la suma de individuos, sino la uni#n especfica de ellos.
X Esa uni#n se da en funci#n de un orden que re'ula sus conductas mutuas.
X )olo este orden hace que la comunidad social e3ista.
X Esta comunidad es poltica en ra(#n en la e3tensi#n en que los medios especficos con los que
cuenta para alcan(ar los fines, disponen de medidas de coerci#n.
X , este orden, que es el orden jurdico mismo, se confunde con el Estado.
Aeller8 Para Aeller el Estado es un centro real unitario de acci#n. Para conce!irlo como unidad ha
que plantearse el pro!lema en la si'uiente forma TC#mo ha que conce!ir al Estado, dado que es
producido por muchos , sin em!ar'o, :l act$a unitariamenteU Aeller responde -como unidad de
decisi#n acci#n humana or'ani(ada de naturale(a especial.. Pero frente a la pluralidad de hom!res
que conforman el Estado TC#mo es posi!le que e3ista una unidad de acci#nU &a unidad es posi!le
so!re la !ase de una or'ani(aci#n de naturale(a especial. 5odo 'rupo capa( de o!rar decidir, es
una estructura or'ani(ada ordenada concientemente, a trav:s #r'anos a la unidad de la decisi#n
la acci#n. &a naturale(a del Estado es com$n a la de otras formas de or'ani(aci#n. Pero la diferencia
radica en su calidad de dominaci#n territorial so!erana. En virtud de la so!erana la referencia al
territorio del poder estatal, todos los elementos de la or'ani(aci#n estatal reci!en su carcter
especfico.
d& Enr!que 1art"neG PaG( Considera que el hom!re es un animal poltico, que nace en sociedad no
puede ser conce!ido viviendo fuera de la sociedad. Pero esta vida en sociedad requiere ser sometida
a ciertas re'las, re'las cuo sentido es hacer posi!le la convivencia la satisfacci#n del !ien com$n
de quienes conviven, que por lo tanto estn contenidas en la naturale(a humana como principios
universales. )er social quiere decir justamente tener necesidad natural de vivir en sociedad. Esto no
si'nifica, sin em!ar'o, que las re'las que materiali(an esta necesidad natural no cam!ien en el
tiempo el lu'ar, pero todas ellas tendrn en com$n su ori'en su destino. -mpulsado el hom$re a
la vida social por su propia naturale3a y dirigido por las tendencias que en ella e!isten y las reglas de
conducta para la vida en com2n que van implcitas en la necesidad social de esa naturale3a,
reaccionar ante el mundo en sus ms diversas manifestaciones, adecuando la forma de convivencia
3
a esa realidad. Lo fundamental o esencial de esa forma de convivencia ser la tendencia natural
social del hom$re, con las consecuencias tam$i%n naturales que ella implica,
;9
Para +artne( Pa(, entre sociedad Estado no e3isten diferencias de naturale(a. *m!os presuponen
el elemento humano el elemento espacial, pues no ha sociedad sino ha hom!res que viven en
com$n, la vida en com$n se hace siempre so!re un espacio territorial.
Pero, adems toda sociedad requiere norma de conducta re'uladora de la actividad de los hom!res
que la forman en el sentido de convivencia, toda sociedad necesita de una autoridad que dirija
aplica coactivamente las normas.
Para el autor citado "n lo interno de toda forma de convivencia se descu$re que ella no es otra cosa
que un sistema de servicios en el que todos los hom$res aportan algo y reci$en algo, de manera que
por ser sistema de$e ser reglado y la regla requiere autoridad para que el sistema funcione
ordenadamente y de satisfaccin al fin de este intercam$io, que no es otro que el $ien com2n,
;4
.
* trav:s de esta concepci#n, +artne( Pa( procura poner el acento en la destrucci#n del Estado
como valor en s mismo8 4na concepci#n que reduce la naturale(a del Estado a una forma de
convivencia, esto es, a un modo de vivir en com$n, que constitue a la ve( un sistema de servicios
entre los hom!res que conviven, afirma la destrucci#n del Estado como un valor en s mismo, como
persona o ente con derechos, poderes privile'ios que pueden resultar contradictorios con los
derechos fines de las personas que lo conforman .
MCUFLES SON LOS SUPUESTOS DEL ESTADON
De acuerdo con el concepto enunciado a priori, para que e3ista la or'ani(aci#n poltica que llamamos
Estado se requiere que concurran tres supuestos o condiciones de hecho8 una pu!licaci#n, un
territorio poder.
A& PO:LACIN( )i el Estado es una sociedad en la que un 'rupo de hom!res han decidido en
com$n !uscar o!jetivos comunes, entonces la po!laci#n es el elemento esencial para su e3istencia.
Pero TIu: se entiende por po!laci#nU. En primer lu'ar, parece necesario aclarar que la po!laci#n
tiene como !ase al -hom!re., destinatario final de toda acci#n poltica. Do es una -asociaci#n de
asociaciones humanas. (familia, clase sociales, 'rupos de poder, etc.%
Pero TEs suficiente para caracteri(ar a la po!laci#n como suma de personas que forman un
conjuntoU. Parecera que no. 7esulta necesario que entre esas personas e3ista al'una clase de
factor de uni#n, una cierta homo'eneidad social, que determine los o!jetivos comunes del 'rupo que
convive.
Pero TEn qu: consiste ese factor de uni#nU &a !$squeda de una respuesta nos o!li'a a revisar la
e3periencia de Hccidente en el $ltimo si'lo, para evitar reiterar equivocaciones, no s#lo en orden a las
diferentes clases de factor de uni#n que se han propiciado, sino tam!i:n en relaci#n con 'rado de
acatamiento que se e3ija a sus miem!ros.
,& *s, por ejemplo, en la e3periencia hist#rica del $ltimo si'lo, principalmente en *lemania con el
na(ismo, se identific# a la ra(a como factor de uni#n. Pero TIu: es la ra(aU TE3iste un concepto
cientfico que lo e3pliqueU Aace varios aNos, *lfredo 7ossetti
FE
nos enseNa!a que -no e3iste un
criterio $nico de caracteri(aci#n de la ra(a , justamente, los que se usan para tal fin son su!jetivos
(color de la piel, forma del crneo, o tipo de ca!ello, por ejemplo%..
, a're'a -no ha un concepto unvoco de ra(a, ni !ase cientfica para tal concepto, ni criterios
uniformes de clasificaci#n..
Como seNala Aeller -la teora racista es completamente insuficiente incluso como ideolo'a de
le'itimaci#n, a que viene a dividir el Estado, a causa de la diversa valoraci#n que hace de los
ha!itantes, no podra le'itimar como unidad poltica del pue!lo..
FF
.& El factor de uni#n, como !ase o sustrato del Estado, tam!i:n se ha identificado con la idea de
-naci#n.. )e trata de una postura que tuvo su ori'en, pro!a!lemente, en el hecho que los primeros
Estados modernos se constitueron so!re la !ase de una -Daci#n., pero cuos resa!ios se
mantienen cuando se define al Estado como -la naci#n jurdica o polticamente or'ani(ada..
7esulta indispensa!le distin'uir la noci#n de Estado Daci#n. )eNala Enrique +artne( Pa( que el
Estado es fruto de una acci#n humana. El Estado es, en consecuencia, una sociedad. En cam!io, la
noci#n de -naci#n. no se vincula con la de sociedad sino con -comunidad..
TIu: diferencia e3iste entre una sociedad una comunidadU )e trata de dos tipos diferentes de
a'rupamientos humanos8
30
+artne( Pa(, Enrique. &a naturale(a del Estado el pro!lema de su despersonali(aci#n., pu!licado en 7evista Kurdica C#rdo!a, p'.
EE
31
+artne( Pa(, Enrique. &a naturale(a del Estado el pro!lema de su despersonali(aci#n., pu!licado en 7evista Kurdica C#rdo!a, p'.
EF
32
7ossetti, *lfredo. H!. Cit. p'. //@
33
Aeller, 5eora del Estado. Citado por 7ossetti, *lfredo, en H!. Cit. p'. /EJ, Dota /@
4
X &a so!edad es un a'rupamiento humano en el que los hom!res que lo constituen han decidido
!uscar o!jetivos comunes. Es decir8 la sociedad se caracteri(a por ser fruto de una acci#n voluntaria
del hom!re, que como toda acci#n voluntaria, es finalista, es decir est determinada o movida hacia
al'o o por al'o. El hom!re forma una sociedad por que quiere conse'uir fines comunes.
X En cam!io, la omun!dad un a'rupamiento humano que se conforma espontneamente, so!re la
!ase de factores a la voluntad de sus miem!ros (por ejemplo, de ndole !iol#'icos o hist#ricos%. En
este sentido, la Daci#n es una comunidad. *s, se pertenece a una Daci#n, no por que se quiera, sino
por que se nace dentro de un determinado 'rupo humano con una historia compartida, con una
cultura com$n, con principios, valores creencias comunes, con una len'ua com$n que se aprende,
etc.
Caracteri(ado el Estado como una sociedad la Daci#n como una comunidad, ca!e pre'untarse si la
noci#n de -Daci#n. tiene Bcomo se ha sostenido en al'unas :pocasC un si'nificado poltico propio" o
si, como sostiene Enrique +artne( Pa(, se trata de un concepto sociol#'ico sin un si'nificado
poltico
FG
. Iuienes sostienen la primera postura, tienden a vincular la noci#n de Estado Daci#n
so!re la !ase de tres premisas8
X a toda Daci#n corresponde un Estado"
X toda Daci#n tiende a formar un Estado"
X el Estado es el reali(ador de los ideales de la Daci#n, lo cual implica reconocer a la Daci#n una
personalidad independiente, con o!jetivos fines propios, ajenos a los hom!res que la conforman,
que pueden entrar en contradicci#n, siendo el Estado el instrumento de acci#n para reali(arlos, aun a
costa de aquellos.
)in em!ar'o, un Estado puede reunir en su seno a una pluralidad de naciones (Ej.8 la e3 4ni#n
)ovi:tica o el actual estado de 6ra;% o una sola naci#n puede encontrarse polticamente fraccionada
en ms de un Estado (Ej.8 China 5aiYn, Corea del Dorte Corea del )ud, etc.%.
)i el factor de uni#n entre los hom!res no esta dado por una ra(a ni por una la Daci#n Ten qu:
consisten entonces estos la(os de uni#nU Enrique +artne( Pa( seNala que son vnculos hist#ricos,
polticos, intereses comunes, etc. los que contri!uen a formar una unidad
F2
.
TCul es el 'rado de homo'eneidad social el nivel de adhesi#n que se de!e e3i'ir a los inte'rantes
de la sociedadU Desde esta perspectiva, la homo'eneidad social, como factor de uni#n de la
po!laci#n del Estado, ha sido interpretada de dos maneras diferentes8
O Como $ator m9J!mo( Generalmente deriva en f#rmulas totalitarias, a que para mantener a
homo'eneidad de!emos tratar de e3i'ir del ciudadano una lealtad al elemento formativo del Estado.
El principio es que la homo'eneidad de!e conse'uirse al m3imo8 nada de lo humano que pueda
tener trascendencia a lo social puede escapar a la acci#n del Estado, por que si se le permite que
escape, puede comen(ar la destrucci#n de la homo'eneidad que es !sica
F?
.
O Como $ator m"n!mo( Como seNala Germn Bidart Campos
F1
los hom$res que conviven no
pueden estar de acuerdo en todo, pero tampoco pueden estar en desacuerdo en todo,.
5iene que e3istir un mnimo de acuerdo so!re la !ase del cual se construa la vida en com$n. En este
conte3to, la homo'eneidad no requiere de una unidad reli'iosa, racial, lin'Mstica, de clases, sino s#lo
la lealtad a determinados principios de convivencia, que son aquellos que hacen posi!le convivir a un
'rupo humano en un mismo territorio cola!orar juntos en la acci#n para o!tener o!jetivos comunes.
:& TERRITORIO( El Estado es una sociedad de !ase territorial. Por ello el territorio es un elemento
indispensa!le8 sin territorio no ha Estado. Pero TIu: tipo de relaci#n ha entre territorio EstadoU
&as respuestas que se han dado a este interro'ante han variado con el tiempo. *s se ha sostenido
que el Estado ejerce so!re su territorio un derecho de propiedad, un dominio eminente o, finalmente,
que ejerce jurisdicci#n.
O Prop!edad( Como hemos visto, durante la Edad +edia, el fundamento del ejercicio del poder so!re
un determinado territorio, esta!a dado por la propiedad de la tierra. De all que durante mucho tiempo
se haa pensado que la relaci#n que e3iste entre Estado un territorio es la relaci#n de propiedad o
dominio, es decir que el Estado es dueNo del territorio.
O Dom!n!o em!nente( Con el nacimiento de la noci#n de so!erana desaparece la idea de propiedad
de la tierra por parte del Estado8 , es que si !ien el so!erano ejerce dominio so!re el territorio, ese
dominio no es un dominio equivalente al derecho de propiedad.
34
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. E/F.
35
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. E/?.
36
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. E/? E/1
37
Bidart Campos, Germn Aerrendorf >. Daniel -&a Constituci#n como proceso asociativo., &a &e, aNo &666, Dro //@, E/V?V@0, citado por
Barrera Buteler, Guillermo. -Creencias constitucionales.. +anual de Derecho Constitucional. 5omo 6. P'. /EF. Ed. *dvocatus. C#rdo!a.
/002
5
Para e3plicar esta nueva relaci#n, se recurri# a la e3presi#n -dominio eminente., es decir, una
especie de propiedad que est por encima de las otras propiedades que ejercen los particulares
so!re las diversas partes de ese territorio.
O >ur!sd!!+n( Pronto se hi(o evidente que la e3plicaci#n que antecede no resulta adecuada, toda
ve( que la relaci#n entre territorio poder no se asemeja en nada al derecho de propiedad. Entre
territorio poder del Estado media simplemente una relaci#n de limitaci#n espacial o territorial del
poder del Estado. Esta relaci#n reci!e el nom!re de Kurisdicci#n que si'nifica el espacio territorial
so!re el cual el Estado tiene potestad jurdica, entendiendo por :sta la potestad de definir la le la
potestad de imponer la le, de aplicar, de ejecutar la le.
Podemos concluir entonces afirmando que el territorio es el m!ito 'eo'rfico so!re el cual el Estado
ejerce su jurisdicci#n so!eranamente que comprende8
O El suelo( la superficie de tierra encerrada dentro de los lmites o fronteras del Estado.
O El su)suelo( es la proecci#n del suelo hacia a!ajo hasta el centro de la tierra.
O El espa!o a<reo( es la proecci#n del suelo hacia arri!a presenta el pro!lema de esta!lecer
hasta d#nde lle'a la so!erana estatal (la estratosfera est sin dudas fuera de ella%.
O El mar terr!tor!al( es la porci#n de mar adacente a la costa de un Estado, que corre desde la lnea
de ms !aja marea, hasta una lnea ima'inaria que corre paralelamente a cierta distancia. En el )i'lo
<=666 se sostena que esa distancia era -el alcance del tiro del caN#n., ms adelante se esta!leci# la
doctrina de las tres millas nuticas. &os tratados internacionales ms recientes fijan el lmite en seis
millas marinas, pero la actual le'islaci#n ar'entina la de la maora de los pases latinoamericanos
adhieren a la doctrina de las doscientas millas
C& PODER( El Estado es una sociedad por que el hom!re se a'rupa se or'ani(a voluntariamente
para vivir en com$n alcan(ar en com$n o!jetivos comunes. Pero para caracteri(ar la noci#n de
Estado de!emos recurrir a otro elemento o supuesto de carcter poltico8 El Estado es una sociedad,
pero es una sociedad poltica, concepto este $ltimo que implica la noci#n del poder, como elemento
caracterstico, que representa la re'ulaci#n jurdica de las relaciones humanas. Pero Ta qu: poder
estamos haciendo referenciaU. Como seNala *lfredo 7ossetti
F@
, llegar a un concepto preciso de %l
implica algunas dificultades, por cuanto el poder es inherente a la e!istencia de cualquier
organi3acin, o dicho con otras pala$ras, no es posi$le ning2n grupo humano organi3ado sin poder,.
&a nota esencial que diferencia al -poder. como elemento del Estado del de cualquier otro tipo de
or'ani(aci#n, est dada por la noci#n de so!erana
F0
.
&a so!erana8 es una cualidad del poder del Estado, que si'nifica que no reconoce nin'$n otro poder
so!re s.
Desde una perspectiva hist#rica, la noci#n de so!erana nace para justificar los rees so!eranos,
los rees
GJ
so!eranos eran aquellos que esta!an en 'uerra contra los seNores feudales otros rees.
Por lo tanto, la noci#n de so!erana es !:lica en un do!le sentido8
a& Ha!a el eJter!or( porque es un factor de oposici#n, de limitaci#n a la acci#n e3terna.
En este conte3to, cada Estado se presenta como una fortale(a cerrada que no admite la injerencia en
sus asuntos de los dems Estados u or'anismos internacionales.
)& Ha!a el !nter!or( porque tiende a la unificaci#n, al total sometimiento de la comunidad a una
autoridad fuerte. >rente al Estado, no puede e3istir ms relaci#n que la de sujeci#n.
&a noci#n de so!erana implica un cierto imperio so!re las personas o las cosas que se encuentran
!ajo la autoridad del so!erano. *parece para dar sentido jurdico a la or'ani(aci#n de los Estados
centrali(ados. En este conte3to, la noci#n en anlisis tiene por funci#n unificar reunir aspectos
dispares.
&a noci#n de so!erana aparece reci:n en los si'los <= <=6. &a idea es ajena al mundo anti'uo. &a
difunde Bodin en su o!ra -&os seis li!ros de la 7ep$!lica. (/21?%, quien define a la so!erana como
el poder supremo so$re los ciudadanos y los s2$ditos, no sometido a las leyes,
<4
.
Dentro de la teora e3puesta por Bodin, la so!erana tiene las si'uientes caractersticas
GE
8
38
7ossetti, *lfredo. H!. Cit., p' /E1.
39
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. EE1
40
&a noci#n de so!erana resulta asimismo e3traNa a las or'ani(aciones polticas anteriores al sur'imiento del Estado moderno. Con
relaci#n a la diferencia que e3iste entre -6mperium. -so!erana. Enrique +artne( Pa( seNala que si !ien la primera noci#n hace referencia
a la dominaci#n so!re todos los territorios sometidos a la autoridad de 7oma, a diferencia de la so!erana moderna, carece de un carcter
!:lico o pol:mico, a que no ha!a otras or'ani(aciones similares que pudieran enfrentar a 7oma. En cam!io, la so!erana es pol:mica, en
tanto coe3iste con otras so!eranas. )i es $nica, es simplemente -imperium.. H!. Cit. en nota /, p' EE0.
41
Datale, *l!erto. Derecho Poltico, P'. FE1. Ed. Depalma. Buenos *ires /010.
42
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. EFE.
6
O Es a)soluta( Ello si'nifica que no puede ser condicionada ni limitada. Do o!stante, el autor
reconoce ciertas limitaciones a3iol#'icas, que no pueden ser vulneradas8 limitaciones reli'iosas (el
so!erano no puede modificar las lees divinas ni las naturales%, limitaciones institucionales (que
provienen de las lees fundamentales que ri'en la constituci#n del Estado% limitaciones de
naturale(a estamental (vinculadas con el derecho de propiedad privada, que no poda ser vulnerado
por el )o!erano%
GF
.
O Es perpetua( 6limitada en el tiempo (aunque Boden, quien hace referencia a la so!erana del
monarca, aclara que esta ilimitaci#n lo es durante la vida del monarca%
GG
.
O Es !nd!-!s!)le( Do puede dividirse en potestades de las que sean titulares diferentes so!eranos
G2
.
O Es !mpresr!pt!)le( Do se pierde por el hecho de que se deje de usar por determinado tiempo
G?
.
O Es !nal!ena)le( Do o!stante, si !ien presume que la so!erana no puede ser o!jeto de enajenaci#n,
admite la posi!ilidad de que la pueda enajenar el pue!lo cuando la entre'a, de una manera total e
irrevoca!le, a un so!erano. En la misma lnea de pensamiento, Ao!!es, en su li!ro el -&eviatn.
sostiene que el ori'en de la so!erana se encuentra en un contrato entre los hom!res, que son los
que llevan al poder a un 7e, entre'ndole ese poder en forma irrevoca!le8 ello si'nifica que se
cortan los la(os entre el re la comunidad.
El poder que se construe queda por so!re la comunidad.
E4OLUCIN DEL CONCEPTO DE SO:ERANA EN LA HISTORIA
&a noci#n de so!erana, con las caractersticas seNaladas, es producto de un perodo hist#rico
poltico determinado8 la etapa de sur'imiento del Estado +oderno !ajo la consolidaci#n del poder
a!soluto de los monarcas. Pero el concepto no se ha mantenido inmuta!le, sino que ha sufrido serias
transformaciones
G1
.
TIu: supone la so!eranaU En primer t:rmino, supone la indivisi!ilidad del cuerpo en el cual se
asienta ese poder. Esto era perfectamente l#'ico con relaci#n a la monarqua.
Pues TIui:n era el so!eranoU 4n monarca, que es uno e indivisi!le.
Con la evoluci#n democrtica, particularmente a partir de las 'randes revoluciones de fines del )i'lo
<=666 (7evoluci#n >rancesa 7evoluci#n Dorteamericana% la so!erana se traslada del re al pue!lo.
)e si'ue entendiendo que el poder del Estado es so!erano, pero el titular de esa so!erana a no es
una persona (el monarca% sino el pue!lo en su conjunto.
7ousseau ima'in# al pue!lo como una a!stracci#n8 es una unidad poltica formada por un conjunto
de personas a!solutamente i'uales entre s, que poda conce!irse como una unidad indivisi!le. )i
todos los hom!res son i'uales, esa homo'eneidad da!a al 'rupo la unidad necesaria la
indivisi!ilidad que requera la noci#n de so!erana.
Ao, los profundos cam!ios ocurridos en la sociedad han provocado un fuerte impacto en el concepto
tradicional de so!erana a que induda!lemente no puede ser entendida tal como la conci!ieron los
pensadores en tiempos del a!solutismo monrquico, ni tampoco en los tiempos en que se evolucion#
hacia el Estado Dacional democrtico. 5anto en el orden interno como en el orden e3terno, las
transformaciones ha!idas en la sociedad hacen inaplica!le la concepci#n tradicional de so!erana ,
por tanto, e3i'en repensarla.
En el orden interno, una de las caractersticas ms si'nificativas de la sociedad contempornea es su
hetero'eneidad, que se manifiesta en la compleja estructura interna de la sociedad, conformada por
'rupos anta'#nicos, que detentan ejercen poder, que hacen que la noci#n de so!erana, que se
asienta so!re la !ase de la unidad e indivisi!ilidad del so!erano, resulte inacepta!le
G@
.
En el orden e3terno ha sucedido al'o parecido, a que en la actualidad aparece como inima'ina!le
un Estado sin nin'$n lmite o condicionamiento e3terior, fundamentalmente, frente al fen#meno de la
'lo!ali(aci#n, en el que se advierte la formaci#n de 'rupos de poder trasnacionales que operan en
dimensiones independientes del territorio estatal" la conformaci#n de estructuras supraestatales,
como resultados de procesos de inte'raci#n, en los que los Estados dele'an parte de su competencia
en or'anismos supranacionales (tal como ocurre con la 4ni#n Europea%" la incorporaci#n de los
Estados a sistemas re'ionales Vo universales de protecci#n de Derechos Aumanos, en los que se
comien(a a reconocer a las personas derechos que pueden hacer valer ante jurisdicciones
43
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. EFF EFG.
44
Datale, *l!erto. H!. Cit. p' FE1 FE@.
45
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. EFG.
46
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. EF2.
47
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. EF0 EGJ.
48
+artine( Pa(, Enrique. H!. Cit. P'. EGE.
7
internacionales frente a los Estados a los que pertenece (Ej.8 En el sistema re'ional americano, la
Comisi#n 6nteramericana la Corte 6nteramericana de Derechos Aumanos%.
'OR1AS DE ESTADO 3 DE GO:IERNO
&a preocupaci#n del hom!re por distin'uir comparar la forma en que se estructura or'ani(a el
poder es anterior al sur'imiento del Estado moderno, ha!i:ndose efectuado, en las distintas :pocas,
m$ltiples clasificaciones tipolo'as.
7eci:n en el si'lo << la doctrina construe, como nueva herramienta para a!ordar el estudio de la
evoluci#n estatal, la distinci#n entre -formas de estado. -formas de 'o!ierno..
En este marco, las formas de estado comprenden -las diversas confi'uraciones que el Estado adopta
en relaci#n a sus propios elementos inte'rativos, esto es, a su estructura.
G0
.
En cam!io las formas de 'o!ierno se refieren especficamente a la or'ani(aci#n funcionamiento de
uno de los elementos del Estado, el poder, que es ejercido por una serie de #r'anos que tienen a su
car'o la conducci#n del Estado
2J
. >inalmente, ca!e seNalar que las formas de 'o!ierno no se dan en
a!stracto sino que siempre suponen una forma de estado que la condiciona.
&as formas de estado8 )e'$n c#mo se relacionen entre s el poder el territorio en un estado,
tradicionalmente se distin'ue entre8
O Estado un!tar!o( El Estado es uno en su estructura, en su elemento humano en sus lmites
territoriales. Esta es la forma de estado ms simple la primera con la que aparece hist#ricamente el
Estado +oderno. Es la adoptada por Gran BretaNa, 4ru'ua, Para'ua, etc.
O Estado 'ederal( Est !asado en la descentrali(aci#n territorial del poder, de forma tal que coe3isten
en :l un Go!ierno >ederal, que detenta ejerce el poder so!re todo su territorio todas las personas
que ha!itan en :l, por una parte por la otra, una pluralidad de estados miem!ros (en el caso
ar'entino se denominan provincias%, cada uno de los cuales ejerce poder dentro del respectivo lmite
territorial so!re los ha!itantes de cada uno de ellos. En esta estructura compleja, s#lo el Estado
>ederal es so!erano sujeto del orden internacional.
El poder es ejercido entonces por las autoridades centrales o las autoridades del estado miem!ro,
se'$n un sistema de reparto de competencias preesta!lecido. &os Estados miem!ros del Estado
>ederal carecen de derecho de secesi#n (no pueden separarse% nulificaci#n (no pueden ne'arse a
aplicar las decisiones adoptadas por las autoridades federales%
Esta forma de estado ha sido adoptada por Estados 4nidos, *lemania, *r'entina, Brasil, +:jico,
entre otros pases.
O Con$edera!+n( Es una asociaci#n entre Estados so!eranos, cada uno de los cuales es sujeto del
orden internacional, que se unen por un pacto o tratado, por el que se crea un #r'ano permanente
(dieta% a car'o de las competencias esta!lecidas en el pacto de alian(a.
4na caracterstica peculiar que diferencia la Confederaci#n del Estado federal, radica en que aquella
carece de poder directo so!re los ha!itantes de los Estados confederados, quienes conservan los
derechos de secesi#n (separarse de la confederaci#n% nulificaci#n (ne'arse a aplicar las decisiones
emanadas del #r'ano de la confederaci#n%.
Generalmente la confederaci#n representa la primera etapa en la Constituci#n de un nuevo Estado.
*s ocurri# por ejemplo con los Estados norteamericanos desde /111 a /1@1 la confederaci#n sui(a
de /@/2 a /@G@
2/
.
En el si'lo << aparece una nueva forma de Estado, a la que podemos denominar Estado 7e'ional8
)upone la descentrali(aci#n del poder en re'iones, esto es, -conjuntos humanos que ofre(can
caracteres comunes en su historia idiosincrasia, necesidades proecciones futuras.
2E
. El Estado
re'i#n suele ser considerado como una fi'ura intermedia entre el Estado >ederal el Estado 4nitario.
El Estado re'ional, hist#ricamente, sur'e en Europa partir de la )e'unda Guerra mundial, cuando
pases que ha!an adoptado ori'inariamente la forma unitaria, como 6talia, >rancia EspaNa,
comien(an a or'ani(arse internamente en re'iones.
49
7omero, Cesar E. Derecho Constitucional. 5omo 6. Ed. =ictor P. De Lavala. P' @0. Buenos *ires. /012.
50
Biscaretti di 7uffia seNala que la forma de estado se relaciona con la posici#n recproca en la cual vienen a encontrarse los tres
elementos constitutivos del Estado" la forma de 'o!ierno a la recproca posici#n en que se encuentran los diversos #r'anos
constitucionales (Derecho Constitucional, pa'.EEF Ed. 5:cnos. +adrid, /0?2% citado por 7omero, Cesar. Derecho Constitucional. 5omo 6.
Ed. =ictor P de Lavala, p' 0J.
51
Giuseppe de =er'ontini. Derecho Constitucional Comparado. P'. E1F Ed. Espasa Calpe. +adrid. /0@F
52
7omero, Cesar Enrique. Derecho Constitucional. 5omo 6, p' 0F. Ed. =ictor P. De Lavala. Buenos *ires /012.
8
'EDERALIS1O ARGENTINO
E4OLUCION
Desde /@/J se advierte en nuestra or'ani(aci#n poltica dos 'randes visiones, una la del puerto de
Buenos *ires influenciado por los pensadores ms actuali(ados en los de!ates polticos de la :poca,
(+ontesquieu, 7ousseau, &ocque, la escolstica representada por el Padre >rancisco )uares,
+ariana, entre otros% con una concepci#n europei(ante, de modernidad o!nu!ilados por los sucesos
de >rancia Estados 4nidos de Dorte *m:rica que perci!en al interior como retrasado. El interior
compuesto por las catorce provincias hist#ricas, con una cosmovisi#n conservadora, tradicional
reli'iosa, pretendiendo que se respetara en la nueva or'ani(aci#n patria sus valores tradiciones
familiares inmemoriales. Estas ideas se advierten en los de!ates que dan cuenta las *ctas del
Ca!ildo del EE E2 de mao de /@/J en las que hom!res como Castelli pu'nan por la retroversi#n
del poder al pue!lo la independencia del 7io de la Plata la postura de Kuan Kos: Paso respecto a
la potestad del Ca!ildo de la Ciudad de Buenos *ires, a quien trata como hermana maor pu'na
por formar un 'o!ierno hasta que lle'uen los representantes del interior. * posterioridad se re'istran
dos hitos hist#ricos trascendentes8 las Constituciones unitarias de /@/0 /@E? que son recha(adas
por las provincias
)in em!ar'o pese a permanentes enfrentamientos fraticidas entre Buenos *ires. &a li'a del &itoral
la uni#n de las provincias del norte, siempre se mantiene la idea de ne'ociaci#n que se plasma en los
pactos provinciales8
O 5ratado del Pilar EF de fe!rero de /@EJ
O 5ratado del Cuadriltero E2 de enero de /@EE
O Pacto +ultilateral >ederativo de C#rdo!a /1 de mao de /@E1
O Pacto >ederal G de enero de /@F/
O *cuerdo de )an Dicols de los *rroos F/ de mao de /@2E
O Pacto de )an Kos: de >lores // de noviem!re de /@20.
El dictado de la Constituci#n Dacional de /@2F alum!rada por el federalismo no es aceptada por
Buenos *ires que se escinde del resto de la confederaci#n, hasta que al fin merced a la reforma de
/@?J se reunifica la naci#n con un te3to constitucional $nico.
CRISIS DEL 'EDERALIS1O
El desi'ual desarrollo econ#mico tecnol#'ico, la permanente emi'raci#n desde provincias hacia la
capital, el a!uso en las intervenciones federales, los 'olpes de estado con derrocamiento de
'o!ernadores provinciales son al'unos de los factores ms 'raves que influen para producir el
permanente deterioro de nuestro federalismo.
*l decir de >:li3 &una, todos ima'inamos a la rep$!lica como una mujer de forma es!elta, sin
em!ar'o, merced al deterioro de nuestro federalismo, podemos 'raficar nuestra rep$!lica como un
-enano macro ceflico con e3tremidades raquticas., es decir todo el desarrollo po!lacional
econ#mico del puerto se refleja en la po!re(a atraso del interior del pas
DERECHO 'EDERAL
Para a!ordar este tema se'uimos a Germn Bidart Campos que ha ela!orado un cuadro de pro!ada
utilidad para anali(ar las relaciones entre Daci#n Provincias.
Encuentra re'ulaci#n lmite en la Constituci#n Dacional, nos referimos a la cone3i#n EstadoC
Provincias.
)ostiene que ha tres tipos de 7elaci#ones entre Daci#n Provincias8
Rela!ones de Su)ord!na!+n
)e traducen en una su!ordinaci#n e3clusivamente jurdica se deriva directamente del *rtculo F/ de
la Constituci#n Dacional.
Art"ulo /,P "sta Constitucin, las leyes de la *acin que en su consecuencia se dicten por el
Congreso y los tratados con las potencias e!tranjeras son la ley suprema de la *acin= y las
autoridades de cada provincia estn o$ligadas a conformarse a ella, no o$stante cualquiera
disposicin en contrario que contengan las leyes o Constituciones provinciales, salvo para la
Provincia de >uenos 0ires, los tratados ratificados despu%s del pacto del 44 de noviem$re de 45?7.
El esquema normativo constitucional se escalona entonces desde la Constituci#n de la Daci#n el
llamado !loque de le'alidad federal, lue'o el *rtculo 2 de la Constituci#n o!li'a a las provincias a
dictar su propio ordenamiento jurdico, imponi:ndole condiciones de cumplimiento o!li'atorio.
Art"ulo =QP Cada provincia dictar para s una Constitucin $ajo el sistema representativo
repu$licano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin *acional= y
que asegure su administracin de justicia, su r%gimen municipal, y la educacin primaria. >ajo de
estas condiciones, el @o$ierno federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus
instituciones.
9
&a reforma constitucional de /00G que avan(a profundi(ando el federalismo a're'a en el *rtculo
/EF8
Art"ulo ,./P Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto por el art. ?A
asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional,
poltico, administrativo, econmico y financiero.
=olveremos so!re este artculo al tratar lo referente a autonoma municipal.
Rela!ones de Part!!pa!+n
En este 'rupo de relaciones nos referimos a la conformaci#n de los #r'anos del 'o!ierno federal, no
de!emos olvidar que las provincias son previas a la Daci#n son quienes deciden formar la uni#n
nacional creando el 'o!ierno nacional, para lo que dele'an atri!uciones que les son propias.
Conforman as el Poder Ejecutivo el Poder &e'islativo el Poder Kudicial Dacional
Por eso en el Con'reso Dacional la Cmara de )enadores, se compone de tres senadores por cada
provincia
Art"ulo =7P "l .enado se compondr de tres senadores por cada provincia y tres por la Ciudad de
>uenos 0ires, elegidos en forma directa y conjunta, correspondiendo dos $ancas al partido poltico
que o$tenga el mayor n2mero de votos, y la restante al partido poltico que le siga en n2mero de
votos. Cada senador tendr un voto.
La C9mara de D!putados
Art"ulo 7=P La Cmara de Diputados se compondr de representantes elegidos directamente por el
pue$lo de las provincias, de la Ciudad de >uenos 0ires, y de la Capital en caso de traslado, que se
consideran a este fin como distritos electorales de un solo "stado y a simple pluralidad de sufragios.
"l n2mero de representantes ser de uno por cada treinta y tres mil ha$itantes o fraccin que no $aje
de diecis%is mil quinientos. Despu%s de la reali3acin de cada censo, el Congreso fijar la
representacin con arreglo al mismo, pudiendo aumentar pero no disminuir la $ase e!presada para
cada diputado.
De esta formaci#n se coli'e que los representantes del pue!lo de los Estados provinciales deciden
so!re8 )anci#n lees, acefala, juicio poltico, estado de sitio, acuerdos para desi'naci#n de
funcionarios. *rts. 20, ?J, ?/, 00 inc. 1 /F, etc.
Rela!ones de Coord!na!+n
En este tema a!ordamos el reparto de competencias en el orden territorial, si'uiendo el presente
esquema8
,& Poderes E3clusivos del orden Dacional
.& Poderes reservados por las provincias
/& Poderes concurrentes
7& Prohi!iciones a Daci#n, a provincias a am!as
El preindicio 'eneral de distri!uci#n de competencias es que las Pro-!n!as onser-an todo el
poder no dele*ado# ante la duda la atr!)u!+n es pro-!n!al%
Art"ulo ,.,P Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al @o$ierno
Bederal, y el que e!presamente se hayan reservado por pactos especiales al tiempo de su
incorporacin.
*l mismo tiempo las provincias no ejercen el poder dele'ado.
Art"ulo ,.AP Las provincias no ejercen el poder delegado a la *acin. *o pueden cele$rar tratados
parciales de carcter poltico= ni e!pedir leyes so$re comercio, o navegacin interior o e!terior= ni
esta$lecer aduanas provinciales= ni acuCar moneda= ni esta$lecer $ancos con facultad de emitir
$illetes, sin autori3acin del Congreso Bederal= ni dictar los cdigos Civil, Comercial, Penal y de
1inera, despu%s de que el Congreso los haya sancionado= ni dictar especialmente leyes so$re
ciudadana y naturali3acin, $ancarrotas, falsificacin de moneda o documentos del "stado= ni
esta$lecer derechos de tonelaje= ni armar $uques de guerra o levantar ej%rcitos, salvo en el caso de
invasin e!terior o de un peligro tan inminente que no admita dilacin dando luego cuenta al
@o$ierno Bederal= ni nom$rar o reci$ir agentes e!tranjeros.
Iui( pudi:ramos utili(ar la ima'en del espejo. &as atri!uciones dele'adas han sido las necesarias
para conformar la Daci#n encuentra fundamento en no poder ejercer esas atri!uciones.
En los #rdenes ms importantes, son aquellas que hacen a la unidad del Estado, como
representaci#n relaciones internacionales, la se'uridad defensa, la resoluci#n de conflicto entre
provincias, entre otras. )on las especialmente contenidas en los artculos 12" 00" /JJ" //? que dotan
de competencias a los #r'anos nacionales Poder Ejecutivo, &e'islativo Kudicial.
10
/& Poderes concurrentes
El esquema de distri!uci#n de competencias contempla las llamadas concurrentes, que pueden ser
desarrolladas por naci#n provincias. Estn especialmente dedicadas al desarrollo de la sociedad en
su conjunto, referidas a la educaci#n, salud, condiciones sociales de vida de los ha!itantes, desarrollo
comercial, de producci#n, de promoci#n crecimiento, entre ellas citamos las contenidas en los
artculos /EG, /E2, 12 incisos /@, /0, entre otros.
7& &a Constituci#n contempla tam!i:n normas con prohi!iciones especficas por ejemplo con
contenidos en los artculos. 0 a /F /E? /E1.
*l mismo tiempo que las proveniencias tienen prohi!ido ejercer el poder dele'ado la Daci#n no
puede ejercer poder no dele'ado, e3isten prohi!iciones para am!as, tal la contena en el !loque de
derechos humanos consa'rados las 'arantas so!re las que no puede avan(ar el poder sea
nacional o provincial la especial prohi!ici#n contenida en el artculo E08
Art"ulo .DP "l Congreso no puede conceder al "jecutivo *acional, ni las Legislaturas provinciales a
los go$ernadores de provincias, facultades e!traordinarias, ni la suma del poder p2$lico, ni otorgarles
sumisiones o supremacas por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a
merced de go$iernos o persona alguna. 0ctos de esta naturale3a llevan consigo una nulidad
insana$le y sujetarn a los que los formulen, consientan o firmen, a la responsa$ilidad y pena de los
infames traidores a la Patria.
INDESTRUCTI:ILIDAD DE LAS PRO4INCIAS
&a Constituci#n ha 'aranti(ado la llamada indestructi!ilidad de las provincias, fundamentalmente con
la intenci#n de poner fin a los enfrentamientos e3istentes desde prcticamente /@EJ hasta /@?J.
Art"ulo ,/P Podrn admitirse nuevas provincias en la *acin= pero no podr erigirse una provincia
en el territorio de otra u otras, ni de varias formarse una sola, sin el consentimiento de la Legislatura
de las provincias interesadas y del Congreso.
Esto no implica que la tendencia ha sido ir transformando territorio nacional en provincial crendose
en consecuencia nuevas provincias como &a Pampa, Chaco, >ormosa, Deuqu:n, )anta Cru(, 5ierra
del >ue'o.
INTER4ENCION 'EDERAL
Para 'aranti(ar la forma federal se ha contemplado la fi'ura de la intervenci#n federal que a pesar de
perse'uir por fin de afirmar la autonoma provincial termin# siendo utili(ado para avasallar las
autonomas locales.
Art"ulo AQP "l @o$ierno Bederal interviene en el territorio de las provincias para garantir la forma
repu$licana de go$ierno, o repeler invasiones e!teriores, y a requisicin de sus autoridades
constituidas para sostenerlas o reesta$lecerlas, si hu$iesen sido depuestas por la sedicin, o por
invasin de otra provincia.
Causales8
,& Por prop!a de!s!+n de la Na!+n
Para 'aranti(ar un status de funcionamiento normal, crisis de poderes, 'aranta de la forma
repu!licana.
.& Para repeler !n-as!ones eJter!ores
Pueden coe3istir autoridades nacionales provinciales le EF22GV@@ le de se'uridad.
/& A requ!s!tor!a de sus autor!dades
a% )i hu!ieran sido depuestas por sedici#n.
!% Por invasi#n de otra provincia.
E3tensi#n8 Puede ser total o parcial.
5:rmino de duraci#n.
Declaraci#n8 Poder &e'islativo (ref. /00G%.
*rt. 12 inc. F/ es una medida de orden poltico.
Poder Ejecutivo *rt. 00 inc. EJ.
Poder Ejecutivo, el presidente desi'na el interventor.
=er le que declara la intervenci#n8 o!jetivos, e3tensi#n, t:rmino, facultades del interventor.
AUTONO1IA PRO4INCIAL
Con lo a estudiado estamos en condiciones de afirmar que implica un sistema institucional propio,
con competencias jurdicas para or'ani(arlo ejecutar polticas p$!licas. &as provincias 'o(an de
autonoma a la ve( que aceptan la so!erana en el Estado Dacional.
*utonoma8 tiene los elementos pue!lo, territorio 'o!ierno (no so!erana%.
Art% ,./ =P Poder Constituyente provincial.
11
Art% ,..P .e dan sus propias instituciones y se rigen por ellas, @o$ernador, Legislatura Poder /udicial
y D%gimen 1unicipal.
)istema representativo repu!licano8
Go!ierno electo por el pue!lo
Divisi#n de poderes
Periodicidad
Pu!licidad
Participaci#n de minoras
Partidos Polticos
Derechos Garantas ciudadanos
*dministraci#n de Kusticia8 C#di'os de fondo de forma su aplicaci#n ver inc. /E.
Coe3istencia del fuero federal ordinario.
Educaci#n Primaria mnimo de instrucci#n ciudadana.
R2GI1EN 1UNICIPAL
&a reforma constitucional de /00G avan(# tam!i:n en esclarecer el contenido alcance de la
autonoma municipal, en ese sentido el artculo /EF dispone8
Art"ulo ,./P Cada provincia dicta su propia constitucin, conforme a lo dispuesto por el art. ?A
asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden institucional,
poltico, administrativo, econmico y financiero.
CAPITAL 'EDERAL
Parte del conflicto entre unitarios federales tiene incidencia directa en la determinaci#n de la Capital
>ederal de la Daci#n, a continuaci#n acompaNamos una pequeNa reseNa hist#rica8
X Buenos *ires Capital del =irrenato, puerto, !ase de la revoluci#n de +ao de /@/J.
X /@E? le de Bernardino 7ivadavia declara capital a Buenos *ires.
X /@2F dictado de la Constituci#n Dacional se desi'na a Buenos *ires Capital.
X /@2F al separarse la ciudad de Buenos *ires, se desi'na Paran Capital provisoria.
X /@?E Pacto de )an Kos: de >lores.
X Batalla de Cepeda /@20.
X /@@J presidencia de 7oca se dicta la le /JE0 que instaura definitivamente la Capital >ederal en la
Ciudad de Buenos *ires.
X /0@1 durante la presidencia de 7ul 7icardo *lfonsn se dicta la le EF2/E que traslada la Capital de
la Daci#n =iedma C Carmen de Pata'ones.
&a Capital >ederal es asiento >sico de las autoridades nacionales su situaci#n jurdica cam!ia con
la reforma de /00G, se dispone8
,& 7:'imen aut#nomo facultades de jurisdicci#n le'islaci#n, elecci#n del Kefe de Go!ierno clusula
transitoria /2 elecci#n de /002.
.& &e del Con'reso.
/& Convocatoria a un con'reso para dictar el Estatuto or'ani(ativo, lo que ocurri# en octu!re de /00?.
Art"ulo ,.DP La ciudad de >uenos 0ires tendr un r%gimen de go$ierno autnomo, con facultades
propias de legislacin y jurisdiccin, y su jefe de go$ierno ser elegido directamente por el pue$lo de
la ciudad. &na ley garanti3ar los intereses del "stado *acional, mientras la ciudad de >uenos 0ires
sea capital de la *acin. "n el marco de lo dispuesto en este artculo, el Congreso de la *acin
convocar a los ha$itantes de la ciudad de >uenos 0ires para que, mediante los representantes que
elijan a ese efecto, dicten el estatuto organi3ativo de sus instituciones.
* posterioridad se dictan las lees EG2@@ EG?EJ destinadas a re'lar la transici#n hasta el dictado de
la Carta Hr'nica de a Ciudad de Buenos *ires, lo que a se produjo ejerciendo en la actualidad
todos sus derechos aut#nomos.
EL SISTE1A 'INANCIERO DE LA CONSTITUCIN
Para introducirnos en el estudio de este tema entramos de lleno en los principios constitucionales que
verte!ran el Derecho >inanciero 5ri!utario. Partimos del !sico concepto de la ine3istencia de
or'ani(aci#n poltica sin el sost:n econ#mico suficiente para su e3istencia.
Principios tales como la o!li'aci#n de todos a contri!uir con el sost:n del Estado son de e3istencia
autoevidente.
Dice +aurice Duver'er8 &os estados modernos tienen una actividad planificada en forma precisa, el
conjunto de sus 'astos recursos es previsto con adelanto 'eneralmente por un aNo, se'$n un
cuadro al que de!e ajustarse. Este pro'rama financiero anual es el presupuesto.
12
Presupuesto8 es un acto de 'o!ierno mediante el cual se prev:n los in'resos 'astos estatales, se
autori(an estos $ltimos para un perodo futuro determinado, que 'eneralmente es de un aNo, adopta
forma de le.
Duestra Constituci#n se refiere a la conformaci#n del tesoro nacional v:rtice del que se desprende la
entelequia que da forma a su or'ani(aci#n en el *rtculo G.
Art"ulo 7QP "l @o$ierno federal provee a los gastos de la *acin con los fondos del 'esoro *acional,
formado del producto de derechos de importacin y e!portacin= del de la venta o locacin de tierras
de propiedad nacional, de la renta de Correos, de las dems contri$uciones que equitativa y
proporcionalmente a la po$lacin imponga el Congreso @eneral, y de los empr%stitos y operaciones
de cr%dito que decrete el mismo Congreso para urgencias de la *acin, o para empresas de utilidad
nacional.
Esta le de Presupuesto denominada por los autores como le de lees tiene en nuestro esquema
constitucional un proceso especial, despu:s de la reforma Constitucional ha puesto en
responsa!ilidad del Kefe de Ga!inete de +inistros su presentaci#n, la recaudaci#n de la renta de la
Daci#n su distri!uci#n.
Art"ulo ,RRP "l jefe de ga$inete de ministros y los dems ministros secretarios cuyo n2mero y
competencia ser esta$lecida por una ley especial, tendrn a su cargo el despacho de los negocios
de la *acin, y refrendarn y legali3arn los actos del Presidente por medio de su firma, sin cuyo
requisito carecen de eficacia.
*l jefe de 'a!inete de ministros, con responsa!ilidad poltica ante el Con'reso de la Daci#n, le
corresponde8
A& Enviar al Con'reso los proectos de &e de +inisterios de Presupuesto Dacional, previo
tratamiento en acuerdo de 'a!inete apro!aci#n del Poder Ejecutivo.
C& Aacer recaudar las rentas de la Daci#n ejecutar la &e de Presupuesto Dacional.
PRESUPUESTO PRINCIPIOS
4nidad8 permite su consideraci#n en conjunto su control.
4niversalidad8 Do puede ha!er compensaci#n entre 'astos recursos todo lo que in'resa todo lo
que se 'asta no lo neto.
Especialidad8 la autori(aci#n del 'asto se da en forma detallada para cada cr:dito.
Do afectaci#n de recursos8 sino que in'resen por rentas 'enerales.
Equili!rio.
Prohi!ici#n de do!le tri!utaci#n.
Control8 Control *dministrativo 6nterno8 Conta!ilidad Central, Contadura General de la Daci#n.
Control *dministrativo E3terno *uditora General de la Daci#n.
Control Parlamentario *prue!a o desecha la cuenta de inversi#n es a posteriori.
REGI1EN TRI:UTARIO EN RELACION AL 'EDERALIS1O
)i uno de los principios que ri'en en materia presupuestaria es la prohi!ici#n de la do!le tri!utaci#n,
es decir que los ha!itantes 'o(an de la protecci#n destinada a que no in'resen al fisco, sin importar
el m!ito nacional o provincial, tri!utos por los mismos hechos imponi!les, demostrativos de la misma
capacidad contri!utiva.
* tal fin nuestra Constituci#n ha instaurado un sistema de CHP*756C6P*C6HD >EDE7*& por el que
asi'na tri!utos destinados a ser le'islados, perci!idos afectados por la Daci#n, otros por las
provincias al'unos lo sean de manera coparticipada, para esclarecer la materia veremos como
trata!a el tema el te3to constitucional antes de la 7eforma de /00G la evoluci#n hist#rica del tema.
REGI1EN ANTERIOR A LA RE'OR1A
Daci#n8
,& Derechos aduaneros e3clusivamente en forma permanente.
.& 6mpuestos indirectos8 en concurrencia con las provincias en forma permanente.
/& 6mpuestos directos con carcter transitorio !ajo e3presas circunstancias.
Provincias8
,& 6mpuestos indirectos en concurrencia con la naci#n en forma permanente.
.& 6mpuestos directos en forma e3clusiva permanente salvo que la Daci#n ha'a uso.
&a realidad8
&os impuestos indirectos ms importantes son le'islados recaudados en forma e3clusiva
permanente por la Daci#n, ej.8 6=*. consumo.
&os 6mpuestos directos transitorios pasaron a ser permanentes por las pr#rro'as ej. 'anancias
Daci#n8 aduaneros, consumo, valor a're'ado, 'anancias, internos al capital de las empresas,
patrimonio neto.
13
Provincias8 inmo!iliario, de sellos in'resos !rutos automotores (Daci#n en Capital >ederal%.
REGI1EN DE COPARTICIPACIN
Para solucionar la superposici#n e3istente en la materia en el aNo /0FG se inicia la coparticipaci#n al
dictarse la le /E/F@, que pretende separar fuentes le'islativas.
Esta situaci#n se modifica por la reforma de la le dictndose la EJEE/ del aNo /01F modificada por
le EF2G@ del aNo /0@@.
Por este r:'imen se esta!lece un sistema $nico de distri!uci#n de impuestos nacionales
coparticipa!les e3istentes a e3cepci#n de8
,& Derechos de e3portaci#n e importaci#n *rt. G C.D.
.& &os que se creen !ajo otro sistema de coparticipaci#n especial.
/& Cuo producido se afecte a un destino especfico.
)e dispona un sistema de distri!uci#n del total recaudado en !ase al si'uiente esquema8
a& GE,FGZ en forma automtica a la Daci#n.
)& 2G,??Z en forma automtica al conjunto de provincias (de acuerdo a criterio de la le%.
& EZ para el recupero relativo de Buenos. *ires, Chu!ut, Deuqu:n )anta Cru(.
d& /Z para *portes del 5esoro Dacional destinado a situaciones de emer'encia, pero que en realidad
se utili(aron polticamente para fines electorales.
Esta le crea!a Hr'anismos que fueron la Comisi#n >ederal de 6mpuestos ratificada por la le EF2G@
el >ondo de Desarrollo 7e'ional que se suplant# por el >ondo de *portes del 5esoro Dacional8
E Comisin Bederal de -mpuestos.
E Frganismo que controla el cumplimiento de la ley y sus decisiones son o$ligatorias para *acin y
provincias adheridas.
E Cumple funciones administrativasG control, estudio y asesoramiento y jurisdiccionales aplica la ley
como un verdadero tri$unal.
E -ntegrado por un representante de la *acin y un representante de cada provincia adherida.
E Comit% "jecutivo uno *acin y dos de las provincias.
Este sistema funcion# con al'una re'ularidad hasta el aNo /00/ en que la le comen(# a
complementarse con sucesivos pactos fiscales entre naci#n Provincias que fueron alterando la
proporcionalidad. )e resolvi# unilateralmente por parte de la Daci#n derivar a las provincias toda la
educaci#n primaria media toda la atenci#n de la salud, se trasfirieron en consecuencia los
esta!lecimientos los empleados que cumplan all funciones, sin transferir los fondos suficientes
para solventarlos. En esta temtica tam!i:n tuvo influencia el nuevo tratamiento de los re'menes de
ju!ilaciones provinciales, en virtud del cual muchas provincias ar'entinas transfirieron sus cajas
ju!ilatorias i'ualando la situaci#n de sus empleados p$!licos con los de la naci#n
SISTE1A DESPU2S DE LA RE'OR1A
Caracteri(aci#n8
Es un sistema de distri!uci#n de competencias tri!utarias de percepci#n de distri!uci#n.
&a naturale(a jurdica radica en una llamada leCconvenio so!re la !ase de acuerdos entre la Daci#n
las Provincias.
&e convenio8
,& 5iene como Cmara de Hri'en al )enado
.& De!e ser sancionada con la maora a!soluta de cada Cmara
/& Do puede ser modificada unilateralmente
7& Do podr ser re'lamentada
=& De!e ser apro!ada por las provincias
I1PUESTOS IN4OLUCRADOS
)on coparticipa!les8 a% 6mpuestos indirectos internos !% directos internos, transitorios, previstos para
situaciones de e3cepci#n.
Iuedan e3ceptuadas las contri!uciones con asi'naci#n especfica, en la parte total de tal asi'naci#n,
esta e3cepci#n de!e ser dictada por el Con'reso art. 12 inc. F.
Criterios para distri!uci#n 5ercer prrafo inc. E8 los criterios de!en ser o!jetivos 'uardar relaci#n
directa con las competencias, servicios funciones de cada jurisdicci#n, adems la distri!uci#n ser
equitativa, solidaria dar prioridad a un 'rado equivalente de desarrollo, calidad de vida e i'ualdad
de oportunidades en todo el territorio nacional.
CONTROL 3 'ISCALILACIN
El inc. E ha!la de un Hr'anismo >iscal 'eneral cua re'ulaci#n deriva a la le que de!er contemplar
la representaci#n de todas las provincias la ciudad de Bs.*s.
14
*ctualmente el or'anismo es la Comisi#n >ederal de 6mpuestos cuas atri!uciones no solo ejercen el
contralor de liquidaciones la vi'ilancia del cumplimiento de las o!li'aciones del Pacto 5ri!utario.
&a se3ta disposici#n transitoria
,& El con'reso de!e dictar el nuevo r:'imen de coparticipaci#n antes de /00? ver actual EF2G@V @@.
.& Do innovar sin consentimiento de la provincia.
/& &a reforma no implica renunciar a reclamos administrativos o judiciales vi'entes al momento del
dictado de la reforma.
5ranscri!imos a continuaci#n los artculos de la Constituci#n Dacional modificados e incorporados por
la reforma Constitucional de /00G8
Art"ulo C=P Corresponde al CongresoG
,% Legislar en materia aduanera. "sta$lecer los derechos de importacin y e!portacin, los cuales,
as como las avaluaciones so$re las que recaigan, sern uniformes en toda la *acin.
.% -mponer contri$uciones indirectas como facultad concurrente con las provincias. -mponer
contri$uciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la
*acin, siempre que la defensa, seguridad com2n y $ien general del "stado lo e!ijan. Las
contri$uciones previstas en este inciso, con e!cepcin de la parte o el total de las que tengan
asignacin especfica, son coparticipa$les.
&na ley convenio, so$re la $ase de acuerdos entre la *acin y las provincias, instituir regmenes de
coparticipacin de estas contri$uciones, garanti3ando la automaticidad en la remisin de los fondos.
La distri$ucin entre la *acin, las provincias y la ciudad de >uenos 0ires y entre %stas, se efectuar
en relacin directa a las competencias, servicios y funciones de cada una de ellas contemplando
criterios o$jetivos de reparto= ser equitativa, solidaria y dar prioridad al logro de un grado
equivalente de desarrollo, calidad de vida e igualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.
La ley convenio tendr como Cmara de origen el .enado y de$er ser sancionada con la mayora
a$soluta de la totalidad de los miem$ros de cada Cmara, no podr ser modificada unilateralmente,
ni reglamentada y ser apro$ada por las provincias.
*o ha$r transferencia de competencias, servicios o funciones sin la respectiva reasignacin de
recursos, apro$ada por ley del Congreso cuando correspondiere y por la provincia interesada o la
ciudad de >uenos 0ires en su caso.
&n organismo fiscal federal tendr a su cargo el control y fiscali3acin de la ejecucin de lo
esta$lecido en este inciso, seg2n lo determine la ley, la que de$er asegurar la representacin de
todas las provincias y la Ciudad de >uenos 0ires en su composicin.
/% "sta$lecer y modificar asignaciones especficas de recursos coparticipa$les, por tiempo
determinado, por ley especial apro$ada por la mayora a$soluta de la totalidad de los miem$ros de
cada Cmara.
La clusula transitoria se!ta dispusoG
SeJta( &n r%gimen de coparticipacin conforme a lo dispuesto en el inc. 8 del 0rt. H? y la
reglamentacin del organismo fiscal federal, sern esta$lecidos antes de la finali3acin del aCo 477:=
la distri$ucin de competencias, servicios y funciones vigentes a la sancin de esta reforma, no podr
modificarse sin la apro$acin de la provincia interesada= tampoco podr modificarse en desmedro de
las provincias la distri$ucin de recursos vigente a la sancin de esta reforma y en am$os casos
hasta el dictado del mencionado r%gimen de coparticipacin.
La presente clusula no afecta los reclamos administrativos o judiciales en trmite originados por
diferencias por distri$ucin de competencias, servicios, funciones o recursos entre la *acin y las
provincias. (corresponde al art. H? inc. 8+.
RELACIN 'EDERALIS1O 3 SISTE1A 'EDERAL
Como vemos, toda la cuesti#n federal est estrechamente vinculada el r:'imen financiero de la
Constituci#n su aplicaci#n en la poltica real, a que el desarrollo armonioso de todo el territorio
nacional depender en principio de la or'ani(aci#n de sus instituciones as como de los recursos
disponi!les para la concreci#n de polticas p$!licas.
Desde mar(o del aNo EJJ@, al desatarse el conflicto con el sector a'ropecuario, este tema se ha
puesto en el tapete del de!ate actual. &a Daci#n perci!e los in'resos aduaneros que devienen de la
e3portaci#n de materiales a'rcolaC'anaderos que al incrementarse disminue impuestos internos,
siendo los e3ternos e3clusivos de la Daci#n los internos suscepti!les de coparticipaci#n.
Dos parece mu ilustrativo acompaNar parte del de!ate so!re la llamada 7esoluci#n DW/E2 de
*duana que fue de!atida lue'o en el Con'reso de la Daci#n dero'ada por el desempate del
=icepresidente de la Daci#n Dr. Kulio Cleto Co!os.
RETENCIONES# 'EDERALIS1O# REPE:LICA 3 DERECHOS 'UNDA1ENTALES
+ara *n':lica Gelli
,% :re-e not!!a aera del s!stema !mpos!t!-o ar*ent!no% Reten!ones 0 raGona)!l!dad
* fin de cumplir con los o!jetivos del prem!ulo de la Constituci#n Dacional sinteti(ados en el de
promover el !ienestar 'eneral, de atender, en especial, a las funciones indele'a!les del Estado Cen
15
sentido estricto, educaci#n, justicia, salud, se'uridadC" de pro'ramar el desarrollo de las polticas
p$!licas previstas en la clusula para el pro'reso esta!lecida en el *rt, 12, inc. /@ /0 de la &e
)uprema, el Estado federal requiere perci!ir tri!utos pues, como resulta o!vio, el cumplimiento de
esas o!li'aciones 'enera una serie de -'astos..
Dado que la 7ep$!lica *r'entina es un Estado federal, son las provincias quienes dele'an en aqu:l
una serie de atri!uciones, se reservan otras para s mismas comparten las que se denominan
facultades concurrentes. &a materia tri!utaria no escapa a ese principio en consecuencia del cual las
atri!uciones dele'adas de!en interpretarse de modo ri'uroso estrecho. *l firmar el com$n pacto de
uni#n en /@2F, las provincias ar'entinas esta!lecieron, tam!i:n, el federalismo fiscal en $ase al cual
gasta$a quien produca y en la medida de lo producido. Por eso se reservaron una serie de tri!utos
destinados a satisfacer sus propias necesidades favorecer el desarrollo local no s#lo en materia
econ#mica. Do o!stante, dele'aron en el Estado federal determinados recursos acerca de cua
previsi#n trata el art. G de la Constituci#n Dacional, incluendo a las -contri!uciones., caracteri(adas
en los *rts. /?, /1 12, inc. E de la &e )uprema.
El *rt. GW, en lo que aqu interesa, dispone que -el 'o!ierno federal provee a los 'astos de la Daci#n
con los fondos del 5esoro nacional, formado del producto de los derechos de importacin y
e!portacinR." el *rt. /? esta!lece que -Rla i'ualdad es la !ase del impuesto las car'as p$!licas.
, el *rt. /1, principia por declarar que la propiedad es inviola!le que -s#lo el Con'reso impone las
contri!uciones que se e3presan en el *rt. GW.. Estas dos $ltimas normas consa'ran los principios de
i'ualdad le'alidad tri!utaria, sustantivos en el sistema ar'entino, a los que se suman los principios
de ra(ona!ilidad proporci#n que e3tienden la prohi!ici#n de confiscar en materia penal, a la car'a
tri!utaria, a que el *rt. E@ esta!lece que -los principios, derechos 'arantas reconocidos en los
anteriores artculos, no podrn ser alterados por las lees que re'lamentan su ejercicio..
Esas disposiciones confi'uran un sistema interrelacionado de normas en el que de!en incluirse
directa o indirectamente otras disposiciones constitucionales referidas a funciones competencias
otor'adas o prohi!idas a los poderes p$!licos, como, por ejemplo, la prohi!ici#n de esta!lecer
aduanas interiores (*rt.0W%. Por otro lado, en res'uardo del principio de le'alidad tri!utaria Bo de
reserva de leC la Constituci#n proh!e e3presamente al Poder Ejecutivo dictar decretos de necesidad
ur'encia en materia tri!utaria (*rt. 00, inc. FW%.
5am!i:n, de acuerdo a la interpretaci#n arm#nica de sendas disposiciones constitucionales, sur'e la
prohi!ici#n al presidente de la Daci#n de promul'ar parcialmente proectos de le en materia
tri!utaria, que produ(ca, como efecto, la creaci#n de impuestos, o la de emitir decretos dele'ados
que esta!le(can tri!utos o, decisiones administrativas de ese tenor, emitidas por el jefe de Ga!inete
de +inistros.
El Poder &e'islativo, en uso de sus facultades tri!utarias, tiene un amplio mar'en discrecional para
ele'ir el tipo de impuestos, los o!jetos actividades imponi!les aun las alcuotas respectivas,
respetando el sistema de distri!uci#n de competencias tri!utarias entre la Daci#n los estados
locales los principios constitucionales de la tri!utaci#n, a los que me he referido. En cam!io, el
Poder Ejecutivo no est atri!uido para crear tri!utos, ri'e a su respecto una prohi!ici#n a!soluta que
alcan(a a los su!terfu'ios que se pretendan instrumentar.
/. Puede verse, en este mismo )uplemento, el anlisis de los principios de la tri!utaci#n, con cita
de a!undante jurisprudencia de la Corte )uprema, en )P6))H, 7odolfo 7. BLas retenciones a
la e!portacin y la violacin de los principios de reserva de ley, igualdad, no confiscatoriedad y
seguridad jurdica#. )e'$n lo interpreto, este $ltimo principio est directamente relacionado con
el de reserva de le , :ste con el de la divisi#n de poderes. Ello as, pues la sanci#n de una le
ase'ura en maor medida la previsi!ilidad la permanencia de los criterios pues resulta ms
dificultosa B ms visi!leC su modificaci#n.
E. Conf. *rt. @J de la Constituci#n Dacional. Cfr. >amyl ..0.cI"stado *acional sIaccin de
amparo,, >allos FEF8EE?? (EJJJ%.
F. Conf. *rt. 1? de la Constituci#n Dacional. Cfr. Jideo Clu$ Dreams cI-nstituto *acional de
Cinematografa,, >allos F/@8 //2G (/002%. En el caso, la Corte )uprema reiter# el carcter
a!soluto del principio de le'alidad tri!utaria ."LCDF ..0. cI/efatura de @a$inete de
1inistros. Decisin 0dministrativa ??I99 sIamparo,. C.). ). F?2. <<<=66 (EJJF%,
respectivamente.
De!e decirse, adems, que a pesar de las crticas doctrinarias al respecto a las o!jeciones que
desde los principios econ#micos de la Constituci#n podran formularse, la Corte )uprema ha
reconocido que los tri!utos, adems de su prop#sito esencial de alle'ar fondos al tesoro p$!lico, son
un valioso instrumento de re'ulaci#n de la economa, complemento necesario del principio
constitucional que prev: atender al !ienestar 'eneral. El 5ri!unal determin# que las cuestiones de
poltica econ#mica son privativas de los otros poderes del Estado, reiterando los lmites de la revisi#n
judicial en aquella materia. En ese sentido afirm# que -no le compete a [la Corte\ considerar la
!ondad de un sistema fiscal para !uscar los tri!utos que necesita el erario p$!lico decidir si uno es
ms conveniente que otro" s#lo le corresponde declarar si repu'na o no a los principios 'arantas
contenidos en la Constituci#n DacionalRque el Poder Kudicial no tiene por funci#n clasificar los
sistemas econ#micos rentsticos se'$n su conveniencia eficacia, sino simplemente la de
16
pronunciarse so!re su conformidad con los arts. G ?1, inc. EW, de la Constituci#n Dacional
(modificado por el ho art. 12, inc. EW%..
.% La Resolu!+n ,.=S.RRI 1E%
En ese conte3to normativo Constitucional, a partir de los principios de la tri!utaci#n, es que de!e de
e3aminarse, en primer lu'ar, el sistema de retenciones a las e3portaciones a'ropecuarias.
)e'$n se ha seNalado, este tri!uto se aplic# de modo ocasional hasta que en /0?1 se sancion# la le
/1./0@, que los esta!leci# de modo permanente, criterio lue'o incorporado al C#di'o *duanero 1
dictado mediante la le EE.G/2.
El // de mar(o de EJJ@, el +inisterio de Economa de la Daci#n emiti# la 7esoluci#n /E2VEJJ@ por
medio de la cual transform# las retenciones fijas, que a se tri!uta!an, en m#viles de acuerdo a las
mudan(as en el precio internacional. 7esulta de ello, la alcuota para la soja lle'a!a al GG,/ Z para
el 'irasol al F0,/ Z.
En los considerandos de la 7esoluci#n /E2VEJJ@ +E, se hi(o m:rito en8 a% el aumento si'nificativo de
los precios internacionales de cereales olea'inosas, con una elevada volatilidad en sus tasas de
variaci#n interanual !% los eventuales efectos ne'ativos de ello -so!re el conjunto de la economa a
trav:s de maores precios internos, menor equidad distri!utiva una creciente incertidum$re en lo
que respecta a las decisiones de inversin del sector agropecuario.
Como se advierte, no ha nin'una menci#n a necesidades fiscales , en consecuencia, tampoco a
requerimientos internos o e3ternos que apremien al Estado le lleven a aumentar la car'a impositiva
del sector.
4na lectura rpida de las consideraciones fundamentos normativos de la 7esoluci#n /E2VEJJ@ +E,
deparara la sorpresa de que no se hace menci#n a la dele'aci#n por emer'encia p$!lica de
facultades le'islativas, a fin de justificar la sanci#n de la norma.
Pero aquellas consideraciones comien(an por la cita del Decreto 2J0VEJJ1 de +odificaci#n de la
Domenclatura Com$n del +E7CH)47 *rancel E3terno Com$n, dictado, :ste, en ejercicio de las
facultades conferidas por el *rt. 00, inc. / [decretos aut#nomos\" inc. E [decretos re'lamentarios\, por
el C#di'o *duanero por el *rt. ?W de la le de Emer'encia P$!lica E2.2?/, modificado por la le
E?.E/1.
*hora !ien, con una t:cnica le'islativa que deja muchas dudas e3hi!e una ve( ms la emergencia
jurdica que padece el pas, la le E?.EJG prorro'# hasta el F/V/EVEJJ1 la vi'encia de la le E2.2?/
de las normas que esta!lecieron las emer'encias alimentaria, sanitaria, ocupacional los pro'ramas
Kefas Kefes de Ao'ar. * su ve(, la le E?.EJG fue prorro'ada hasta el F/V/EVEJJ@ por la le E?.FF0.
)in em!ar'o, de la lectura del *rt. ?W de la le E2.2?/, sus modificatorias pr#rro'as indicadas, no
surge que el Poder Legislativo hu$iera delegado en el Poder "jecutivo las facultades que %ste ejerci
mediante la Desolucin 84?I8995 1". Por cierto, aunque se hu!iera dele'ado esa facultad, tal
dele'aci#n sera inconstitucional por violaci#n del principio de reserva de le. )i, en cam!io, la
resoluci#n hu!iera sido dictada en ejercicio dele'ado por el presidente de la Daci#n de sus facultades
re'lamentarias, la norma tampoco pasara el e3amen de constitucionalidad, esta ve(, por e3ceso
re'lamentario.
/% 'ederal!smo pol"t!o# opart!!pa!+n 0 sol!dar!dad !nterre*!onal
&a Constituci#n ar'entina esta!lece el principio federal de conservaci#n de todo el poder no dele'ado
al 'o!ierno central por parte de las provincias, en el *rt. /E/. En concordancia con los *rts. /W 2W de
la Constituci#n Dacional /EE al /E1 de esa norma, las provincias son aut#nomas, dictan su
Constituci#n, eli'en a sus autoridades ejercen las atri!uciones reservadas concurrentes. El
sistema esta!lece el federalismo poltico. Aasta /00G, la Constituci#n dispona, tam!i:n, un
federalismo tri!utario, aunque, de!e decirse, las lees de coparticipaci#n, limita!an en mucho a :ste
$ltimo eran inconstitucionales.
Despu:s de la reforma constitucional de /00G, los lineamientos del sistema tri!utario ar'entino fueron
esta!lecidos en el *rt. 12, inc. E de la Constituci#n Dacional. Do o!stante, en virtud de esta norma
en sentido estricto, los poderes fiscales dele'ados en el 'o!ierno central, o reservados por las
provincias, no cam!iaron de titular, pues las contri!uciones indirectas se mantuvieron como
impuestos concurrentes entre la Daci#n las provincias, las directas s#lo por e3cepci#n podran ser
aplicadas por el Estado federal.
En consecuencia, los impuestos a las importaciones e3portaciones esta!lecidos en el *rt. GW de la
Constituci#n Dacional, se mantienen federales , por tanto, no inte'ran la coparticipaci#n.
* pesar de ello, el *rt. 12, inc. E, produjo una modificaci#n sustantiva, pues el 'asto efectuado por
cada jurisdicci#n tiene s#lo una relaci#n indirecta con lo tri!utado de fuente local. Dicho en otros
t:rminos, ha desaparecido de la Constituci#n Dacional el principio en virtud del cual 'asta!a quien
17
recauda!a, sustituido, :ste, por criterios de solidaridad equidad para el desarrollo i'ualitario de las
provincias, calidad de vida e i'ualdad de oportunidades en todo el territorio nacional.
*cerca de los tri!utos indirectos directos la reforma constitucional de /00G dispuso que fueren
coparticipa!les, salvo la parte o el total de los que ten'an asi'naci#n especfica. Con ello no hi(o ms
que confirmar constitucionalmente una prctica a reiterada en el pas.
El sistema de coparticipaci#n fiscal se sostiene en los principios de concertacin= solidaridad=
equidad= automaticidad y funcionalidad. &os principios de solidaridad equidad que de!en presidir la
distri!uci#n de la masa coparticipa!le pueden llevar a una discriminaci#n inversa a fin de favorecer a
los entes locales con maores dificultades, lo que restrin'ira la aplicaci#n de la equidad para audar
el desarrollo de la justicia social. )e trata, en definitiva de decisiones polticas que no de!en ser
partidarias.
*unque la nueva le de coparticipaci#n federal de impuestos de!a dictarse antes de la finali(aci#n de
/00?, mandato constitucional que no se cumpli# al momento en que esto escri!o, no ca!e duda que
son los 'o!ernadores de provincias los senadores en representaci#n de ellas, quienes de!en, al
menos, velar por el cumplimiento del *rt. 12, inc. E, !loquear toda poltica p$!lica que lo
distorsionen, directa o indirectamente, como por ejemplo, la que dispon'a incrementos de tri!utos no
coparticipa!les que disminuan, en los hechos, los que s lo son se distri!uen.
El de!er es, si ca!e, ms notorio en los 'o!ernadores de provincias. En efecto, el *rt. /E@ de la
Constituci#n Dacional dispone que ellos -son a'entes naturales del Go!ierno federal para hacer
cumplir la Constituci#n las lees de la Daci#n.. Esta norma, escueta, dice mucho. En primer lu'ar,
son a'entes del -'o!ierno federal. Cque por disposici#n de la Constituci#n est inte'rado por todos
sus poderes no s#lo por el presidente de la Daci#n desde lue'o, en el m!ito de sus respectivas
competencias , en se'undo t:rmino, que lo son para hacer cumplir la Constituci#n, entre cuas
normas estn los *rts. /1, 12, inc. E., 1? 00, inc. FW, entre otros.
El silencio de los 'o!ernadores de provincias ante el incremento de tri!utos no coparticipa!les
constitue una nuestra ms del neounitarismo que, de hecho, se ha instalado en el pas.
Conf. >7]*), Pedro K. BEl >ederalismo en la 7eforma ConstitucionalC &a &e /00GCDC //EE.
7% La repB)l!a 0 los dere;os $undamentales
&a rep$!lica clsica se define como un sistema poltico de divisi#n control del poder.
&as otras notas que la caracteri(an son la pu!licidad de los actos de 'o!ierno, la responsa!ilidad de
los funcionarios, la periodicidad de los car'os electivos, la i'ualdad de todos ante la le la
ra(ona!ilidad en las decisiones polticas, li'ada, :sta, a la responsa!ilidad de los funcionarios
p$!licos por las medidas que dispon'an. De todas esas notas, la divisi#n del poder constitue un
medio de ase'uramiento de los derechos, de res'uardo contra la ar!itrariedad, siempre latente
cuando se concentra la decisi#n poltica en una o pocas personas.
&a Constituci#n ar'entina consa'ra tres tipos de divisi#n del poder. En lo que aqu interesa, la clsica,
entre los poderes le'islativo, ejecutivo judicial Cdesde /00G, de!e a're'arse el +inisterio P$!lico,
se'$n lo interpretoC la federal, de !ase territorial entre el Estado federal los Estados locales8
provincias, Ciudad *ut#noma de Buenos *ires municipios.
Esa divisi#n entre los #r'anos de poder, implica atri!uciones propias e3clusivas de ellos
cooperaci#n compartida entre todos , so!re todo, prohi!iciones especficas para refor(ar los
derechos li!ertades personales. En este sentido pueden enunciarse las prohi!iciones al Poder
Ejecutivo en matera le'islativa en matera jurisdiccional.
&a violaci#n del principio de divisi#n de poderes puede provenir de cualquiera de ellos.
)in em!ar'o, la concentraci#n del poder se ha dado en el Poder Ejecutivo, so!re todo a partir de los
instrumentos normativos de emer'encia, en especial en lo aqu referido, por los decretos dele'ados
las facultades que ejercen los funcionarios en quienes el ejecutivo, a su ve(, dele'a atri!uciones.
*unque de la normativa indicada en el punto E de esta nota no sur'e con claridad si la 7esoluci#n
/E2VEJJ@ +E es una aplicaci#n de facultades re'lamentarias, o dele'adas en virtud de la emer'encia
p$!lica declarada por la le E2.2?/, conviene tener presente que, si lo fue por :sta, la resoluci#n
mencionada no tiene sost:n constitucional. Auel'a decir, que si no lo fue, en nin'una otra hip#tesis
sera constitucional.
En efecto, el *rt. 1? de la Constituci#n Dacional dispuso, en lo que respecta al pro!lema aqu
e3aminado que se proh$e la delegacin legislativa en el Poder "jecutivo, salvo en materias
determinadas de administracin o de emergencia p2$lica, con pla3o fijado para su ejercicio y dentro
de las $ases de la delegacin que el Congreso esta$le3ca,.
18
&a Constituci#n Dacional esta!lece, tam!i:n, la divisi#n entre el poder constituente los poderes
constituidos. *rts. 1?, @J, 00,inc.F, /J0 C.D.
&a norma requiere el cumplimiento de dos condiciones8 que se esta!le(can las !ases de dele'aci#n
que e3ista emer'encia p$!lica. En consecuencia, el *rt. 1? desestima la dele'aci#n impropia en la
que la voluntad del Con'reso est: e3presada de modo 'eneral, impreciso o en un !loque de le'alidad
o pro'rama de 'o!ierno Cdisperso de amplio alcanceC tal como el que admiti# la Corte )uprema en
el caso -Cocchia., fallo emitido antes de la reforma constitucional.
* ms de ello, si se e3aminan los motivos ale'ados para incorporar a la Constituci#n una dele'aci#n
le'islativa acotada, se advertir que constitue la consecuencia directa de los o!jetivos declarados en
la reforma constitucional de /00G, en punto a generar un nuevo equili$rio en el funcionamiento de los
tres rganos clsicos del poder del "stado # Legislativo, "jecutivo y /udicial# Kpara lograrL la
atenuacin del sistema presidencialista, el fortalecimiento del rol del Congreso y la mayor
independencia del Poder /udicial,.
Por otro lado, el *rt. 1? dej# sin efecto la doctrina de la Corte )uprema que admita la dele'aci#n
impropia en el presidente de la Daci#n en los #r'anos administrativos que le estn su!ordinados.
Ello as, por interpretaci#n concordante con los *rtculos @1 C"l Poder "jecutivo ser desempeCado
por un ciudadano con el ttulo de Presidente de la *acin# /JJ, inc. /E que atri!ue al Kefe de
Ga!inete de +inistros, el refrendar los decretos que ejercen facultades dele'adas por el Con'reso.
Como es sa!ido, s#lo el presidente de la Daci#n dicta decretos.
7esulta claro que esta!lecer o aumentar un tri!uto no constitue una materia determinada de
administraci#n, tal como la que ha!ilita el *rt. 1?. Di puede dele'arse esa materia por mandato del
*rt. /1 de la Constituci#n pues -s#lo el Con'reso impone las contri!uciones que se e3presan en el
*rt. GW.. Di puede sostenerse, ra(ona!lemente en !ase a las declaraciones 'u!ernamentales, que
persiste la emer'encia p$!lica, dados los ndices de crecimiento supervit 'emelos p$!licamente
enunciados, salvo que esos ndices no se correspondan con la realidad. Por otra parte, en la
7esoluci#n /E2VEJJ@, no se hace referencia al'una a necesidades imperiosas del fisco que de!an
satisfacerse mediante el aumento de las retenciones al a'ro. Ae aqu una inconsistencia notoria. En
cuanto a los motivos aducidos en la resoluci#n mencionada, los pro!lemas de la equidad distri!utiva
se resuelven, en !uena medida, con el control de la inflaci#n que constitue un impuesto ciertamente
inequitativo, en especial para los asalariados. )i, por otro lado, se pretendi# !rindar se'uridad a las
decisiones de inversi#n del sector afectado, no se comprende c#mo ello puede suceder con el
esta!lecimiento de una alcuota m#vil que e3cede con creces, al momento de dictarse la resoluci#n,
el FF Z admitido por la Corte )uprema, como tope, para no constituirse en confiscatorio.
Cfr. Cocchia, /orge D. cI"stado *acional y otro,, >allos /F/?8 E?EG (/00F%.
Ae e3aminado los pro!lemas de la dele'aci#n le'islativa en GE&&6, +ara *n':lica B Constituci#n de
la Daci#n *r'entina. Comentada concordadaC 5ercera edici#n ampliada actuali(ada. F^
reimpresi#n. Buenos *ires, EJJ1. P'. 1F0V22.
Conf. E3posici#n de G*7C]* &E+*, uno de los miem!ros informantes del despacho de maora. /@
7euni#n C F^ )esi#n Hrdinaria, E1 de julio de /00G. Diario de )esiones de la Convenci#n
Constituente. P'. EE/JV//.
=% La *arant"a Hud!!al e$et!-a en el on$l!to so!al% El 5tal+n de Aqu!les6 de la le*!t!ma!+n
&a protecci#n jurisdiccional de los derechos es una 'aranta que emana de la Constituci#n Dacional
del *rt. @. / de la Convenci#n *mericana de Derechos Aumanos, con jerarqua constitucional desde
/00G. El *rt. GF de la Constituci#n, adems, reconoce la acci#n de amparo a toda persona afectada
en sus derechos, por actos u omisiones de autoridades p$!licas, con ile'alidad manifiesta.
Pero la acci#n de amparo tiene su -tal#n de *quiles.. El descr:dito de las cuestiones polticas no
judiciales, como lmite al control jurisdiccional de los des!ordes del poder poltico, ha dado paso a una
ms estricta e3i'encia de la le'itimaci#n para demandar, por parte de los tri!unales. De ello da
cuenta el recha(o in lmine del amparo promovido contra la 7esoluci#n /E2VEJJ@, en !ase a
considerar que, en el caso, se procura!a la declaraci#n 'eneral directa de inconstitucionalidad de
las normas o actos de otros poderes no se perse'ua la determinaci#n de un derecho de!atido
entre -partes adversas..
Do o!stante, no es este el $nico escollo que de!en de sortear eventuales amparos. 5am!i:n se han
justificado recha(os en !ase a la necesidad de maor de!ate prue!a que no resulte posi!le
mediante esa va.
Do o!stante, de lo que se trata es de perfilar el a'ravio concreto. ,, en este sentido, estimo que
adems de los contri!uentes especficos, las provincias se ven afectadas Bsiquiera en forma reflejaC
porque el aumento de tri!utos no coparticipa!les deriva en men'ua de sus propios recursos para
satisfacer necesidades apremiantes en materia de desarrollo equidad, hacia adentro de los Estados
locales.
19
A% Conlus!ones
&a Corte )uprema en su actual composici#n consider# ra(ona!le un tope que implicar una reducci#n
de hasta el FF Z de la !ase salarial, pero no ms, pues, de ser maor sera confiscatoria , por ente,
violatoria tam!i:n del art. /1 de la Constituci#n Dacional.
Cfr. Conf. consid. // de Ji33oti, Carlos 0l$erto cI01.0 ..0., C.). /G de septiem!re de EJJG. En
)uplemento Especial del Diario &a &e B&a limitaci#n a !ase salarial de la indemni(aci#n por despidoC
Buenos *ires, /1 de septiem!re de EJJG.
Cfr. 0sociacin Dirigentes de "mpresa en Dto 8H?8I74 )1M de "conoma )Desol. 48?, 48: y 4<5I95
sI0mparo,.Ku('. Dac. Contencioso *dministrativo >ederal DW 0. (E@CFCEJJ@%.
*cerca de la crtica a este impedimento, puede verse D*D6E&E, +a!el (Directora% B*mparo en la
Ciudad 0utnoma de >uenos 0iresC &i!rera editora platense. &a Plata, EJJ@.
*nlisis de la le E/G2 C*B*. P'. G0? ss.
&a 7esoluci#n /E2VEJJ@ +E, produjo un paro a'rario que dur# E/ das e inclu# cortes de rutas
caminos, en uso de una modalidad que viene incrementndose de modo inquietante en el pas, en el
$ltimo lustro. Esa modalidad, a ms de la afectaci#n de otros derechos constitucionales i'ualmente
le'timos que el de peticionar Cde hacerse or por las autoridades por medio de la visi!ilidad la
contundencia del reclamoC implica una desconfian(a del recurso a las vas institucionales para la
remediar los conflictos sociales. , eso, la de!ilidad de los causes institucionales, aNade maor
desasosie'o precariedad en la soluci#n de los pro!lemas.
&a 7esoluci#n /E2VEJJ@ luce inconstitucional por d los varios motivos que se enunciaron en los
prrafos anteriores. , ello a$n cuando se la modifique parcialmente a fin de contemplar la situaci#n
de lo que se ha dicho, constitue el @J Z de los productores en cuas manos est el EJ Z de la
producci#n a'ropecuaria, tal c#mo se ha anunciado por el 'o!ierno.
)ea como fuere, finalmente, la soluci#n de este pro!lema, considero ineludi!le que el Con'reso
recupere en plenitud sus facultades tri!utarias. )in em!ar'o, aunque ello resulta condici#n necesaria
para restaurar el principio de reserva de le, de!e, adems, estarse al respeto del *rt. 12, in. E. de
todos los principios constitucionales de la tri!utaci#n.
20
DERECHOS# GARANTAS CONSTITUCIONALES# CONSAGRACIN 3 L1ITES
Prof. Graciela Bercoff
Esta materia tiene un alto contenido poltico, es ms el Derecho Constitucional traduce en normas
jurdicas a la poltica (entendida la poltica como la actividad que desarrollan los actores
constitucionales, incluendo el m!ito nacional, provincial, municipal" de los tres poderes en cada
m!ito, de los partidos polticos, instituciones intermedias, factores de poder de presi#n a$n de los
ciudadanos ha!itantes.
En ese sentido no es una materia neutra la o!jetividad como docente se intenta mantenerla de
manera permanente. &o su!jetivo no se orienta hacia una ideolo'a poltica en particular, sino en
orientar la materia concienti(ando al alumno so!re la necesidad de adaptar la realidad a la norma
jurdica. )iempre ha!lamos de Estado de derecho a fin que tanto la autoridad como los ha!itantes se
sujeten a la le de i'ual manera.
DERECHOS# GARANTAS CONSTITUCIONALES# CONSAGRACIN 3 L1ITES
*ntes de in'resar al estudio de esta parte del Derecho Constitucional, de!emos esclarecer conceptos
previos, como Declaraciones Derechos Garantas incluidas en la Primera parte del te3to que as se
titula. De manera apro3imada como primer concepto orientativo decimos que8
O Delara!+n( son forma 'enerales, es una afirmaci#n, una elecci#n entre posi!les, una toma de
postura de la Daci#n, considerada en s misma en su relaci#n con otros Estados, las provincias, la
i'lesia, etc., como ejemplo citamos el *rtculo /, E, F, entre otros.
O Dere;os( son atri!uciones, facultades, potestades e3presamente reservadas por los hom!res para
s al momento de suscri!ir el pacto constitucional, destinados a ser ejercido er'a omnes. Como
ejemplo citamos el *rtculo /G, /G !is, /2, /?,/1, entre otros.
O Garant"a( es un remedio, un camino o va procesal en manos de los ciudadanos para ase'urar el
pleno ejercicio de los derechos lo'rar la reparaci#n de un Derecho Constitucional violado,
menosca!ado, etc. Como ejemplo citamos el *rtculo /@, /0 GF, entre otros.
5am!i:n es necesario referirnos a conceptos tomados del len'uaje natural a que tienen si'nificado
jurdico distinto.
Persona, hom!re, ha!itante, e3tranjero, ciudadano" veremos que son ejes de imputaci#n diferente de
derechos, por ejemplo el ha!itante el e3tranjero pueden no 'o(ar de derechos ciudadanos. &a
persona humana al i'ual que hom!re en'lo!a a todos sin importar se3o, ra(a, nacionalidad,
ideolo'a, etc., nuestra Constituci#n ha tenido en 'eneral precisi#n terminol#'ica al respecto.
LOS DERECHOS EN GENERAL
Aemos adelantado que entendemos a los derechos como facultades, atri!uciones, prerro'ativas a
favor de la persona humana. *l respecto no podemos dejar de mencionar dos posturas iusfilos#ficas
que otor'an a este c$mulo de derechos etiolo'a diferente, en efecto8
&a Escuela de Derecho Datural o iusnaturalismo sostiene que estos derechos son inherentes al
hom!re por ser tal, los denomina derechos naturales del hom!re. )u ori'en es previo al nacimiento
del Estado han sido tomado por todas las teoras contractualistas, Ao!!es, &oc;e, 7ouseau, entre
otros. En 'eneral sostienen que previo al Estado, el hom!re viva en un estado de naturale(a, previa
a toda or'ani(aci#n social. *ll impera!an la li!ertad, la i'ualdad cada uno maneja!a su conducta
conforme su inclinaci#n conciencia.
&a necesidad de orden hace que este hom!re en estado de naturale(a decida investir a al'unos de
autoridad para lo'rar la ordenaci#n se'uridad 'eneral, lo hace por medio del pacta o contrato social
(Constituci#n Dacional% en que crea la autoridad, pero de nin'una manera pierde los derechos
previos con los que inte'ra en esta nueva sociedad. En sntesis los derechos del Aom!re son
relativos a su propia naturale(a el Estado est o!li'ado a reconocerlos, de no ser as, no estamos
frente a un Estado o somos testi'os de la tirana fuera de la concepci#n del Estado de Derecho.
Para las teoras iuspositivistas, los hom!res 'o(an de los derechos que le otor'a reconoce el
estado en su conformaci#n orden jurdico, de modo tal que solo podr ser titular ejercer aquellos
que el orden jurdico positivo les concede.
En 'eneral nuestra doctrina se inclina hacia la primera postura, incluso autores como Carlos )antia'o
Dino (prominente jurista fil#sofo del Derecho Constitucional% avan(a desde el positivismo hacia el
naturalismo.
Duestra Constituci#n participa del constitucionalismo clsico tri!utario del pacto social, por cuanto
reconocemos derechos humanos amplsimos.
1
* los fines de su mejor sistemati(aci#n estudio se'uiremos una do!le clasificaci#n8 Derechos
enumerado no enumerados derechos incorporados en el te3to ori'inario en sus sucesivas
reformas constitucionales8
O Dere;os Enumerados son aquellos e3presamente incluidos en el te3to en su redacci#n ori'inal
las posteriores incorporaciones.
O Dere;os no enumerados incluidos en el *rtculo FF, te3to incorporado por Domin'o >austino
)armiento en la reforma constitucional de /@?J, cua ma'istral composici#n permite cu!rir cualquier
omisi#n voluntaria o involuntaria en la enumeraci#n previa tam!i:n adelantarse a los tiempos,
dando co!ertura a las personas por futuras situaciones amena(antes de la di'nidad del hom!re que
no hu!ieran podido tenerse en cuenta en la enumeraci#n al momento de sancionarse la reforma.
Este artculo, tal como lo hemos sostenido es una puerta a!ierta a los actores constitucionales,
especialmente a los jueces, como soporte constitucional para reconocer nuevos derechos protectores
de la persona humana.
Art"ulo //P &as declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin, no sern
entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumerados= pero que nacen del
principio de la so$erana del pue$lo y de la forma repu$licana de go$ierno.
*lfredo +oone al tratar el tema ela!ora una enumeraci#n que ha quedado desactuali(ada merced a
la reforma constitucional de /00G, por lees que han ido re'lamentando la Constituci#n Dacional,
sin em!ar'o la acompaNamos porque cada caso incluido por el autor, encontr# fundamento
constitucional en este artculo FF siendo e3presamente citado por los jueces para hacer lu'ar a
reclamos ante violaciones a los derechos humanos. * fines peda'#'icos resaltaremos los que aun no
estn e3presamente consa'rados8
4!da
7euni#n
Re-olu!+n
7esistencia a la opresi#n
7:plica
Divorcio
6dentidad
Inte*r!dad
L!)ertad de soledad
O!o
)alud (de manera deficiente%
A)orto
HomoseJual!dad o ele!+n seJual
Ele!+n de la prop!a muerte o muerte d!*na
Aonor
* la Pa(
Del Pa!ente
Por su parte Germn Bidart Campos enumera entre los derechos de li!ertad8
a& Aacer omitir actividades
)& Desarrollar la personalidad
& Ele'ir la forma de vida
d& *cceder a situaciones aptas para ele'ir
e& &i!erarse de toda coacci#n
$& &i!erarse de inferencias en al moral persona
*& Preservar la di'nidad personal
;& 7eci!ir un trato ra(ona!le respetuoso
Derechos enumerados por el te3to ori'inal8
Art"ulo ,7( 'odos los ha$itantes de la *acin go3an de los siguientes derechos conforme a las
leyes que reglamenten su ejercicio= a sa$erG De tra$ajar y ejercer toda industria lcita= de navegar y
comerciar= de peticionar a las autoridades= de entrar, permanecer, transitar y salir del territorio
argentino= de pu$licar sus ideas por la prensa sin censura previa= de usar y disponer de su propiedad=
de asociarse con fines 2tiles= de profesar li$remente su culto= de enseCar y aprender.
DERECHO INCORPORADO POR LA RE'OR1A DE ,D=C
Art"ulo ,7 )!sP "l tra$ajo en sus diversas formas go3ar de la proteccin de las leyes, las que
asegurarn al tra$ajadorG condiciones dignas y equitativas de la$or= jornada limitada= descanso y
vacaciones pagados= retri$ucin justa= salario mnimo vital mvil= igual remuneracin por igual tarea=
participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y cola$oracin en la
2
direccin= proteccin contra el despido ar$itrario= esta$ilidad del empleado p2$lico= organi3acin
sindical li$re y democrtica reconocida por la simple inscripcin en un registro especial.
Iueda 'aranti(ado a los 'remios8 Concertar convenios colectivos de tra!ajo" recurrir a la conciliaci#n
al ar!itraje" el derecho de huel'a. &os representantes 'remiales 'o(arn de las 'arantas
necesarias para el cumplimiento de su 'esti#n sindical las relacionadas con la esta!ilidad de su
empleo.
El Estado otor'ar los !eneficios de la se'uridad social, que tendr carcter de inte'ral e
irrenuncia!le. En especial, la le esta!lecer8 el se'uro social o!li'atorio, que estar a car'o de
entidades nacionales o provinciales con autonoma financiera econ#mica, administradas por los
interesados con participaci#n del Estado, sin que pueda e3istir superposici#n de aportes" ju!ilaciones
pensiones m#viles" la protecci#n inte'ral de la familia" la defensa del !ien de familia" la
compensaci#n econ#mica familiar el acceso a una vivienda di'na.
DERECHOS DEL TE@TO ORIGINAL
Art"ulo ,=( "n la *acin 0rgentina no hay esclavosG los pocos que hoy e!isten quedan li$res desde
la jura de esta Constitucin= y una ley especial reglar las indemni3aciones a que d% lugar esta
declaracin. 'odo contrato de compra y venta de personas es un crimen de que sern responsa$les
los que lo cele$rasen, y el escri$ano o funcionario que lo autorice. 6 los esclavos que de cualquier
modo se introdu3can quedan li$res por el solo hecho de pisar el territorio de la Dep2$lica.
Art"ulo ,A( La *acin 0rgentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimientoG *o hay en ella
fueros personales ni ttulos de no$le3a. 'odos sus ha$itantes son iguales ante la ley, y admisi$les en
los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la $ase del impuesto y de las cargas
p2$licas.
Art"ulo ,C( La propiedad es inviola$le, y ning2n ha$itante de la *acin puede ser privado de ella,
sino en virtud de sentencia fundada en ley. La e!propiacin por causa de utilidad p2$lica, de$e ser
calificada por ley y previamente indemni3ada. .lo el Congreso impone las contri$uciones que se
e!presan en el 0rt. <A. *ing2n servicio personal es e!igi$le, sino en virtud de ley o de sentencia
fundada en ley. 'odo autor o inventor es propietario e!clusivo de su o$ra, invento o descu$rimiento,
por el t%rmino que le acuerde la ley. La confiscacin de $ienes queda $orrada para siempre del
Cdigo Penal 0rgentino. *ing2n cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni e!igir au!ilios de
ninguna especie.
Art"ulo ,I( *ing2n ha$itante de la *acin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior
al hecho del proceso, ni ju3gado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por
la ley antes del hecho de la causa. *adie puede ser o$ligado a declarar contra s mismo= ni arrestado
sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. "s inviola$le la defensa en juicio de la
persona y de los derechos. "l domicilio es inviola$le, como tam$i%n la correspondencia epistolar y los
papeles privados= y una ley determinar en qu% casos y con qu% justificativos podr procederse a su
allanamiento y ocupacin. Nuedan a$olidos para siempre la pena de muerte por causas polticas,
toda especie de tormento y los a3otes. Las crceles de la *acin sern sanas y limpias, para
seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a prete!to de
precaucin condu3ca a mortificarlos ms all de lo que aquella e!ija, har responsa$le al jue3 que la
autorice.
Art"ulo ,D( Las acciones privadas de los hom$res que de ning2n modo ofendan al orden y a la
moral p2$lica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y e!entas de la autoridad de
los magistrados. *ing2n ha$itante de la *acin ser o$ligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no proh$e.
Art"ulo .R( Los e!tranjeros go3an en el territorio de la *acin de todos los derechos civiles del
ciudadano= pueden ejercer su industria, comercio y profesin= poseer $ienes races, comprarlos y
enajenarlos= navegar los ros y costas= ejercer li$remente su culto= testar y casarse conforme a las
leyes. *o estn o$ligados a admitir la ciudadana, ni pagar contri$uciones for3osas e!traordinarias.
F$tienen nacionali3acin residiendo dos aCos continuos en la *acin= pero la autoridad puede
acortar este t%rmino a favor del que lo solicite, alegando y pro$ando servicios a la Dep2$lica.
Art"ulo .,( 'odo ciudadano argentino est o$ligado a armarse en defensa de la Patria y de esta
Constitucin, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y a los decretos del "jecutivo
*acional. Los ciudadanos por naturali3acin, son li$res de prestar o no este servicio por el t%rmino de
die3 aCos contados desde el da en que o$tengan su carta de ciudadana.
Art"ulo .I( Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn
ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
3
DERECHO INCORPORADO POR LA RE'OR1A DE ,IAR
Art"ulo /.( "l Congreso Bederal no dictar leyes que restrinjan la li$ertad de imprenta o esta$le3can
so$re ella la jurisdiccin federal.
DERECHOS INCORPORADOS POR LA RE'OR1A DE ,DD7 P NUE4OS DERECHOS 3
GARANTAS
Art"ulo /A( "sta Constitucin mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere su o$servancia
por actos de fuer3a contra el orden institucional y el sistema democrtico. "stos actos sern
insana$lemente nulos. .us autores sern pasi$les de la sancin prevista en el 0rtculo 87,
inha$ilitados a perpetuidad para ocupar cargos p2$licos y e!cluidos de los $eneficios del indulto y la
conmutacin de penas. 'endrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos,
usurparen funciones previstas para las autoridades de esta Constitucin o las de las provincias, los
que respondern civil y penalmente de sus actos. Las acciones respectivas sern imprescripti$les.
'odos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuer3a
enunciados en este 0rtculo. 0tentar asimismo contra el sistema democrtico quien incurriere en
grave delito doloso contra el estado que conlleve enriquecimiento, quedando inha$ilitado por el
tiempo que las leyes determinen para ocupar cargos o empleos p2$licos. "l Congreso sancionar
una ley so$re %tica p2$lica para el ejercicio de la funcin.
Art"ulo /C( "sta Constitucin garanti3a el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al
principio de la so$erana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia, el sufragio es
universal, igual, secreto y o$ligatorio.
&a i'ualdad real de oportunidades entre varones mujeres para el acceso a car'os electivos
partidarios se 'aranti(ar por acciones positivas en la re'ulaci#n de los partidos polticos en el
r:'imen electoral.
Art"ulo /I( Los partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema democrtico. .u
creacin y el ejercicio de sus actividades son li$res dentro del respeto a esta Constitucin, la que
garanti3a su organi3acin y funcionamiento democrticos, la representacin de las minoras, la
competencia para la postulacin de candidatos a cargos p2$licos electivos, el acceso a la informacin
pu$lica y la difusin de sus ideas. "l "stado contri$uye al sostenimiento econmico de sus
actividades y de la capacitacin de sus dirigentes. Los partidos polticos de$ern dar pu$licidad del
origen y destino de sus fondos y patrimonio.
Art"ulo /D( Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la
Cmara de Diputados. "l Congreso de$er darles e!preso tratamiento dentro del t%rmino de doce
meses.
"l Congreso, con el voto de la mayora a$soluta de la totalidad de los miem$ros de cada Cmara,
sancionar una ley reglamentaria que no podr e!igir ms del tres por ciento del padrn electoral
nacional, dentro del cual de$er contemplar una adecuada distri$ucin territorial para suscri$ir la
iniciativa.
*o sern o$jeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados
internacionales, tri$utos, presupuesto y materia penal.
Art"ulo 7R( "l Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a consulta popular
un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podr ser vetada. "l voto afirmativo del proyecto por el
pue$lo de la *acin lo convertir en ley y su promulgacin ser automtica.
"l Congreso o el Presidente de la *acin, dentro de sus respectivas competencias, podrn convocar
a consulta popular no vinculante. "n este caso el voto no ser o$ligatorio.
"l Congreso, con el voto de la mayora a$soluta de la totalidad de los miem$ros de cada Cmara,
reglamentar las materias, procedimientos y oportunidad de la consulta popular.
Art"ulo 7/( 'oda persona puede interponer accin e!pedita y rpida de amparo, siempre que no
e!ista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades p2$licas o de
particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con ar$itrariedad o
ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley.
"n el caso, el jue3 podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u
omisin lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos
que protegen al am$iente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pue$lo y las asociaciones que propendan
a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su
organi3acin.
'oda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de
su finalidad, que consten en registros o $ancos de datos p2$licos, o los privados destinados a
proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para e!igir la supresin, rectificacin,
confidencialidad o actuali3acin de aquellos. *o podr afectarse el secreto de las fuentes de
informacin periodstica.
4
Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amena3ado fuera la li$ertad fsica, o en caso de
agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin for3ada de
personas, la accin de ha$eas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su
favor y el jue3 resolver de inmediato aun durante la vigencia del estado de sitio.
Art"ulo C=( Son atr!)u!ones del Con*reso Na!onal
In!so ,C% Deconocer la pree!istencia %tnica y cultural de los pue$los indgenas argentinos.
@aranti3ar el respeto a su identidad y el derecho a una educacin $ilingOe e intercultural= reconocer
la personera jurdica de sus comunidades, y la posesin y propiedad comunitarias de las tierras que
tradicionalmente ocupan= y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el desarrollo humano=
ninguna de ellas ser enajena$le, transmisi$le, ni suscepti$le de gravmenes o em$argos. 0segurar
su participacin en la gestin referida a sus recursos naturales y a los dems intereses que los
afectan. Las provincias pueden ejercer concurrentemente estas atri$uciones.
In!so ,I% Proveer lo conducente a la prosperidad del pas, al adelanto y $ienestar de todas las
provincias, y al progreso de la ilustracin, dictando planes de instruccin general y universitaria, y
promoviendo la industria, la inmigracin, la construccin de ferrocarriles y canales navega$les, la
coloni3acin de tierras de propiedad nacional, la introduccin y esta$lecimiento de nuevas industrias,
la importacin de capitales e!tranjeros y la e!ploracin de los ros interiores, por leyes protectoras de
estos fines y por concesiones temporales de privilegios y recompensas de estmulo.
In!so,D% Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a la
productividad de la economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de los
tra$ajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigacin y desarrollo cientfico y
tecnolgico, su difusin y aprovechamiento. Proveer al crecimiento armnico de la *acin y al
po$lamiento de su territorio= promover polticas diferenciadas que tiendan a equili$rar el desigual
desarrollo relativo de provincias y regiones. Para estas iniciativas, el .enado ser Cmara de origen.
.ancionar leyes de organi3acin y de $ase de la educacin que consoliden la unidad nacional
respetando las particularidades provinciales y locales= que aseguren la responsa$ilidad indelega$le
del estado, la participacin de la familia y la sociedad, la promocin de los valores democrticos y la
igualdad de oportunidades y posi$ilidades sin discriminacin alguna= y que garanticen los principios
de gratuidad y equidad de la educacin p2$lica estatal y la autonoma y autarqua de las
universidades nacionales. Dictar leyes que protejan la identidad y pluralidad cultural, la li$re creacin
y circulacin de las o$ras del autor= el patrimonio artstico y los espacios culturales y audiovisuales.
In!so ..% *pro$ar o desechar tratados concluidos con las dems naciones y con las organi3aciones
internacionales y los concordatos con la .anta .ede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua
superior a las leyes. La Declaracin 0mericana de los Derechos y De$eres del Pom$re= la
Declaracin &niversal de Derechos Pumanos= la Convencin 0mericana so$re Derechos Pumanos=
el Pacto -nternacional de Derechos "conmicos, .ociales y Culturales= el Pacto -nternacional de
Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Bacultativo= la Convencin .o$re la Prevencin y la
.ancin del Delito de @enocidio= la Convencin -nternacional so$re la "liminacin de 'odas las
Bormas de Discriminacin Dacial= la Convencin .o$re la "liminacin de 'odas las Bormas de
Discriminacin Contra la 1ujer= la Convencin Contra la 'ortura y Ftros 'ratos o Penas Crueles,
-nhumanos o Degradantes= la Convencin .o$re los Derechos del *iCo= en las condiciones de su
vigencia, tienen jerarqua constitucional, no derogan artculo alguno de la primera parte de esta
Constitucin y de$en entenderse complementarios de los derechos y garantas por ella reconocidos.
.lo podrn ser denunciados, en su caso, por el Poder "jecutivo *acional, previa apro$acin de las
dos terceras partes de la totalidad de los miem$ros de cada Cmara. Los dems tratados y
convenciones so$re derechos humanos, luego de ser apro$ados por el Congreso, requerirn el voto
de las dos terceras partes de la totalidad de los miem$ros de cada Cmara para go3ar de la jerarqua
constitucional.
LA LI:ERTAD
Iui( sea el concepto jurdico ms difcil de definir, tanto es as que se han intentando es!o(ar
conceptos ne'ativos tales como8 -la ausencia de prohi!ici#n., sin em!ar'o para la ciencia jurdica
quien es'rime este concepto no dice prcticamente nada. Do es que estos autores tomen este
concepto de la nada, sino que se !asan en el *rtculo /0 de la Constituci#n Dacional -&as acciones
privadas de los hom!res que de nin'$n modo ofendan al orden a la moral p$!lica, ni perjudiquen a
un tercero, estn s#lo reservadas a Dios, e3entas de la autoridad de los ma'istrados. Din'$n
ha!itante de la Daci#n ser o!li'ado a hacer lo que no manda la le, ni privado de lo que ella no
proh!e.. Contiene en la $ltima parte de su redacci#n el llamado Principio de clausura a cuo fin todos
los ha!itantes de la naci#n estamos o!li'ados a conocer el contenido del orden jurdico no pudiendo
e3cusarnos en el desconocimiento del mismo. C#di'o Civil *rtculos /, E especialmente EJ8 &as
i'norancia de las lees no sirve de e3cusa, si la e3cepci#n no est e3presamente autori(ada por la
le lees.
TEs, acaso suficiente a!ordar el concepto constitucional de &a &i!ertad del Aom!re desde esta
po!re(a conceptual, echando mano de una trampa jurdica harto estudiada por los fil#sofos jurdicosU
Creemos que no, desde esta dificultad conceptual trataremos de dar un concepto cercano del tema
que estudiamos.
*lfredo +one citando al autor 7enato *lessi define la li!ertad individual asumiendo que puede ser
conceptuada como la posici#n de cada individuo mediante la cual tiene la posi!ilidad de desarrollar su
5
actividad natural, determinndose se'$n su propia voluntad, para lo'rar los fines la satisfacci#n de
los intereses que puede tener como hom!re, vale decir siempre que no incurra en los prohi!idos por
el derecho.
Para &inares Iuintana8 &a historia del hom!re es la historia de su lucha por la li!ertad.
Como vemos no es tarea fcil arri!ar a una definici#n por caractersticas definitorias, pero si estamos
o!li'ados a determinar de que manera lo toma la Constituci#n de la Daci#n.
En la introducci#n adelantamos que los conceptos de la li!ertad son incorporados por el
constitucionalismo desde su nacimiento se'$n fuera la necesidad del hom!re de alcan(ar su
di'nidad, por eso ha!lamos de una primera 'eneraci#n de derechos como civiles polticos,
destinados a incluir el concepto de so!erana popular a fin de or'ani(ar la sociedad estatal limitando
el poder, al tiempo de acceder a la participaci#n poltica con el fin de 'aranti(ar el res'uardo de los
derechos fundamentales del hom!re, entre ellos la li!ertad, la i'ualdad la propiedad.
)o!re la &i!ertad la Constituci#n se define desde el inicio en el Prem!ulo cuando entre sus o!jetivos
e3presa8 *se'urar los !eneficios de la li!ertad, para nosotros, para nuestra posteridad para todos
los hom!res del mundo que quieran ha!itar el suelo ar'entino.
Creemos que para conceptuali(arla de la mejor manera es a!ordarla tal como lo hace nuestra
Constituci#n Dacional.
&a li!ertad puede considerarse en diversos aspectos8
,& &a li!ertad civil8 inclue querer, ejecutar, e3teriori(ar todo acto de voluntad dentro de los lmites del
orden jurdico, sin reconoce voluntad superior o coacci#n de nin'una naturale(a.
.& &i!ertad de conciencia8 es interna destinada a elevar el pensamiento.
/& &i!ertad de culto8 protecci#n de la prctica reli'iosa, implica e3teriori(aci#n.
LA IGUALDAD
*rist#teles la defina como ausencia de privile'ios polticos.
El Profesor 7icardo Aaro toma!a una definici#n de la Corte al sostener -El principio de la i'ualdad de
todas las personas ente la le, se'$n ciencia espritu de la constituci#n, no es otra cosa que el
derecho a que no se esta!le(can e3cepciones o privile'ios que se e3cluan a unos de lo que se
concede a otros en i'uales circunstancias. De donde se si'ue for(osamente que la verdadera
i'ualdad consiste en aplicar en los casos ocurrente, la le se'$n las diferencias constitutivas de ellos,
que cualquier otra inteli'encia o aceptaci#n de este derecho, es contrario a su propias naturale(a e
inter:s social..
De estas afirmaciones se desprenden los si'uientes postulados.
X Podemos afirmar que la le de!e ser i'ual para los i'uales en i'ualdad de circunstancias.
X Iue no se esta!le(can e3cepciones o privile'ios en merced de al'unos.
X &a le de!e reconocer armoni(ar las desi'ualdades.
X )e de!en esta!lecer las l#'icas distinciones.
X &as clasificaciones o a'rupamientos de!en sustentarse en criterios ra(ona!les no ar!itrarios.
X &a desi'ualdad es o!jeto de a'ravio para quien la sufre.
X &a discriminaci#n de!e sur'ir del te3to mismo de la le.
Est consa'rada constitucionalmente en el *rtculo /?.
Art"ulo ,A8 &a *acin 0rgentina no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimientoG *o hay en ella
fueros personales ni ttulos de no$le3a. 'odos sus ha$itantes son iguales ante la ley, y admisi$les en
los empleos sin otra condicin que la idoneidad. La igualdad es la $ase del impuesto y de las cargas
p2$licas.
El requisito de idoneidad se vincula a ser apto, estar capacitado tener suficiencia para el ejercicio de
un car'o p$!lico, lo que se pretende es desvincular el empleo p$!lico de las luchas polticas
partidarias, de modo tal de construir en el Estado una !urocracia apta permanente que no dependa
de 'o!iernos de turno por afinidad poltica.
Personalmente advertimos una evoluci#n en el concepto mismo de la i'ualdad, esta definici#n de
*rtist#teles, se corresponde a la primer concepci#n de la i'ualdad, como carencia de privile'ios, por
eso se ha!la de i'ualdad frente a la le. El Estado de Derecho tiene como uno de sus presupuestos
la e3istencia de lees como normas 'enerales, diri'idas a todos los ha!itantes por i'ual, orientadoras
de la conducta social de aplicaci#n coactiva.
Esto inclue la e3istencia de #r'anos con competencias para ser ejercidas ante toda la po!laci#n por
i'ual. Basta de privile'ios, de diferentes o!li'aciones de car'as diferenciadas se'$n sea la persona
so!re la que recai'a.
6
Esta 'ran conquista del constitucionalismo clsico se muestra insuficiente frente a los hechos que se
desatan desde la 7evoluci#n 6ndustrial, en que la i'ualdad frente a la le queda vaca de contenido.
*nte las diferencias sociales, se produce una 'rave desi'ualdad, solo al'unos acceden a los !ienes
sociales, mientras que miles quedan e3cluidos. Por fuer(a de los hechos, esta i'ualdad frente a la le
se torna totalmente insuficiente. *dviene una se'unda concepci#n de la i'ualdad que nace de la
mano del Constitucionalismo )ocial como i'ualdad de oportunidades de acceso a los !ienes
sociales. Esta concepci#n requiere de un nuevo actor8 el Estado, capa( de interponer su poder de
imperio para que, por medio de la le se propenda a un nuevo equili!rio en la sociedad, de all su
responsa!ilidad como distri!uidor de la rique(a, como 'arante del acceso a la educaci#n, salud,
vivienda etc. )in em!ar'o ante sociedades cada ve( mas seccionadas se han ido 'estando 'rupos
con 'randes diferencias entre si, mostrando la ima'en de sociedades estratificadas, donde solo
al'unos acceden a los paradi'mas sociales los que no, van quedando sumidos en la mar'inalidad
e3cluidos, por ra(ones econ#micas, la!orales, de se3o, credo, ideolo'a, aspecto fsico, edad, entre
otras. )e crea as la necesidad de ha!lar de la i'ualdad como la no discriminaci#n, donde el Estado
de!e recurrir a las llamadas medidas de acci#n positiva para intentar su!sanar el estado social.
7ecientemente se ha dictado la llamada le antidiscriminatoria que transcri!imos a continuaci#n8
1ODI'ICACIONES A LA LE3 ANTIDISCRI1INATORIA ./%=D.
Art"ulo ,( 1od!$!ase el art"ulo , de la Le0 ./%=D. por el s!*u!ente teJto(
Art"ulo ,( .er reprimido con prisin de tres meses a tres aCos quien ar$itrariamente impida,
o$struya, restrinja o de alg2n modo menosca$e el pleno ejercicio so$re $ases igualitarias de los
derechos y garantas fundamentales reconocidos en la Constitucin *acional, -nstrumentos
-nternacionales so$re Derechos Pumanos o la ley. 0 los efectos del presente artculo se considerarn
particularmente los actos u omisiones determinados por motivos tales como ra3a, grupo %tnico, linaje,
religin, nacionalidad, idioma, nacimiento, se!o, color, ideologa, opinin poltica o gremial, posicin
econmica, condicin social, caracteres fsicos o discapacidad. Nuien incurra en la conducta
descripta ser o$ligado adems, a pedido del damnificado, a dejar sin efecto el acto discriminatorio, a
cesar en su reali3acin y a reparar el daCo moral y material ocasionados,.
Art"ulo .( 1od!$"ase el art"ulo . de la Le0 ./%=D. por el s!*u!ente teJto(
Art"ulo .( "l%vase en un tercio el mnimo y en un medio el m!imo de la escala penal de todo
delito reprimido por el Cdigo Penal o leyes complementarias cuando sea cometido por persecucin
u odio a una ra3a, etnia, linaje, religin, nacionalidad, idioma, nacimiento, se!o, color, ideologa,
opinin poltica o gremial, posicin econmica, condicin social, caracteres fsicos o discapacidad= o
con el o$jeto de destruir en todo o en parte un grupo nacional, %tnico, racial, religioso, se!o, color o
con determinada ideologa, opinin, posicin econmica, condicin social, caracteres fsicos o
discapacidad. "n ning2n caso se podr e!ceder el m!imo legal de la especie penal de que se trate,.
Art"ulo /( 1od!$!ase el art"ulo / de la Le0 ./%=D. por el s!*u!ente teJto(
Art"ulo /( .er reprimido con prisin de seis meses a cinco aCos quien cometiere actos de
violencia contra otra persona o grupo de personas en ra3n de su ra3a, etnia, linaje, religin,
nacionalidad, idioma, nacimiento, se!o, color, ideologa, opinin poltica o gremial, posicin
econmica, condicin social, caracteres fsicos o discapacidad. -gual pena se aplicar a los que
participaren en una organi3acin o reali3aren propaganda $asados en ideas o teoras de superioridad
de una ra3a o de un grupo de personas de determinada religin, nacionalidad, linaje, origen %tnico o
color, que tengan por o$jeto la justificacin o promocin de la discriminacin racial o religiosa en
cualquier forma, y a quienes, directa o indirectamente, en forma p2$lica u oculta, financiaren tal
organi3acin o propaganda. "n igual pena incurrirn quienes por cualquier medio alentaren, iniciaren,
o incitaren a la persecucin o el odio contra una persona o grupos de persona a causa de su ra3a,
etnia, linaje, religin, nacionalidad, idioma, nacimiento, se!o, color, ideologa, opinin poltica o
gremial, posicin econmica, condicin social, caracteres fsicos o discapacidad,.
Art"ulo 7( TComun"quese al Poder EHeut!-oU
'UEROS PERSONALES
En lo relativo a este tipo de fueros, tuvieron si'nificancia durante la +onarqua a!soluta en que los
no!les eran sometidos a jueces procesos especiales, conformado por pares, lo que se traduce en
una fla'rante violaci#n a la i'ualdad frente a la le.
El te3to de nuestro *rtculo /? los a!ro'a por completo, es decir todos los ha!itantes somos
judicia!les frente a la or'ani(aci#n del un poder especial del Estado, cual es el Poder Kudicial, quien
en ejercicio de la jurisdicci#n aplica la le al caso concreto, lo que se 'rafica con la ima'en de una
-justicia cie'a..
)e plantean casos especiales que de nin'una manera son e3cepciones a esta re'la, tal el caso del
fuero militar que caen en la re'ulaci#n de una le'islaci#n especial que 'o(an del fuero pertinente.
Esta situaci#n se aplica solo para las faltas militares a que estn sujetos quienes estn comprendidos
!ajo las normas contenidas en el C#di'o de Kusticia +ilitar &e DW /G.JE0, que crean faltas
especficas sometidas a ju('amiento por jueces militares, tales como indisciplina, deso!ediencia al
7
superior, etc. &a e3istencia de esta justicia militar de nin'una manera e3clue a los miem!ros de las
fuer(as armadas al sometimiento a procesos ordinarios para casos re'idos por la le com$n tanto
civil, comercial o penal.
Podra asimilarse el caso a la falta de :tica profesional de m:dicos, a!o'ados, etc, por cuas faltas a
las normas que re'ulan el ejercicio de la profesi#n son sometidos a los tri!unales de disciplina, que
no los detraen de la justicia ordinaria.
ACCIONES POSITI4AS
Aemos sostenido que los derechos no pueden quedar como f#rmulas vacas en los te3tos
constitucionales, por el contrario ha sostenido la Corte que son de por s operativos, sin em!ar'o en
la realidad advertimos que en al'unos casos estamos lejos de lo'rar su efectiva vi'encia.
El tema esta tratado por un autor americano 7onald DYor;in', en -&os Derechos en )erio. tri!utario
del comon loQ, anali(a casos judiciales lle'ados a la Corte en que se plantean situaciones de
discriminaci#n en los hechos, destaca dos casos8 un ciudadano ne'ro otro judo a los que se les
impide el in'reso a dos universidades aduciendo !anales ar'umentos re'lamentarios, en am!os
casos la Corte impone al Estado la reali(aci#n de acciones concretas -acciones positivas. para
'aranti(ar el real acceso al 'oce de los derechos.
En nuestro pas rescatamos como ejemplo las llamadas lees de cupo femenino que 'aranti(an la
incorporaci#n de mujeres en las listas a car'os electivos dentro de los #r'anos de conducci#n
partidarios.
&a reforma de /00G las institue en el artculo.
Art"ulo /C( "sta Constitucin garanti3a el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al
principio de la so$erana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia, el sufragio es
universal, igual, secreto y o$ligatorio. La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para
el acceso a cargos electivos y partidarios se garanti3ar por acciones positivas en la regulacin de
los partidos polticos y en el r%gimen electoral.
LI:ERTAD DE E@PRESIN
Consiste en el derecho de hacer p$!lico, difundir, e3teriori(ar un conjunto de ideas, creencias,
opiniones, crticas, etc, a trav:s de cualquier medio, oral, visual, mediante si'nos, sm!olos 'estos
en forma escrita, cinemato'rfico, televisivo, teatro o cualquier otro.
En cuanto a los medios quedan inmersos en la protecci#n todos los creados o a crearse.
De este derecho !sico se desprenden otros, derecho a escuchar, a informarse, a 'uardar silencio, a
la protecci#n de la fuente de informaci#n, a la li!ertad de la creaci#n artstica, entre otros.
&a recepci#n constitucional inicia en el *rtculo / de la Constituci#n Dacional -&a Daci#n ar'entina
adopta para su 'o!ierno la forma representativa, repu!licana federal....
En este sentido hemos sostenido que la li!ertad de e3presi#n es al'o as como el term#metro de la
7ep$!lica, donde no se permite, no ha sistema repu!licano de 'o!ierno.
5am!i:n se consa'ra en el *rtculo /G -... la pu!licaci#n de las ideas por la prensa sin censura
previaR.
Esta prohi!ici#n de censura de!e ser previa, es decir que la autoridad o un particular impida la
pu!licaci#n, que el o!jeto de la pu!licaci#n pueda e3teriori(arse. )in em!ar'o la Corte ha
considerado censura previa, la persecuci#n de periodistas, cierre de medios, cam!io de modalidades
u horarios de emisi#n, monopolio de medios, impuestos so!re papel, discriminaci#n so!re el
otor'amiento de partidas presupuestarias a favor de medios ami'os al poder de turno.
)ujeto activo de este derecho es quien transmite, sujeto pasivo es el Estado que de!e a!stenerse de
prohi!ir u o!staculi(ar.
5am!i:n el *rtculo FE de la Constituci#n Dacional, incorporado por la reforma de /@?J ha dispuesto8
Art"ulo /.( "l Congreso federal no dictar leyes que restrinjan la li$ertad de imprenta o esta$le3can
so$re ella la jurisdiccin federal.
)e ha interpretado que esta prohi!ici#n a!arca solo al Con'reso, quedando en manos de las
provincias una posi!le re'lamentaci#n del derecho. Por cierto a$n no se ha le'islado al respecto.
El Pacto de )an Kos: de Costa 7ica en su *rtculo /F dispone que toda persona tiene derecho a la
li!ertad de pensamiento de e3presi#n. Este derecho comprende la li!ertad de !uscar, reci!ir,
8
difundir informaciones o ideas de toda ndole, sin consideraci#n de fronteras, a sea oralmente, por
escrito, o en forma impresa o artstica o por cualquier otro procedimiento de su elecci#n.
En su EW inciso proh!e la censura previa salvo para espectculos p$!licos, por ra(ones de edad.
En nuestra le'islaci#n solo se ha permitido le'islar so!re delitos que podran cometerse por medio de
la prensa o difusi#n e 'eneral, nos referimos a las fi'uras de 6njurias Calumnias, que sern o!jeto
de proceso a posterioridad nunca de manera previa.
En cuanto a la jurisprudencia de la Corte )uprema podemos distin'uir las si'uientes etapas8
,& Pr!mera etapa( &os tri!unales nacionales no son competentes para conocer en delitos de
imprenta, salvo el caso Calvete Benjamn de /@?G por injurias calumnias pu!licadas contra un
senador el Dr. +artn PiNero. )e sostiene que la Corte tiene competencias para casos re'idos por
esta Constituci#n, referido a la inmunidad parlamentaria.
.& Caso 1!n!ster!o '!sal de Santa 'e ontra d!ar!o de la Pro-!n!a8 donde se acusa al editor de
incitar a la re!eli#n. &a Corte sostuvo que e3ista competencia para entender en un caso federal si se
afecta un !ien de naturale(a federal.
/& Caso Ramos RaBl CS :atalla Eduardo8 calumnias e injurias. &a Corte dice que el artculo FGE
de!e interpretarse con la potestad del 'o!ierno federal de dictar los C#di'os de >ondo.
En sntesis, cuando el delito es com$n su represi#n le'islativa corresponde al Con'reso se ju('ar
por la justicia ordinaria o federal se'$n que las personas o las cosas caeran !ajo su jurisdicci#n
(*rtculo12 inciso /E%.
DERECHO A R2PLICA
)e incorpora con la Convenci#n *mericana de los Derechos De!eres del Aom!reC Pacto )an Kos:
de Costa 7ica.
Permite otor'ar a quien hu!iera sido a'raviado por un medio de informaci#n el mismo espacio para
poder responder o replicar haciendo uso de este medio para su defensa.
Duestro derecho lo incorpora en /00E en la Corte en el fallo E;me;djian CV )ofovich, por el que se
o!li'a al conductor del pro'rama &a Doche del )!ado, dar lectura a una carta documento,
reconociendo la aplica!ilidad en el derecho interno de un tratado internacional en virtud de la
Convenci#n de =iena respecto al derecho de los tratados internacionales.
LI:ERTAD 'SICA 3 LOCO1OCIN
)i'uiendo a Germn Bidart Campos8 es el derecho a no se arrestado sin causa justa y sin forma
legal,. *pareja as mismo, la li!ertad de locomoci#n la li!ertad de circulaci#n.
Duestra Constituci#n los consa'ra en el *rtculo /G, al consa'rar el derecho de entrar, permanecer,
transitar salir del territorio" los prote'e en el /@. 5am!i:n encuentra e3presa consa'raci#n en el
Pacto de )an Kos: de Costa 7ica, entre otros.
LI:ERTAD DE INTI1IDAD
Presupone la tutela jurdica de la vida privada, se'$n lo dispone el *rtculo /0. En el caso Pon(atti de
Bal!n fallado el // de diciem!re de /0@G, referido a la acci#n incoada por la familia del Dr. 7icardo
Bal!n en contra de la pu!licaci#n de la revista Gente que en su portada pu!lica la foto'rafa del lder
a'oni(ante.
En ese de la Corte sostuvo -en relaci#n directa con la li!ertad individual prote'e un m!ito de
autonoma individual constituida por sentimientos, h!itos costum!res, las relaciones familiares, la
situaci#n econ#mica, las creencias reli'iosas, la salud mental fsicas , en suma, las acciones,
hechos o datos que teniendo en cuenta las formas de vida aceptadas por la comunidad est
reservadas al propio individuo cuo conocimiento divul'aci#n por los e3traNos si'nifica un peli'ro
real o potencial para la intimidad. El derecho a la privacidad comprende no s#lo a la esfera dom:stica,
el crculo familiar de amistad sino otros aspectos de la personalidad espiritual o fsica de las
personas, tales como la inte'ridad corporal o la ima'en, nadie puede inmiscuirse en la vida privada
de una persona, ni violar reas de sus actividades destinadas a ser difundidas sin su consentimiento
o el de sus familiares autori(ados para ello..
LI:ERTAD DE CONCIENCIA 3 DE CULTO
Gon(ale( Calder#n no distin'ue entre am!as, las identifica como formando parte con el derecho a
la intimidad, sin em!ar'o mientras que la li!ertad de conciencia no trasciende la or!ita de la persona,
la li!ertad de culto necesariamente es e3teriori(ada trasciende a la sociedad, se e3teriori(an
rituales, prcticas familiares comunitarias.
En nuestro sistema estn constitucionali(adas en el artculo /G /0.
*l!erdi, en las Bases, lo'ra un equili!rio entre el respeto a las maoras po!lacionales practicantes de
la reli'i#n cat#lica, con la li!ertad de culto condici#n sine qua non para lo'rar su poltica inmi'ratria.
9
De la li!ertad de cultos se deriva el principio de laicicidad vi'ente en la educaci#n p$!lica, tam!i:n
tiene estrecha cone3i#n con el matrimonio civil, desde la vi'encia de la le EF0F.
Por le DW E/.1G2 se ha dispuesto que es el +inisterio de 7elaciones E3teriores Culto de la Daci#n
quien autori(a el in'reso de nuevos cultos para su prctica en nuestro pas, se crea un 7e'istro
Dacional de Cultos (con ms de EJJ reconocidos%. En todos los casos pueden no ser aceptados o
recha(ados si se demuelan lesivos al orden p$!lico, la se'uridad nacional, la moral las !uenas
costum!res.
Compati!le con este derecho tam!i:n la Corte ha hecho lu'ar a planteos para no declarar la reli'i#n
o el derecho a no practicar un culto.
LI:ERTAD DE TRA:A>O 3 E>ERCER TODA INDUSTRIA LCITA
Este concepto del tra!ajo en relaci#n de dependencia modifica su estructura por la inclusi#n de los
derechos sociales.
En este caso la Constituci#n prote'e el tra!ajo por iniciativa propia el ejercicio de la producci#n de
!ienes servicios8 su comerciali(aci#n. +ateria que ha sido harto rele'ada por las lees en el m!ito
nacional, provincial municipal.
LI:ERTAD DE PETICIN 3 DE ASOCIACIN
5am!i:n consa'radas en el *rtculo /G como el simple derecho de peticionar" las autoridades no
tienen en contrapartida la o!li'aci#n de dar respuesta, salvo en el m!ito del derecho administrativo
en que la administraci#n nacional, provincial o municipal estn o!li'adas a responder. En cuanto al
ejercicio de petici#n como derecho poltico, lo trataremos oportunamente.
En lo atinente a la li!ertad de asociaci#n como derecho civil, siempre de!e perse'uir un fin lcito, el
mismo est re'ado en el c#di'o civil al referirse en su *rtculo FF a las personas jurdicas privadas,
pudiendo estas perse'uir o no fines de lucro.
Es importante destacar el relevante rol prota'#nico que est adquiriendo la participaci#n del llamado
tercer sector u HDGs en la defensa concienti(aci#n de los derechos del hom!re.
LA PROPIEDAD
Constitucionalmente, estn consa'rados en el artculo /G /1.
Art"ulo ,7( 'odos los ha$itantes de la nacin go3an de los siguientes derechos conforme a las
leyes que reglamentan su ejercicio a sa$erG Rde usar y disponer de su propiedadR
Art"ulo ,C( La propiedad es inviola$le, y ning2n ha$itante de la *acin puede ser privado de ella,
sino en virtud de sentencia fundada en ley. La e!propiacin por causa de utilidad p2$lica, de$e ser
calificada por ley y previamente indemni3ada. .lo el Congreso impone las contri$uciones que se
e!presan en el 0rt. <A. *ing2n servicio personal es e!igi$le, sino en virtud de ley o de sentencia
fundada en ley. 'odo autor o inventor es propietario e!clusivo de su o$ra, invento o descu$rimiento,
por el t%rmino que le acuerde la ley. La confiscacin de $ienes queda $orrada para siempre del
Cdigo Penal 0rgentino. *ing2n cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni e!igir au!ilios de
ninguna especie.
)ostiene &inares Iuintana, que la propiedad privada que est 'aranti(ada en todos los estados a$n
en los colectivistas, es una cuesti#n de 'rado. En estos estados la discusi#n recae so!re los !ienes
de producci#n.
El derecho romano lo incorpor# como una postetad a!soluta del propietario so!re la cosa8 ius fruendi,
utendi a!utendi.
* posterioridad, se desdi!uja el concepto en el feudalismo" el campesino e3plota!a la tierra pero el
fruto era del )r. >eudal.
Con la proliferaci#n del comercio el crecimiento de la !ur'uesa se coron# este derecho como
fundamental.
Para Koaqun =. Gon(ale(, es un atri!uto de la personalidad anterior a la Constituci#n.
Htros autores sostienen que no es un derecho natural, sino reconocido por el Estado de Derecho.
)nche( =iamonte distin'ue en forma a!stracta como derecho de todos a ser titular del derecho de
propiedad, sin#nimo del derecho a la propiedad" distinto del derecho de propiedad so!re una cosa
determinada.
En ese sentido nuestro C#di'o Civil anali(a como uno de los atri!utos de la persona al Patrimonio,
como un derecho a!stracto que se pone en acto con el derecho de la propiedad.
10
&a Declaraci#n de Derecho Aumanos de la HD4 de /0G@, en su *rtculo /1 dispone que toda
persona tiene derecho a la propiedad nadie puede ser privado de su ella.
:IENES SUCEPTI:LES DE PROPIEDAD PRI4ADA
De esta distinci#n depende la e3tensi#n del derecho a!stracto, importa distin'uir qu: !ienes inte'ran
el dominio p$!lico cuales el dominio privado. En nuestro orden jurdico es el C#di'o Civil en sus
artculos EFF0, EFGJ quien enumera los !ienes p$!licos" el artculo EFG/ dispone el uso de las
personas de los !ienes p$!licos, el artculo EFGE conceptuali(a los !ienes privados del Estado,
mientras que el EFGF esta!lece cuales son los !ienes suscepti!les de apropiaci#n privada.
Dentro de esta distinci#n es interesante anali(ar como la reforma constitucional de /00G introduce un
nuevo concepto el de &a Propiedad Comunitaria a fin de 'aranti(ar los derechos de los pue!los
a!or'enes.
Art"ulo C=( Corresponde al CongresoG
In!so ,C( Deconocer la pree!istencia %tnica y cultural de los pue$los indgenas argentinosR.
Deconocer la personera jurdica de sus comunidades, y la posesin y propiedad comunitaria de la
tierras que tradicionalmente ocupan= y regular la entrega de otras aptas y suficientes para el
desarrollo humano= ninguna de ellas ser enajena$le, transmisi$le ni suscepti$le de gravmenes o
em$argosR
Esta disposici#n es innovadora so!re todo el r:'imen instaurado por la le civil ar'entina.
LA 'UNCIN SOCIAL
)i !ien el Derecho a la propiedad es un derecho individual, se le asi'na una funci#n social, ataNe al
inter:s colectivo .
&a doctrina social de la 6'lesia recepta esta concepci#n a partir de la Encclica 7erum Dovarum de
/@0/ todo el constitucionalismo social ar'entino receptndolo no solo en la le'islaci#n sino tam!i:n
en fallos judiciales. En el fallo de /0EE autos -Ercolano CV &anteri se sostiene que todo derecho, a$n
el de propiedad de!e ser re'lamentado ra(ona!lemente, de modo de permitir la convivencia social.
LA PROPIEDAD INTELECTUAL
5odos los !ienes materiales o inmateriales son suscepti!les de ser o!jeto del derecho de propiedad.
En ese sentido la $ltima parte del *rtculo /1 en su $ltima parte dispone...
5odo autor o inventor es propietario e3clusivo de su o!ra, invento o descu!rimiento, por el t:rmino
que le acuerde la le.
&e //1EF 'aranti(a de por vida el derecho e3clusivo de autor de o!ras cientficas, &iterarias
artsticas, en favor de sus herederos hasta 2J aNos despu:s de la muerte.
5am!i:n re'ula el tema la le /// de patentes e invenciones con amparo por 2, /J o /2 aNos" la le
F012 de marcas de f!rica, de comercio a'ricultura" &e /1J// protecci#n de la propiedad
industrial.
RESTRICCIONES 3 L1ITES
El carcter relativo en cuanto a la consa'raci#n del derecho de propiedad marca un do!le lmite en su
contenido en su e3tensi#n material temporal.
)o!re el ejercicio del derecho de propiedad recaen restricciones del derecho civil del derecho
administrativo, como el dispuesto por el *rtculo E?// del C#di'o Civil. 5am!i:n est sujeto al poder
de polica en cuanto a la posi!ilidad le'islativa de delimitar su ejercicio, tales como c#di'os de
edificaci#n ur!ana, moralidad, salu!ridad, que imponen limitaciones que no son indemni(a!les.
5am!i:n encontramos restricciones que pueden esta!lecerse en !eneficio de otros particulares como
servidum!res, que son desmem!raciones del derecho son indemni(a!les, puede ser administrativa
o del derecho privado.
E3cepciones a la inviola!ilidad8 sentencia fundada en le E3propiaci#n, por le previa
indemni(aci#n.
LA E@PROPIACIN
Distinto es el caso de e3propiaci#n por ra(ones de utilidad p$!lica. &inares Iuintana8 lo define
sosteniendo que es el acto por el cual el Estado priva a una persona de un !ien determinado, con
fines de utilidad p$!lica o inter:s 'eneral calificados por le, mediante una justa previa
indemni(aci#n.
El Estado tiene un poder so!erano so!re todos los !ienes, puede desapoderar para 'aranti(ar el !ien
'eneral.
11
Duestros autores sostienen que es de naturale(a mi3ta es de derecho p$!lico pero de!e mediar la
indemni(aci#n.
7equisitos8
/% 4tilidad p$!lica,
E% Declaraci#n por le
F% previa indemni(aci#n
&e de e3propiaciones E/G00 ha dispuesto que en todos los casos se de!e justificar por la
satisfacci#n del !ien com$n.
&a Corte ha sostenido que la declaraci#n de utilidad p$!lica por le in'resa en el campo de Causa
poltica no judicia!le.
&a le de!e determinar el !ien, la indemni(aci#n de!e a!onarse antes del desapoderamiento.
El propietario no de!e sufrir menosca!o patrimonial ni enriquecimiento sin causa. Es un valor
o!jetivo.
LA CON'ISCACIN
El *rtculo /1 en su $ltimo prrafo ha dispuesto8 &a confiscaci#n de !ienes queda !orrada para
siempre del C#di'o Penal *r'entino. Din'$n cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni e3i'ir
au3ilios de nin'una especie.
&as 7equisiciones eran actos de casti'o represalia que tenan lu'ar en la etapa hist#rica de la lucha
entre unitarios federales.
Bielsa lo justifica para casos de 'uerra temporariamente.
CON'ISCATORIEDAD
Este tema est directamente vinculado con el cuantum de los tri!utos, en este tema la Corte )uprema
ha dispuesto que por todo concepto tri!utario no puede e3cederse el FFZ como alcuota sumado
todos los impuestos nacionales, provinciales o municipales.
OTRAS GARANTAS DEL ARTCULO ,C
Este tema =er art. G principio de le'alidad del impuesto ver atri!uciones de iniciaci#n de Cmara de
diputados 2E.
Din'$n servicio personal es e3i'i!le, sino en virtud de le o sentencia8
/% &ees que pueden e3i'ir servicios servicio militar de defensa civil.
E% Privaci#n de li!ertad por sentencia con car'a de tra!ajo.
LOS DERECHOS SOCIALES
&a incorporaci#n constitucional se produce en la reforma de /021 lue'o de la dero'aci#n de la
reforma de /0G2.
El Art"ulo ,7 )!s%
Art"ulo ,7 )!s8 "l tra$ajo en sus diversas formas go3ar de la proteccin de las leyes, las que
asegurarn al tra$ajadorG condiciones dignas y equitativas de la$or= jornada limitada= descanso y
vacaciones pagados= retri$ucin justa= salario mnimo vital mvil= igual remuneracin por igual tarea=
participacin en las ganancias de las empresas, con control de la produccin y cola$oracin en la
direccin= proteccin contra el despido ar$itrario= esta$ilidad del empleado p2$lico= organi3acin
sindical li$re y democrtica reconocida por la simple inscripcin en un registro especial. Nueda
garanti3ado a los gremiosG Concertar convenios colectivos de tra$ajo= recurrir a la conciliacin y al
ar$itraje= el derecho de huelga. Los representantes gremiales go3arn de las garantas necesarias
para el cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la esta$ilidad de su empleo. "l
"stado otorgar los $eneficios de la seguridad social, que tendr carcter de integral e irrenuncia$le.
"n especial, la ley esta$lecerG el seguro social o$ligatorio, que estar a cargo de entidades
nacionales o provinciales con autonoma financiera y econmica, administradas por los interesados
con participacin del "stado, sin que pueda e!istir superposicin de aportes= ju$ilaciones y pensiones
mviles= la proteccin integral de la familia= la defensa del $ien de familia= la compensacin
econmica familiar y el acceso a una vivienda digna. 0seguran los derechos del tra$ajador, los de las
organi3aciones gremiales y los de la seguridad social y familia
5am!i:n han sido consa'rado en los tratados internacionales que 'o(an de jerarqua constitucional
como El Pacto de )an Kos: de Costa 7ica , El Pacto 6nternacional de Derechos Econ#micos,
)ociales culturales. Declaraci#n 4niversal de Derechos Aumanos.
12
En la le'islaci#n se han incorporado en la le de contrato de tra!ajo EJ1GG, so!re convenios
colectivos le /GE2J, &a conciliaci#n ar!itraje le /G1@?, de conciliaci#n o!li'atoria ar!itraje
o!li'atorio le EJ ?F@.
Do o!stante que despu:s del caso )iri todos los derechos se consideran operativos, al'unos de los
consa'rados en esta materia son pro'ramticos dependen de una posterior re'ulaci#n, tal el caso
de al participaci#n del tra!ajador en las 'anancias de las empresas, o la re'ulaci#n de la protecci#n
de la familia con acceso a una vivienda di'na.
)e han consa'rado e3presamente entre otros derechos8
6'ual remuneraci#n por i'ual tarea como media anti discriminaci#n Declaraci#n 4niversal de
Derechos Aumanos artculo EF inc.E.
5am!i:n se re'ula lo atinente a la or'ani(aci#n 'remial, prote'ida especialmente por la Hr'ani(aci#n
6nternacional del 5ra!ajo.
)e ha incorporado la se'uridad social como protecci#n a la familia, la maternidad, enfermedad,
ries'os imprevistos, accidentes, enfermedades la!orales, nacimiento, muerte, ju!ilaci#n.
Protecci#n a la familia, contemplando el !ien de familia, asi'naciones familiares, acceso a una
vivienda di'na.
)e'uro social o!li'atorio ju!ilaciones pensiones m#viles, etc.
5am!i:n la reforma constitucional de /00G ha incluido estos temas no s#lo con la incorporaci#n de
tratados internacionales relativos a la temtica, sino que tam!i:n los consa'ra en el *rtculo 12 el
inciso /0 primer prrafo8
In!so ,D% Proveer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econmico con justicia social, a
la productividad de la economa nacional, a la generacin de empleo, a la formacin profesional de
los tra$ajadores, a la defensa del valor de la moneda, a la investigacin y desarrollo cientfico y
tecnolgico, su difusin y aprovechamiento.
DERECHOS DEL A1:IENTE% DERECHO DE USUSARIOS 3 CONSU1IDORES
Estos derechos ha sido a'rupados !ajo la denominaci#n de derechos difusos porque no
necesariamente tienen un sujeto activo determinado, su incumplimiento afectan al conjunto de los
hom!res en sociedad, de manera indiscriminada. 5am!i:n son considerados de 5ercera 'eneraci#n
han sido o!jeto de especial protecci#n por el Derecho 6nternacional de los Derechos Aumanos.
&a protecci#n constitucional de estos derechos se incorpora en el nuevo captulo so!re derechos
'arantas en la reforma de /00G.
Art"ulo 7,8 'odos los ha$itantes go3an del derecho a un am$iente sano, equili$rado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las necesidades presentes sin
comprometer las de las generaciones futuras= y tienen el de$er de preservarlo. "l daCo am$iental
generar prioritariamente la o$ligacin de recomponer, seg2n lo esta$le3ca la ley. Las autoridades
proveern a la proteccin de este derecho, a la utili3acin racional de los recursos naturales, a la
preservacin del patrimonio natural y cultural y de la diversidad $iolgica, y a la informacin y
educacin am$ientales. Corresponde a la *acin dictar las normas que contengan los presupuestos
mnimos de proteccin, y a las provincias, las necesarias para complementarlas, sin que aquellas
alteren las jurisdicciones locales.
)e proh!e el in'reso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peli'rosos, de los
radiactivos.
Ca!e destacar que e3isten tam!i:n lees re'lamentarias so!re la materia tal la &e Dacional de
Poltica *m!iental DW E2?12.
Art"ulo 7.8 Los consumidores y usuarios de $ienes y servicios tienen derecho, en la relacin de
consumo, a la proteccin de su salud, seguridad e intereses econmicos= a una informacin
adecuada y vera3= a la li$ertad de eleccin, y a condiciones de trato equitativo y digno. Las
autoridades proveern a la proteccin de esos derechos, a la educacin para el consumo, a la
defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los mercados, al control de los
monopolios naturales y legales, al de la calidad y eficiencia de los servicios p2$licos, y a la
constitucin de asociaciones de consumidores y de usuarios. La legislacin esta$lecer
procedimientos eficaces para la prevencin y solucin de conflictos, y los marcos regulatorios de los
servicios p2$licos de competencia nacional, previendo la necesaria participacin de las asociaciones
de consumidores y usuarios y de las provincias interesadas, en los organismos de control.
&a le re'lamentaria de la Defensa de Derechos de 4suarios Consumidores es la DW EGEGJ.
13
GARANTAS
Aemos conceptuali(ado a las 'arantas como remedios constitucionales, vas, caminos, procesos,
destinados a volver a su estado anterior o a reponer los derechos constitucionales que han sido
menosca!ados, violados" o lisa llanamente desconocidos por las autoridades o por particulares.
Encontramos diversas manifestaciones en su re'ulaci#n insertas en el te3to de la Constituci#n
Dacional, en las lees re'lamentarias en los tratados internacionales so!re protecci#n de derechos
del hom!re.
Pasaremos a considerarlas individualmente8
GARANTIAS A LA LI:ERTAD CORPORAL
El *rtculo /G ha consa'rado el derecho de todo ha!itante a entrar, transitar, permanecer o salir del
territorio nacional.
Este derecho es conocido en doctrina como &i!ertad am!ulatoria o de locomoci#n, en caso que se
produ(ca una lesi#n al mismo, se ha instrumentado una de las 'arantas ms anti'uas en el tiempo,
que de al'una manera de nacimiento al resto de las 'arantas consa'radas, ha!lamos del A*BE*)
CH7P4).
Garanti(a la efectiva li!ertad corporal, contra actos de autoridad o de particulares encuentra !ase de
re'ulaci#n constitucional en el *rtculo /@.
Art"ulo ,I8 *ing2n ha$itante de la *acin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior
al hecho del proceso, ni ju3gado por comisiones especiales, o sacado de los jueces designados por
la ley antes del hecho de la causa. *adie puede ser o$ligado a declarar contra s mismo= ni arrestado
sino en virtud de orden escrita de autoridad competente. "s inviola$le la defensa en juicio de la
persona y de los derechos. "l domicilio es inviola$le, como tam$i%n la correspondencia epistolar y los
papeles privados= y una ley determinar en qu% casos y con qu% justificativos podr procederse a su
allanamiento y ocupacin. Nuedan a$olidos para siempre la pena de muerte por causas polticas,
toda especie de tormento y los a3otes. Las crceles de la *acin sern sanas y limpias, para
seguridad y no para castigo de los reos detenidos en ellas, y toda medida que a prete!to de
precaucin condu3ca a mortificarlos ms all de lo que aquella e!ija, har responsa$le al jue3 que la
autorice.
)u naturale(a est en discusi#n. *l'unos dicen que es un recurso otros una acci#n, que da inicio a
un verdadero proceso, su o!jetivo primordial es que un #r'ano jurisdiccional puede revisar la
le'itimidad le'alidad de la detenci#n de una persona, para que en caso ne'ativo ordene
inmediatamente la li!ertad.
En la reforma constitucional, el *rtculo GF lo incorpora como una especie del ':nero del amparo,
transcri!imos el prrafo pertinente.
Art"ulo 7/
Cuando el derecho lesionado, restrin'ido, alterado o amena(ado fuera la li!ertad fsica, o en caso de
a'ravamiento ile'timo en la forma o condiciones de detenci#n, o en el de desaparici#n for(ada de
personas, la acci#n de ha!eas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su
favor el jue( resolver de inmediato aun durante la vi'encia del estado de sitio.
&a le re'lamentaria DW EFJ0@ ha dispuesto su procedencia8
,& Ha)eas orpus reparador, ante la privaci#n de la li!ertad personal sin orden escrita de autoridad
competente o en forma ile'al.
.& Ha)eas orpus pre-ent!-o# ante la amena(a de consumarse la privaci#n de la li!ertad.
/& Ha)eas Corpus Restr!n*!do, ante las restricciones o molestias secundarias de la li!ertad
individual, se'uimientos, vi'ilancia impedimento de in'resar a ciertos lu'ares.
7& Ha)eas Corpus Corret!-o ante el a'ravamiento ile'timo de las condiciones de detenci#n.
=& *nte la ne'ativa a la solicitud de optar por salir del Pas.
A& E3isten Aa!eas Corpus de pronto despacho por mora en el traslado de un detenido.
El Aa!eas Corpus se mantiene frente al Estado de sitio8 pueden los jueces anali(ar e3pedirse so!re
la constitucionalidad de la declaraci#n del Estado de sitio su correlaci#n con el acto de privaci#n de
la li!ertad la materiali(aci#n de la opci#n a salir del pas.
En estos casos de!en interpretarse las disposiciones del artculo G de la le de Aa!eas Corpus a la
lu( del *rtculo EF de la Constituci#n Dacional, en virtud de ello la decisi#n de declarar el Estado de
)itio si'ue e3enta del contralor judicial, lo que no implica que el Aa!eas Corpus no se pueda
presentar a$n durante su vi'encia lo que se reafirma lue'o con la redacci#n del *rtculo GF.
Pasos del proceso de Aa!eas Corpus8
,& Petici#n, con todo aporte de datos
.& Pedido de informes
14
/& &a comparecencia del detenido frente al tri!unal
7& *nlisis de la constitucionalidad de la medida, de!en ser ile'ales los actos atacados
=& 7esoluci#n judicial
Dentro de este tema co!ra relevancia la 'aranta de *silo !asado en los *rtculos /@ /0. 5ratados
de +ontevideo /@@@ Declaraci#n 4niversal de Derechos Aumanos /0G@.
En 'eneral el *silo procede por persecuciones polticas, raciales o reli'iosas etc. Dunca comisi#n de
delitos comunes es el Estado *silante quien de!e determinar la posi!le e3tradici#n.
GARANTAS EN EL PROCESO
Consideramos al Proceso como un conjunto sucesivo de actos rituales cumplidos ante el #r'ano
jurisdiccional que culmina con la sentencia, lo que se traduce en la decisi#n final so!re el asunto a
resolver.
En todo Proceso se de!en respetar el conjunto de re'las le'ales de equidad que defienden los
derechos humanos8 Defensa, Kue( natural, Prue!a )entencia fundada, pero co!ran maor
relevancia en el proceso penal, toda ve( que est en ries'o la li!ertad de la persona.
De esta 'aranta en 'eneral se desprenden en particular aquellos t#picos especialmente contenidos
en el *rtculo /@.
Din'$n ha!itante de la Daci#n puede ser penado sin juicio previo fundado en le anterior al hecho del
Proceso, la necesidad de juicio previo reafirma la o!li'atoriedad del Estado de actuar por sus #r'anos
constitucionales la jurisdicci#n, re'idos adems por las lees de fondo de forma que de!en ser
previas al hecho del Proceso.
)e fija tam!i:n la aplicaci#n irretroactiva de la le en 'eneral, cuo principio cede frente a la m3ima
de la aplicaci#n de la le ms !eni'na.
Derecho a la jurisdicci#n que se articula con el principio del jue( natural, a que el Estado de!e
or'ani(ar la administraci#n de justicia se'$n competencia de 'rado, materia, territorio, no pudiendo
instaurarse !ajo nin'una condici#n un jue( especial o comisiones especiales de ju('amiento. De!e
interpretarse el t:rmino jue( como ju('ado o tri!unal no con la persona que ejerce el car'o" ni
ju('ado por comisiones especiales, o sacado de los jueces desi'nados por la le antes del hecho de
la causa.
GARANTAS PARA LA CONDENA
Principio de inocencia que se mantiene hasta la condena definitiva, lo que tam!i:n implica que nadie
puede ser o!li'ado a declarar contra s mismo.
Prohi!ici#n anal#'ica de la le penal, su interpretaci#n e3tensiva, en virtud del principio de le'alidad
de reserva penal.
+antenimiento de la li!ertad, salvo que se perjudique los fines del proceso o se tema que el imputado
eludir el accionar de la justicia.
6nstitutos8 e3carcelaci#n !ajo cauci#n juratoria o fian(a real, pena de ejecuci#n condicional li!ertad
condicional.
&a sentencia ar!itraria se ori'ina en el incumplimiento del de!ido proceso de 'arantas procesales.
Prohi!ici#n de la pena de muerte por ra(ones polticas de los tormentos a(otes. Iuedan a!olidos
para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento los a(otes.
&a pena es instrumento de se'uridad defensa social no de casti'o. &as crceles de la Daci#n sern
sanas limpias, para se'uridad no para casti'o de los reos detenidos en ellas, toda medida que a
prete3to de precauci#n condu(ca a mortificarlos ms all de lo que aquella e3ija, har responsa!le al
jue( que la autorice.
7ecordemos que el ha!eas corpus correctivo se ori'ina en el a'ravamiento ile'timo de forma
condiciones en que se cumple la sentencia art. GF le EFJ0@.
IN4IOLA:ILIDAD DEL DO1ICILIO# CORRESPONDENCIA 3 PAPELES PRI4ADOS
Es inviola!le la defensa en juicio de la persona de los derechos. El domicilio es inviola!le, como
tam!i:n la correspondencia epistolar los papeles privados" una le determinar en qu: casos
con qu: justificativos podr procederse a su allanamiento ocupaci#n.
15
6ntimidad de la persona encuentra fundamento constitucional en el *rtculo /08
Art"ulo ,D8 Las acciones privadas de los hom$res que de ning2n modo ofendan al orden y a la
moral p2$lica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y e!entas de la autoridad de
los magistrados. *ing2n ha$itante de la *acin ser o$ligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no proh$e. .e ha dispuesto que la orden de allanamiento de$e ser clara,
precisa consignarse el funcionario evitarse que lo llevar a ca$o, que no sea de noche, etc.
LA ACCION DE A1PARO
Prote'e especialmente el resto de los derechos constitucionales a e3cepci#n de la li!ertad fsica o de
locomoci#n. Dace como una creaci#n jurisprudencial, lue'o se avan(a al dictarse le de amparo
/?.0@?V ?? los *rts. FE/ G0@ del C#di'o Procesal civil comercial de la Daci#n, en C#rdo!a le
G0/2V?1 211JV1G a're'a la acci#n contra particulares.
*ctualmente en la reforma *rtculo GF se incluen el amparo a los derechos individuales, a los
derechos colectivos el Aa!eas Data.
Art"ulo 7/
'oda persona puede interponer accin e!pedita y rpida de amparo, siempre que no e!ista otro
medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades p2$licas o de particulares, que
en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con ar$itrariedad o ilegalidad
manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. "n el caso,
el jue3 podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva.
Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos
que protegen al am$iente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de
incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pue$lo y las asociaciones que propendan
a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su
organi3acin.
Esta acci#n de!e interponerse frente a una alteraci#n o restricci#n ar!itraria del derecho
constitucional por parte de la autoridad o particulares, por acci#n u omisi#n, se reclama que cesen
dichas violaciones por esta via sumarsima, la violaci#n de!e ser clara manifiesta.
El perjuicio de!e ser real, tan'i!le, manifiesto, concreto e ineludi!le o amena(a concreta.
&os hechos u omisiones de!en ser notoriamente ilcitos o nota!lemente ar!itrarios.
Entre sus requisitos destacamos8
,& )olo se declarar inadmisi!le cuando no e3ista un remedio judicial ms id#neo (antes se e3i'a el
a'otar la va administrativa%.
.& )e puede accionar contra actos de autoridad lo que incluira al Poder Kudicial.
/& &os derechos son tam!i:n los de los tratados lees.
7& Es independiente de la 'aranta de prestaci#n de un servicio p$!lico.
=& *hora tam!i:n puede tratarse por esta va los decretos, lees ordenan(as.
De!e ser presentada por el damnificado o su apoderado, se de!en especificar claramente los hechos,
autores de la violaci#n. , la petici#n clara al jue(.
El jue( puede recha(arla sin trmite.
&a le nacional de amparo es la DW /?.0@?
EL A1PARO COLECTI4O
Para derechos de incidencia colectiva, amparo defensa de usuarios consumidores.
&e'itimaci#n activa al afectado, defensor del pue!lo asociaciones civiles especialmente inscriptas.
EL HA:EAS DATA
Prote'e los derechos de la intimidad el honor, se vincula tam!i:n con la li!ertad informtica.
Art"ulo 7/
'oda persona podr interponer esta accin para tomar conocimiento de los datos a ella referidos y de
su finalidad, que consten en registros o $ancos de datos p2$licos, o los privados destinados a
proveer informes, y en caso de falsedad o discriminacin, para e!igir la supresin, rectificacin,
confidencialidad o actuali3acin de aquellos. *o podr afectarse el secreto de las fuentes de
informacin periodstica.
Encuentra re'ulaci#n normativa en la le E2.FE?.
16
LI1ITACIONES A DERECHOS 3 GARANTAS
Aasta aqu hemos estudiado lo relativo a derechos 'arantas, pero de!emos sa!er que su
consa'raci#n no es ni puede ser a!soluta, sino relativa, imitada a la necesidad de la ordenada
convivencia social.
El derecho constitucional instaura limitaciones a derechos su!jetivos de manera permanente con el
fin de ase'urar el !ien com$n, la posi!le convivencia social, el orden la reali(aci#n del !ien justicia
la equidad para circunstancias e3tremas inusuales impone lmites de naturale(a e3cepcional.
LI1ITACIONES PER1ANENTES
)ur'en de la convivencia social diaria su ejercicio es relativos a su re'lamentaci#n, la que
dispondr en que medida podremos ejercerlos, sin afectar al orden p$!lico, la moral, las !uenas
costum!res los derechos de terceros. *l tratarse de limitar derechos constitucionales esa
re'lamentaci#n le'al de!e ser ra(ona!le &a 7e'lamentaci#n se ri'e por los principios de &e'alidad
7a(ona!ilidad.
PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Contemplado en los *rtculos /G en especial cuando en su primer enunciado determina que los
ha!itantes de la naci#n 'o(an de los si'uientes derechos conforme a las lees que re'lamentan su
ejercicio.
Art"ulo ,DC Las acciones privadas de los hom$res que de ning2n modo ofendan al orden y a la
moral p2$lica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y e!entas de la autoridad de
los magistrados. *ing2n ha$itante de la *acin ser o$ligado a hacer lo que no manda la ley, ni
privado de lo que ella no proh$e.
En todos los casos es el Con'reso el #r'ano competente para re'lamentar por le el ejercicio de los
derechos. De!emos tener en cuenta que el t:rmino le no es formal, sino en sentido lato, puede
ha!er otras normas jurdicas en sentido 'eneral" ej.8 Hrdenan(as municipales, universitarias, etc.
6nclue lees nacionales o provinciales, ordenan(as, estatutos, decretos, etc.
DERI4ACION DEL PRINCIPIO DE LEGALIDAD
Para la 5_CD6C* se ha!la de medios ra(ona!les para la o!tenci#n de ciertos fines.
En *<6H&HG]* K47]D6C* se refiere al fundamento de valores especficos del ple3o a3iol#'ico8
solidaridad, cooperaci#n, poder, pa(, etc. en el valor justicia.
EL PRINCIPIO DE RALONA:ILIDAD
)ur'e de lo dispuesto por el artculo E@ de la Constituci#n Dacional.
Art"ulo .IP Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn
ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio.
El Dr. 7icardo Aaro ha!la del marco de lo jurdico distin'uiendo como notas8
4+ La ra3ona$ilidad Cuantitativa
Prote'e la identidad de los derechos considerados en s mismos, se pondera entre el derecho la
restricci#n.
8+ La Da3ona$ilidad Cualitativa
Prote'e la i'ualdad ante la le.
5oda ve( que el le'islador cree una limitaci#n en diferentes cate'oras, la distinci#n de!e ser
ra(ona!le.
* antecedentes i'uales se de!en aplicar i'uales consecuencias sin e3cepciones ar!itrarias.
Principio de ponderaci#n la distinci#n no de!e !asarse en privile'io hostilidad infundada.
;+ La Da3ona$ilidad -nstrumental
)e deriva de la proporcionalidad entre la finalidad de la le las restricciones impuestas a los
derechos. 5iene en cuenta la adecuaci#n del medio el fin !uscado por la norma.
En todos los casos compete al Poder Kudicial decidir si las limitaciones encuadran o no en el marco
constitucional.
PODER DE POLICA
Es la potestad jurdica en virtud de la cual los poderes del Estado tienen la posi!ilidad de limitar los
derechos individuales por medio de la le.
CARACTERILACIN CONSTITUCIONAL
Prem!ulo o!jeto8 promover el !ienestar 'eneral.
Parte Do'mtica *rts. /G, /0, E@
Parte Hr'nica 12 inc. /@ FE
17
El *rtculo 12 inc. FJ incluido por la reforma /00G ha!la de poder de polica en los esta!lecimientos
de utilidad nacional.
En cuanto al alcance del poder de polica las materias sujetas a re'lamentaci#n, se han es!o(ados
dos teoras una la europea que le otor'a un carcter restrin'ido.
,& Restr!n*!do( medidas so!re salu!ridad, se'uridad moralidad pases como >rancia e 6talia.
+ientras la tesis norteamericana ampla las materias sujetas a re'ulaci#n.
.& Ampl!o( !ienestar 'eneral tesis americana incluendo las clusulas econ#mico sociales. En un
pas federal como el nuestro es competencia concurrente entre Daci#n Provincias incluendo a
municipios.
E4OLUCIN
/% )alu!ridad, se'uridad moralidad
E% *se'urar el !ienestar 'eneral
F% Promover los intereses econ#micos de la comunidad
LI1ITACIONES E@CEPCIONALES
)e refiere a la restricci#n que sufren los derechos individuales, en ra(#n de la e3istencia de una
situaci#n de verdadera anormalidad e3cepci#n.
Esta norma es de carcter transitorio.
6mporta el acrecentamiento del poder del Estado.
LA E1ERGENCIA EN EL DERECHO PE:LICO
Emer'encia8 se presenta ante estados o situaciones hist#ricamente ciertas o posi!les, e3cepcionales
de necesidad ante lo imprevisto o ins#lito.
&a vi'encia del derecho en 'eneral est condicionada a la normalidad, cuando esta normalidad se
quie!ra es necesario dotar de maores poderes al Estado. )e men'uan derechos individuales por la
e3cepcionalidad. )e pretende res'uardar la comunidad, la pa(, justicia o !ienestar.
)on situaciones anormales, que resultan e3traordinarios e3cepcionales.
Hri'en8 circunstancias8 fsicas ej. inundaciones, terremotos
polticas, ej. 8 caos , revoluci#n, 'olpe de estado
econ#micas, hiperinflaci#n
De!e ser declarada por el Poder &e'islativo (poder de Polica%.
Dota de maores atri!uciones al Poder Ejecutivo (polica%.
&as restricciones fueron econ#micas8 alquileres, pla(os fijas diferimientos de pa'os, pa'os con
!onos, reducci#n de tasas de inter:s, precios m3imos, lo que se restrin'i# fueron los derechos de la
propiedad del li!re comercio, de contrataci#n.
Estas restricciones se aceptan de manera transitoria ra(ona!lemente.
C:sar Enrique 7omero estudioso de la materia ha !rindado sus caractersticas o ras'os ms
so!resalientes8
,& E3istencia de una situaci#n e3traordinaria.
.& Estados temporales o transitorios.
/& 6mplica concentraci#n de poderes o facultades.
7& Do es creadora de poderes.
=& Comporta restricci#n Vo suspensi#n de derechos 'arantas personales colectivas.
A& )i'nifica el uso distinto o diferente del poder a otor'ado por la le o la constituci#n.
C& De!e ser declarada o determinada por #r'anos diferentes a los que de!en ejercer los poderes
concentrados.
I& Constitue su finalidad la defensa del orden constitucional o el res'uardo vital del 'rupo, no su
destrucci#n o aniquilamiento.
D& )u plena vi'encia ca!al aplicaci#n requiere un pue!lo celoso de li!ertad.
&as pautas de limitaci#n o control tienden a8
a& &a eficacia de la medida en procura de superar la emer'encia.
)& &a protecci#n de los individuos cuos derechos 'arantas se restrin'en.
Dentro de estas medidas de e3cepci#n citamos8
DECRETOS DE NECESIDAD 3 URGENCIA
)on medidas dictadas por el Poder ejecutivo que suplen funciones le'islativas.
18
&a Corte en el Caso Peralta /00J, convalid# el dictado los decretos de emer'encia EF?0? EF?01 a
que fueron dictados por una situaci#n de emer'encia.
7eforma constitucional de /00G los incorpora en el artculo 00 inciso F.
Art"ulo DD% "l Presidente de la *acin tiene las siguientes atri$ucionesG
/% Participa de la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin, las promulga y hace pu$licar.
"l Poder "jecutivo no podr en ning2n caso $ajo pena de nulidad a$soluta e insana$le, emitir
disposiciones de carcter legislativo. .olamente cuando circunstancias e!cepcionales hicieran
imposi$le seguir los trmites ordinarios previstos por esta Constitucin para la sancin de las leyes, y
no se trate de normas que regulen materia penal, tri$utaria, electoral o el r%gimen de los partidos
polticos, podr dictar decretos por ra3ones de necesidad y urgencia, los que sern decididos en
acuerdo general de ministros que de$ern refrendarlos, conjuntamente con el jefe de ga$inete de
ministros. "l jefe de ga$inete de ministros personalmente y dentro de los die3 das someter la
medida a consideracin de la Comisin >icameral Permanente, cuya composicin de$er respetar la
proporcin de las representaciones polticas de cada Cmara. "sta comisin elevar su despacho en
un pla3o de die3 das al plenario de cada Cmara para su e!preso tratamiento, el que de inmediato
consideraran las Cmaras. &na ley especial sancionada con la mayora a$soluta de la totalidad de
los miem$ros de cada Cmara regular el trmite y los alcances de la intervencin del Congreso.
EL ESTADO DE SITIO
No!+n(
Es un estado de emer'encia que constitue un remedio defensivo e3traordinario que la constituci#n
otor'a a los poderes polticos del Estado, para que en situaciones de e3cepci#n puedan hacer uso de
maores facultades.
El primer antecedente patrio fue el decreto o estatuto de se'uridad dictado el EF de noviem!re de
/@//.
El estado de sitio no suspende la constituci#n, se dicta para 'aranti(ar su vi'encia las autoridades
constituidas, frente a los hechos de 'ravedad que las ponen en peli'ro.
4na de sus caractersticas es su temporalidad.
Causas
Art"ulo ./P "n caso de conmocin interior o de ataque e!terior que pongan en peligro el ejercicio de
esta Constitucin y de las autoridades creada por ella, se declarar en estado de sitio la provincia o
territorio en donde e!ista la pertur$acin del orden, quedando suspensas all las garantas
constitucionales. Pero durante esta suspensin no podr el presidente de la Dep2$lica condenar por
s ni aplicar penas. .u poder se limitar en tal caso respecto de las personas, a arrestar o trasladarlas
de un punto a otro de la *acin, si ellas no prefiriesen salir fuera del territorio argentino.
&a doctrina est conteste en que la conmoci#n interior es un tumulto, alteraci#n del orden, que ponen
en peli'ro la continuidad de la vi'encia de la constituci#n las autoridades que derivan de ella. De!e
e3istir una alteraci#n del orden p$!lico. 5iene carcter represivo.
0taque "!terior
Es la 'uerra internacional o civil inclue el dictado de la le marcial, tam!i:n contemplado en el
artculo E1 del Pacto de )an Kos: de Costa 7ica.
RGANOS ?UE LA DECLARAN
Para el caso de conmoci#n interior la declara el Con'reso artculo 12 inciso, E0. En caso de receso
puede hacerlo el el Presidente convocando al Con'reso para convalidar o no la medida.
En caso de ataque e3terior corresponde la declaraci#n al Ejecutivo con autori(aci#n del )enado
artculo ?/ 00 inciso /?. )e'$n quien la dicte ser una le o un decreto. Para el caso de ataque
e3terior se fija un pla(o" no para conmoci#n interior.
E'ECTOS
Do suspende la Constituci#n, ni las autonomas provinciales, ni afecta el principio de separaci#n de
poderes. )us efectos son defender la Constituci#n las autoridades creadas por ella.
,& Iuedando all suspendidas las 'arantas constitucionales.
.& Durante esa suspensi#n no podr el Ejecutivo condenar por s ni aplicar penas, su poder se limita
respecto a las personas, a arrestarlas o trasladarlas de un punto a otro de la Daci#n, si ellas no
prefiriesen salir del Pas.
El control de constitucionalidad del Poder Kudicial no puede recaer so!re los motivos ellos son de
resorte poltico, pero s so!re la aplicaci#n de la medida al caso concreto planteado.
19
7ecientemente el con'reso ha dictado la le E?./EE el E1 de julio de EJJ? creando el 7:'imen le'al
de los decretos de necesidad ur'encia, de dele'aci#n le'islativa de promul'aci#n parcial de lees.
7e'ulase el trmite los alcances de la intervenci#n del Con'reso respecto de decretos que dicta el
Poder Ejecutivo.
20
ORGANILACIN DEL PODER EN EL ESTADO ARGENTINO
Prof. Graciela Bercoff
Esta materia tiene un alto contenido poltico, es ms el derecho constitucional traduce en normas
jurdicas a la poltica (entendida la poltica como la actividad que desarrollan los actores
constitucionales, incluendo el m!ito nacional, provincial, municipal" de los tres poderes en cada
m!ito, de los partidos polticos, instituciones intermedias, factores de poder de presi#n a$n de los
ciudadanos ha!itantes.
En ese sentido no es una materia neutra la o!jetividad como docente intento mantenerla de manera
permanente.
&o su!jetivo no se orienta hacia una ideolo'a poltica en particular, sino en orientar la materia
concienti(ando al alumno so!re la necesidad de adaptar la realidad a la norma jurdica. )iempre
ha!lamos de Estado de derecho a fin que tanto la autoridad como los ha!itantes se sujeten a la le
de i'ual manera.
SISTE1A REPRESENTATI4O
&as forma representativa presupone que el 'o!ierno act$a en representaci#n del pue!lo que el
pue!lo se 'o!ierna a si mismo por medio de sus representantes. )e identifica con la democracia
como forma de 'o!ierno o democracia popular. El marco constitucional est dado por la inte'raci#n
del *rtculo / EE.
Art"ulo ,QP La *acin 0rgentina adopta para su go$ierno la forma representativa repu$licana
federal, seg2n la esta$lece la presente Constitucin.
Art"ulo ..VP "l pue$lo no deli$era ni go$ierna, sino por medio de sus representantes y autoridades
creadas por esta Constitucin. 'oda fuer3a armada o reunin de personas que se atri$uya los
derechos del pue$lo y peticione a nom$re de %ste, comete delito de sedicin.
De cua e3:'esis podemos cole'ir que el 'o!ierno federal 'o!ierna en representaci#n del pue!lo, tal
como lo sostuvo la Corte )uprema de Kusticia de la Daci#n, en el caso *lem de /@0F cuando afirm#8
en nuestro mecanismo institucional, todos los funcionarios p$!licos son meros mandatarios que
ejercen poderes dele'ados por el pue!lo, en quien reside la so!erana ori'inaria.
)o!re este tema central del sistema, es interesante desentraNar el pensamiento de constitucionalistas
cientistas polticos, entre ellos.
Germn Bidart Campos ha sostenido que la forma representativa no e3iste ni puede e3istir.
El pue!lo no 'o!ierna, el pue!lo no es so!erano, no es representa!le ni representado.
Do es ni puede serlo. Por consi'uiente la forma representativa no tiene vi'encia porque es
irreali(a!le. El derecho constitucionali(a la democracia como forma de 'o!ierno popular, lo hace por
medio de la representaci#n poltica (*rt. EE%, pero se ha pretendido un acercamiento del 'o!ierno al
pue!lo por medio de las formas de representaci#n semidirectas.
&a representaci#n es el tercer estadio de la dial:ctica democrtica, /W auto'o!ierno, EW la so!erana
del pue!lo FW representaci#n.
Ese 'o!ierno del pue!lo por medio de sus representantes se materiali(a en las t:cnicas polticas
electorales, solo a trav:s de ellas es via!le el ejercicio del 'o!ierno.
El sostiene que esas t:cnicas nada tienen que ver con la representaci#n, ni con el ejercicio del
'o!ierno, la forma indirecta tam$i%n se desploma en el orden de la realidad,.
Es el constitucionalismo que a fines del )i'lo <<=666 el que considera a la representaci#n como
emanada del principio de so!erana popular. De esta manera se salva el -a priori. del 'o!ierno
popular.
Para GH&D)CA+6D5, entre la democracia directa e indirecta ha una diferencia de 'rado.
Para KE*D D*=6D, el pue!lo mismo 'o!ierna o se considera que 'o!ierna, pero por medio de
representantes a'rupados en instituciones (parlamento% que :l ele'ir.
&a entidad naci#n en el derecho franc:s pue!lo en el norteamericano" son ficticiamente
representadas por otra entidad o cuerpo representativo, cuo 'o!ierno se imputa polticamente a la
naci#n o al pue!lo" de todo el pue!lo al quedar atrs la representaci#n corporativa.
Para KE&&6DEP, los miem!ros del parlamento representan al conjunto del pue!lo.
1
El constitucionalismo imputa la representaci#n al #r'ano parlamentario. Esto eleva al parlamento
so!re los otros #r'anos e poder, se presume a la &e como voluntad de todo el pue!lo o voluntad
'eneral (7H4))E*4%.
LA SO:ERANA
Doctrinariamente es la cualidad del poder que, al or'ani(arse jurdica polticamente no reconoce
dentro del m!ito de relaciones que ri'e, otro orden superior de cua normaci#n positiva derive
l#'icamente su propia valide( normativa.
&a so!erana no tiene titular ni reside en nadie. &a Constituci#n Dacional no inclue nin'una definici#n
de so!erana. Pero alude a ella el *rtculo FF F1. Cree que la menci#n del pue!lo como su titular le
parece falsa a nivel de doctrina e inocua en su formulaci#n normativa. En cam!io, es correcto
sostener al pue!lo como titular del poder constituente ori'inario.
En nuestro orden Constitucional, derivado de la constituci#n francesa de /10/ norteamericana,
otros #r'anos de poder como el re o presidente son tam!i:n representantes del pue!lo, !aste citar
como ejemplo la Constituci#n de C#rdo!a de /@G1 que determina que el Poder Kudicial reside
ori'inariamente en el pue!lo su ejercicio en los tri!unales superiores.
Para CHDDE, la elecci#n hace posi!le que las acciones polticas de una persona, el representante,
sean imputa!les al pue!lo, la totalidad de representados.
El medio jurdico para concretar esta imputaci#n fue en un primer momento la teora del +*DD*5H
fi'ura civilista, trasladada de D4G65. Entonces la naci#n confiere mandato el parlamento lo ejerce
en su nom!re. Esto podra aplicarse en la representaci#n corporativa, pero en el r:'imen democrtico
indirecto, en el que no ha representaci#n tampoco ha mandato.
Desde que se le confiere al diputado la representaci#n de todo el pue!lo, le impide a cualquier sector
un mandato imperativo. Esto rompe la l#'ica de la representaci#n como teora del mandato porque
falta el fin.
Esta teora, adems requiere del concepto del pue!lo como una unidad con una sola voluntad, es lo
mismo el pue!lo 'o!ernante 'o!ernado. )e rompe as la representaci#n para un fin com$n. Es
decir que el sujeto representado no es suscepti!le de representaci#n.
En conclusi#n esta idea de representaci#n es una ficci#n jurdica. El derecho toma estas ficciones
jurdicas cuando es imprescindi!le o sea para prote'er ciertos intereses relevantes.
Do es necesario esta ficci#n del pue!lo 'o!ernndose a si mismo, la naci#n o pue!lo no es una
unidad, ni es titular de la so!erana. )e puede transformar este requisito a que el pue!lo sea B6ED
GHBE7D*DH, K4)5*+ED5E GHBE7D*DH.
Para AE&6H K4*D L*76D6, *nlisis de la Constituci#n Dacional.
En el *rtculo EE se trata la democracia representativa, como forma de e3presi#n de la so!erana
popular *rtculo FF.
ANTECEDENTES
Proecto de Constituci#n para las Provincias 4nidas del 7o de la Plata del E1 de enero de /@/F su
*rtculo E dispona8 -&a so!erana del Estado reside esencialmente en el pue!lo el ejercicio de ella
en sus inmediatos dele'ados..
En la Constituci#n de /@/0 en la )ecci#n. = Cap.6 artculo C=666 -*l dele'ar el ejercicio de su
so!erana constitucionalmente, la Daci#n se reserva la facultad de nom!rar sus representantes la
de ejercer li!remente el poder censorio por medio de la prensa..
DE)5H7 PED7H )*G4E), Elementos de Derecho Constitucional, *l referirse al tema.
Basndose en los artculos / EE, sostienen que el pue!lo no es #r'ano de 'o!ierno sino solamente
#r'ano de desi'naci#n o de elecci#n.
El r:'imen es representativo no participativo, a que la participaci#n del pue!lo se limita a la
elecci#n de diputados, a lo que se suma que la representaci#n de estos es li!re, a que la
Constituci#n Dacional no prev: nin'$n mandato imperativo que de derechos al pue!lo so!re el
representante, ni removerlo por incumplimiento. El sistema se fle3i!ili(a con la reforma *rtculo F0
GJ.
Por el *rtculo G2 los diputados son representantes ele'idos directamente por el pue!lo, as como los
constituentes ori'inarios son los representantes del pue!lo de la Daci#n *r'entina.
2
&os senadores duran ? aNos en el ejercicio de su mandato, pero no representan al pue!lo sino al
Estado Provincial *rtculos 2?, 2G.
El presidente no tiene mandato, tiene empleo o car'o.
&a representatividad entonces se traduce en adhesi#n.
Es destaca!le en la materia el rol de los Partidos polticos definidos en el *rtculo E de la le EFE0@
como instrumentos necesarios para la formulaci#n reali(aci#n de la poltica nacional a quienes les
incum!e, en forma e3clusiva, la nominaci#n de candidatos para car'os p$!licos electivos.
REPE:LICA 3 SO:ERANA DEL PUE:LO
El *rtculo FF inclue conceptos como so!erana del pue!lo, tam!i:n en el *rtculo F1 forma
repu!licana de 'o!ierno.
Podra interpretarse esa so!erana como suficiente para decidir la forma de 'o!ierno o el
reconocimiento o no de DDAA pero se limita solo a un rol electoral, o sea el pue!lo es solo un cuerpo
electoral.
Art"ulo //% Las declaraciones, derechos y garantas que enumera la Constitucin, no sern
entendidos como negacin de otros derechos y garantas no enumerados= pero que nacen del
principio de la so$erana del pue$lo y de la forma repu$licana de go$ierno.
LA CRISIS DE REPRESENTACIN
&a previsi#n normativa no funciona, no ha tal representaci#n. &a f#rmula constitucional ha quedado
rele'ada a una manifestaci#n solemne. Correlativamente la sociedad ha perdido su confian(a en las
Cmaras &e'islativas constatando su inoperancia e ineficacia. En el parlamento ha una sola
representaci#n efectiva efica( que es a los partidos polticos, las dems fuer(as no tienen entidad,
adems el pue!lo en su unidad no puede ser representado.
Por otra parte se destacan los 'rupos de inter:s, sindicatos, a'rupaciones econ#micas culturales,
espirituales, etc., que ejercen presi#n so!re partidos polticos.
INSTITUTOS DE DE1OCRACIA SE1IDIRECTA
Como un intento de mori'erar la crisis de participaci#n ciudadana la reforma de /00G introduce dos
nuevos institutos de democracia semidirecta.
CONSULTA POPULAR E INICIATI4A POPULAR
Art"ulo /DP Los ciudadanos tienen el derecho de iniciativa para presentar proyectos de ley en la
Cmara de Diputados. "l Congreso de$er darles e!preso tratamiento dentro del t%rmino de doce
meses.
"l Congreso, con el voto de la mayora a$soluta de la totalidad de los miem$ros de cada Cmara,
sancionar una ley reglamentaria que no podr e!igir ms del tres por ciento del padrn electoral
nacional, dentro del cual de$er contemplar una adecuada distri$ucin territorial para suscri$ir la
iniciativa.
*o sern o$jeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma constitucional, tratados
internacionales, tri$utos, presupuesto y materia penal.
Art"ulo 7RP "l Congreso, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a consulta popular
un proyecto de ley. La ley de convocatoria no podr ser vetada. "l voto afirmativo del proyecto por el
pue$lo de la *acin lo convertir en ley y su promulgacin ser automtica.
"l Congreso o el Presidente de la *acin, dentro de sus respectivas competencias, podrn convocar
a consulta popular no vinculante. "n este caso el voto no ser o$ligatorio.
"l Congreso, con el voto de la mayora a$soluta de la totalidad de los miem$ros de cada Cmara,
reglamentar las materias, procedimientos y oportunidad de la consulta popular.
&a iniciativa popular la consulta popular constituen formas de democracia semidirecta, introducidas
por primera ve( en el te3to constitucional en /00G. )e trata de mecanismos o procedimientos
mediante los cuales, en al'una medida, el pue!lo participa directamente de la creaci#n de ciertos
actos de 'o!ierno.
&a iniciativa le'islativa popular, e3presada en el *rt. F0, contempla la posi!ilidad para la ciudadana
de presentar proectos de le en la Cmara de Diputados, los cuales de!en ser tratados por el
Con'reso en el lapso de doce meses. Iuedan e3cluidos los proectos referidos a la reforma
constitucional, tratados internacionales, tri!utos, presupuesto materia penal.
&a iniciativa le'islativa popular fue re'lamentada por la &e DW EG1G1
2F
con el voto favora!le de la
maora a!soluta de la totalidad de miem!ros de cada cmara.
53
)ancionada el E1 de noviem!re de /00? promul'ada el /0 de diciem!re del mismo aNo.
3
*l presentar una iniciativa popular es necesario contar con el apoo del tres por ciento del padr#n
electoral nacional que representa apro3imadamente ?JJ.JJJ firmantes, ase'urando una adecuada
distri!uci#n territorial para suscri!ir la iniciativa.
"l 0rt. <9 de la Constitucin *acional esta$lece otra forma de participacin semi directa denominada
Consulta Popular que contempla dos modalidadesG
Consulta popular vinculanteG (conocida tam$i%n como refer%ndum+ "l Congreso *acional, a iniciativa
de la Cmara de Diputados, somete a consulta popular vinculante un proyecto de ley. La ley de
convocatoria no puede ser vetada por el Poder "jecutivo. "l voto afirmativo del proyecto por el
electorado lo convierte en ley y su promulgacin es automtica.
Consulta Popular no vinculanteG entendida como la facultad que posee el Congreso o el Presidente
de la *acin de consultar al pue$lo so$re un acto poltico determinado. "n la ley de convocatoria la
Cmara de Diputados de$e actuar como cmara de origen. "n este caso, el voto de la ciudadana no
es o$ligatorio. "l carcter no vinculante significa que la voluntad mayoritaria del cuerpo electoral es
una manifestacin de opinin y no o$liga jurdicamente a los rganos de "stado.
&e EG1G1 de iniciativa le'islativa popular C re'lamenta el *rtculo F0 de la Constituci#n Dacional.
(Presentaci#n de proectos de le ante la cmara de diputados de la naci#n. requisitos% sancionada8
E1V//V/00?. Promul'ada de hecho8 /0V/EV/00?. p!o.8 EGV/EV/00?
INICIATI4A POPULAR
LE3 .7%C7C
Re*lam<ntase el art"ulo /D de la Const!tu!+n Na!onal% Presenta!+n de pro0etos de le0
ante la C9mara de D!putados de la Na!+n% Requ!s!tos%
)ancionada8 Doviem!re E1 de /00?.
Promul'ada de Aecho8 Diciem!re /0 de /00?.
El )enado Cmara de Diputados de la Daci#n *r'entina reunidos en Con'reso. etc., sancionan con
fuer(a de &e8
ARTICULO ,Q% Deglam%ntase el artculo ;7 de la Constitucin *acional.
ARTICULO .Q% Los ciudadanos podrn ejercer el derecho de iniciativa popular para presentar
proyectos de ley ante la Cmara de Diputados de la *acin.
ARTICULO 3 . *o podrn ser o$jeto de iniciativa popular los proyectos referidos a reforma
constitucional, tratados internacionales, tri$utos, presupuesto y materia penal.
ARTICULO 4. La iniciativa popular requerir la firma de un n2mero de ciudadanos no inferior al uno
y medio por ciento (4,? S+ del padrn electoral utili3ado para la 2ltima eleccin de diputados
nacionales y de$er representar por lo menos a seis (:+ distritos electorales.
Cuando la materia de la iniciativa sea de alcance regional el requisito del porcentual se cumplir
considerando 2nicamente el padrn electoral del total de las provincias que componen dicha regin,
sin tener en cuenta la cantidad de distritos que prev% el primer prrafo.
ARTICULO 5. Dequisitos de la iniciativa popular.
La iniciativa popular de$er deducirse por escrito y contendrG
a+ La peticin redactada en forma de ley en t%rminos clarosG
$+ &na e!posicin de motivos fundadaG
c+ *om$re y domicilio del o los promotores de la iniciativa, los que podrn participar de las reuniones
de Comisin con vo3 de acuerdo a la reglamentacin que fijen las mismasG
d+ Descripcin de los gastos y origen de los recursos que se ocasionaren durante el perodo previo a
presentar el proyecto de iniciativa popular ante la Cmara de DiputadosG
e+ Los pliegos con las firmas de los peticionantes, con la aclaracin del nom$re, apellido, n2mero y
tipo de documento y domicilio que figure en el padrn electoral.
ARTICULO 6. 'oda planilla de recoleccin para promover una iniciativa de$e contener un resumen
impreso del proyecto de ley a ser presentado, y la mencin del o los promotores responsa$les de la
iniciativa.
"l resumen contendr la informacin esencial del proyecto, cuyo contenido verificara el Defensor del
Pue$lo en un pla3o no superior a die3 (49+ das previo a la circulacin y recoleccin de firmas.
ARTICULO 7. Previo a la iniciacin en la Cmara de Diputados, la justicia nacional electoral
verificar por muestreo la autenticidad de las firmas en un pla3o no mayor de veinte (89+ das,
prorroga$le por resolucin fundada del 'ri$unal. "l tamaCo de la muestra no podr ser inferior al
medio por ciento (9,?S+ de las firmas presentadas. "n caso de impugnacin de firma, acreditada la
falsedad se desestimar la misma del cmputo de firmas para el proyecto de iniciativa popular, sin
perjuicio de las dems acciones penales a que hu$iere lugar, la planilla de adhesiones es documento
p2$lico. "n caso de verificarse que el cinco por ciento (? S+ o ms de las firmas presentadas sean
falsas se desestimar el proyecto de iniciativa popular.
.in perjuicio de lo dispuesto en el prrafo anterior, podrn certificar la autenticidad de las firmas todos
los autori3ados por la ley electoral.
ARTICULO 8. La iniciativa popular de$er ser presentada ante la 1esa de "ntradas de la P.
Cmara de Diputados, la Presidencia la remitir a la Comisin de 0suntos Constitucionales, la que en
el pla3o de veinte (89+ das h$iles de$er dictaminar so$re la admisi$ilidad formal de la iniciativa,
de$iendo intimar a los promotores a corregir o su$sanar defectos formales.
4
ARTICULO 9. "l recha3o del proyecto de iniciativa popular no admitir recurso alguno.
La justicia nacional electoral tendr a su cargo el contralor de la presente ley. Los promotores tendrn
responsa$ilidad personal. .e aplicarn las sanciones previstas por el artculo <8 de la ley 8;.875.
ARTICULO 10. 0dmitido el proyecto de ley, la Presidencia de la Cmara de Diputados de la *acin
ordenar la inclusin en el orden del da como asunto entrado, siguiendo en adelante el trmite
previsto para la formacin y sancin de las leyes.
Deci$ida la iniciativa y cumplidos los requisitos del artculo ;M, el presidente de la Ponora$le Cmara
de Diputados de la *acin, dentro de las cuarenta y ocho (<5+ horas lo girar para su tratamiento a la
Comisin de La$or Parlamentaria, o la que cumpla sus funciones, la que de$er producir dictamen a
ms tardar para la segunda reunin de dicho cuerpo.
"n el orden del da correspondiente de la Ponora$le Cmara de Diputados de la *acin, de$er ser
incluida la iniciativa, con tratamiento preferente.
La Cmara podr girar la iniciativa a sus comisiones respectivas, las que tendrn cada una quince
(4?+ das corridos para dictaminar, si lo hicieran en com2n se sumarn los pla3os.
Jencido el t%rmino anterior, con o sin despacho, el cuerpo proceder al tratamiento de la iniciativa,
pudiendo a tal efecto declararse en comisin manteniendo la preferencia.
ARTICULO 11. 0dmitido el proyecto de ley por iniciativa popular ante la Cmara de Diputados de la
*acin, el Congreso de$er darle e!preso tratamiento dentro del t%rmino de doce (48+ meses.
ARTICULO 12. Nueda prohi$ido aceptar o reci$ir para el financiamiento de todo proyecto de ley por
iniciativa popular, en forma directa o indirectaG
a+ Contri$uciones privadas annimas, con e!cepcin de lo producido por colectas populares con una
contri$ucin m!ima autori3ada de cincuenta pesos (T ?9+ por persona.
$+ 0portes provenientes de entidades autrquicas o descentrali3adas, nacionales o provinciales,
sociedades annimas con participacin estatal o de empresas concesionarias de servicios u o$ras
p2$licas de la *acin, provincias, municipios, o entidades autrquicas o descentrali3adas o de
empresas que e!ploten juegos de a3ar.
c+ 0portes de go$iernos e!tranjeros
d+ 0portes de entidades e!tranjeras con fines de lucro=
e+ Contri$uciones superiores a treinta mil pesos (T ;9.999+G
f+ Contri$uciones o donaciones de asociaciones sindicales, patronales o profesionales.
ARTICULO 13. Comunquese, pu$lquese, dese a la Direccin *acional del Degistro Fficial y
archvese.
CONSULTA POPULAR VINCULANTE Y NO VINCULANTE
Ley 8?.<;8
.ancionadaG 1ayo 8; de 8994.
Promulgada de PechoG /unio 84 de 8994.
"l .enado y Cmara de Diputados de la *acin 0rgentina reunidos en Congreso, etc., sancionan con
fuer3a de LeyG
TITULO I
CONSULTA POPULAR VINCULANTE
ARTICULO 1. "l Congreso de la *acin, a iniciativa de la Cmara de Diputados, podr someter a
consulta popular vinculante todo proyecto de ley con e!cepcin de aquellos cuyo procedimiento de
sancin se encuentre especialmente reglado por la Constitucin *acional mediante la determinacin
de la cmara de origen o por la e!igencia de una mayora calificada para su apro$acin.
ARTICULO 2. La ley de convocatoria a consulta popular vinculante de$er tratarse en una sesin
especial y ser apro$ada con el voto de la mayora a$soluta de miem$ros presentes en cada una de
las Cmaras.
ARTICULO 3. "n todo proyecto sometido a consulta popular vinculante, el voto de la ciudadana
ser o$ligatorio.
ARTICULO 4. 'oda consulta popular vinculante ser vlida y efica3 cuando haya emitido su voto no
menos del ;?S de los ciudadanos inscriptos en el padrn electoral nacional.
ARTICULO 5. Cuando un proyecto de ley sometido a consulta popular vinculante o$tenga la
mayora de votos vlidos afirmativos, se convertir automticamente en ley, la que de$er ser
pu$licada en el >oletn Fficial de la Dep2$lica 0rgentina dentro de los die3 das h$iles posteriores a
la proclamacin del resultado del comicio por la autoridad electoral.
Cuando un proyecto de ley sometido a consulta popular vinculante o$tenga un resultado negativo, no
podr ser reiterado sino despu%s de ha$er transcurrido un lapso de dos aCos desde la reali3acin de
la consulta. 'ampoco podr repetirse la consulta durante el mismo lapso.
TITULO II
CONSULTA POPULAR NO VINCULANTE
ARTICULO 6. Puede ser sometido a consulta popular no vinculante, todo asunto de inter%s general
para la *acin, con e!cepcin de aquellos proyectos de ley cuyo procedimiento de sancin se
encuentre especialmente reglado por la Constitucin *acional, mediante la determinacin de la
cmara de origen o por la e!igencia de una mayora calificada para su apro$acin. "n este tipo de
consulta el voto de la ciudadana no ser o$ligatorio.
ARTICULO 7. La convocatoria reali3ada por el Poder "jecutivo *acional de$er efectuarse
mediante decreto decidido en acuerdo general de ministros y refrendado por todos ellos. La consulta
popular no vinculante convocada a instancia de cualquiera de las Cmaras del Congreso de$er ser
apro$ada por el voto de la mayora a$soluta de miem$ros presentes en cada una de ellas.
5
ARTICULO 8. Cuando un proyecto de ley sometido a consulta popular no vinculante, o$tenga el voto
afirmativo de la mayora a$soluta de votos vlidos emitidos, de$er ser tratado por el Congreso de la
*acin, quedando automticamente incorporado al plan de la$or parlamentaria de la Cmara de
Diputados de la sesin siguiente a la fecha de proclamacin del resultado del comicio por la autoridad
electoral.
TITULO III
DISPOSICIONES COMUNES
ARTICULO 9. La ley o el decreto de convocatoria a una consulta popular seg2n corresponda de$er
contener el te!to ntegro del proyecto de ley o decisin poltica o$jeto de consulta y seCalar
claramente la o las preguntas a contestar por el cuerpo electoral, cuyas respuestas no admitirn ms
alternativa que la del s o el no.
ARTICULO 10. La ley o el decreto de convocatoria a consulta popular de$ern ser pu$licados en el
>oletn Fficial de la Dep2$lica 0rgentina, en el diario de mayor circulacin de cada una de las
provincias y en los dos diarios de mayor circulacin del pas.
Dictada la convocatoria, todos los puntos sometidos a consulta popular de$ern difundirse en forma
clara y o$jetiva, por medios grficos, radiales y televisivos.
ARTICULO 11. Los partidos polticos reconocidos, estarn facultados para reali3ar campaCas de
propaganda e!poniendo su posicin con relacin al asunto de la consulta, a trav%s de espacios
gratuitos en los medios de comunicacin masiva, y conforme a las normas que regulan la concesin
de estos espacios en ocasin de las elecciones nacionales.
ARTICULO 12. La consulta popular de$er reali3arse dentro de un pla3o no inferior a :9 das y no
superior a 489 das corridos desde la fecha de pu$licacin de la ley o el decreto de convocatoria en el
>oletn Fficial de la Dep2$lica 0rgentina.
ARTICULO 13. Para determinar el resultado de toda consulta popular no sern computados los
votos en $lanco.
ARTICULO 14. "l da fijado para la reali3acin de una consulta popular, no podr coincidir con otro
acto eleccionario.
ARTICULO 15. .ern de aplicacin a las consultas convocadas conforme a los procedimientos
previstos, las disposiciones del Cdigo *acional "lectoral (Ley 47.7<? y sus modificatorias+, en
cuanto no se opongan a la presente Ley.
La /usticia "lectoral *acional ser competente en todo lo relativo al comicio.
ARTICULO 16. Las erogaciones derivadas de la ejecucin de la presente ley, de$ern ser afectada
al cr%dito previsto anualmente en el presupuesto nacional a partir del ejercicio correspondiente al aCo
8994.
ARTICULO 17. Comunquese al Poder "jecutivo nacional. 8; D" 106F D" 8994.
En lo atinente a las formas en 'eneral de participaci#n, al decir de )EG4DDH =. &6D*7E)
I46D5*D* (5ratado de la Ciencia del D.C.% son. 7E>E7_DD4+, 6D6C6*56=* , &* 7E=HC*5H76*
H 7EC*&&, )ui(a es el $nico pas en que a$n se reali(an asam!leas populares pero en el m!ito
municipal. Estas formas proliferan lue'o de la se'unda 'uerra mundial, son tradas por el
constitucionalismo social.
INICIATI4A( facultad que asiste a los electores de proponer una reforma de la constituci#n, una le o
una ordenan(a municipal, puede ser8
*% >ormulada8 contiene un te3to final la votaci#n de!e efectuarse so!re ese te3to.
B% Do formulada8 es una su'erencia una recomendaci#n.
RE'ER2NDU1( es la ratificaci#n o desapro!aci#n de las lees por el pue!lo, es la facultad del
pue!lo de participar en la actividad constitucional, le'islativa o administrativa, aceptando o
recha(ando, por medio del sufra'io las resoluciones. Por este mecanismo el pue!lo cola!oren la
formaci#n del acto. Es una consulta que se hace al pue!lo so!re una cuesti#n de inter:s 'eneral.
Puede ser8
a% Constitucional, le'islativo o administrativo
!% >acultativo u o!li'atorio8 >acultativo la consulta se efect$a a solicitud de un #r'ano o de electores.
H!li'atorio. Cuando est previsto en duna norma jurdica e3presa
c% *nte &e'em8 tiene lu'ar para decidir la conveniencia de sancionar o modificar el acto o Post
&e'em8 para ratificar la apro!aci#n o enmienda del acto.
En EE.44 el refer:ndum se instaura en las constituciones estaduales, para su reforma, tema
discutido frente a la constituci#n federal que 'aranti(a una forma representativa de 'o!ierno la
Corte lo consider# cuesti#n poltica ajena a su competencia ( +inor =s. Aappersett%.
RE4OCATORIA O RECALL( Es la facultad de una fracci#n del pue!lo para someter a votaci#n la
destituci#n de un funcionario electivo, o !ien para decidir la anulaci#n de una le o de una sentencia
judicial relativa a la inconsittucionalidad de una norma jurdica.
En lo atinente a su puesta en prctica resulta a veces una herramienta que puede tornarse
dema'#'ica, a que depende de la transparencia con que se redacta la consulta o como por medio
de pu!licidad poltica puede inducirse al pue!lo a pronunciarse en un sentido o en otro, a modo de
ejemplos citamos8
6
El Presidente de la 7ep$!lica francesa Charle De Gaulle desvirt$a este instituto, a que lo utili(# para
reafirmar su 'esti#n apoo popular. En /0?/ so!re la autodeterminaci#n de *r'elia" en /0?E so!re
los acuerdos de Evian poniendo t:rmino al conflicto ar'elino8 en octu!re de /0?E para la enmienda
constitucional que sustitu# la elecci#n indirecta en /0?0 so!re re'ionali(aci#n reforma del
senado. *l ser ne'ativo renunci#. ,a que plantea!a una cuesti#n de confian(a transformndose en
un instrumento de DE+HC7*C6* P&EB6)C65*76*.
En *r'entina el orden nacional se convoc# a CHD)4&5* PHP4&*7 por decreto EE1EV@G so!re el
conflicto limtrofe del canal de Bea'le, so!re la necesidad de reforma de la C.D.
Decretos E/@/V0F EE2@V0F, dejada sin efecto. &as pre'untas fueron capciosas en am!os casos en
el primero se pre'unt# a la ciudadana si esta!a o no de acuerdo con la pa( en el se'undo so!re si
esta!a de acuerdo con reducir los costos en la poltica.
)o!re 6niciativa popular citamos la presentada por la Defensora del Pue!lo de la Daci#n so!re el
Plan de )e'uridad =ial Dacional.
PARTIDOS POLTICOS
Duestro 7:'imen &e'al Constitucional ha comprendido a los Partidos polticos como instituciones
fundamentales del sistema representativo, C:sar E. 7omero los define al decir8
)on formaciones sociales e hist#ricas que el Estado moderno de!e re'ular dado su carcter de
instrumento indispensa!le del proceso democrtico, que por la comunidad de ideales o de intereses
sus inte'rantes aspiran mediante la competici#n con otros 'rupos humanos, a conse'uir el control del
'o!ierno, o al menos reali(ar una poltica efica(, con el prop#sito de satisfacer intereses u o!jetivos
de !ien com$n a trav:s de sus respectivos pro'ramas.
CLASI'ICACIN(
a% )e'$n su estructura8 de cuadros de masas.
!% )e'$n su ideolo'a8 de derecha, centro e i(quierda.
c% )e'$n su m!ito territorial8 6nternacionales o nacionales dentro de estos provinciales
municipales.
d% )e'$n la posici#n de 'o!ierno que ocupen8 partidos de 'o!ierno de oposici#n.
e% )e'$n su ori'en8 de ':nesis parlamentaria o de ori'en e3terior.
Se*Bn el s!stema de part!dos 1aur!e Du-er*er(
/% 4nipartidismo, !ipartidismo o pluripartidismo.
Clases de s!stema de part!do se*Bn G!o-ann! Sartor!(
/% De partido $nico.
E% Ae'em#nico.
F% Predominante.
G% Bipartidista.
2% De pluralismo limitado.
?% Pluralismo e3tremo.
1% *tomi(aci#n.
'UNCIONES
/% Encau(ar la voluntad popular.
E% Educar a la ciudadana para la responsa!ilidad poltica.
F% )ervir de esla!#n entre el 'o!ierno la opini#n p$!lica.
G% )eleccionar la elite que de!e diri'ir los destinos de la Daci#n.
2% Proectar la poltica de 'o!ierno controlar su ejecuci#n.
Proeso de re*ula!+n le*al
/% &ucha o repudio. )i'lo <=66.
E% 6'norancia. )i'lo <=666.
F% 7econocimiento o le'ali(aci#n o constitucional.
G% 6ncorporaci#n partido $nico.
En nuestro sistema el marco constitucional est dado por los *rtculos /G que reconoce el derecho de
asociarse con fines $tiles artculos /, EE, E@ FF.
En !ase a ese marco se le'isla dictndose el Decreto de a'osto de /0F/, modificado por el Decreto
le //01? de /0G2 a posterioridad se dicta la le vi'ente &e EF E0@ de /0@2.
Esta norma impone so!re los partidos polticos un Control del Estado8 +eramente e3terior, ideol#'ico
pro'ramtico, Estructural funcional interno.
Le 23 298
7
4+ @aranti3a a los ciudadanos el derecho de asociarse en Partidos Polticos.
8+ .on instrumentos necesarios para la formulacin y reali3acin de la poltica nacional.
;+ Distintas organi3acionesG De distrito, nacionales, confederaciones, fusiones.
<+ "!ige el dictado de Cartas orgnicas.
?+ 'ransparencia y pu$licidad so$re sus Bondos o financiamiento.
LA RE'OR1A LOS INCORPORA EN LA CONSTITUCIN NACIONAL
A!"#$%&' 38. Los partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema democrtico. .u
creacin y el ejercicio de sus actividades son li$res dentro del respeto a esta Constitucin, la que
garanti3a su organi3acin y funcionamiento democrticos, la representacin de las minoras, la
competencia para la postulacin de candidatos a cargos p2$licos electivos, el acceso a la informacin
pu$lica y la difusin de sus ideas.
"l "stado contri$uye al sostenimiento econmico de sus actividades y de la capacitacin de sus
dirigentes.
Los partidos polticos de$ern dar pu$licidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio.
0l mismo tiempo el 0rtculo 77 inciso ; ha prohi$ido al presidente de la *acin el dictado de Decretos
de necesidad y urgencia so$re esta materia y so$re sistema electoral, al tiempo que el 0rtculo HH
dispone que toda ley so$re Partidos Polticos o r%gimen electoral de$e ser apro$ada por mayora
a$soluta de la totalidad de los miem$ros de cada Cmara del Congreso.
SU'RAGIO
Es el derecho poltico que tienen los miem!ros del pue!lo del Estado de participar en el poder como
electores ele'idos, es decir, el derecho a formar parte del cuerpo electoral , a trav:s de este, en la
or'ani(aci#n del poder.
Cumple dos $un!ones(
/% &a electoral.
E% Participaci#n 'u!ernativa.
Cuando ha!lamos del sufra'io poltico como voto voluntad o ejercicio vemos que la doctrina ha
discutido acerca de su naturale(a, al respecto se han sostenido las si'uientes8
/% 4n derecho natural o positivo.
E% 4n de!er.
F% Derecho de!er.
G% 4na funci#n p$!lica poltica.
El su$ra*!o puede las!$!arse(
)e'$n la forma de emisi#n8 p$!lica o secreta.
)e'$n los sujetos emitentes8 universal o restrin'ido.
)e'$n la pro3imidad con el sujeto ele'ido8 directo o indirecto.
)e'$n el c#mputo de cada sufra'io8 $nico o plural.
El sufra'io es un instrumento esencial del sistema, antes de /0/E, era restrictivo a que solo vota!an
los varones empadronados era cantado lo que coarta!a la voluntad del elector. En /0/E se dicta la
&e @@1/durente la presidencia de )aen( PeNa. 6nstaurando el voto universal, secreto o!li'atorio
(pero a$n se e3clua a la mujer de su ejercicio%.
&a 7eforma de /00G incorpora el artculo F1, a posterioridad se dicta la le DW EGJ/E de cupo
femenino
A!"#$%&' 37. "sta Constitucin garanti3a el pleno ejercicio de los derechos polticos, con arreglo al
principio de la so$erana popular y de las leyes que se dicten en consecuencia, el sufragio es
universal, igual, secreto y o$ligatorio.
La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y
partidarios se garanti3ar por acciones positivas en la regulacin de los partidos polticos y en el
r%gimen electoral.
SISTE1AS ELECTORALES
El $ltimo en'ranaje de la maquinaria del sistema representativo es el concerniente a los sistemas
electorales, definido como el procedimiento por el cual los electores e3presan su voluntad en la
desi'naci#n de #r'anos representativos, por medio del voto.
Clas!$!a!+n(
/% +aoritarios se asi'nan las !ancas al que 'ana (lista completa%.
E% Proporcionales8 )e asi'nan las !ancas se'$n la proporcionalidad a los votos o!tenidos por cada
lista.
Reep!+n onst!tu!onal
Despu:s /00G se incorporan los a citados artculos F1, F@ 11 se'undo prrafo.
El sistema electoral para el presidente de la Daci#n Presidente est especialmente e3plicado en la
)ecci#n 66 Del Poder ejecutivo Captulo 66 del artculo 0G a 0@.
8
&a elecci#n de )enadores Dacionales est constitucionali(ada en el artculo 2G en la Clusula
transitoria cuarta quinta.
Cuando nos dedicamos a estudiar los distintos sistemas electorales estn referidos a la elecci#n del
parlamento, representantes del pue!lo en nuestro caso conformaci#n de la Cmara de Diputados.
Esta re'ulaci#n parte del artculo G2 .simple pluralidad de sufra'ios..
)e de!e tener en cuenta los a anali(ados *rtculo F1 i'ualdad de oportunidades 12 inciso EF,
considerando lo dispuesto en el *rtculo 11 se'undo prrafo.
&os si'uientes fueron los )istemas electorales ar'entinos que se aplicaron a lo lar'o de la historia
para elecci#n de Diputados.
&e /GJ de /@21 lista completa por distrito provincial.
&e G/?/ desde /0JE a /0J2 circunscripciones voto uninominal, lue'o aplicado en /02/ /02G.
&e @@1/ de /0/E de lista incompleta permita ele'ir EVF para la maora /VF para la primera
minora.
Aasta el aNo /02@ se aplic# este e3cepto /02/ /02@ /021 para convencionales constituentes.
El actual sistema es el sistema D`Aont (matemtico Bel'a% es un sistema proporcional que permite
diseNar la representaci#n popular en el momento hist#rico en que se reali(a la elecci#n.
Procedimiento8 )e dividen los votos o!tenidos por cada partido por cada n$mero de !ancas a cu!rir
/, E,F ,G etc. )e ordenan en forma decreciente. &a $ltima se'$n las vacantes, es la cifra repartidora
se dividen los votos totales de cada partido por esa cifra, as se distri!uen las !ancas.
EHemplo 7 )anas
Partido8
a% /2.2JJ
!% /E.JJJ
c% /J.JJJ
d% 1.2JJ
Part!do A : C D
4otos ,=%=RR ,.%RRR ,R%RRR C%=RR
/ /22JJ /EJJJ /JJJJ 12JJ
E 12JJ ?JJJ 2JJJ F12J
F 2./?? G.JJJ F.FFF E.2JJ
G F@12 FJJJ E2JJ /@12
Hrden8
/22JJ
/EJJJ
/JJJJ
112J
Cifra repartidora 112J.
Partido * E !ancas B una C una.
Piso F Z del padr#n.
=oto femenino /0G1 le /FJ/J.
)istema electoral le /0.0G2 C#di'o Electoral Dacional.
&os si'uientes son los temas ms importantes tratados en la le.
Kusticia electoral federal, llevan el re'istro electoral.
Kunta Electorales Dacionales resoluciones apela!les ante la Cmara Electoral.
Hficiali(aci#n de listas de candidatos.
Confecci#n del padr#n electoral.
Desi'naci#n de autoridades de mesa.
7eali(aci#n del comicio.
Escrutinio.
&a le EE@G1 so!re proporcionalidad de Diputados Dacionales, distorsiona la !ase de representaci#n
a que dispone un mnimo 2 diputados por provincia sin importar su !ase po!lacional se'$n censo
/0@J / cada /?/.JJJ o fracci#n no menor de @J.2JJ. &os censos posteriores de los aNos /00J EJJ/
nunca se aplicaron.
9
*ctualmente la cmara de diputados est compuesta por E21 miem!ros.
SISTE1A REPU:LICANO ARGENTINO% NACI1IENTO% E4OLUCIN
El sistema repu!licano ar'entino, comien(a a confi'urarse desde el primer movimiento
independentista en /@/J. *s lo demuestran no s#lo los de!ates de los ca!ildos del EE E2 de mao,
sino tam!i:n la lnea ideol#'ica sostenida por sus actores, +ariano +oreno, Bernardino 7ivadavia, el
Dean Gre'orio >unes, +anuel Bel'rano, entre tantos otros, quienes a participa!an de las teoras
revolucionarias sostenidas en la revoluci#n francesa (/1@0% en los movimientos independentistas de
los Estados 4nidos de Dorteam:rica (/11?%.
Estas revoluciones encuentran entre sus fundamentos ori'inales, la situaci#n poltica fctica
imperante con el reinado de la monarqua a!soluta cua centrali(aci#n desp#tica del poder implica!a
el avasallamiento de los derechos individuales, que a no era tolerada por la nueva clase social
naciente, la !ur'uesa, con conciencia de -pue!lo. dispuesta a luchar por un nuevo orden polticoC
econ#mico.
Por otra parte se re'istra un profundo cam!io en las teoras cientficas, la filosofa sale del
teocentrismo para in'resar al antropocentrismo, en este nuevo esquema las justificaciones
do'mticas no servirn como ra(#n del orden imperante.
Este cam!io profundo revoluciona el campo de las ciencias, que toman como !ase de estudio el
m:todo e3perimental C matemtico, que pretende !uscar en el cotejo entre premisas la corro!oraci#n
de las teoras, pasando a las ciencias sociales !ajo el imperativo de corro!orar con la realidad social
los ejes de estudio, transformndose en una herramienta $til para el de!ate, la construcci#n de
hip#tesis, tesis anttesis, que permite la duda el de!ate entre teoras.
&as nuevas teoras 'noseol#'icas, revolucionan todas las ciencias, el hom!re se pre'unta, investi'a,
cuestiona. El orden imperante sostenido por el do'ma del ori'en del poder del monarca en Dios se
resque!raja cae, en esta cada son determinantes las teoras contractualistas nacidas
desarrolladas en el si'lo <=6 <=66.
*ctualmente e3iste una revisi#n interesante so!re las teoras contractualistas, a que aportan a la
concepci#n de la convivencia social !asada en un pacto de ciudadanos, sostenido en la le
apoado en la convicci#n ideol#'ica de su necesidad sostenimiento.
El contractualismo se !asa en una concepci#n individualista que seNala como el hom!re por medio
de la ra(#n, ha madurado lo suficiente para pactar con otros hom!res la formaci#n de un acuerdo que
termine con el estado de naturale(a (preCpoltico% para sellar el comien(o de una sociedad civil
(poltica%.
&os autores contractualistas, 5homas Ao!!es B El leviatn (/?2/% C Kohn &oc;e B Ensao )o!re el
Go!ierno Civil, Kean Kaques 7ousseau C El Contrato )ocial, la escolstica espaNola con Kuan de
+ariana >rancisco )uare(, entre otros, e3plican el ori'en del hom!re en sociedad pasando por una
instancia de -estado de naturale(a. idea que se toma de los pensadores de la escuela del Derecho
Datural en el si'lo <66, sin or'ani(aci#n preesta!lecida.
En ese estatus, para al'unos la naturale(a del hom!re es mala (Ao!!es% para otros es !uena (&oc;e%
pero resulta inesta!le, impera el principio de la fuer(a se producen situaciones de violencia que
ponen en ries'o la supervivencia de la especie. Es interesante el planteo de 7ousseau para quien el
hom!re es !ueno pero al cercar una poci#n de tierra demarcarla como propia, inicia el conflicto en
la pelea por defender esa propiedad. 5odos coinciden en un punto la necesidad de salir del estado de
naturale(a pasar al Estado )ocial.
5odos coinciden en la idea del contrato como arquetipo de la ra(#n la voluntad, capa( de crear un
cuerpo artificial llamado Estado, como resultado del consenso de miles de individuos que contratan
entre s dele'an su poder personal a cam!io de protecci#n para sus derechos, tam!i:n est
presente en a idea de hom!res que actua!an li!remente en la elecci#n de sus 'o!ernantes de sus
formas de 'o!ierno.
&as caractersticas determinantes a los fines del nacimiento de posteriores teoras sistemas
polticos consisten en las caractersticas del hom!re en el estado de naturale(a, es titular de su
li!ertad, es i'ual a sus con':neres, toma la propiedad (7ousseau%, por propia decisi#n, !uscando la
se'uridad decide el paso al Estado social, lo que implica la necesidad de or'ani(aci#n.
Esta or'ani(aci#n social nace por la decisi#n del hom!re de desi'nar a al'unos para que en su
nom!re ejer(an la autoridad, dispon'an el orden que posi!ilite la se'uridad la convivencia social,
sin perder la titularidad de la li!ertad, de la i'ualdad de la propiedad, lo que pone en relieve que al
fin la titularidad del poder radica en el hom!re quien por medio de un pacto social lo dele'a en sus
representantes.
10
Estas teoras dan nacimiento a los llamados derechos humanos o derechos naturales del hom!re,
quien los trae desde el estado de naturale(a el Estado de!e reconocer" a la teora del ori'en
popular del poder, cuo titular es el hom!re quien lo dele'a a al'unos para que 'aranticen la
convivencia social por ende de la teora representativa. &a idea de un Pacto o Contrato por el que
se sale del estado de naturale(a se pasa al estado social, lo que remite a la Constituci#n escrita
r'ida.
El constitucionalismo como movimiento revolucionario se manifiesta plenamente en la 7evoluci#n
>rancesa B /1@0 C con el dictado de la Declaraci#n de los Derechos del Aom!re del ciudadano !ajo
los principios de li!ertad, i'ualdad, fraternidad, 'aranti(ando la propiedad en la constituci#n de
>iladelfia /11? !ajo los principios de la 7ep$!lica, el respeto a los Derechos individuales, la divisi#n
de las funciones del poder, teora desarrollada por +ontesquieu en El Espritu de las &ees.
Estas nuevas ideas tam!i:n lle'aron hasta el =irrenato del 7o de la Plata" nuestros intelectuales las
leeron de!atieron, acompaNaron los acontecimientos franceses norteamericanos, si'uieron el
avance de Dapole#n Bonaparte cuando cae la corona espaNola con >ernando =66, en la llamada
-farsa de Ballona. se presenta la oportunidad de aplicar lo a lar'amente de!atido.
Duestra rep$!lica nace de manera incipiente en /@/J, con el sostenimiento de las ideas li!ertarias,
aunque la independencia pudiera declararse reci:n en /@/?. Desde los primeros instrumentos de
'o!ierno patrio como lo fue el 7e'lamento de /@// se incorpor# la idea !sica del hom!re como
centro de derechos individuales, la li!ertad, la i'ualdad frente a la le como lmites al poder de la
autoridad, la or'ani(aci#n del poder dividiendo las funciones para evitar la suma el despotismo.
>uimos incorporando en cada instrumento constitucional8 *sam!lea del aNo <666, 7e'lamento de
/@/2, Declaraci#n de la 6ndependencia /@/?, constituci#n de /@/0, Constituci#n de /@E?, los ms de
doscientos pactos interprovinciales, finalmente la constituci#n de /@2F, con sus reformas de /@?J,
/@??, /0@0, /0G0, /021, /00G, los consa'rados principios repu!licanos cuando declaramos que la
naci#n ar'entina adopta para su 'o!ierno la forma repu!licana, representativa federal, se'$n lo
esta!lece la presente Constituci#nC *rtculo / C.D.
El t:rmino 7ep$!lica ha adquirido diversos si'nificados a lo lar'o de los tiempos, en la anti'Medad
caracteri(# re'menes de 'o!ierno diversos, hasta lle'ar a las rep$!licas de la modernidad,
inspiradas en el li!eralismo del )i'lo <=666 en que se caracteri(an por ser la ne'aci#n del 'o!ierno
personal. )u etimolo'a latina res p$!lica, e3clue el 'o!ierno desp#tico, tirnico e implica al 'o!ierno
de la comunidad, para todos, que se conceptuali(a por caractersticas definitorias que no pueden
estar ausentes, tal como lo sostiene la maora de los autores, aunque las identifiquemos en maor o
menor medida, a sa!er8
X Estado de derecho8 'o!ierno ha!itantes sometidos a la le
X 7espeto a los derechos del hom!re
X 6'ualdad frente a la le
X &i!ertad de e3presi#n
X )o!erana popular CBase popular del poder
X Divisi#n de poderes
X 6ndependencia del Poder judicial
X Periodicidad en el ejercicio de las funciones del poder
X Pu!licidad de los actos de 'o!ierno
X Control de los actos de Go!ierno
)i deseamos conocer como funciona el sistema repu!licano declarado por la Constituci#n de la
Daci#n en su artculo /W de!eremos atenernos al te3to escrito formal a que el sistema se adopta
se'$n lo esta!lece la presente Constituci#n, anali(ando cada una de las caractersticas definitorias
enumeradas, a sa!er8
&a estructura de nuestro Estado de derecho, !asado normativamente en la Constituci#n de la Daci#n
como fuente de valide( formal material de todo el orden jurdico posterior en las tres esferas
territoriales de 'o!ierno8 Daci#, Provincias municipios se'$n la supremaca constitucional
contenida en el artculo F/ 12 inciso EE de la carta +a'na. Do e3iste rep$!lica sin sometimiento a la
le de 'o!ernantes 'o!ernados.
El respeto a la di'nidad del hom!re es esencial a la rep$!lica, al decir de *lfredo +one la
Constituci#n de la Daci#n es la 'aranta de 'arantas, a que todo su contenido se orienta a la
protecci#n de la persona humana. Duestro sistema jurdico incorpor# en las distintas etapas hist#ricas
los llamados derechos de primera 'eneraci#n8 civiles polticos, de se'unda 'eneraci#n8
econ#micos, sociales culturales de tercera 'eneraci#n o difusos, incorporando incluso toda la
'ama de protecci#n por medio del derecho internacional al dar ran'o constitucional a tratados
internacionales convenciones protectoras de derechos del hom!re conforman el ple3o normativo
del llamado Derecho 6nternacional de los Derechos Aumanos. De!emos ver no solo los derechos
'arantas de la parte do'mtica sino tam!i:n los derechos no enumerados del artculo FF la
incorporaci#n de instrumentos internacionales en el artculo 12 inciso EE.
11
En cuanto a la i'ualdad, nuestra carta ma'na incorpor# la i'ualdad en su total evoluci#n, como
i'ualdad frente a la le C *rtculo /? B la i'ualdad de oportunidades educaci#n salud tra!ajo /G !is,
la no discriminaci#n ej. &a i'ualdad de oportunidades por se3o.
*r'entina es tri!utaria de la mejor doctrina en cuanto a la li!ertad de e3presi#n, consa'rada desde el
re'lamento de /@// reafirmada en todo instrumento institucional patrio.
En ese sentido hemos encontrado una metfora peda'#'ica8 si necesitamos sa!er rpidamente si en
un Estado impera o no la rep$!lica miremos la li!ertad de e3presi#n, es una suerte de term#metro
que nos permitir advertir si ha discenso respetado por quien ejer(a la autoridad. Duestro te3to la
incorpora en el artculo /G, FE en la Convenci#n *mericana de los Derechos Aumanos.
EL SISTE1A REPRESENTATI4O ES INDICADOR DE LA :ASE POPULAR DEL PODER
)e ha receptado tam!i:n la clsica trada de poderes or'ani(ando el Poder &e'islativo en dos
Cmaras a fin de respetar la or'ani(aci#n federal, mientras la Cmara de Diputados al!er'a la
representaci#n del pue!lo otra se )enadores que representan a los Estados Provinciales B *rtculo
GG B
&a elecci#n de diputados senadores tiene como !ase el sufra'io popular Bartculo G2, 2G. Por su
parte el Poder Ejecutivo ejercido por el presidente de la Daci#n tam!i:n es electo popularmente B
*rtculos 0G si'uientes B
*m!os poderes polticos con funciones propias, compartidas, de cola!oraci#n atri!uciones de
control B *rtculos 12,00,/JJ,@2,entre otros B 4n poder judicial independiente ejercido por una Corte
)uprema de la Daci#n dems jueces inferiores B artculo /J@ si'uientesC cua independencia se
afirma con la 'aranta de inamovilidad e intan'i!ilidad de sus ha!eres C *rtculos //J, 2F, 20,?J entre
otros.
Estas funciones del poder poltico en 'aranta de la rep$!lica de!e renovarse con la participaci#n del
sufra'io del pue!lo en perodos C *rtculos 2J,2?, 0JC En lo referente a la pu!licidad de los actos de
'o!ierno de!e ser distin'uida de la li!ertad de e3presi#n de la pu!licidad oficial como propa'anda,
a que esta pu!licidad 'aranti(a que el pue!lo cono(ca los actos de 'o!ierno, que de!en tomar
estado oficial a sea que se trate de actos le'islativos, administrativos o jurisdiccionales. Este
principio tam!i:n se entronca con la transparencia en el manejo de la cosa p$!lica, en todos los
m!itos especialmente en el manejo de los fondos p$!licos.
En lo atinente al control de los actos de Go!ierno no s#lo inclue a estos propiamente dichos, sino
tam!i:n a la responsa!ilidad poltica, administrativa, civil penal que les ca!e a quienes desempeNen
la funci#n p$!lica.
RECEPCIN EN LA CONSTITUCIN NACIONAL
*rts. /, 2 ?
Caracteres8
/% 6'ualdad de los hom!res
E% Hri'en popular del poder
F% Periodicidad de los mandatos
G% 7esponsa!ilidad de funcionarios
2% Pu!licidad de los actos de Go!.
?% Divisi#n equili!rio de poderes
1% &e'alidad
,& I*ualdad de los H% Pre9m)ulo 0 Art% ,A
.& Or!*en popular del poder
)i'lo <=666.
*rtculos. FF F1 sufra'io diputados G? senadores 2G presidente vice 0G a 0@ Corte 00 inciso G.
Principio representativo EE *rtculos F0 GJ.
/& Per!od!!dad
Kueces //J
Diputados *rtculos.2J, senadores 2? presidente vice 0J.
7& Responsa)!l!dad
Civil8 daNo res p$!lica.
Penal8 le'isladores inmunidad de proceso *rtculo ?0 C#di'o Penal.
*dministrativa jerrquica, sanciones.
Poltica8 destituci#n e impedir que accedan a otro en el futuro, juicio poltico *rtculos.2F, 20 ?J
jurado de enjuiciamiento *rtculo //2 le'isladores ??, jefe de 'a!inete voto de censura *rtculos /J/.
=& Pu)l!!dad
Consecuencia responsa!ilidad
Kefe de 'a!inete *rtculos./J/, /JJ inc. /J /JG
*rtculos.. @F promul'aciones *rtculos 1@ *rtculo E del c#di'o Civil
A& D!-!s!+n 0 equ!l!)r!o de poderes
5tulo primero de se'unda parte P&. PE. PK.
12
*rtculos. /J0 1? 00 inciso F proh!e ejercer funciones le'islativas, *rtculos 1E.
C& Le*al!dad
*rtculo /0.
DI4ISION DE PODERES EN LA CONSTITUCION
Aa adoptado el principio divisorio dando a cada #r'ano una funci#n *rtculos GG, @1 /J@,
desi'nando composici#n, forma de elecci#n o desi'naci#n, duraci#n de mandatos, funcionamiento
atri!uciones *rtculos.12, 00, //? //1
6ncompati!ilidades *rtculo 1E prohi!ici#n de reci!ir empleos.
*rtculo /J0 prohi!ici#n del Ejecutivo so!re causas judiciales.
>allo de la Corte suprema de Kusticia de la Daci#n /@2F fallo -7am#n 7os otros..
Poderes divididos pero coordinados que ejer(an control unos so!re otros.
*si'naci#n a un poder funciones especficas de otro8 5odos ejercen funciones administrativas.
PODER E>ECUTI4O
>unciones de naturale(a le'islativa8
/% *rtculos. 00 inciso. E re'lamenta la le, Kefe de 'a!inete *rtculos /JJ inciso. E
E% Participa en la formaci#n de las lees *rtculos 00 inciso. F, iniciativa 11, promul'aci#n
1@, veto @F, desde la reforma dicta decretos de necesidad ur'encia 00 inciso. F re'lamentos
dele'ados 1?.
>unciones de ndole jurisdiccional *rtculos 00 inciso / jefe supremo de la administraci#n, potestad
disciplinaria pudiendo aplicar sanciones, resuelve recursos administrativos, indultar o conmutar penas
*rtculos 00 inciso 2.
Poderes &e'islativo Kudicial ejercen funciones administrativas8 (Consejo de la +a'istratura%
administraci#n de recursos, or'ani(aci#n, contrataci#n, r:'imen de empleados funcionarios
*rtculos ?? /^ parte, 12 incisos. FE, //F //G.
Poder Kudicial8 >unciones de naturale(a le'islativa8 Consejo de la +a'istratura Dictar normas de
superintendencia, dictando re'lamentos *rtculo //G.
PODER LEGISLATI4O
>unci#n judicial en el juicio poltico *rtculos 2F 20, ju('a si corresponde e3cluir de su seno... ??,
poder disciplinario so!re terceros por desorden de conducta.
Potestad disciplinaria so!re sus miem!ros al ju('ar las elecciones, derechos ttulos de sus
miem!ros *rtculo ?G.
Control recproco
Poder le'islativo8 Controla al Ejecutivo patrimonial financiero *uditora General de la Daci#n *rtculo
@2.
*prue!a el presupuesto, cuenta de inversi#n *rtculo 12 inciso @.
7equerir informes *rtculos 1/ /JJ inciso //, pedir informes por escrito.
>ormar comisiones de investi'aci#n.
Considera los motivos de dimisi#n del presidente vicepresidente *rtculo 12 inciso E/.
*utori(a a declarar la 'uerra *rtculo 00 inciso /2.
*usentarse del territorio *rtculo 00 inciso /@.
7eci!ir informe del Kefe de Ga!inete *rtculo /J/.
+emoria detallada de ministros *rtculo /JG.
Destituir a funcionarios presidente vicepresidente Kefe de 'a!inete dems ministros.
*l Kudicial8
Esta!lecer tri!unales inferiores *rtculo 12 inciso EJ /J@.
Crear suprimir empleos.
Dicta le'islaci#n procesal tri!unales federales *rtculo 12 inciso FJ FE.
)enado interviene en acuerdos para desi'naci#n *rtculo 00 inciso G.
Destituci#n mediante juicio poltico *rtculo ?J.
Poder Ejecutivo control
7especto al Poder &e'islativo.
Convoca a sesiones e3traordinarias *rtculos ?F 00 inciso 0.
6niciativa *rtculo 11.
=eto *rtculos @J @F.
7e'lamentar las lees *rtculo 00 inciso E.
Decretos de necesidad ur'encia *rtculo 00 inciso F.
13
Dele'aci#n *rtculo 1?.
7especto al Poder Kudicial.
Desi'na con acuerdo del senado.
Poder Kudicial
7evisar cuando sea solicitada la le'alidad de los actos del poder ejecutivo la constitucionalidad de
las lees.
PROHI:ICION DE'ACULTADES E@TRAORDINARIAS
Art"ulo .DV% "l Congreso no puede conceder al "jecutivo nacional, ni las Legislaturas provinciales a
los go$ernadores de provincias, facultades e!traordinarias, ni la suma del poder p2$lico, ni otorgarles
sumisiones o supremacas por las que la vida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a
merced de go$iernos o persona alguna. 0ctos de esta naturale3a llevan consigo una nulidad
insana$le y sujetarn a los que los formulen, consientan o firmen, a la responsa$ilidad y pena de los
infames traidores a la Patria.
GO:IERNOS DE 'ACTO
&inares Iuintana8 lo conceptuali(a como opuesto al de &ure, Es el que ejerce pacficamente la
funci#n p$!lica, no por derecho sino como consecuencia de un hecho al mar'en del cauce seNalado
por la Constituci#n, con el asentimiento, al menos tcito del pue!lo.
&a doctrina de facto reconoce vertientes ms administrativas que polticas.
Constantineu sostiene que e3iste un principio de derecho que justifica el reconocimiento de la
autoridad de 'o!iernos esta!lecidos o mantenidos por personas que han usurpado la autoridad
so!erana del Estado se afirman por la fuer(a las armas contra el 'o!ierno le'timo, ejerciendo
!ajo la apariencia de le'itimidad los poderes funciones de entes re'ularmente creados,
confiri:ndole valide( a sus actos.
a% El car'o que ocupe de!e tener una e3istencia reconocida por el derecho o la le.
!% &a persona de!e estar en posesi#n del car'o.
c% De!e ejercerlo !ajo la apariencia de le'itimidad.
&a doctrina fundada en el estado de necesidad, continuidad en la marcha del Estado ha dotado de
valide( al 'o!ierno de facto a lo reali(ado por sus funcionarios.
)uelen ser reconocidos tam!i:n internacionalmente, en virtud de la doctrina de la no intervenci#n.
? de setiem!re de /0FJ.
*cordada de la Corte del /J de setiem!re. 6dem el G de junio de /0GF.
'aultades le*!slat!-as
*sumen el Poder Ejecutivo cierran el con'reso, asumiendo de hecho tam!i:n el poder le'isferante.
En /0?? se adopt# el Estatuto de la 7evoluci#n *r'entina por encima de la Constituci#n el Poder
Constituente con la enmienda de /01E.
Aasta /0?? eran decretos lees lue'o solo lees.
&a Corte sostuvo que el poder de facto alcan(a!a solo al ejecutivo solo !ajo e3trema necesidad el
dictado de decretos lees /0FF solo para mantener el Estado cumplir con los fines de la revoluci#n,
limitada su valide( al tiempo del 'o!ierno de facto.
)e sostiene la amplitud de facultades le'islativas del 'o!ierno de facto la vi'encia de los decretos
lees hasta que una le del Con'reso los dero'ue.
La re-olu!+n de ,D==
&a corte reconoce que todo 'o!ierno institucional o de facto puede dictar la le'islaci#n que requiere,
tanto en situaciones normales como de emer'encia, siempre que sea ra(ona!le no afecte derechos
constitucionales.
En la reforma de /00G se incorpora como primer artculo del nuevo capitulo de derechos 'arantas
el *rtculo F?.
Art"ulo /AV% "sta Constitucin mantendr su imperio aun cuando se interrumpiere su o$servancia
por actos de fuer3a contra el orden institucional y el sistema democrtico. "stos actos sern
insana$lemente nulos.
.us autores sern pasi$les de la sancin prevista en el 0rtculo 87, inha$ilitados a perpetuidad para
ocupar cargos p2$licos y e!cluidos de los $eneficios del indulto y la conmutacin de penas.
14
'endrn las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen funciones
previstas para las autoridades de esta Constitucin o las de las provincias, los que respondern civil y
penalmente de sus actos. Las acciones respectivas sern imprescripti$les. 'odos los ciudadanos
tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutaren los actos de fuer3a enunciados en este
0rtculo.
0tentar asimismo contra el sistema democrtico quien incurriere en grave delito doloso contra el
estado que conlleve enriquecimiento, quedando inha$ilitado por el tiempo que las leyes determinen
para ocupar cargos o empleos p2$licos.
"l Congreso sancionar una ley so$re %tica p2$lica para el ejercicio de la funcin.
EL PODER LEGISLATI4O
El marco constitucional inicia con el 5tulo 6 de la )e'unda Parte *utoridades de la Daci#n )ecci#n
Primera -Del Poder &e'islativo..
En 'eneral se ha asi'nado al parlamento los si'uientes roles8
/% &e'islar8 dictando Dormas re'uladoras de la vida social con alcance 'eneral coactivas
E% Controlar al Poder Ejecutivo tam!i:n Poder Kudicial, con atri!uciones propias por medio de
#r'anos de control como la *uditora General de la Daci#n, Defensor del Pue!lo, Consejo de la
+a'istratura, Kurado de Enjuiciamiento de +a'istrados, +inisterio p$!lico. Ejerce control
Parlamentario cuando otor'a venias, autori(aciones, pedidos de informes, interpelaciones, moci#n de
censura *rtculos /J/, /JJ incisos 0, //.
F% *pro!ar tratados internacionales o actos de 'o!ierno
G% 6ntervenir en las desi'naciones, renuncia o remoci#n de funcionarios
2% 6nvesti'ar, inspeccionar. Por medio de Comisiones investi'adoras
?% Escenario de la oposici#n
1% Caja de resonancia de la opini#n p$!lica
@% 7epresentar participar
0% Procurar
/J% +ediar concretar
//% De!atir
/E% 7esidencia de la clase poltica
/F% 6m'en de la democracia
ESTRUCTURA
Art"ulo 77V% &n Congreso compuesto de dos Cmaras, una de Diputados de la *acin y otra de
.enadores de las provincias y de la Ciudad de >uenos 0ires, ser investido del Poder Legislativo de
la *acin.
Es un cuerpo cole'iado, dividido en dos salas, e3isten so!radas ra(ones para sostener la
!icameralidad, no solo por que otor'a un tiempo para una maor refle3i#n, por la diversa edad de sus
componentes, denominndose Cmara joven a la de Diputados, de madure( a la de )enadores,
sino por la estructura federal de nuestro pas a que en el )enado radica la representaci#n de los
estados federales, mientras que en Diputados la del pue!lo.
&a Constituci#n Dacional ha contemplado la 6nte'raci#n de cada Cmara, n$mero de miem!ros,
requisitos, elecci#n, duraci#n renovaci#n de mandatos. En el Captulo 6 )ecci#n 6 del 5itulo 6 de la
)e'unda Parte desde los artculos G2 si'uientes lo hace respecto de Diputados de la Daci#n. En el
Captulo 66 desde el artculo 2G en adelante lo hace respecto al )enado.
* continuaci#n en el Captulo 666 la Constituci#n se refiere a D6)PH)6C6HDE) CH+4DE) * *+B*)
Ca+*7*). &o hace desde el *rtculo ?F en adelante.
'ACULTADES PRI4ATI4AS
En el funcionamiento de este #r'ano cole'iado la carta ma'na, respetando la representaci#n de cada
Cmara ha dispuesto facultades privativas de cada una, a continuaci#n detallamos al'unas8
Art"ulo =.V% Diputados acusa en juicio poltico.
Art"ulo =D 0 ARV% )enadores es Cmara de ju('amiento en juicio poltico. *rtculo 00 inciso G, 1 ,/F
/0 !rindar acuerdo a la desi'naci#n de ma'istrados funcionarios.
Art"ulo A,V% Declarar en estado de sitio.
PRI4ILEGIOS PARLA1ENTARIOS
En protecci#n del funcionamiento del poder la Constituci#n ha dispuesto8
PRI4ILEGIOS COLECTI4OS
Art"ulo A7V% Cada Cmara es jue( de elecciones derechos ttulos.
Art"ulo AAV% Cada Cmara dicta su re'lamento interno.
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Art"ulo AAV% Poder disciplinario.
Art"ulo C,V% 6nformes de los ministros .
Art"ulo ,R,V% Control so!re el Kefe de Ga!inete de ministros. Por medio de una moci#n de censura
con maora a!soluta de la totalidad de los miem!ros de cualquiera de las Cmaras puede ser
removido por el voto de la maora a!soluta de los miem!ros de cada Cmara.
Art"ulo ,RAV% Pueden los +inistros concurrir a las Cmaras
INDI4IDUALES
Art"ulo AIV% E3enci#n de pena, nin'$n miem!ro del Con'reso puede ser acusado, interro'ado
judicialmente, ni molestado por las opiniones.
Art"ulo ADV% E3enci#n de arresto.
Art"ulo CRV% E3enci#n de proceso
5am!i:n se han dispuesto una serie de 6ncompati!ilidades con el fin de 'aranti(ar la independencia
funcionamiento del poder, como los contenidos en los *rtculos 1E, 1F, /J2.
DERECHO PARLA1ENTARIO
Conjunto de normas que re'ulan el funcionamiento or'ani(aci#n del Poder &e'islativo de la Daci#n.
)E)6HDE) *rtculo ?F sesiones ordinarias / mar(o hasta FJ noviem!re, pr#rro'a e3traordinarias.
Iu#rum *rtcul. ?2 maora a!soluta, ms de la mitad, las decisiones se toman por maora
a!soluta *rtculo ?2 simultaneidad de sesiones. >orma parte del derecho parlamentario la tarea
parlamentaria en 'eneral, la 'esti#n en comisiones e n los !loques le'islativos.
ASA1:LEAS PARLA1ENTARIA
Art"ulo DD inc.@ apertura de las sesiones por parte del Presidente.
Art"ulo C= inc.E/ admitir o desechar los motivos de dimisi#n del presidente vice.
Art"ulo D/ Kuramento presidencial.
&e EJ.01E de acefala qu#rum de EVF de los miem!ros de cada cmara.
Art"ulo DC 0 DI Proclamaci#n del presidente vice electos.
ATRI:UCIONES DEL PODER LEGISLATI4O
)in lu'ar a dudas es la tarea le'islativa la ms importante en manos del Con'reso, all radica su rol
en la funci#n 'u!ernativa de or'ani(aci#n de la convivencia social. &a Constituci#n Dacional ha
dispuesto en el Capitulo = de la >ormaci#n sanci#n de las lees, un procedimiento con intervenci#n
del Poder Ejecutivo de am!as Cmaras, que ha sido simplificado sustancialmente en la 7eforma de
/00G, remitimos entonces a los artculos 11 si'uientes.
&a doctrina a los fines de un mejor estudio ha ela!orado diversas clasificaciones so!re las
atri!uciones del Con'reso, al respecto rescatamos la que distin'ue entre las e3presamente
consa'radas en el artculo 12 de la Constituci#n Dacional, las que sur'en de los poderes implcitos
en virtud de las cuales toda atri!uci#n no e3presamente consa'rada en uno de los poderes del
'o!ierno federal de!e ser comprendido como atri!uci#n del )enado *rtculo 12 inciso FE.
/.% Pacer todas las leyes y reglamentos que sean convenientes para poner en ejercicio los poderes
antecedentes, y todos los otros concedidos por la presente Constitucin al @o$ierno de la *acin
0rgentina.
)o!re las dems atri!uciones estn contenidas en los restantes incisos del *rtculo 12, al'unas de
las cuales han sido o!jeto de especial desarrollo en los temas precedentes, por lo que remitimos a la
lectura de cada inciso en particular
ORGANOS AU@ILIARES 3 DE CONTROL 4INCULADOS AL PODER LEGISLATI4O
6ncluidos por la reforma constitucional de /00G.
Cap"tulo SeJto
De la Aud!tor!a General de la Na!+n
Art"ulo I=V% "l control e!terno del sector p2$lico nacional en sus aspectos patrimoniales,
econmicos, financieros y operativos, ser una atri$ucin propia del Poder Legislativo.
"l e!amen y la opinin del Poder Legislativo so$re el desempeCo y situacin general de la
0dministracin P2$lica estarn sustentados en los dictmenes de la 0uditoria @eneral de la *acin.
"ste organismo de asistencia t%cnica del Congreso, con autonoma funcional, se integrar del modo
que esta$le3ca la ley que reglamenta su creacin y funcionamiento, que de$er ser apro$ada por
mayora a$soluta de los miem$ros de cada Cmara. "l presidente de organismo ser designado a
propuesta del partido poltico de oposicin con mayor n2mero de legisladores en el Congreso.
'endr a su cargo el control de legalidad, gestin y auditora de toda la actividad de la 0dministracin
P2$lica centrali3ada y descentrali3ada, cualquiera fuera su modalidad de organi3acin, y las dems
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funciones que la ley le otorgue. -ntervendr necesariamente en el trmite de apro$acin o recha3o de
las cuentas de percepcin e inversin de los fondos p2$licos.
&a le re'lamentaria se dict# !ajo el n$mero EG/2? dentro de la *dministraci#n >inanciera de los
)istemas de Control del )ector P$!lico Dacional.
Cap"tulo S<pt!mo
Del De$ensor del Pue)lo
Art"ulo IAV% "l Defensor del Pue$lo es un rgano independiente instituido en el m$ito del Congreso
de la *acin, que actuar con plena autonoma funcional, sin reci$ir instrucciones de ninguna
autoridad. .u misin es la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos,
garantas e intereses tutelados en esta Constitucin y las leyes, ante hechos, actos u omisiones de la
0dministracin= y el control del ejercicio de las funciones administrativas p2$licas.
"l Defensor del Pue$lo tiene legitimacin procesal. "s designado y removido por el Congreso con el
voto de las dos terceras partes de miem$ros presentes de cada una de las Cmaras. @o3a de las
inmunidades y privilegios de los legisladores. Durar en su cargo cinco aCos, pudiendo ser
nuevamente designado por una sola ve3. La organi3acin y funcionamiento de esta institucin sern
regulados por una ley especial.
7e'lado por le DW EG.E@G
PODER E>ECUTI4O
)e adopta en nuestro sistema como poder unipersonal, solo lo ejerce el Presidente de la Daci#n.
Art"ulo ICV% "l Poder "jecutivo de la *acin ser desempeCado por un ciudadano con el ttulo de
Presidente de la *acin,
El vicepresidente que lo acompaNa en la f#rmula electoral forma parte del poder &e'islativo como
presidente de la Cmara de )enadores.
*l'unos miem!ros de la doctrina han sostenido al Poder Ejecutivo como cole'iado toda ve( que sus
actos e3i'en el refrendo ministerial, pero el hecho que los ministros sean desi'nados removidos por
el Presidente de la Daci#n sin necesidad de fundamento al'uno, terminan por destruir estas teoras.
&a constituci#n de la Daci#n en sus *rtculos @@, @0, 0J, 0/, 0E 0F ha re'ulado lo atinente a
acefala, requisitos, mandato, sueldo, juramento sucesivamente, a cua lectura remitimos. )olo
ca!e seNalar que toda re'ulaci#n del Poder Ejecutivo ha sufrido sustanciales modificaciones en la
reforma de /00G, tendientes a atenuar el hiperCpresidencialismo, so!re lo que nos e3plaamos al
tratar la temtica oportunamente.
Es interesante advertir como a los fines de la elecci#n de presidente vice de manera indirecta, se
pas# a un sistema de elecci#n directa por voto popular a do!le vuelta electoral. El *rtculo 0G
enuncia el principio 'eneral mientras que el artculo 01 0@ se e3plaan so!re las dos $nicas
e3cepciones a la reali(aci#n de la se'unda vuelta.
Art"ulo D7V. "l presidente y el vicepresidente de la *acin sern elegidos directamente por el
pue$lo, en do$le vuelta, seg2n lo esta$lece esta Constitucin. 0 este fin el territorio nacional
conformar un distrito 2nico.
Art"ulo DCV. Cuando la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta, hu$iere o$tenido ms
del cuarenta y cinco por ciento de los votos afirmativos vlidamente emitidos, sus integrantes sern
proclamados como presidente y vicepresidente de la *acin.
Art"ulo DIV% Cuando la frmula que resultare ms votada en la primera vuelta hu$iere o$tenido el
cuarenta por ciento por lo menos de los votos afirmativos vlidamente emitidos y, adems, e!istiere
una diferencia mayor de die3 puntos porcentuales respecto del total de los votos afirmativos
vlidamente emitidos so$re la frmula que le sigue en n2mero de votos, sus integrantes sern
proclamados como presidente y vicepresidente de la *acin.
'UNCIONES
El Presidente, a pesar de ha!er dele'ado por la Constituci#n reformada, atri!uciones en la fi'ura del
Kefe de Ga!inete, a$n conserva las tradicionales cuatro jefaturas, a sa!er, Kefe de Estado,
responsa!le poltico de la administraci#n 'eneral del pas, jefe del 'o!ierno de las >uer(as
*rmadas.
Podemos ver sus atri!uciones funciones en el *rtculo 00 con sus EJ incisos.
El Kefe de Ga!inete de +inistros, fi'ura nueva, se incorpora en el *rtculo /JJ en que se dispone su
desi'naci#n, remoci#n, funciones con su ima'en se pretendi# crear una suerte de fusi!le del
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sistema poltico para momentos de crisis, sin em!ar'o su fi'ura se ve opacada hasta la fecha por el
e3cesivo prota'onismo del Presidente de la Daci#n.
* ese captulo de!emos a're'ar la fi'ura de los +inistros que forman el Ga!inete nacional a quienes
la Constituci#n se refiere desde el artculo/JE en adelante.
PODER >UDICIAL
*l iniciar el estudio de este tema no de!emos olvidar la estructura federal de nuestro pas el
mandato que el artculo impone a las provincias para or'ani(ar su administraci#n de justicia, por lo
que conviven dos m!itos uno el de la justicia federal otro el de la justicia provincial u ordinaria.
&a ca!e(a del Poder Kudicial esta en la Corte )uprema de Kusticia de la Daci#n.
Art"ulo ,RIV% "l Poder /udicial de la *acin ser ejercido por una Corte .uprema de /usticia, y por
los dems tri$unales inferiores que el Congreso esta$leciere en el territorio de la *acin.
En la trada de poderes se ha pretendido dotar de toda independencia al Poder Kudicial, tanto como
'aranta repu!licana como por imperio de la defensa de los derechos del hom!re. Es imprescindi!le
'aranti(ar entonces la permanencia en el car'o.
Art"ulo ,,RV. Los jueces de la Corte .uprema y de los tri$unales inferiores de la *acin
conservarn sus empleos mientras dure su $uena conducta, y reci$irn por sus servicios una
compensacin que determinar la ley, y que no podr ser disminuida en manera alguna, mientras
permaneciesen en sus funciones.
Art"ulo ,,=V% Los jueces de los tri$unales inferiores de la *acin sern removidos por las causales
e!presadas en el 0rtculo ?;, por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados
y a$ogados de la matrcula federal.
.u fallo, que ser irrecurri$le, no tendr ms efecto que destituir al acusado. Pero la parte condenada
quedar no o$stante sujeta a acusacin, juicio y castigo conforme a las leyes ante los tri$unales
ordinarios.
Corresponder archivar las actuaciones y, en su caso, reponer al jue3 suspendido, si transcurrieren
ciento ochenta das contados desde la decisin de a$rir el procedimiento de remocin, sin que haya
sido dictado el fallo.
"n la ley especial a que se refiere el 0rtculo 44<, se determinar la integracin y procedimiento de
este jurado.
Como as tam!i:n se 'aranti(a la intan'i!ilidad de sus remuneraciones.
&os requisitos para inte'rar la Corte o prestar funciones como jueces inferiores del Poder Kudicial
fueron dispuestos en el *rtculo ///. * su ve( el *rtculo //E ha previsto el juramento de sus
miem!ros.
* los fines de la inte'raci#n de la Corte es aplica!le el artculo 00 inciso G es decir se desi'na a sus
miem!ros por parte del Presidente con acuerdo del )enado en sesi#n p$!lica.
Es da!le destacar que por decreto D^ EEE del aNo EJJF, por el que el presidente limita sus
atri!uciones a la hora de proponer un nuevo miem!ro para completar vacante en la Corte suprema de
Kusticia de la Daci#n. 6nstaura un procedimiento p$!lico con participaci#n ciudadana, previo
pu!licaci#n conocimiento del candidato propuesto, procedimiento que se lleva frente al +inisterio de
Kusticia Derechos Aumanos lue'o es remitido al )enado de la Daci#n #r'ano que presta acuerdo
previo permitir tam!i:n la participaci#n ciudadana.
*l mismo tiempo por le DW E?/@F del E0 de Doviem!re de EJJ? se modifica el n$mero de miem!ros
de la Corte, determinndose en cinco re'lndose su funcionamiento hasta que este n$mero
definitivamente se alcance.
* los fines de dotar de maor independencia al Poder Kudicial la reforma de /00G creo un nuevo
#r'ano el Consejo de la +a'istratura incorporado en el *rtculo //G8
Art"ulo ,,7V% "l Consejo de la 1agistratura, regulado por una ley especial sancionada por la
mayora a$soluta de la totalidad de los miem$ros de cada Cmara, tendr a su cargo la seleccin de
los magistrados y la administracin del Poder /udicial.
"l Consejo ser integrado peridicamente de modo que se procure el equili$rio entre la
representacin de los rganos polticos resultante de la eleccin popular, de los jueces de todas las
instancias y de los a$ogados de la matrcula federal. .er integrado, asimismo, por otras personas
del m$ito acad%mico y cientfico, en el n2mero y la forma que indique la ley.
)ern sus atri!uciones8
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/. )eleccionar mediante concursos p$!licos los postulantes a las ma'istraturas inferiores.
E. Emitir propuestas en ternas vinculantes, para el nom!ramiento de los ma'istrados de los tri!unales
inferiores.
F. *dministrar los recursos ejecutar el presupuesto que la le asi'ne a la administraci#n de justicia.
G. Ejercer facultades disciplinarias so!re ma'istrados.
2. Decidir la apertura del procedimiento de remoci#n de ma'istrados, en su caso ordenar la
suspensi#n, formular la acusaci#n correspondiente.
?. Dictar los re'lamentos relacionados con la or'ani(aci#n judicial todos aquellos que sean
necesarios para ase'urar la independencia de los jueces la efica( prestaci#n de los servicios de
justicia.
Este #r'ano se re'lamento por le DW EG0F1 su composici#n se modific# lue'o por le E?.J@J
dando maora al oficialismo poltico con lo que se desvirtu# de al'una manera el o!jetivo de su
nacimiento.
ATRI:UCIONES
&o 7eferente a atri!uciones de la Corte Dems tri!unales inferiores se re'ula con el *rtculo //?
si'uientes de la Constituci#n de la Daci#n.
1INISTERIO PE:LICO
&a reforma constitucional tam!i:n incorpor# como #r'ano e3tra poder al +inisterio P$!lico >iscal8
Art"ulo ,.RV% "l ministerio P2$lico es un rgano independiente con autonoma funcional y autarqua
financiera, que tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad de los
intereses generales de la sociedad, en coordinacin con las dems autoridades de la Dep2$lica.
"st integrado por un procurador general de la *acin y un defensor general de la *acin y los
dems miem$ros que la ley esta$le3ca.
.us miem$ros go3an de inmunidades funcionales e intangi$ilidad de remuneraciones.
7e'lamentado a posterioridad por le DW EG0G? &e Hr'nica del +inisterio P$!lico >iscal.
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