Los Estados a nivel nacional como internacional, han encaminado sus esfuerzos por difundir proteger y dar cumplimiento a las obligaciones que en materia de derechos de los nios y nias han asumido en la Convencin sobre los Derechos del Nio de 1989 y los compromisos de la Declaracin y Programa de Accin de Viena de 1993, en torno del principio de los nios ante todo con el objeto de promover el respeto del derecho del nio a la supervivencia, la proteccin, el desarrollo y la participacin 2 .
Como bien seala Aguilar Cavallo, una de las fortalezas experimentadas en el terreno de los derechos de los nios y nias ha sido la creciente y progresiva afirmacin de estos derechos por parte de los sistemas regionales de proteccin de los derechos humanos, en particular, por el sistema interamericano 3 .
A partir de la consagracin constitucional 4 y convencional de los derechos humanos de los nios, en primer lugar encontramos, la Convencin sobre los Derechos del Nio, que dispone en su artculo 3-1 que en todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio; y en el artculo 3-2, establece que los Estados partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.
Por su parte, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos dispone en su artculo 24-1 que todo nio tiene derecho, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, origen nacional o social, posicin econmica o nacimiento, a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere, tanto por parte de su familia como de la sociedad y del Estado, en el mismo sentido que el artculo 19 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, segn el cual todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere por parte de su familia, de la sociedad y del Estado, y que el artculo 10-3 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que ordena: se deben adoptar medidas especiales de proteccin y asistencia a favor de todos los nios y adolescentes, sin discriminacin alguna por razn de filiacin o cualquier otra
1 El principio de inters superior de los nios y nias est incorporado al ordenamiento jurdico a travs de la Ley 12 de 1991, aprobatoria de la Convencin Internacional sobre los Derechos de los Nios, de manera concreta en el artculo 3 de esa normativa.
2 Declaracin y Programa de Accin de Viena aprobados por la Conferencia Mundial de Derechos Humanos el 25 de junio de 1993, doc. A/CONF.157/23 de 12 de julio de 1993, par. 45 3 AGUILAR CAVALLO, Gonzalo. El principio del inters superior del nio y la Corte Interamericana de Derechos humanos en Revista de Estudios Constitucionales. Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca, Ao 6, No. 1, 2008, p. 225. 4 Ver, entre otras, las sentencias de la Corte Constitucional T-979/01, T-514/98, T-408/95 y T-260/12. condicin.
Tambin el Principio 2 de la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio dispone que los nios gozarn de especial proteccin, y sern provistos de las oportunidades y recursos necesarios para desarrollarse fsica, mental, moral, espiritual y socialmente de manera normal y sana, y en condiciones de libertad y dignidad; para ello, precisa la Declaracin, las autoridades tomarn en cuenta al momento de adoptar las medidas pertinentes, el inters superior de los nios como su principal criterio de orientacin. Igualmente, la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948, en su artculo 25-2, establece que la maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados de asistencia especiales, y que todos los nios, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual proteccin social.
En el mbito interamericano, la proteccin de los derechos de los nios ha sido objeto de un completo anlisis por parte de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, a travs de sus sentencias y en especial de la Opinin Consultiva No. OC-17/2002 del 28 de agosto de 2002, solicitada por la Comisin Interamericana de Derechos Humanos sobre la interpretacin de los artculos 8 y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, con el propsito de determinar si las medidas especiales establecidas en el artculo 19 (derechos del nio) de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos constituyen lmites al arbitrio o a la discrecionalidad de los Estados en relacin a nios, y asimismo solicit la formulacin de criterios generales vlidos sobre la materia dentro del marco de la Convencin Americana.
As ha reconocido la Corte Constitucional 5 frente a los parmetros internacionales que fijan las conductas que deben adoptar los estados frente a la niez que
le corresponde al Estado colombiano atenderlas llevando a cabo acciones en procura del bienestar de este grupo de personas y dando cumplimiento estricto a los compromisos internacionales a los que se ha obligado.
Los nios, en virtud de su falta de madurez fsica y mental -que les hace especialmente vulnerables e indefensos frente a todo tipo de riesgos-, necesitan proteccin y cuidados especiales, tanto en trminos materiales, psicolgicos y afectivos, como en trminos jurdicos, para garantizar su desarrollo armnico e integral y proveer las condiciones que necesitan para convertirse en miembros autnomos de la sociedad.
Atendiendo esta norma bsica contenida en el prembulo de la Convencin sobre los Derechos del Nio y en la Declaracin de las Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, el artculo 13 de la Constitucin Poltica de Colombia, exige la obligacin de prodigar una especial proteccin a aquellos grupos sociales cuya debilidad sea manifiesta, destacndose entre estos grupos la especial proteccin de los
5 Sentencia Corte Constitucional T-260/12. nios, la cual es prevalente inclusive en relacin con los dems grupos sociales.
Por lo tanto los derechos del nio dentro de la Convencin, constituyen un lmite a la actividad del Estado, pero tambin a las actividades de la sociedad y de la familia, los cuales tendrn que trabajar y esforzarse en la proteccin del ncleo esencial del mismo, es decir, en garantizar el derecho a la vida, a la nacionalidad y a la identidad, a la libertad de pensamiento y de conciencia, a la salud, a la educacin, a un nivel de vida adecuado, a realizar las actividades propias de su edad (recreativas, culturales, etc.) y las garantas propias del Derecho Penal y del Procesal Penal. 6
Al poder judicial le corresponde por lo tanto, tomar en consideracin los criterios propuestos por la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 7 y en consecuencia resolver los conflictos, como el del caso que nos ocupa, atendiendo los criterios dados por la Convencin en los supuestos donde est involucrado un nio, nia o adolescente.
6 Como bien lo reconoce FREEDMAN, Diego. Funciones normativas del inters superior del nio en Jura Gentium, Rivista di filosofia del diritto internazionale e della politica globale, 2005, en http://www.juragentium.org/topics/latina/es/freedman.htm [visitada el 12 de marzo de 2014] 7 Para un pormenorizado anlisis de los diferentes pronunciamientos de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre este tema en particular ver AGUILAR CAVALLO, Gonzalo. El principio del inters superior del nio y la Corte Interamericana de Derechos humanos en Revista de Estudios Constitucionales. Centro de Estudios Constitucionales de Chile, Universidad de Talca, Ao 6, No. 1, 2008, pp. 223 a 247.