Projeto de pesquisa apresentado ao programa de graduao em Direito da () como requisito para obteno do ttulo de bacharel. Orientador: Prof
Recife 2014
AGRADECIMENTOS
A Deus agradeo, a Cleycie dedico.
RESUMO
Desde os primrdios da civilizao o homem vem criando regras de conduta, mesmo em tempos em que no havia escrita. Lugares onde se apontam o surgimento da civilidade tais como a Mesopotmia e Egito, so, incontestavelmente, considerados beros da escrita e das leis. Os primeiros cdigos conhecidos nos mostram uma elaborao de normas esparsas, sem princpios, emanadas da boca do governante absoluto. Tais leis, sem sistemas, regularam a vida de pessoas por toda a antiguidade at a Idade Moderna. A partir de um certo momento, surge ento mais uma necessidade humana: regras mais amplas, sistemticas, eficazes, possveis de serem obedecidas. Surge o Direito como o conhecemos. Ainda em nossa periodo contemporneo ficamos cientes de muitos casos de m elaborao das leis, fruto do amadorismo daqueles que as legislam e percebemos o quanto ainda temos dificuldade de usar essa principal ferramenta do direito para regular nossas vidas. Onde esto os problemas? Que conhecimento poderia tratar desses assuntos? Surge ento a Legstica como ferramenta do Direito e apoio do legislador. Talvez muito restrita no Sharia, os princpios muculmanos, fez-se proveitosa para a Common Law e no Sistema Romano-Germnico neste ltimo de forma imprescindvel. Devemos ponderar, entretanto, que essa ferramenta ainda desconhecida pela maioria dos operadores do direito e pelos nossos legisladores. A Legstica vem ento para abrir caminhos que nos conduzem melhoramentos nas inovaes legais, que interferem em nossas vidas beneficamente ou maleficamente. A Legstica conduz elaborao das leis buscando a paz social e o afastamento dos conflitos.
Palavras chave: Legstica. Sistemas de direito. Corpo legislativo. Legitimidade. Validade. Eficcia.
ABSTRACT
Since the dawn of civilization man has created rules of conduct, even in times when there was no writing. Indicate places where the appearance of civility such as Mesopotamia and Egypt are undoubtedly considered cradles of writing and laws. The first known codes show us a drawing of sparse rules without principles emanating from the mouth of the absolute ruler. Such laws without systems, regulated the lives of people throughout antiquity to the modern age. There will be a need: laws broader, systematic, effective, able to be obeyed. Surge Modern Law. Even in our contemporary period were aware of many cases of poor drafting laws fruit of amateurism of those who legislate and realize how much we still have difficulty using this main tool of the right to regulate our lives. Where are the problems? That knowledge could address these issues? Then comes the Legistics as a tool of law and support of the legislature. Maybe too restricted in Sha'ria the principles Muslims, if made profitable for the Common Law and Positive Law Romano-Germanic imperative form of the latter. We must consider, however, that this tool is still unknown by most jurists and our legislators. The Legistics then comes to open paths which lead to improvements in the legal innovations, which interfere in our lives beneficially or malevolently. The Legistics leads to the making of laws seeking social peace and the removal of conflicts.
Keywords: Legistics. Systems of law. Legislative body. Legitimacy. Validity. Effectiveness.
SUMRIO
1 INTRODUO 7
2 OS PRINCIPAIS SISTEMAS DE DIREITO: ROMANO-GERMNICO (CIVIL LAW), COMMON LAW, SHARIA APLICABILIDADE LEGSTICA 12
2.1 O Sistema Romano-Germnico 12
2.2 A Common Law 19
2.3 O Sharia 25
3 A LEGSTICA 29
3.1 Conceito 29
3.2 Natureza jurdica 31
3.3 Princpios 33
3.4 Lei Complementar N 95 de 26/02/1998 Regulamenta a elaborao das leis 37
3.5 Decreto n 4.176, de 28 de maro de 2002 43
4 A PROBLEMTICA LEGISLATIVA BRASILEIRA 49
4.1:Controvrsias entre a LC 95/98 e sua alteradora LC 107/2001. 49
4.2 Das relaes entre o Poder executivo e o Legislativo. O poder executivo estar falhando na sua misso em aplicar a lei, interferindo negativamente na construo do ordenamento jurdico? 54
CONCLUSO 57
REFERNCIAS 59
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1 INTRODUO
Apesar de a Lei Complementar N 95 de 26 de Fevereiro de 1998 ter sido um verdadeiro avano para a questo Legstica no Brasil, ainda vemos que muito precisa ser feito para que o legislador possa criar leis que sejam teis e eficazes. Precisamos de mais doutrinadores falando sobre o assunto, mais debates pblicos e uma maior abordagem da lei em sua forma e o seu feitio. Vemos que os procedimentos de criao e alterao das leis ainda esto gerando muitas incoerncias e muitas controvrsias na legislao. A lei existe como fruto de uma tentativa de regrar os comportamentos e tambm de regular uma relao repetitiva entre os homens e entre os homens e o meio; se algo surge ou acontece, e sendo importante para as pessoas, uma lei surgir para tratar desse algo. As leis no surgem do nada, os homens as criam a partir de algo, e mesmo quando no havia lei escrita houve lei consuetudinria, fruto das relaes naturais do cotidiano. . Tambm no so criadas para caso futuro, que ainda no aconteceu, exemplo: lei criada para assegurar que extra-terrestres que se domiciliem no Brasil possam ter o direito de adquirir a nacionalidade brasileira, lei intil, pois no sabemos se existe seres inteligentes fora do nosso globo. As leis so fruto de nossa cultura, uma lei no cincia, e sim ferramenta do direito, o qual tambm ferramenta das Cincia Sociais; a Lei e o Direito s surgem quando h relaes entre os homens, pois da mesma forma que a Sociologia o estudo dos homens em interdependncia, o direito surge dessa interdependncia, s existe entre os homens. Fora dos homens s h as leis da natureza, e o instinto animal. O objetivo ento desse trabalho apresentar esse tema to pouco discutido academicamente, que a Legstica e analisar um pouco questes sobre normas notveis e observar os seus aspectos histricos, interpretativos e de eficcia, dentro das reas do direito para tentar ao mximo sintetizar os assuntos dessa to grande fragmentao normativa que o Direito Brasileiro. A Legstica, apesar de ser tida como cincia por alguns doutrinadores, um conhecimento baseado em tcnicas, uma abordagem crtica das formas de criao das leis. Este trabalho no busca aprofundar os fundamentos dela, ou tratar de forma douta o feitio das leis. Quanto mais graduado o trabalho maior ser o aprofundamento, e, este trabalho, que vinculado ao bacharelado, seria pretensioso se tratasse esse tema da 8
mesma forma que o mestrado ou o doutorado trataria. A legsica ser tratada aqui de forma mais aberta e genrica. A justificativa deste trabalho que ele busca mostrar o que a legstica, e como surgem e se alteram as leis. Ser mostrado tambm como a lei pode se utilizar de certas ferramentas, como o Latim para tornar perene conceitos e valores que se desejam normatizar. As leis no surgem do nada, logo teremos que observar como elas surgem e quais foram as condies que provocaram seu surgimento. No ser possvel ver todoas as ramificaes do direito pois seria mui extenso para o trabaho e muito pesado para o pouco conhecimento que o autor ainda dispe. Sero observadas as disposies da LC 95/98 e tentaremos identificar no ordenamento brasileiro as causa das falhas nos procedimentos de alterao das leis e tentar apontar possveis caminhos para a soluo dos problemas, a partir da anlise de casos de incoerncias e controvrsias textuais decorrentes de alteraes promovidas na legislao federal em vigor, aps a edio da LC 95/98.
Com tudo quanto exposto, este trabalho pretende contribuir para: a) Apresentar a Legstica como ferramenta de aprimoramento do nosso direito, mostrando seus princpios e como se aplica na elaborao das leis; b) Demostrar sua utilidade face aos problemas que esto surgindo na atualidade.
Para o autor deste trabalho, a justificativa pessoal principal reside no interesse de compreender a dinmica da lei, como surgem, como se aplicam e onde est o erro humano que as tornam ineficazes. Como operador da cincia do Direito, desejo estudar a fundo a essncia da arte de elaborao das leis para exercitar o conhecimento Hermenutico. Acredito que as Leis no emanam do nada, at porque o nada no existe, irracional. As leis surgem para regular uma relao, e so usadas para conserv-la. O fragmento abaixo extrado do livro de Montesquieu d base ao raciocnio do autor:
As leis, em seu significado mais extenso, so as relaes necessrias que derivam da natureza das coisas; e, neste sentido, todos os seres tm suas leis; a Divindade possui suas leis, o mundo material possui suas leis, as inteligncias superiores ao homem possuem suas leis, os animais possuem suas leis, o homem possui suas leis. Aqueles que afirmaram que uma fatalidade cega produziu todos os efeitos que observamos no mundo proferiram um grande absurdo: pois o que poderia ser mais absurdo do que uma fatalidade cega que teria produzido seres inteligentes? Existe, portanto, uma razo primitiva; e as leis so as relaes que se encontram entre ela e os diferentes seres, 9
e as relaes destes diferentes seres entre si. Deus possui uma relao com o universo, como criador e como conservador: as leis segundo as quais criou so aquelas segundo as quais conserva. Ele age segundo estas regras porque as conhece; conhece-as porque as fez, e as fez porque elas possuem uma relao com sua sabedoria e sua potncia. (MONTESQUIEU, 2005, pgina 21)
O problema que este trabalho ir estudar o erro de feitio da lei, fruto de incoerncias e controvrsias entre os legisladores, bem como fruto de lobbys e interesses irresponsveis de grupos que se utilizam de sua fora para manipular o processo de criao das leis. A exemplo do Novo Cdigo Florestal aprovado e sancionado em 2013. Estas leis incoerentes tm causado controvrsias entre os poderes e entre seus entes, desequilbrio entre os homens e o meio, distrbios sociais, criminalidade, entre outras formas de anomalias de efeito da lei. Os legisladores, os quais em sua maioria no conhecem a fundo as questes legsticas nem a LC - 95/98, tm buscado nos tcnicos jurdicos e doutrinadores as idias para tentar produzir leis que regulem as relaes entre os homens, mas com muitas falhas. A pergunta : Como a Legstica enquanto cincia pode contribuir para a legislao principalmente no tocante lei complementar N 95/98 para dirimir as incorrees e ambiguidades nos dispositivos das leis j publicadas e as que esto a surgir? Surge ento o objeto de estudo deste trabalho. No Brasil, a Legstica despertou o interesse do Legislativo nos ltimos anos. A Assemblia de Minas Gerais promoveu em 2007 um congresso sobre o tema, contando com especialistas brasileiros e portugueses. Num dos textos de referncia do Congresso Nacional, essa nova cincia assim definida:
A Legstica a rea do conhecimento que se ocupa de como fazer as leis, de forma metdica e sistemtica, tendo por objetivo aprimorar a qualidade desses atos normativos. A qualidade da lei definida em funo de diversos fatores, sendo os mais relevantes a utilidade, a capacidade de produzir os efeitos pretendidos, a harmonizao com o ordenamento vigente, o equilbrio entre custos e benefcios, a aplicabilidade e a efetividade da norma. (BRASIL, Cmara, 2008, pgina 2)
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de vital importncia que nossos legisladores abram as portas do Congresso para as cincias que estudam a sociedade e a poltica pois elas tem excelentes solues para muitos problemas tendo em vista que podem detectar, em suas reas, as fontes desses problemas.
Ora, como a poltica utiliza as demais cincias e, por outro lado, legisla sobre o que devemos e o que no devemos fazer, a finalidade dessa cincia deve abranger as das outras, de modo que essa finalidade ser o bem humano. (ARISTTELES, 1991,pgina 6).
Ser analisada a forma de relacionamento entre os Poderes Legislativo e Executivo no processo de elaborao das leis, onde veremos as controvrsias, conflitos e influncia na elaborao das leis. Neste trabalho sero analisadas as normas de tcnica de alterao das leis, Contidas na LC - 95/98 e na sual alteradora, a lei complementar 107/2001. Veremos a participao do Poder Executivo e sua relao com o Legislativo na construo do ordenamento jurdico. Apresentarei a Legstica como ferramenta atual para o auxlio na elaborao das normas, bem como sua misso de unir os assuntos que lhe so conexos. Neste trabalho apresento duas possveis hipteses para solucionar os problemas apresentados: A primeira que a mesa da cmara deve instituir um corpo permanente de doutrinadores juristas, cientistas polticos e especialistas em Legstica para analisarem os textos dos projetos de lei, garantindo assim que eles sero elaborados em harmonia com o ordenamento jurdico brasileiro. Longe de se intrometerem no poder de legislar o qual s pertence aos eleitos tero participao apenas como tcnicos averiguadores de erros de coerncia e concordncia com o ordenamento. A segunda possvel soluo, que independe da primeira, seria a consolidao das leis federais conforme prevista na Lei Complementar n 95/1998. Entretanto, as falhas de tcnica legislativa (legstica formal) representam apenas parcela pequena do problema. A questo principal o predomnio da cultura de se legislar de forma improvisada, sem reflexo e planejamento na elaborao das leis (legstica material), o que leva insegurana jurdica e coloca em xeque a prpria atividade de legislar. Outra hiptese seria um maior controle na interferncia do Executivo no Congresso Nacional, com suas infindveis Medidas Provisrias que acarretam morosidade no trabalho legiferante do Congresso Brasileiro, bem como uma mudana de comportamento poltico representado nas coligaoes de partidos que elaboram leis segundo os interesses dessas coligaes. 11
essa cultura que precisa ser combatida. O atual interesse do Parlamento Nacional brasileiro pelo desenvolvimento dos estudos de Legstica representa uma esperana nesse sentido. Este trabalho est fundamentado de acordo com o pensamento de vrios autores, entre eles Carlos Blanco, Jair Francelino, Aristteles, Plato, Montesquieu, Rosseau, Hobbes, Kelsen, entre outros. Neste trabalho apresentarei algumas direes apontadas pela monografia do Sr. Jair Francelino Ferreira, cujo trabalho - A Lei Complementar n 95, de 1998, e a tcnica de alterao das leis: Incoerncias e Controvrsias Textuais na Legislao Federal Decorrentes do Procedimento de Alterao das Leis - ser de grande importncia para que este trabalho, j que livros sobre o assunto e trabalhos acadmicos so raros. O trabalho desse autor foi a grande fonte de inspirao para este trabalho. Ponho em evidncia tambm, a tese de doutorado do Sr. Rubens Naman Rizek Junior Processo De Consolidao E Organizao Legislativa na qual vislumbrei importantes argumentos sobre os tramites no processo de consolidao do Legislativo.
A metodologia de estudo deste trabalho baseia-se nos seguintes assuntos: a) Avaliao de estudos e pesquisas j realizados sobre o assunto, que visem encorpar os estudos da Legstica Formal; b) Leitura das leis para o aprimoramento do tema da Legstica Material c) Buscar temas simples e de carter genrico tendo em vista que este trabalho visa graduao;
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2 OS PRINCIPAIS SISTEMAS DE DIREITO: ROMANO- GERMNICO (CIVIL LAW), COMMON LAW E SHARIA
2.1 O Sistema Romano-Germnico.
Tambm chamado de Civil Law, o sistema Romano-Germnico o sistema jurdico mais disseminado no mundo, baseado no direito romano e mantido ao longo de todo o perodo medieval pela Igreja, sendo sistematizado e codificado partir do Perodo das Luzes, no sculo XVIII. Sempre houve uma tentativa de sistematizar as leis atravs de cdices. Vemos os primeiros cdigos conhecidos surgindo antes mesmo da Idade do Ferro. Os cdigos de Ur-Namun e o Assrio, de Hamurabi, so exemplos disso. Apesar de vermos muitas civilizaes codificarem suas leis percebemos que todas falharam no tocante permanncia, obedincia e eficcia. As leis eram monoplio dos letrados, o povo no as conhecia e os abusos eram a regra. A cultura Greco-Romana ir revolucionar o Direito com as sistematizaes realizadas no perodo da consolidao da Repblica Romana. Surge as Leis das Doze Tbuas. O sistema Romana ir permanecer atuante mesmo com a ascenso de Augusto em 14 a.C. ao ttulo de imperator e o incio da tirania dos imperadores por quase quatro sculos. Com o advendo das invases brbaras, vemos a cultura romana ser enterrada junto com seu direito em 476 d. C. pelos Hrulos de Odoacro. O Imprio Romano do Oriente de Constantino o nico baluarte a manter, de forma precria, esse sistema de direito. Durante toda a Idade Mdia at 1453 o Estado Bizantino ir tentar manter as leis e costumes dos antigos romanos. A ltima tentativa de aprimorar o direito romano realizada pelo imperador bizantino Justiniano (527-565 d.C.) em 534 d.C. O objetivo principal deste trabalho Bizantino foi unificar e expandir o imprio. O Corpus Iuris Civilis (designao dada pelo romancista Godofredo em 1583), foi criado para atender as demandas e litgios vivenciados poca pelo imprio, um emaranhado de povos jurisdicionados por um governo que lhes era alheio e extremamente tirnico. Justiniano era um homem voltado para o saber. Quando sobe ao trono v-se na misso de manter as normas clssicas do Direito Romano bem como reorganizar a confusa legislao da poca. Um ano aps subir ao trono, esse monarca cria um corpo 13
de juristas liderados por Triboniano para compilar as constituies imperiais vigentes desde a poca do Imperador Adriano. Esse cdigo foi posteriormente sendo esquecido devido decadncia posterior desse imprio mergulhado em priodos de anarquia e golpes de estado. Em 1100 esse cdigo redescoberto pelo Ocidente, que passa a estudar essas compilaes nas universidades que comeam a ser implantadas na Europa. Esse direito passa ento a ser objeto somente de estudo e inspirao para tentativas posteriores de sistematizao jurdica.
Justiniano com seu squito (corpo de legisladores e letrados)
Fonte: Biblioteca de histria universal-LIFE. BIZNCIO.
Como nos conta Montesquieu, o direito Romano passou muito tempo enclausurado dentro das igrejas catlicas enquanto no mundo medieval a regra era A Lei das Ordlias, o direito consuetudinrio germnico vigente naquele perodo e baseado na honra, na fora e na resistncia. A Lei das Ordlias era um tipo de prova judiciria usada para determinar a culpa ou a inocncia do acusado por meio da participao de elementos da natureza e cujo resultado interpretado como um juzo divino. Tambm conhecido como juzo de Deus (judicium Dei, em latim). A Igreja 14
Catlica por meio dos papas condenou sucessivamente tais regras, como, por exemplo, o Papa Estvo VI em 887/888, o Papa Alexandre II em 1063, e mais proeminentemente Inocncio III no IV Conclio de Latro em 1215, proibindo que o clero cooperasse com os julgamentos pelo fogo e pela gua, substituindo-os pela compurgao que era uma mistura de juramento e testemunho. evidente que tais regramentos eram temerrios, pois s poderiam servir para aquelas culturas brbaras at ento. Um assaltante era obrigado a imergir sua mo em gua fervente. Se sua mo ficasse danificada era culpado, j que os homens daquela cultura, que realmente trabalhavam, dificilmente iriam ter queimadas suas mos caliadas pelos duros trabalhos daquelas sociedades. Uma mulher acusada de algo infame, tinha, segundo Montesquieu de contratar um Valente para lutar por ela as lutas de provao. Se o Valente ganhava, era inocente; se perdia, era culpada e pagaria com a pena subsequente. Assim seguia esse sistema consuetudinrio junto com outros enquanto o Direito Romano ficava preso nas mos de poucos clrigos a servio da Igreja. Vemos ento a unio desses dois Sistemas ao final do perodo Medievo. O Sistema Romano-Germnico diferencia-se dos outros sistemas pelo apego antecipao legal dos acontecimentos sociais, a estrita legalidade e o apego ao dogma so caractersticas desse sistema. Sabemos bem sobre o Sistema Romano, porm observa-se que ainda h muitos estudantes e operadores do direito que ainda no entendem muito bem o Direito Germnico. O direito germnico reflete o carter dos povos brbaros nmades que conquistaram a maior parte da Eurora da baixa e alta Idade Mdia, os quais puseram fim ao Imprio Romano do Ocidente em 476 d. C. e ao seu Sistema de direito. Esse direito manifestava tendncias individuais e subjetivas. Consideravam o direito, sobretudo, como um poder pertencente ao individuo, familia, tribo. Posteriormente veremos algumas caractersticas desse sistema serem transferidas para na Britnia (hoje Gr-Bretanha) fruto das movimentaes de vrios povos germnicos empurrados pelas guerras sofridas contra o decadente Imprio Romano do Ocidente que se estabelecero na ilha Britnica da Inglaterra. O direito germnico ser a base de um sistema de regras e costumes que ser conhecido bem mais tarde como Common Law. 15
Pertencem famlia Romano-Germnica os direitos de toda a Amrica Latina, de toda a Europa continental, de quase toda a sia (exceto partes do Oriente Mdio) e de cerca de metade da frica. O Sistema Romano-Germnico comeou no sculo XII, quando ocorreu o redescobrimento do Corpus Juris Civilis. A partir da, esse sistema passou a ser estudado e posteriormente aplicados em diversos pases como Itlia, Portugal, Espanha, Alemanha (recebida em alta escala), Blgica e Holanda. Na Frana, o sistema romano-germnico foi admitido apenas como razo escrita e havia um equilbrio entre os juzes, que uniformizavam os costumes por meio de decises, os professores que ensinavam o sistema romano-germnico e os reis, que desempenhavam funo de legisladores. Quando ocorreu a Revoluo Francesa, leis e cdigos ficaram "em primeiro lugar". No direito romano, foi formada uma legislao completa regida pela razo e o dever. Diante da lei o homem era considerado cidado, e no havia qualidade mais alta, e quem no podia alcanar esse atributo eram os escravos (estavam fora da comunho do mundo social, tinham a fraqueza de mulher, e no lhe era dado libar o vinho as garantias polticas). As instituies romanas prendem-se a um organismo posto em jogo pelo principio do egosmo, provado pelo fato de que nunca perdem de vista os laos que prendem o individuo ao todo. Em diversos pases de tradio romano-germnica, o direito organizado em cdigos, cujos exemplos principais so os cdigos civis francs e alemo (Code Civil e Brgerliches Gesetzbuch, respectivamente). , portanto, tpico deste sistema o carter escrito do direito. Outra caracterstica dos direitos de tradio romano-germnica a generalidade das normas jurdicas, que so aplicadas pelos juzes aos casos concretos. Difere portanto do sistema jurdico anglo-saxo (Common law), que infere normas gerais a partir de decises judiciais proferidas a respeito de casos individuais. Os direitos de Portugal e Brasil integram a famlia romano-germnica. Durante o perodo que antecede a 1 Guerra mundial e o trmino da 2 Grande Guerra, houve uma deturpao desse sistema em pases como Portugal, Espanha, Itlia e Alemanha que tiveram seus sistemas integrados ao Movimento Fascista em moda na poca. As leis estabelecidas desses pases passaram a ser substitudas por regras extremamente nacionalistas enquanto os Direitos Universais do Homem eram deixados 16
de lado. As leis de proteo do sangue, na Alemanha, foram exemplo disso. Como a atuao do estado e suas polticas de cidadania somente abrangiam cidados alemes, o Direito Alemo em vigor passou a perder seu carter universal, a base do direito Romano-Germnico. Aplicado segundo os ditames do Regime Nazista esse sistema tambm perdeu temporariamente seu carter de anteceder os fatos, j que o que valia era o entendimento do Fhrer e seus partidrios do Judicirio local sobre os fatos como dito por Rudolf Hess, no filme Triumph des Willens (filme de propaganda nazista de 1934, produzido pela cineasta Leni Riefenstahl): Sie sind deutsche, Wenn sie handeln, handeln sie nation; Wenn sie richter, richter das volks! voc alemo. Quando atua, o povo atua; quando julga, o povo julga! (NSDAP, 1937) O discurso todo de Rudolf Hess na abertura do 4 congresso do NSDAP de 1934 esclarece qualquer dvida sobre os mtodos de interpretao da lei Nacional-Socialista, baseada nos princpios da fora e da supremacia do interesse estatal sobre o cidado, no s no sentido de administrao pblica, mas tambm nas esferas penal e cvel. O carter atual desse sistema tomou forma ao final da Segunda Guerra, quando os principais sistemas Fascistas deram lugar s democracias atuais, ao aprimoramento do direito internacional e ao surgimento de novos pensamentos doutrinrios do ps- guerra. Observamos uma aberrao no perodo da ditadura militar brasileira (1964- 1985), em que os atos institucionais que eram de feitio privativo do presidente da repblica no eram passveis de apreciao sobre a sua legalidade por parte do Poder Judicirio. Tais normas demonstram total desateno aos princpios constitucionais que estavam em vigor, e, conseqentemente, aos princpios legsticos os quais nem eram conhecidos poca. Da a razo da proibio do controle concentrado e da no competncia do STF em julgar tais normas. Para quem no sabe, controle concentrado, juntamente com o difuso so institutos coercitivos que visam a harmonia do ordenamento jurdico e do respeito das leis carta magna. Tanto o difuso quanto o concentrado so espcies de controle repressivo por serem direcionados norma j existente. Ou seja, a norma j se encontra em vigor, em plena gerao de efeitos, os quais, em razo de vcio, provocam prejuzos inconstitucionais s pessoas (fsicas ou 17
jurdicas). Para o fim de reprimir a norma inconstitucional, o ordenamento prev essas duas formas de controle. A base legal do regime em afastar tal instituto era a fora das armas. A Legstica demonstrou bastante afinidade com o sistema Romano-Germnico j que as principais normas desses pases so assuntos privativos do Poder Legislativo desses pases. Realmente vemos que nos sistemas legais no deveriam os juzes criar normas j que a Legstica busca o feitio de normas boas, oriundas de um corpo legislativo. No estou demonstrando que por conta de tais detalhes no daria certo na Common Law, pois d. Mas vemos que at nos sistemas de Common Law normas gerais, de interesse nacional, so assuntos do corpo legislativo desses pases. O Direito Positivo obedece pirmide Kelseana:
Fonte: Edio do autor. No topo da pirmide os regramentos so menores, j que se tratam de princpios fundamentais da nao montados num alicerce que chamamos de Carta Magna. Para o regramento de princpios so editadas leis que complementem e expandam suas orientaes, as leis complementares. As leis ordinrias trataro de todo o assunto que no forem de competncia da lei complementar. CONSTITUIES LEIS COMPLEMENTARES E ORDINRIAS NACIONAIS Medidas provisrias; Leis delegadas; Decretos; Resolues. LEIS INFRA- CONTITUCIONAIS 18
Por fim, bem mais numerosas, esto as normas infraconstitucionais que ocupam a base da pirmide, obedecendo aos regramentos contidos em todas as normas superiores, garantindo assim o que posso chamar de Harmonia das Normas.
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2.2 A Common Law
A Common Law caracterizado pela jurisprudncia, que a lei desenvolvida pelos juzes de direito atravs das decises dos tribunais. O Sistema Common Law tambm inclui leis aprovadas por rgos legislativos, embora estes estatutos tipicamente busquem codificar decises judiciais ou preencher reas do direito no cobertas pela jurisprudncia. Contrasta com o j tratado Sistema Romano-Germnico por este basear- se em um conjunto de cdigos legais de carter imperativo, em que so organizadas as leis que tentam cobrir exaustivamente os vrios domnios jurdicos, e , ainda, caracterizado por uma ausncia de precedente na aplicao judicial desse sistema. A Common Law um sistema legal que d uma grande nfase ao costume e jurisprudncia, partindo do princpio de que injusto tratar fatos semelhantes de forma diferente em diferentes ocasies. O corpo de precedentes chamado de "common law" e vincula decises futuras. Nos casos em que as partes discordam sobre o que a lei , um tribunal observa os precedentes de decises dos tribunais competentes. Se uma controvrsia semelhante foi resolvida no passado, o tribunal geralmente obrigado a seguir o raciocnio usado na deciso anterior (este princpio conhecido como stare decisis ). Se, no entanto, o tribunal considera que a atual disputa fundamentalmente diferente de todos os processos anteriores (chamado de "questo de primeira impresso"), os juzes tm a autoridade e o dever de fazer a lei, criando precedente. A partir de ento, a nova deciso torna-se precedente, e vincula os tribunais futuros. Na prtica, os sistemas de Common Law so consideravelmente mais complicados do que o sistema Romano-Germnico. As decises de um tribunal so vinculantes apenas em uma determinada jurisdio, e at mesmo dentro de uma determinada jurisdio, alguns tribunais tm mais poder do que outros. Por exemplo, na maioria das jurisdies, decises de tribunais de segunda instncia so vinculativas para os tribunais inferiores na mesma jurisdio, e sobre as decises futuras do mesmo tribunal de apelao. Interaes entre o direito comum, direito constitucional, lei ordinria e lei reguladora tambm podem dar origem a uma complexidade considervel. No entanto, o stare decisis, o princpio de que casos semelhantes devem ser decididos de acordo com as regras de princpios consistentes para que possam chegar a resultados semelhantes, est no corao de todos os sistemas de Common Law. 20
Um tero da populao mundial (cerca de 2,3 bilhes de pessoas) vivem em jurisdies de direito comum ou em sistemas misturados com direito civil. Temos por exemplo mximo a Inglaterra onde ele se originou esse sistema na Idade Mdia, e em pases que traam sua herana legal para a Inglaterra como ex-colnias do Imprio Britnico, incluindo ndia, os Estados Unidos (com exceo parcial de Louisiana), Paquisto, Nigria, Bangladesh, Canad (com exceo de Quebec, que usa uma mistura do direito civil em reas de jurisdio provincial e de direito comum em reas de jurisdio federal), Malsia, Gana, Austrlia, Sri Lanka, Hong Kong, Cingapura, Birmnia, Irlanda, Nova Zelndia, Jamaica, Trinidad e Tobago, Chipre, Barbados, frica do Sul, Zimbbue, Camares, Nambia, Libria, Serra Leoa, Botsuana, Guiana e o Estado de Israel. Apesar de tal complexidade desse sistema, a Legstica encontra espao. um tema de ateno tanto dos legisladores quanto objeto de grande utilidade pelos tribunais desses pases. No tocante aos Legislativos sua participao nas cmaras legislativas desses pases primordial, j que tais entes tm o dever de criar leis gerais de importncia nacional. A Common Law caracterizado pela jurisprudncia, que a lei desenvolvida pelos juzes de direito atravs das decises dos tribunais. O Sistema Common Law tambm inclui leis aprovadas por rgos legislativos, embora estes estatutos tipicamente busquem codificar decises judiciais ou preencher reas do direito no cobertas pela jurisprudncia. Contrasta com o j tratado Sistema Romano-Germnico por este basear- se em um conjunto de cdigos legais de carter imperativo, em que so organizadas as leis que tentam cobrir exaustivamente os vrios domnios jurdicos, e , ainda, caracterizado por uma ausncia de precedente na aplicao judicial desse sistema. A Common Law um sistema legal que d uma grande nfase ao costume e jurisprudncia, partindo do princpio de que injusto tratar fatos semelhantes de forma diferente em diferentes ocasies. O corpo de precedentes chamado de "common law" e vincula decises futuras. Nos casos em que as partes discordam sobre o que a lei , um tribunal observa os precedentes de decises dos tribunais competentes. Se uma controvrsia semelhante foi resolvida no passado, o tribunal geralmente obrigado a seguir o raciocnio usado na deciso anterior (este princpio conhecido como stare decisis ). Se, no entanto, o tribunal considera que a atual disputa fundamentalmente diferente de todos os processos anteriores (chamado de "questo de primeira 21
impresso"), os juzes tm a autoridade e o dever de fazer a lei, criando precedente. A partir de ento, a nova deciso torna-se precedente, e vincula os tribunais futuros. Na prtica, os sistemas de Common Law so consideravelmente mais complicados do que o sistema Romano-Germnico. As decises de um tribunal so vinculantes apenas em uma determinada jurisdio, e at mesmo dentro de uma determinada jurisdio, alguns tribunais tm mais poder do que outros. Por exemplo, na maioria das jurisdies, decises de tribunais de segunda instncia so vinculativas para os tribunais inferiores na mesma jurisdio, e sobre as decises futuras do mesmo tribunal de apelao. Interaes entre o direito comum, direito constitucional, lei ordinria e lei reguladora tambm podem dar origem a uma complexidade considervel. No entanto, o stare decisis, o princpio de que casos semelhantes devem ser decididos de acordo com as regras de princpios consistentes para que possam chegar a resultados semelhantes, est no corao de todos os sistemas de Common Law. Um tero da populao mundial (cerca de 2,3 bilhes de pessoas) vivem em jurisdies de direito comum ou em sistemas misturados com direito civil. Temos por exemplo mximo a Inglaterra onde ele se originou esse sistema na Idade Mdia, e em pases que traam sua herana legal para a Inglaterra como ex-colnias do Imprio Britnico, incluindo ndia, os Estados Unidos (com exceo parcial de Louisiana), Paquisto, Nigria, Bangladesh, Canad (com exceo de Quebec, que usa uma mistura do direito civil em reas de jurisdio provincial e de direito comum em reas de jurisdio federal), Malsia, Gana, Austrlia, Sri Lanka, Hong Kong, Cingapura, Birmnia, Irlanda, Nova Zelndia, Jamaica, Trinidad e Tobago, Chipre, Barbados, frica do Sul, Zimbbue, Camares, Nambia, Libria, Serra Leoa, Botsuana, Guiana e o Estado de Israel. Apesar de tal complexidade desse sistema, a Legstica encontra espao. um tema de ateno tanto dos legisladores quanto objeto de grande utilidade pelos tribunais desses pases. No tocante aos Legislativos sua participao nas cmaras legislativas desses pases primordial, j que tais entes tm o dever de criar leis gerais de importncia nacional. Passo a tratar do histrico desse sistema, explanarei de acordo com o histrico ingls haja vista a complexidade do tema. A rea que agora chamamos de Inglaterra foi habitada por seres humanos pela primeira vez durante o perodo Paleoltico Superior, mas o seu nome vem dos anglos, uma das tribos germnicas que se estabeleceram durante os sculos V e VI na regio. Os 22
anglos foram um dos maiores grupos que se fixaram na Britnia aps a queda de Roma, fundando vrios dos reinos da Inglaterra anglo-sax e instalando-se na nglia Oriental, Mrcia e na Nortmbria no sculo V. Seu nome deu origem ao nome "Inglaterra". A Inglaterra tornou-se um Estado unificado em 927 d.C., e desde a Era dos Descobrimentos, que comeou durante o sculo XV, a nao passou a ter um impacto cultural e jurdico significativo sobre o resto do mundo. Inicialmente formou-se a Heptarquia, um conjunto de sete reinos que dominaram a regio entre cerca de 500 a 850 d.C. Durante o incio do sculo X esses reinos se fundem sob O rei Egberto de Wessex e do origem ao que viria a ser chamado Reino da Inglaterra, alcunha dada mais tarde, no sculo XII. O as relaes entre os homens da regio antes da chegada dos Romanos, em 43 d.C., eram totalmente tribais, caracterizadas pelos costumes. No haviam leis e os povos relacionavam-se sob o chamado direito consuetudinrio. Com a conquista dos Romanos, sob Cludio, os povos que ficam sob domnio passam a sujeitar-se s leis romanas, contudo os costumes locais permaneceram at o declnio e o abandono da ilha pelos Romanos em 410 d.C. Apesar de quatro sculos de ocupao, os Romanos no influenciaram o direito local, baseado nos costumes. No perodo das invases Vikings so constutudos os reinos heptrquicos que j tratei, continuando-se em todo esse tempo o direito costumeiro, mas no havia surgido ainda o direito que hoje conhecemos. A ilha conquistada em 1066 por Guilherme o Conquistador, duque da normandia que sujeita a Inglaterra ao poder normando. O perodo viu mudanas no comrcio e na legislao, incluindo a assinatura da Carta Magna, uma carta jurdica utilizada para limitar o poder soberano por lei e proteger os privilgios dos homens livres. O direito ingls tem origem nos costumes germnicos, primeiros conquisatadores, e normandos, a partir de 1066. Basicamente, a lei da Inglaterra no incio de sua formao era a palavra do rei, o qual exercia as trs funes Legislativa, Executiva e Judiciria. A instituio poltica de operou desde a formao da Heptarquia at a conquista normanda chamada de Witenagemot (reunio de sbios) que perdurou atravs da expedio dos Moons, da parte do rei assessorado pela classe dominante, que constituam em cartas de sentena que regulavam as relaes locais. Esse corpo de assessores era parecido com os folkmoots, que remontam s antigas assemblias germnicas. Hoje em dia os historiadores preferem chamar essas instituies Inglesas da 23
poca de Conselho do Rei. O Rei exercia por fim seus poderes atravs dos Witans, seus conselheiros mais prximos. Com a conquista Normanda, instituda a Curia Legis um corpo de conselheiros dependentes do rei com funo administrativa e legiferante bem como de carter Unicameral, composto por nobres, oficiais do rei e clrigos. Esse conselho no era permanente e foi convocado vrias vezes at a sua dissoluo permanente em 1215. Este conselho foi lentamente se transformando no parlamento ingls. Em 1265, Simon de Montfort, 6 Conde de Leicester, rebelou-se contra o rei Henrique III, e convocou o conselho com apoio de seus partidrios sem autorizao real. Os arcebispos, bispos, abadias, condes e bares foram convocados. O esquema de De Montfort foi formalmente adotado por Eduardo I no chamando-se "modelo de Parlamento" em 1295 durante a reunio desta assemblia no Palcio de Westminster. No princpo cada estado (classes) debatia os assuntos independentemente, mas durante o reinado de Eduardo III, o parlamento foi separado em duas cmeras e foi assumindo a sua forma atual bicameral. Rei anglo-saxo com sua witan.
Fonte: http://www.ashfordmuseum.org.uk/witagemot
Esse parlamento foi limitando progressivamente o poder real a partir da Carta Magna do Rei Joo, em 1215 at a deflagrao da guerra civil inglesa 24
O ponto mais alto do aprimoramento do poder parlamentar ingls somente vai acontecer entre 1688 -1689 durante a chamada Revoluo Gloriosa em que vemos o ltimo soberano autocrata Jaime II destitudo do trono ingls e substitudo por sua filha Maria II e Guilherme de Orange. O parlamento aprova a Bill of Rights, a declarao de direitos, em que o poder do parlamento sobrepe ao poder real. O cargo de rei passa a ser uma instituio e no uma imposio divina, estando assim subordinado ao Parlamento. Atravs dessa carta imposta aos novos governantes vemos a instituio dos atributos do parlamento moderno, em que suas deliberaes no so passveis de averiguao ou chacelaria por nenhum outro poder, respeitados os princpios impostos a todos os Poderes da nao. O processo Legislativo Ingls para as leis gerais caracterizado pela apreciao da Bill que uma proposta de lei ou de alterao de uma lei j existente. Como o parlamento ingls bicameral, composto pela Cmara dos Comuns e pela Cmara dos Lordes a Bill pode ser iniciada em qualquer uma das casas. Neste processo que vemos a possibilidade da aplicao dos princpios legsticos. Assim temos:
Quando uma Bill completa todas as suas etapas parlamentares em ambas as Casas, ela deve ter a aprovao real antes de se tornar uma lei. O Consentimento Real o acordo do monarca ao resultado final do texto aprovado pelo Parlamento e sendo tal uma mera formalidade, haja vista a soberania parlamentar inglesa frente ao monarca que reina, mas no governa. Caber ao Ministro de Estado ao qual tal lei compete a sua aplicabilidade, exercendo-se assim os atributos do Poder Executivo.
PROCESSO DA BILL INGLESA Bill iniciada na Cmara dos Comuns Apreciao pela Cmara dos Comuns Apreciao pela Cmara dos Lordes Sesso conjunta para apreciao das alteraes Royal Assent (Aprovao Real) Bill iniciada na Cmara dos Lordes Apreciao pela Cmara dos Comuns Apreciao pela Cmara dos Lordes Sesso conjunta para apreciao das alteraes 25
2.3 O Sharia
O Sharia, basicamente, o nome que se d ao cdigo de leis do islamismo e ao conjunto de regras emanadas do Coro. Como em muitas naes islmicas no h separao entre a religio e o estado, tendo tais leis base no Coro ou na interpretao dos religiosos, os Ulamas. Por conta de tais questes vemos que quase impossvel a atuao da Legstica nesse sistema. O Sharia a expresso do credo do Isl, o primeiro dos cinco Pilares da F Islmica. Tratemos agora das fontes desse sistema. Nesse sistema, cujo nome significa o caminho o Coro a mais importante fonte da jurisprudncia islmica, sendo a segunda a Suna (obra que narra a vida e os caminhos do profeta). No possvel praticar o Islo sem consultar ambos os textos. A partir da Suna, relacionada mas no a mesma, vm os ahadith, as narraes do profeta. Um hadith uma narrao acerca da vida do profeta ou o que ele aprovava - ao passo que a Suna a sua prpria vida em si e composto por esses ahaddith. J o Ijthad so as resolues dos sbios muculmanos os quais devem ser reconhecidos como tais pela comunidade, o que se d preenchendo-se determinadas exigncias, tambm chamado de Qiyas, uma fonte que usa o raciocnio por analogia, usado pelos estudiosos da lei e religio islmica (Mujtahidun) para lidar com situaes onde as fontes sagradas no providenciam regras concretas.. Como se disse, as suas principais fontes so o prprio Coro e os ahadith, mas o ijma, o consenso da comunidade, tambm foi aceite como uma fonte menor. Algumas prticas includas na charia tm tambm algumas razes nos costumes locais (Al-Urf). Temos ainda a Jurisprudncia, chamada fiqh e est dividida em duas partes: o estudo das fontes e metodologia (usul al-fiqh, "razes da lei") e as regras prticas (furu' al-fiqh, "ramos da lei"). A fonte maior, O Alcoro, foi um trabalho de vrios autores e ao contrrio do que muitos pensam ele no foi escrito pelo profeta maom e sim por vrios telogos liderados por Otm, o Terceiro Califa Bem-Guiado, no sculo VII d.C. As fontes islmicas podem ser arranjadas Harmonicamente respeitando-se a hierarquia consagrada pelos telogos dessa religio.
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Assim temos: HARMONIA DAS FONTES ISLMICAS CORO SUNAS HADDITHS FONTES MAIORES IJTHAD IJMA FONTES MENORES USUL AL-FIQH AL-URF JURISPRUDENCIA (FIQH) FURU' AL-FIQH
Fonte: Montagem do Autor.
O Alcoro Sagrado a Constituio Islmica, e a primeira e mais importante fonte do Direito Islmico. A fonte Alcornica do Direito consta de versculos ou passagens, alguns dos quais referem-se ao Direito Cultual, outros versculos referem-se ao Direito Civil, que orienta a conduta do homem com seus semelhantes, outros versculos referentes ao Direito deFamlia, bens e sucesses, outros de Direito Comercial, contratos e transaes, e outros ainda referentes ao Direito Penal, e direitos referentes guerra e paz. Dentro desta fonte do Direito Islmico, inclui-se tambm toda a exegese do Alcoro, ou seja, as explicaes e interpretaes dos versculos baseadas na forma lingstica, na poca ou acontecimentos que levaram revelao de tal versculo, bem como na explicao baseada nos ditos do Profeta Maom e na explicao de seus primeiros seguidores, compiladas e estudadas pelos sbios e doutos da cincia do Alcoro.
No meditam acaso no Alcoro? Se fosse de outra origem que no de Deus, haveria nele muitas discrepncias (Alcoro: captulo 4, versculo 82).
A Sunnah consiste na compilao dos ensinamentos do Profeta Maom na sua qualidade de Mensageiro de Deus, bem como suas sentenas e sua conduta em geral. Trata-se da segunda fonte imutvel do Direito Islmico. A Sunnah composta de hadiths (ditos do Profeta) Ahadith no singular- que contm as mximas, normas, atos, preceitos e consentimentos do Profeta Maom que nos foram transmitidos e relatados pelos seus companheiros ou primeirosseguidores, que tiveram contato direto com o Profeta e dele ouviram tais relatos, atravs de uma cadeia ininterrupta de transmissores fidedignos. 27
Estes, observaram, memorizaram e escreveram estes hadiths que foram ditados ou praticados pelo prprio Profeta, sendo que trs sculos depois da morte dele, uma grande biblioteca dos ditos, com suas explicaes foi formada, sendo que os muulmanos desenvolveram um mtodo de anlise e proteo para certificarem-se da perfeio da transmisso de informaes. Foi ento desenvolvido o mtodo da anlise do isnad (corrente de transmisso), em que fulano disse que ouviu de beltrano que (...) onde cada narrador menciona as suas fontes at que a corrente termine nos companheiros que ouviram e aprenderam diretamente do Profeta Maom. Para poder autenticar-se o que havia sido atribudo ao Profeta, houve a necessidade de se estudarem as biografias de todos os narradores, e para que estes fossem qualificados teria de ser prudente, honesto, confivel e ter a habilidade de memorizar. Os hadiths, portanto, passaram por um processo de avaliao pelos primeiros sbios muulmanos, que estudaram as correntes de transmisso de cada relato, analisando as condies em que cada um dos hadiths foram relatados, bem como a conduta, honra e credibilidade de cada um dos relatores. Devido a este estudo os hadiths foram classificados da seguinte forma: Ahadith Sahih, ou seja, relato cuja corrente de transmisso seja perfeitamente s, com reconhecimento de todos os seus relatores como fidedignos de transmitirem um dito do Profeta Maom Dentre os compiladores de hadith sahih temos Muslim e Bukhari, dois grandes estudiosos da cincia dos hadiths, que se destacaram na compilao de milhares de ahadith classificados como perfeitos devido sua cadeia de transmisso. Essas compilaes esto em dois livros, considerados como pioneiros dentro do estudo da Sunnah, que se chamam: Sahih Muslim e Sahih al Bukhari. Existem outros conhecidos compiladores de hadiths como: Abu Daud, Tirmizi, Tibrani, entre outros. Ahadith Hassan, ou seja, hadiths cuja corrente de transmisso s, mas no perfeita. Tambm considerada uma grande fonte dentro do Direito Islmico. Ahadith Daif, ou seja, hadith cuja corrente de transmisso fraca ou falha devido a uma falta de informao ou corruptela quanto aos seus transmissores ou relatores. Tais ahadith so aceitos com muita restrio, na maioria das vezes so aceitos quando no se h nenhuma outra evidncia com relao a um assunto especfico, dentro do Alcoro ou dos hadith Sahih e Hassan. Vale ressaltar que a sunnah no modifica nem vai de encontro com os preceitos do Alcoro, ao contrrio, explicam e aclaram tais preceitos. Como exemplo para aclarar a relao entre o Alcoro e a Sunnah podemos citar a seguinte questo: No Alcoro fala-se da brigatoriedade das 28
oraes para todo o muulmano, no explicando em detalhes como esta deve ser realizada; j a Sunnah ensina como fazer as oraes, seus horrios, suas condies, seus rituais etc. Portanto o Alcoro e a sunnah so inseparveis, e se complementam. A sunnah trata de diferentes temas tais como regras morais, bases de f, explicaes referentes ao Alcoro, bem como regras jurdicas, sendo a segunda fonte mais importante do Direito Islmico. O Ijtihad so as resolues jurdicas como um produto do empenho intelectual dos juristas muulmanos, utilizando-se principalmente da analogia. A metodologia adotada para essas resolues se baseiam diretamente das duas principais fontes que so o Alcoro Sagrado e a Sunnah, e tem o fim de dar resolues s questes jurdicas atuais. Tratase de comisses constitudas por altos especialistas do tema ratado, tais como telogos, juristas, mdicos, economistas, etc. Tais comisses expem seus veredictos sobre os vrios temas da atualidade como as transaes bancrias, eutansia, inseminao artificial, transplante de rgos, etc, tudo fundamentado s luzes do Alcoro e da Sunnah. Tais resolues dos jurisprudentes so chamadas Fatwa, e so consideradas como jurisprudncias islmicas. De cima para baixo o dogma vinculante incontestvel. Qualquer desreispeito aos pressupostos da regra mais alta ilegitima a norma mais baixa. De que forma feito o controle das leis islmicas? Pelos estudiosos da Ulama, o corpo de sbios que geram a Ijthad, isso nos lugares onde essa forma de controle aceita, tendo em vista que nem todo pas islmico trata da mesma forma que outro ou como deve ser segundo as regras gerais do Isl. A legstica no se aplica a esse sistema do ponto de vista ocidental, sua participao nesse sistema seria puramente nominal j que utilizaria princpios do Livro Sagrado, da Suna e da Ijthad e no os que trataremos neste trabalho.
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3 A Legstica
3.1 Conceito
Como campo pertencente ao ramo do direito, a Legstica busca auxiliar este ramo do conhecimento o qual que tem como objetivos a pacificao social. No podemos falar em base legal, haja vista que no h lei tratando sobre a Legstica no Brasil. Temos regras sobre produo das normas atravs da Constituio Federal de 1988, em seu artigo 59, bem como na lei complementar 95/98 entre outras normas. A legstica no tratada diretamente em nosso ordenamento. A Legstica a cincia que trata do surgimento e feitio das normas. No uma cincia exata, mas mostra-se eficiente no seu objeto. A Legstica utiliza-se de regras e princpios, estes sendo limitadores ou impulsionantes. A Revista CEJ nos traz uma viso quase que unnime do que a Legstica:
Trata da legstica, cincia que estuda a concepo e a redao dos atos normativos. Aponta a um mesmo tempo regras conhecidas da boa feitura das leis e limitaes que, com freqncia, obrigam desconsiderao dessas regras. Enfatiza, no entanto, ser necessrio conhec-las e procurar observ-las, de maneira a enraizar uma cultura de responsabilidade e de excelncia na elaborao das leis. Chama a ateno para a necessidade de se privilegiarem abordagens multidisciplinares, nomeadamente aquelas relativas economia e s metodologias da anlise econmica do Direito, bem como da sociologia. Frisa a importncia de uma correta avaliao legislativa, que considera incio e fim de toda a produo normativa. (REVISTA CEJ, 2006, pg. 82)
A Legstica um conjunto de regras, que podem vir de seus princpios ou de diplomas legais como a Lei Complementar N 95/98 do Brasil; um conhecimento multidisciplinar, j que aborda tambm assuntos da Sociologia, Filosofia, Economia entre outros saberes. Geralmente vincula-se ao ordenamento jurdico ptrio e a ele deve prestar um certo respeito e subordinao. Alm dessas fontes ainda h as ponderaes dos autores sobre o tema. Conjunto de regras oriundos da reflexo desses autores e que so consideradas regras de Legstica. Observe bem: a Legstica ainda no tratada como os outros conhecimentos do Direito, ela ainda, pode-se dizer, um conhecimento novo ainda em fase de consolidao. 30
As regras Legsticas so, em regra, universais. Digo em regra tendo em vista que muitas de suas premissas podem ser teis em alguns lugares, noutros no. A exemplo do j observado Sharia. evidente tambm que a Legstica no se subordina cegamente a qualquer ordenamento jurdico. Se fosse assim seramos compelidos a crer que as Leis Raciais impostas pelo NSDAP (Partido Nacional Socialista dos Trabalhadores Alemes - O Partido Nazi) na dcada de 30 foram regras legisticamente legtimas. Aqui est um dos muitos motivos das crticas ao Movimento Positivista intransigente baseado no dogmatismo exarcerbado apresentado por alguns autores, entre eles Kelsen, que me levam a crer que, se algumas de suas ponderaes (data vnia) estivessem corretas, o direito j no poderia ser considerado cincia e sim um conhecimento meramente tcnico. Todavia a Qumica cincia e baseado-se nos princpios fsico-qumicos foi criada a Bomba Atmica, que dizimou milhares de pessoas. A Qumica deixou de ser cincia por isso? No. Onde est ento o erro daqueles que seguiram os princpios Kelseanos? Kelsen escreveu que as Leis da Cidadania do Terceiro Reich foram leis vlidas, sim foram, para aquele sistema, mas no so legtimas para a Cincia do Direito. O Direito no pode ser tratado como se fosse uma cincia natural. A crtica sua teoria apresentada plenamente sob a tica social e nos mostra seu apego demasiado ao dogma, obedincia irrestrita ao contido na norma positivada. Como foi apresentado nesse captulo, a Legstica subordina-se ao ordenamente vigente na sociedade em que est inserida, porm no obedece irrestritamente. Antes do ordenamento ptrio positivado em cartas magnas e leis infra constitucionais h regras universais, vlidas desde sempre. Regras que foram declamadas pelos Jusnaturalistas e que, apesar de alguns equvocos dessa classe noutros assuntos, nos trouxeram as idias de um direito pleno e mundial. Este direito transcende barreiras, vence a dvida, traz a paz e protege a natureza de ns mesmos. As Leis Nazistas eram e so invlidas. No cumpriram os requisitos fundamentais do Direito, da Poltica, e das outras Cincias Sociais pois no pacificaram nada, s trouxeram morte. Apesar de ter sido tratada aqui somente o lixo produzido pelo regime Fascista Alemo, o seu contedo e a crtica valem para toda a espcie de Totalitarismo, autocracias e toda a espcie de Dspotas. Os Jusnaturalistas pregaram que o Homem possui direitos universais inalienveis que so oriundos da prpria natureza, os quais no necessitaria ser 31
codificados em normas. A questo de no positivar direitos temerria tendo em vista que os direitos do Homem foram ignorados por muito tempo e hoje h a necessidade ainda de impor esses direitos a governantes que insistem em refut-los. Qual o papel da Legstica em tudo isso? Transformar normas em mecanismos de pacificao social. As Leis de Nuremberg que instituram a Soluo Final (extermnio sistemtico dos judeus de toda a Europa) pacificaram algo? A Legstica no legitima normas como essa. Toda norma deve obedecer aos Princpios Gerais do Direito e do Homem. Apesar de um conhecimento to importante a Legstica no , ainda, vinculativa. Poucos Representantes a conhece, poucos Juristas tratam sobre o tema. comum que os doutrinadores tratem que a Legstica no deve vincular totalmente o Legislador, este sempre possuindo a palavra final na elaborao das normas. A exemplo do que trata a Revista CEJ: As regras de legstica desse tipo no vinculam quem tem de elaborar atos normativos. Correspondem a boas prticas, a ser seguidas, mas no obrigam. A segunda que se trata de normas de aplicao meramente tendencial, sempre sujeita conscincia ltima do redator normativo, apurar a consistncia da norma na soluo do problema especfico com o qual se depare. (REVISTA CEJ, 2006, pg. 82)
Em suma o objeto da Legstica fazer boas leis, mas o que seria uma boa lei? Vencidos os passos anteriores (princpios gerais) observamos que uma boa lei aquela que reispeita os pricpios gerais de Direito e do Homem e, alm disso, aquela que ingressa harmoniosamente no ordenamento jurdico. O processo legislativo respeitado, a sociedade a cumpre, a administrao pblica a observa, o controle difuso no a acusa.
3.2 Natureza jurdica
A Legstica tem natureza jurdica legiferante pois trata da produo de normas partir de princpios que sero tratados no prximo tpico. A norma jurdica a expresso de uma necessidade em vercer um problema. Normas somente surgem para regrar algo importante. A Legstica ir cuidar de dar qualidade a essas normas, 32
A qualidade da norma definida em funo de diversos fatores, sendo os mais relevantes a utilidade, a capacidade de produzir os efeitos pretendidos, a harmonizao com o ordenamento vigente, o equilbrio entre custos e benefcios, a aplicabilidade e a efetividade. (REVISTA da ANTT, 2009, pg. 25)
A Legstica dividida em duas reas, a saber, Formal e Material. A Legstica Formal preocupa-se com o planejamento, a necessidade, a utilidade, a harmonizao da norma com o sistema jurdico vigente e a avaliao legislativa. Para isso, antes da deciso de legislar, necessrio se faz uma correta descrio do problema e uma clara definio dos objetivos, a fim de optar pela melhor soluo. A Legstica Material tem como objeto de estudo a redao do ato legislativo propriamente dito de forma a garantir clareza e coerncia da norma, tornando-a compreensvel e linguisticamente correta. A eficaz observao dessas duas formas leva produo de normas adequadas e eficazes junto a sociedade, pois a Legstica atua no apenas nas tcnicas de uma boa redao, mas principalmente na deciso de legislar, verificando a necessidade ou no de novas leis Aqui no Brasil a Legstica Material regrada por vrias fontes sendo as principais a Lei Complementar N 95/98, o Decreto N 4176/2002 bem como o Manual de Redao da Presidncia da Repblica. Como foi demosntrado a pouco, a Legstica no vonculatica e o resultado da elaborao de uma norma, mesmo com a observncia de seus princpios e regras no determina a impecabilidade da norma. A Revista do Senado, Ano X, Nmero 112, Maro/2010 exprime com veemncia essa idia:
Mesmo a par dos conhecimentos que a Legstica dissemina, no se deve perder de vista que nem sempre possvel a produo de uma legislao impecvel, pois inerente ao sistema legislativo limitaes de ordem temporal, poltica, oramentria, entre 2 outras, o que limita a elaborao de um trabalho sem falhas, perfeito. Exemplo disso a dificuldade para a realizao de ampla pesquisa de campo de modo que se conhea profundamente a real necessidade de ser positivado o problema identificado. (Senado Federal, 2010)
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Passemos a tratar dos princpios legsticos.
3.3 Princpios
Como todos os ramos da Cincia do Direito, a Legstica possui diversos princpios que regem a sua forma de atuao. So princpios Legsticos a NECESSIDADE, a PROPORCIONALIDADE, a TRANSPARNCIA, a RESPONSABILIDADE, a INTELIGIBILIDADE e a SIMPLICIDADE. O Princpio da Necessidade vela pela certeza de essencialidade da norma. evidente que as leis surjam para regularem coisas que realmente tenha alguma relevncia para a sociedade. A lei deve ser levada muito a srio pelo Legislador, o qual deve impedir a parafernlia de leis ocasionais, fruto de lobbys ou de acontecimentos de repercusso momentnea. Escreveu Montesquieu em seu Do Esprito das Leis (2010) que as leis da usura na Roma Antiga fixavam as taxas em 12% antes das Leis das Doze Tbuas, aps a instituio do cdice houve uma poltica de reduo exagerada nas taxas de juros que visavam por fim usura mas que terminou por levar as pessoas a burlar tais leis, j que essas regras no se aplicavam aos Latinos e aos aliados. Aps tanta afronta quelas regras terminou o Senado a revog-las e passar a aceitar os costumes. Assim disse Montesquieu:
Aconteceu com essa lei o mesmo que com todas aquelas em que o legislador levou as coisas ao excesso: descobriram meios de burl-la. Quando os emprstimos a juros foram proibidos em Roma, imaginaram todo tipo de recurso para burlar a lei; e, como os aliados e os da nao latina no estavam sujeitos lei civil dos romanos, serviram-se de um latino ou de um aliado, que emprestava em seu nome e parecia ser o credor. A lei, assim, s fizera submeter os credores a uma formalidade, e o povo no era aliviado. (Montesquieu, 2005, pg. 420-421)
Em nossos dias vemos esse pricpio ser deixado de lado por Legisladores amadores que fazem leis de acordo com o clamor da mdia e de lobbys de grupos especficos, no ponderando que tais leis no vinculam somente estes grupos mas toda o o povo. 34
Proporcionalidade: qualquer ato normativo deve basear-se num equilbrio entre as vantagens que oferece e os condicionamentos que impe. Neste campo, e em certas matrias, a anlise econmica do Direito, mediante a metodologia da anlise/custo/benefcio, pode dar um contributo inestimvel. No adianta criar leis que sero impraticveis, onerosas ou difceis de ser cumpridas. Aqui est um ponto em que os mtodos legsticos no podem vincular as aes do Legislador. Este vive na sociedade que regula; no est alienado do meio e sabe ou tem a intuio de situaes em que as coisas podem ser resolvidas desse ou de outro jeito. A idia baseia-se na seguinte pergunta: criar ou mudar determinado hbito ou procedimento valer o benefcio que se espera? Este benefcio vir? Transparncia: Determina que todo o processo de elaborao normativa deve permitir o conhecimento pblico. A participao e a consulta a todas as partes interessadas ou envolvidas antes da fase de redao constituem a primeira exigncia do princpio da transparncia. Essa participao deve, ela prpria, satisfazer os critrios da transparncia, organizada de forma a facilitar um acesso alargado e equitativo s consultas, cujos elementos devem ser tornados pblicos. Todo ato normarivo deve passar poe este crivo. A lei, se para todos, se vincula a todos, deve ser antes apresentada a todos. Faz parte da transparncia as audincias publicas, estas previamente divulgadas para que os interessados possam comparecer e opinar sobre tal lei. Ocorre que nem sempre assim. Quantas situaes tomamos conhecimento de audincias que no so divulgadas por interesses de atores beneficiados diretamente por algum lobby daquela elaborao? Outro ponto so as entrevistas com os meios de comunicao em que os Legisladores ou agentes de rgos governamentais podem apresentar de uma forma mais abrangente a lei ou o ato normativo que pretendem instituir. Um terceiro ponto so as exposies de motivos. Muitas leis o tem, e ele caracteriza-se pricipalmente por sua funo histrica e por estar intimamente ligado com o princpio da motivao, este muito apresentado em direito administrativo. Motivar os atos a base de todo o estado de direito. Motivar averso ao totalitarismo e refutvel para os dspotas. Mesmo os grandes imperadores romanos, em alguns momentos, motivaram seus atos. V-se as Arengas de Augusto, em que o Primeiro Imperador, usando de sua conhecida e admirada dialtica, discursava suas propostas de leis que queria instituir. Responsabilidade: este princpio diz respeito preocupao que deve ter o Legislador com a aplicabilidade dos atos normativos. As partes envolvidas devem 35
estar aptas a identificar as autoridades de que emanam as polticas e os atos normativos a que elas se aplicam, de maneira a poderem informar das dificuldades de adoo das polticas ou dos atos normativos, com vista sua alterao; Inteligibilidade um princpio que determina que a legislao deve ser coerente, compreensvel e acessvel queles aos quais se destina. Esse princpio pode exigir um esforo particular de comunicao por parte dos poderes pblicos envolvidos, por exemplo, em relao a pessoas que, devido sua situao, encontrem dificuldades em fazer valer os seus direitos. As leis so feitas para o cidado comum, logo, devem ter a linguagem que lhe seja compreensvel. Vemos que a maioria dos regramentos so de difcil assimilao por parte do cidado, principalmente aquelas que envolvem a esfera dos direitos fundamentais. necessrio que se faam leis que protejam e sejam tecnicamente boas a fim de impedirem interpretaes deturpadas, mas tambm necessrio que o hommem comum a compreenda e assimm possa velar por seus interesses. Simplicidade, por fim, determina que os atos normativos devem ser to pormenorizados quanto necessrio, e to simples quanto possvel. Simplificar a utilizao e a compreenso de qualquer ato normativo um requisito indispensvel para que os cidados faam uso eficaz dos direitos que lhes so conferidos. Vemos estes princpios aqui tratados andam entrelaados, s vezes at se confundem. Estes princpios legsticos so tambm coordenados pelas questes de ponderao entre eles. Estes princpios no se anulam caso tenham alguma contraposio, mas sim se contrabalanam. evidente que uma norma voltada para o setor de engenharia no poder ser to simples quanto uma regra de direito do Direito do Consumidor, este tendo sua eficcia baseada na simplicidade, j naquele a clareza e a simplicidade abrem espao tanto para a eficcia da norma quanto para os princpios j tratados da necessidade e da proporcionalidade. Algumas palavras so necessrias. Alguns jarges tambm. Se so leis tecnicas, voltadas para uma atividade intelectual especfica, devem ter a linguagem dessa rea em questo. Observemos como se d o processo de produo de normas atravs dos infogrficos:
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De acordo com os preceitos da Legstica (tica macro):
Projeto de lei Controle Constitucionalidade Local NECESSIDADE PRINCPIOS LEGSTICOS PROPORCIONALIDADE TRANSPARNCIA RESPONSABILIDADE INTELIGIBILIDADE SIMPLICIDADE PROCESSO LEGISLATIVO LOCAL LEIS PRINCPIOS GERAIS DO HOMEM, DO TRABALHO E DO MEIO AMBIENTE 37
Processo legislativo local (Brasil):
Fonte:http://www.lacerdaadvocacia.com.br/si/site/1209/p/Processo%20Legislativo%20Na%20E sfera%20Federal, em 03/02/2014.
Passemos agora a tratar das leis que compem a legstica material.
3.4 LEI COMPLEMENTAR N 95 DE 26/02/1998 REGULAMENTA A ELABORAO DAS LEIS.
uma das principais ferramentas da Legstica Formal no Direito Brasileiro. Este diploma legal tambm veio para tentar por fim problemtica da vigncia das leis, que em 2008 ainda (e at hoje) corroborava o processo de elaborao das normas brasileiras. A exemplo da vigncia das leis conforme o artigo 8 da LC 95/98: A vigncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a contemplar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento, reservada a clusula entra em vigor na data de sua publicao para as leis de pequena repercusso. Essa lei complementar, que entrou em vigor a partir da sua data de publicao, como referida no artigo em questo, veio para que se delimitasse um prazo para que as futuras leis entrassem em vigor. 38
Conforme artigo 1, nico da lei complementar 95/98:
As disposies desta Lei Complementar aplicam-se, ainda, s medidas provisrias e demais atos normativos referidos no artigo 59 da Constituio Federal, bem como, no que couber, aos decretos e aos demais atos de regulamentao expedidos por rgos do Poder Executivo. (BRASIL, 1998)
Essa lei ir tratar de pontos que vo desde a formatao do texto a observao de questes de princpios de direito, exigindo, como por exemplo, a sequncia hierarquica de nomeao dos artigos, sees, captulos e outros em seu artigo 10 que assim trata: Art. 10. Os textos legais sero articulados com observncia dos seguintes princpios: I - a unidade bsica de articulao ser o artigo, indicado pela abreviatura "Art.", seguida de numerao ordinal at o nono e cardinal a partir deste; II - os artigos desdobrar-se-o em pargrafos ou em incisos; os pargrafos em incisos, os incisos em alneas e as alneas em itens; III - os pargrafos sero representados pelo sinal grfico "", seguido de numerao ordinal at o nono e cardinal a partir deste, utilizando- se, quando existente apenas um, a expresso "pargrafo nico" por extenso; IV - os incisos sero representados por algarismos romanos, as alneas por letras minsculas e os itens por algarismos arbicos; V - o agrupamento de artigos poder constituir Subsees; o de Subsees, a Seo; o de Sees, o Captulo; o de Captulos, o Ttulo; o de Ttulos, o Livro e o de Livros, a Parte; (BRASIL, 1998)
Trata-se de um diploma verdadeiramente pedaggico, o qual foi regulamentado pelo decreto 4.176/2002. At o ano de 1998 a redao de projetos de lei e de outros atos normativos obedecia legislao de mbito restrito (leis estatuais ou municipais) ou se regia por normas no escritas ou praxes adotadas em Casas Legislativas. A Lei Complementar n 95/1998 veio para regulamentar o art. 59, nico, da Constituio Federal: Art. 59. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis. (BRASIL, 1988). O artigo 59 da CF refere-se as emendas Constituio, as leis complementares, as leis ordinrias, as leis delegadas, as medidas provisrias, aos decretos legislativos e as resolues. No tocante numerao das normas vemos que de acordo com o artigo 2, 2 da lei complementar em estudo 39
Na numerao das leis sero observados, ainda, os seguintes critrios: I - as emendas Constituio Federal tero sua numerao iniciada a partir da promulgao da Constituio; II - as leis complementares, as leis ordinrias e as leis delegadas tero numerao sequencial em continuidade s sries iniciadas em 1946. (BRASIL, 1988)
Temos ainda as tcnicas de elaborao, redao e alterao das leis. As tcnicas de elaborao, redao e alteraes das leis se encontram no captulo II da lei complementar. A parte preliminar da norma compreende a epgrafe, a ementa, o prembulo, o enunciado do objeto e a indicao do mbito de aplicaes das disposies normativas, conforme inciso I, do artigo 3 e artigo 4 da lei complementar 95/98. Conforme artigo 4:
A epgrafe, grafada em caracteres maisculos, propiciar identificao numrica singular lei e ser formada pelo ttulo designativo da espcie normativa, pelo nmero respectivo e pelo ano de promulgao. (BRASIL, 1998)
O artigo 5 faz referncia a emenda a qual ser grafada por meio de caracteres que a realcem e explicitar, de modo conciso e sob a forma de ttulo, o objeto da lei. O artigo 6 diz: O prembulo indicar o rgo ou instituio competente para a prtica do ato e sua base legal. O objeto da lei consta no artigo 7o da lei complementar O primeiro artigo do texto indicar o objeto da lei e o respectivo mbito de aplicao Conforme inciso I do artigo 7, uma lei s pode tratar de um objeto, salvo as codificaes I - excetuadas as codificaes, cada lei tratar de um nico objeto. O inciso II do artigo refere-se que no possvel matria estranha ao objeto II - a lei no conter matria estranha a seu objeto ou a este no vinculada por afinidade, pertinncia ou conexo. O inciso IV do mesmo artigo fala sobre a possibilidade de um assunto poder ser disciplinado por mais de uma lei o mesmo assunto no poder ser disciplinado por mais de uma lei, exceto quando a subsequente se destine a complementar lei considerada bsica, vinculando-se a esta por remisso expressa. A parte normativa se encontra no artigo 3, incisoII parte normativa, compreendendo o texto das normas de contedo substantivo relacionadas com a matria regulada. 40
J a parte final de uma norma compreende o disposto no inciso III do artigo 3 da lei complementar 95/98, que dispe: parte final, compreendendo as disposies pertinentes s medidas necessrias implementao das normas de contedo substantivo, s disposies transitrias, se for o caso, a clusula de vigncia e a clusula de revogao, quando couber. Vigncia no tempo A disposio sobre o tema da vigncia no tempo est no artigo 8 da lei complementar A vigncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a contemplar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento, reservada a clusula "entra em vigor na data de sua publicao" para as leis de pequena repercusso. 1o A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de vacncia far-se- com a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subsequente sua consumao integral. 2o As leis que estabeleam perodo de vacncia devero utilizar a clusula esta lei entra em vigor aps decorridos (o nmero de) dias de sua publicao oficial. A matria sobre a revogao consta no artigo 9, onde: A clusula de revogao dever enumerar, expressamente, as leis ou disposies legais revogadas. (BRASIL, 1998) Articulao dos textos legais. A unidade bsica da norma e sua numerao, bem como os desdobramentos da unidade da norma, a quais normas seaplicam numerao dos artigos, pargrafos e incisos, e tambm os princpios que devem obedecer as disposies dos artigos, pargrafos e incisos constam no artigo 10, incisos I, II,III e IV:
Art. 10. Os textos legais sero articulados com observncia dos seguintes princpios: I - a unidade bsica de articulao ser o artigo, indicado pela abreviatura "Art.", seguida de numerao ordinal at o nono e cardinal a partir deste; II - os artigos desdobrar-se-o em pargrafos ou em incisos; os pargrafos em incisos, os incisos em alneas e as alneas em itens; III - os pargrafos sero representados pelo sinal grfico "", seguido de numerao ordinal at o nono e cardinal a partir deste, utilizando-se, quando existente apenas um, a expresso "pargrafo nico" por extenso; IV - os incisos sero representados por algarismos romanos, as alneas por letras minsculas e os itens por algarismos arbicos (BRASIL, 1998)
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Agrupamento de dispositivos. O agrupamento dos dispositivos da norma se encontram no inciso V do artigo 10 da lei complementar: O agrupamento de artigos poder constituir Subsees; o de Subsees, a Seo; o de Sees, o Captulo; o de Captulos, o Ttulo; o de Ttulos, o Livro e o de Livros, a Parte. (BRASIL, 1998). O procedimento de identificao dos dispositivos da norma se encontram nos incisos VI, VII e VIII do artigo 10 da lei complementar 95/98. Disposies normativas. As disposies normativas se encontram no artigo 11 da lei complementar, em seus incisos I, II e III e alneas. Nelas devem conternormas para obteno de clareza, contendo palavras e expresses em sentido comum, frases curtas e concisas, na ordem direta, uniformidade no tempo verbal e recursos de pontuao de forma judiciosa; normas para obteno de preciso, com articulao da linguagem, expresso de palavras por meio das mesmas palavras, quando repetidas no texto, evitando emprego de palavras configurando duplo sentido, utilizao de termos com mesmo significado na maior parte do territrio nacional, grafar referncias a nmeros e percentuais e indicar o dispositivo objeto de remisso; e por fim norma para a obteno de ordem lgica, reunindo sob as categorias de agregao as disposies relacionadas com o objeto da lei, restringindo o contedo de cada artigo a um assunto ou princpio, expressar pelos pargrafos os aspectos complementares as normas enunciadas no caputs e promover as discriminaes e numeraes por meio de incisos, alneas e itens. Alterao da lei. As exigncias necessrias para a alterao de uma lei se encontram no artigo 12 da lei complementar 95/98, quais sejam: mediante produo integral em novo texto, quando tratado de alterao considervel; mediante revogao parcial; e nos demais casos por meio de substituio do dispositivo alterado ou acrscimo do novo dispositivo. Consolidao das leis que um importante assunto legistico tratado neste diploma conforme artigo 13, 1o
A consolidao consistir na integrao de todas as leis pertinentes a determinada matria num nico diploma legal, revogando-se formalmente as leis incorporadas consolidao, semmodificao do alcance nem interrupo da fora normativa dos dispositivos consolidados. (BRASIL, 1998)
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A consolidao das leis um dos principais pontos que os doutrinadores do assunto legstico ponderam hoje, porm tratarei deste assunto em um futuro mestrado. Ainda no artigo 13, seu 2 essa lei explana que o contedo normativo original dos dispositivo podem sofrer alteraes, quais sejam: a introduo de novas divises do texto legal base; colocao e numerao dos artigos em diferentes lugares aos j postos; a fuso de disposies repetitivas; atualizao da denominao de rgos ou entidades da administrao pblica; atualizao dos termos antiquados e escritas ultrapassadas; a atualizao do valor das penas; a eliminao de duplo sentido de palavras em decorrncia do mau uso do vernculo; homogeneizao terminolgica do texto; a retirada de dispositivos declarados inconstitucionais pelo STF; a indicao de dispositivos no recepcionados pela Constituio Federal e a declarao expressa de revogao de dispositivos implicitamente revogados por leis posteriores. Consolidao de outros atos normativos As consolidaes de outros atos normativos se encontram no artigo 16,
Os rgos diretamente subordinados Presidncia da Repblica e os Ministrios, assim como as entidades da administrao indireta, adotaro, em prazo estabelecido em decreto, as providncias necessrias para, observado, no que couber, o procedimento a que se refere o art. 14, ser efetuada a triagem, o exame e a consolidao dos decretos de contedo normativo e geral e demais atos normativos inferiores em vigor, vinculados s respectivas reas de competncia, remetendo os textos consolidados Presidncia da Repblica, que os examinar e reunirem coletneas, para posterior publicao. (BRASIL, 1998)
Nesse diapaso, vemos que a LC 95/98 uma importante ferramenta da Legstica Brasileira, juntamente com o Regimento Interno da Cmara dos Deputados e do Congresso Nacional na produo legislativa. evidente que em nossos dias esteja ocorrendo uma exploso de idias para a produo de normas no mundo, mas esses assuntos ainda esto fragmentados e , no Brasil, ainda muito confusos. Devemos juntar todo esse conhecimento e produzir um tratado sobre o tema, que leve em seu texto as idias de todos os nossos doutrinadores sobre o assunto.
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3.5 DECRETO N 4.176, DE 28 DE MARO DE 2002 Esta lei estabelece normas e diretrizes para a elaborao, a redao, a alterao, a consolidao e o encaminhamento ao Presidente da Repblica de projetos de atos normativos de competncia dos rgos do Poder Executivo Federal. Veio para auxiliar o Executivo nas atribuies que sero descritas no prximo captulo deste trabalho. Esta norma segue os mesmos parmetros da LC 95/98, observemos seu artigo 2, que fala da numerao dos atos normativos: Art. 2 o As leis complementares, ordinrias e delegadas tero numerao seqencial em continuidade s sries iniciadas em 1946. Art. 3 o As medidas provisrias tero numerao seqencial, iniciada a partir da publicao da Emenda Constitucional n o 32, de 11 de setembro de 2001. Art. 4 o Somente os decretos de carter normativo tero numerao, que se dar seqencialmente em continuidade s sries iniciadas em 1991. 1 o Os decretos pessoais e os de provimento ou de vacncia de cargo pblico sero identificados apenas pela data. 2 o Os demais decretos sero identificados pela data e pela ementa, elaborada na forma do art. 6 o . (BRASIL, 2002) O captulo II do referido diploma legal trata da elaborao, da articulao, da redao e da alterao dos atos normativos. Na seo I so tratadas as regras gerais de elaborao, quais so:
Estrutura Objeto e assunto Autorizao Legislativa Lei Penal Lei Tributria Lei Processual Regulamentao de lei ou medida provisria Decreto Autnomo Remisso s normas Vacatio Legis Clusula de revogao
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Observemos a lei:
Art. 5 o O projeto de ato normativo ser estruturado em trs partes bsicas: I - parte preliminar, com a epgrafe, a ementa, o prembulo, o enunciado do objeto e a indicao do mbito de aplicao das disposies normativas; II - parte normativa, com as normas que regulam o objeto definido na parte preliminar; e III - parte final, com as disposies sobre medidas necessrias implementao das normas constantes da parte normativa, as disposies transitrias, se for o caso, a clusula de vigncia e a clusula de revogao, quando couber. Art. 6 o A ementa explicitar, de modo conciso e sob a forma de ttulo, o objeto do ato normativo. Art. 7 o O primeiro artigo do texto do projeto indicar o objeto e o mbito de aplicao do ato normativo a ser editado. 1 o O mbito de aplicao do ato normativo ser estabelecido de forma especfica, em conformidade com o conhecimento tcnico ou cientfico da rea respectiva. 2 o O projeto de ato normativo ter um nico objeto, exceto quando se tratar de projeto de codificao. 3 o Os projetos de atos normativos no contero matria estranha ao objeto a que visa disciplinar, ou a este no vinculado por afinidade, pertinncia ou conexo. Art. 8 o Idntico assunto no ser disciplinado por mais de um projeto de ato normativo da mesma espcie, salvo quando um se destinar, por remisso expressa, a complementar o outro, considerado bsico. Art. 9 o Evitar-se- projeto de ato normativo de carter independente quando existir em vigor ato normativo que trate do mesmo assunto. Pargrafo nico. Na hiptese do caput ser prefervel a incluso dos novos dispositivos no texto do ato normativo em vigor. Art. 10. O projeto de lei no estabelecer autorizao legislativa pura ou incondicionada. Art. 11. O projeto de lei penal manter a harmonia da legislao em vigor sobre a matria, mediante: I - a compatibilizao das novas penas com aquelas j existentes, tendo em vista os bens jurdicos protegidos e a semelhana dos tipos penais descritos; e II - a definio clara e objetiva de crimes. Pargrafo nico. A formulao de normas penais em branco dever ser evitada. Art. 12. No projeto de lei ou de medida provisria que institua ou majore tributo, sero observados os princpios da irretroatividade e da anterioridade tributrias, estabelecidos, respectivamente, nas alneas "a" e "b" do inciso III do art. 150 da Constituio. Pargrafo nico. O disposto no caput, quanto ao princpio da anterioridade tributria, no se aplicar aos projetos que visem majorao dos impostos previstos nos arts. 153 incisos I, II, IV e V e 154, inciso II da constituio. Art. 13. No projeto de lei ou de medida provisria que institua ou majore contribuio social, incluir-se- dispositivo com a previso de 45
cobrana do tributo somente aps noventa dias da data da publicao do ato normativo. Art. 14. No projeto de lei ou de medida provisria que institua ou majore taxa, o valor do tributo dever ser proporcional ao custo do servio pblico prestado ao contribuinte ou posto sua disposio. Art. 15. As manifestaes da Advocacia-Geral da Unio sero obrigatrias quando se tratar de projeto de lei processual. Art. 16. Os projetos de atos normativos regulamentares no estabelecero normas que ampliem ou reduzam o mbito de aplicao da lei ou da medida provisria a ser regulamentada ou que sejam estranhas ao seu objeto. Art. 17. Sero disciplinadas exclusivamente por decretos as matrias sobre: I - extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos; e II - organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos. 1 o O projeto de decreto que dispuser sobre extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos, no disciplinar nenhuma outra matria. 2 o O projeto de decreto que tratar da matria referida no inciso II do caput no dever regulamentar disposies de lei ou de medida provisria. 3 o Quando impossvel ou inconveniente a observncia do disposto no 2 o , os dispositivos que tratam da matria referida no inciso II do caput sero separados daqueles que tm natureza regulamentar e agrupados por meio de especificao temtica do seu contedo. Art. 18. A remisso a normas de outros atos normativos far-se-, de preferncia, mediante explicitao mnima de seu contedo e no apenas por meio da citao do dispositivo. Art. 19. O texto do projeto indicar de forma expressa a vigncia do ato normativo. 1 o A clusula "entra em vigor na data de sua publicao" somente ser utilizada nos projetos de ato normativo de menor repercusso. 2 o Nos projetos de ato normativo de maior repercusso, ser: I - estabelecido perodo de vacncia razovel para que deles se tenha amplo conhecimento; e II - utilizada a clusula "esta lei entra em vigor aps decorridos (o nmero de) dias de sua publicao oficial". Art. 20. A contagem do prazo para entrada em vigor dos atos normativos que estabeleam perodo de vacncia far-se- incluindo a data da publicao e o ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente sua consumao integral. Art. 21. A clusula de revogao relacionar, de forma expressa, todas as disposies que sero revogadas com a entrada em vigor do ato normativo proposto. (BRASIL, 2002)
Na seo II trata a norma da articulao dos atos, da mesma forma que trata a LC 95/98, que reproduz em seu art. 24 o disposto no art. 12 da Lei Complementar n 95/1998 assim determina em seu art. 25: 46
Art. 25. O projeto que alterar significativamente ato normativo existente conter, ao final de seu texto, artigo determinando a republicao do ato normativo alterado, com as modificaes nele realizadas desde sua entrada em vigor. (BRASIL, 2002)
Mesmo tratando de assunto semelhante ao da LC 95/98 vemos vrias controvrsias textuai entre tais normas, Jair francelino (2009) explica bem isso:
O primeiro ponto a se observar que esse artigo cria mais uma categoria subjetiva para as alteraes. Se considerveis, como previsto no inciso I da Lei Complementar, elabora-se nova lei; se apenas significativas, fazem-se as alteraes no corpo da lei alterada, republicando-a com as alteraes. O referido decreto porm no diz como diferenciar alterao considervel de alterao significativa. Poderamos nos perguntar ainda, valendo-nos da mesma subjetividade dos conceitos: se as alteraes no forem nem considerveis nem significativas, para que faz-las? (JAIR FRANCELINO, 2009, pg. 24)
Outro ponto importante da lei a Redao, tratada no artigo 23 e incisos. As regras baseiam-se na conciso, clareza e simplicidade e objetividade conforme vemos:
Art. 23. As disposies normativas sero redigidas com clareza, preciso e ordem lgica, observado o seguinte: I - para a obteno da clareza: a) usar as palavras e as expresses em seu sentido comum, salvo quando a norma versar sobre assunto tcnico, hiptese em que se pode empregar a nomenclatura prpria da rea em que se est legislando; b) usar frases curtas e concisas; c) construir as oraes na ordem direta, evitando preciosismo, neologismo e adjetivaes dispensveis; d) buscar a uniformidade do tempo verbal em todo o texto das normas legais, de preferncia o tempo presente ou o futuro simples do presente; e e) usar os recursos de pontuao de forma judiciosa, evitando os abusos de carter estilstico; II - para a obteno da preciso: a) articular a linguagem, tcnica ou comum, com clareza, de modo que permita perfeita compreenso do objetivo, do contedo e do alcance do ato normativo; b) expressar a idia, quando repetida no texto, por meio das mesmas palavras, evitando o emprego de sinonmia com propsito meramente estilstico; c) evitar o emprego de expresso ou palavra que confira duplo sentido ao texto; d) escolher termos que tenham o mesmo sentido e significado na maior parte do territrio nacional, evitando o uso de expresses locais ou regionais; e) usar apenas siglas consagradas pelo uso, observado o princpio de que a primeira referncia no texto seja acompanhada de explicitao de seu significado; 47
f) indicar, expressamente, o dispositivo objeto de remisso, por meio do emprego da abreviatura "art." seguida do correspondente nmero, ordinal ou cardinal; g) utilizar as conjunes "e" ou "ou" no penltimo inciso, alnea ou item, conforme a seqncia de dispositivos seja, respectivamente, cumulativa ou disjuntiva; h) grafar por extenso quaisquer referncias a nmeros e percentuais, exceto data, nmero de ato normativo e casos em que houver prejuzo para a compreenso do texto; i) expressar valores monetrios em algarismos arbicos, seguidos de sua indicao por extenso, entre parnteses; j) empregar nas datas as seguintes formas: 1. 4 de maro de 1998 e no 04 de maro de 1998; e 2. 1 o de maio de 1998 e no 1 de maio de 1998; l) grafar a remisso aos atos normativos das seguintes formas: 1. Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990, na ementa, no prembulo, na primeira remisso e na clusula de revogao; e 2. Lei n o 8.112, de 1990, nos demais casos; e m) grafar a indicao do ano sem o ponto entre as casas do milhar e da centena; III - para a obteno da ordem lgica: a) reunir sob as categorias de agregao subseo, seo, captulo, ttulo e livro apenas as disposies relacionadas com a matria nelas especificada; b) restringir o contedo de cada artigo a um nico assunto ou princpio; c) expressar por meio dos pargrafos os aspectos complementares norma enunciada no caput do artigo e as excees regra por este estabelecida; e d) promover as discriminaes e enumeraes por meio dos incisos, das alneas e dos itens. (BRASIL, 2002)
As alteraes dos atos executivos e a consolidao de tais atos so objetos dos artigos 24, 25 e 26 do referido decreto. As consolidaes foram um passo muito importante para o bom funcionamento das emanaes normativas do Poder Executivo dentro do Ordenamento Jurdico Nacional, j que consolida e conexa normas afins, sistematizando desta forma o complicado emaranhado de normas existentes: Art. 26. As leis federais sero reunidas em codificaes e consolidaes, compostas por volumes com as matrias conexas ou afins, constituindo em seu todo a Consolidao da Legislao Federal. Pargrafo nico. A consolidao consistir na reunio de todas as leis pertinentes a determinada matria em um nico diploma legal, com a revogao formal das leis incorporadas consolidao e sem modificao do alcance nem interrupo da fora normativa dos dispositivos consolidados. 48
Art. 27. Preservado o contedo normativo original dos dispositivos consolidados, os projetos de lei de consolidao contero apenas as seguintes alteraes: I - introduo de novas divises do texto legal bsico; II - diferente colocao e numerao dos artigos consolidados; III - fuso de dispositivos repetitivos ou de valor normativo idntico; IV - atualizao da denominao de rgos e de entidades da Administrao Pblica Federal; V - atualizao de termos e de modos de escrita antiquados; VI - atualizao do valor de multas e de penas pecunirias, com base em indexador padro; VII - eliminao de ambigidades decorrentes do mau uso do vernculo; VIII - homogeneizao terminolgica do texto; IX - supresso de dispositivos declarados inconstitucionais pelo Supremo Tribunal Federal, observada, no que couber, a suspenso pelo Senado Federal de execuo de dispositivos, na forma do art. 52, inciso X, da Constituio; X - supresso de dispositivos no recepcionados pela Constituio em vigor; XI - declarao expressa de revogao de dispositivos implicitamente revogados por leis posteriores; e XII - declarao expressa de revogao de dispositivos de leis temporrias cuja vigncia tenha expirado. 1 o As providncias a que se referem os incisos IX, X, XI e XII sero expressamente fundamentadas, com a indicao precisa das fontes de informao que lhes serviram de base. 2 o Os dispositivos de leis temporrias ainda em vigor poca da consolidao sero includos na parte das disposies transitrias. Art. 28. Admitir-se- projeto de lei de consolidao destinado exclusivamente : I - declarao de revogao de leis e de dispositivos implicitamente revogados ou cuja eficcia ou validade encontre-se completamente prejudicada; ou II - incluso de dispositivos ou diplomas esparsos em leis preexistentes, revogando-se as disposies assim consolidadas nos termos do pargrafo nico do art. 26. Art. 29. Considera-se matriz de consolidao a lei geral bsica, qual se integraro os demais atos normativos de carter extravagante que disponham sobre matrias conexas ou afins quela disciplinada na matriz. Art. 30. Leis complementares e leis ordinrias no podero ser consolidadas em uma mesma matriz. Art. 31. No sero objeto de consolidao as medidas provisrias ainda no convertidas em lei. Art. 32. Na consolidao dos decretos observar-se- o disposto nos arts. 27 e 28. (BRASIL, 2002)
O restante deste decreto fala de atribuies e competncias de veto, Assim terminando a participao do Poder Executivo na Legstica Material Brasileira. Aps vermos algumas atribuies das normas tratadas neste captulo, passemos a tratar da problemtica entre essas normas e entre os poderes Legislativo e Executivo. 49
4 DA PROBLEMTICA LEGISLATIVA BRASILEIRA
4.1 CONTROVRSIAS ENTRE A LC 95/98 E SUA ALTERADORA, A LC 107/2001 Passarei a tratar sobre os problemas de incoerncia entre LC 95/98 e a LC 107/2011 normas que tratam sobre tamas semelhantes. Devo asseverar que a LC 107/2001 uma norma ALTERADORA, segundo o Direito Constitucional somente lei complementar modificar outra lei complementar. Ora, a LC 107/2001 veio para tentar melhorar os dispositivos da LC 95/98. Porm ainda percebemos que ainda h muita impreciso e controvrsia nos texto final. Nestas linhas pretendo analisar a tcnica de alterao das leis estabelecida na LC 95/1998 e casos de incoerncias e controvrsias textuais na legislao federal decorrentes de alteraes feitas com descuido da boa tcnica legislativa, mesmo aps o advento da referida lei complementar. Nesta parte ser primordial o estudo do trabalho do Sr. Jair Francelino Ferreira, a saber, A LEI COMPLEMENTAR N. 95/1998 E A TCNICA DE ALTERAO DAS LEIS. A LC 95/98 dedicou apenas a Seo III do Captulo II que tambm trata da elaborao e redao das leis para disciplinar a tcnica de alterao das leis. Tal seo composta de um nico artigo, que foi profundamente modificado pela LC 107/2001, conforme quadro a seguir. Porm, mesmo com as modificaes, esse artigo ainda contm vrias imprecises e lacunas.
Tomando por base o quadro 1 do trabalho em questo temos: REDAO DA LC 95/98 REDAO DADA PELA LC 107/2001 (Alteradora) Art. 12. A alterao da lei ser feita: I mediante reproduo integral em novo texto, quando se tratar de alterao considervel;
II na hiptese de revogao; II mediante revogao parcial; III nos demais casos, por meio de substituio, no prprio texto, do dispositivo alterado, ou acrscimo de dispositivo novo,
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observadas as seguintes regras: a) no poder ser modificada a numerao dos dispositivos alterados; a) revogado; b) no acrscimo de dispositivos novos entre preceitos legais em vigor, vedada, mesmo quando recomendvel, qualquer renumerao, devendo ser utilizado o mesmo nmero do dispositivo imediatamente anterior, seguido de letras maisculas, em ordem alfabtica, tantas quantas forem suficientes para identificar os acrscimos; b) vedada, mesmo quando recomendvel, qualquer renumerao de artigos e de unidades superiores ao artigo, referidas no inciso V do art. 10, devendo ser utilizado o mesmo nmero do artigo ou unidade imediatamente anterior, seguido de letras maisculas, em ordem alfabtica, tantas quantas forem suficientes para identificar os acrscimos; c) vedado o aproveitamento do nmero de dispositivo revogado, devendo a lei alterada manter essa indicao, seguida da expresso revogado; vedado o aproveitamento do nmero de dispositivo revogado, vetado, declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal ou de execuo suspensa pelo Senado Federal em face de deciso do Supremo Tribunal Federal, devendo a lei alterada manter essa indicao, seguida da expresso revogado, vetado, declarado inconstitucional, em controle concentrado, pelo Supremo Tribunal Federal, ou execuo suspensa pelo Senado Federal, na forma do art. 52, X, da Constituio Federal;
d) o dispositivo que sofrer modificao de redao dever ser identificado, ao seu final, com as letras NR maisculas, entre parnteses. d) admissvel a reordenao interna das unidades em que se desdobra o artigo, identificando-se o artigo assim modificado por alterao de redao, supresso ou acrscimo com as letras NR maisculas, entre parnteses, uma nica vez ao seu final, obedecidas, quando for o caso, as prescries da alnea c Pargrafo nico. O termo dispositivo mencionado nesta Lei refere-se a artigos, pargrafos, incisos, alneas ou itens. 51
A hiptese prevista no inciso I do referido art. 12 s pode ser considerada uma modalidade de alterao da lei se entendermos o termo lei no sentido material, como sinnimo de legislao ou norma em vigor, e no no seu sentido formal de diploma legal adotado ao longo do texto da Lei Complementar n. 95/1998. No referido inciso, o que se determina que um novo diploma legal passar a regular a norma contida em lei anterior a ser revogada conforme previsto no art. 9 da mesma lei complementar e, portanto, no apenas alterada, mas totalmente suprimida do ordenamento jurdico. A ttulo de comparao, a Lei Complementar n. 13/1996-DF, que trata da tcnica legislativa no mbito local, bem mais precisa ao definir as modalidades de alterao:
Art. 107. Alterao a modificao de dispositivo de lei. Pargrafo nico. A alterao ocorre por: I supresso; II acrscimo; III nova redao. ........................................................................................................................... ...... Art. 111. Sempre que for considervel a alterao da lei anterior, ser elaborada lei nova disciplinando integralmente a matria anteriormente tratada.
Outra falha da redao do inciso I do art. 12 da lei federal sua subjetividade (tambm presente no art. 111 da lei distrital), explicitada no uso da expresso alterao considervel. Ora, quanto uma alterao considervel? A Lei Complementar n. 107/2001 altera seis dos dezenove artigos originais da Lei Complementar 95/1998 (alm de acrescentar-lhe o art. 18-A, cujo texto foi vetado) com profundas modificaes de mrito, principalmente quanto tcnica de alterao e consolidao das leis. O legislador no entendeu, entretanto, que tal quantidade de alteraes fosse considervel, j que permitiu fossem feitas no corpo da prpria lei alterada, conforme determina o inciso III. Quanto ao inciso II, sua nova redao passa a se referir especificamente revogao parcial, j que se percebeu que a revogao total j est implcita no inciso anterior. No entanto, mesmo a revogao parcial j poderia estar compreendida no 52
mbito dos demais casos previstos no inciso III, uma vez que essa revogao dever ser expressa na lei alteradora e passar a constar do texto da lei alterada. A redao do inciso III tambm problemtica, a comear pelo fato de que no h dispositivo na Lei Complementar n. 95/1998 explicitando que as alteraes sero feitas por meio de nova lei. A ttulo de comparao, vejamos que a Lei Complementar n. 13/1996-DF, ao tratar do mesmo tema, define claramente que a alterao em texto de lei considera-se lei nova (art. 95). Como a lei federal apenas determina que as alteraes sero feitas no corpo da lei alterada, algum que desconhea as regras do processo legislativo nacional poderia pensar que o prprio texto da lei que tramitaria novamente recebendo emendas, que, uma vez aprovadas, passariam a integrar o diploma legal assim alterado. Ainda em relao ao inciso III, a nova redao da alnea b passa a permitir a renumerao dos dispositivos inferiores ao artigo. Isso determina a revogao da alnea a e a nova redao da alnea d. Na redao original da alnea d previa-se apenas a colocao de (NR) aps o dispositivo alterado. Como a lei no definia o que era dispositivo, o legislador no sabia se deveria colocar a sigla aps a subdiviso especfica alterada ou ao final do artigo todo. A identificao se tornava mais confusa ainda pela prtica de se substituir por pontilhado na lei alteradora as partes do artigo da lei alterada que no sofreram modificao. A nova redao da referida alnea, entretanto, no tornou o texto menos obscuro:
Art. 12 III---------------------------------------------------------------- d) admissvel a reordenao interna das unidades em que se desdobra o artigo, identificando-se o artigo assim modificado por alterao de redao, supresso ou acrscimo com as letras NR maisculas, entre parnteses, uma nica vez ao seu final, obedecidas, quando for o caso, as prescries da alnea c. (BRASIL, 2001)
A dvida, que se reflete na elaborao das leis alteradoras, se o (NR) deve constar aps qualquer artigo modificado por alterao de redao, supresso ou acrscimo ou apenas aps aqueles cuja alterao for feita com reordenao interna de suas unidades. A interpretao estritamente gramatical do comando leva ao segundo entendimento, com a expresso assim modificado significando modificado com reordenao interna. Porm, com entendimento diverso, o Decreto n. 4.176/2002, que 53
regulamenta a tcnica legislativa no mbito do Executivo federal, determina que o artigo com alterao de redao, supresso ou acrscimo no caput ou em seus desdobramentos deve ser identificado, somente ao final da ltima unidade, com as letras NR maisculas entre parnteses (art. 24, pargrafo nico, VII). Nas leis alteradoras, entretanto, encontramos a norma sendo praticada de variadas formas: citao do artigo inteiro, contendo a redao do dispositivo alterado ou acrescido, pontilhados nas partes que permanecem inalteradas e (NR) ao final; citao apenas da subdiviso que sofreu a alterao, seguida de (NR); e reproduo de todo o artigo com sua nova redao, seguido de (NR), quando h realmente reordenamento das partes internas. Alm disso, s vezes indica-se que um dispositivo foi revogado no corpo da nova redao; noutros casos d-se a nova redao indicando por pontilhado determinado dispositivo (inciso, alnea), como se sua redao permanecesse inalterada, o qual depois suprimido pela clusula de revogao. O mais curioso que, qualquer que seja a sua interpretao, o disposto na alnea d em relao ao uso do (NR) totalmente incuo. Seu objetivo seria identificar, na lei alterada, a alterao sofrida, evitando-se possvel equvoco de interpretao do direito ocasionado por remisso, em outra lei, redao original do dispositivo alterado. Porm, no nosso ordenamento jurdico o processo de alterao das leis se completa com a publicao no da lei alterada com as alteraes inseridas no texto, mas da lei alteradora com a indicao dos dispositivos a serem alterados. Assim, colocar o (NR) na lei alteradora um procedimento redundante, visto que no texto da lei j est ou deveria estar explicitado de forma inequvoca o modo como os dispositivos sero alterados. Tampouco utiliza-se o (NR) aps as inseres dos dispositivos alterados nas compilaes atualizadas pelos rgos do Legislativo e Executivo. Tanto no site da Cmara como no da Presidncia da Repblica (o site do Senado no publica os textos atualizados), as leis disponibilizadas trazem, entre parnteses, informaes mais detalhadas sobre eventual alterao sofrida no texto original, remetendo lei alteradora. J nas publicaes impressas da Cmara, elaboradas pela Codep, essas informaes constam de notas de rodap.
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4.2 DAS RELAES ENTRE O PODER EXECUTIVO E O LEGISLATIVO. O PODER EXECUTIVO ESTAR FALHANDO NA SUA MISSO EM APLICAR A LEI, INTERFERINDO NEGATIVAMENTE NA CONSTRUO DO ORDENAMENTO JURDICO?
Basta ouvirmos o programa de rdio Voz do Brasil ou at mesmo no noticirio nacional para que percebamos as constantes reclamaes dos deputados e senadores sobre as regras constitucionais que tratam sobre a participao do executivo na construo do ordenamento jurdico.
O grande vilo do Congresso Nacional hoje seriam as Medidas Provisrias.
Mas em que consiste a participao do Poder Executivo na elaborao das leis? A CF-88 trata da seguinte forma:
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: (...) II - do Presidente da Repblica; (...) Art. 61. (...) 1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que: I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II - disponham sobre: a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios; c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 18, de 1998) d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a reserva. (Includa pela Emenda Constitucional n 18, de 1998) Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 55
Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar. 1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto. 2 - O veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea. 3 - Decorrido o prazo de quinze dias, o silncio do Presidente da Repblica importar sano. 4 O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 76, de 2013) 5 - Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado, para promulgao, ao Presidente da Repblica. 6 Esgotado sem deliberao o prazo estabelecido no 4, o veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata, sobrestadas as demais proposies, at sua votao final. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado a promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao Vice-Presidente do Senado faz-lo. (BRASIL, 1988) Pois bem, vrias so as atribuies do Poder Executivo no processo legislativo brasileiro. Mas onde esto as controvrsias entre os poderes Executivo e Legislativo? So elas:
a) Questes de interpretaes mau feitio da leis e de leis que mexem com questes polticas que o executivo chama de interesse pblico, o que acarreta vetos e demora na elaborao das leis; b) As interferncias das Medidas provisrias no bom andamento do Processo Legislativo Bicameral; c) As coligaes de interesse partidrio.
Irei me deter no tocante s Medidas Provisrias, as quais tm carter de lei. Tais normas entram no ordenamento jurdico por fora do artigo 62 da CF-88, J exposto. Apesar de seu carter de relevncia, estas normas no podem versar sobre vrios temas de interesse nacional. 56
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) I relativa a: (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) b) direito penal, processual penal e processual civil; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) II que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) III reservada a lei complementar; (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) IV j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) (BRASIL, 1988)
O Poder Executivo apesar de editar as medidas provisria respeitando suas limitaes descritas no artigo 61, 1, tem utilizado tal atribuio de forma indiscriminada, para tratar de diversos assuntos polticos com rapidez, interferindo assim no bom trabalho legislativo, j que essas normas obstam o andamento apreciativa das leis em trmite:
6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subseqentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando. (Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) 7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional.(Includo pela Emenda Constitucional n 32, de 2001) (BRASIL, 1988) nessa situao que vemos o Executivo interferindo negativamente na construo do bom ordenamento jurdico brasileiro. 57
CONCLUSO O objetivo deste trabalho foi apresentar a Legstica como um dos caminhos que amenizem os problemas legislativos que afetam a produo das normas brasileiras. Os problemas observados neste trabalho so a causa da m elaborao, dos lobbys, da falta de leis. Muitos so os projetos de lei que esto vagando no congresso sem previso de apreciao. Os funcionrios pblicos ainda esto se utilizando das normas relativas ao direito de greve dos funcionrios da iniciativa privada; os Tecnlogos de Radiologia ainda esto trabalhando como se fossem tcnicos, recebendo salrio como tal enquanto o novo projeto que regulamenta a rea ainda perambula pela Cmara sem previso; Onde est a lei da falncia de pessoas naturais? J h leis que tratam desse assunto em diversos pases, inclusive nos EUA. Entre tantas leis e propostas que no sero aprovadas nem to cedo vemos ainda de longe o marco civil da internet, que ainda questo de quebra de brao entre vrias foras polticas; vemos a reforma da tributao, algo to complexo que no tem trazido nada a no ser controvrsias protelaes e mais vexaes fiscais sobre o contribuinte, sendo ainda um sonho qualquer aprovao que vise a reordenar essa parafernlia de leis que sobrecarregam as costas do contribuinte. Onde esto as leis penais e processuais penais que protejam a sociedade e no somente aflijam o pobre e promovam os ricos? Ficaremos para sempre criando leis esparsas que tentem solucionar em parte os problemas atuais e que quase sempre so ineficazes? Onde esto as leis que promovam a educao e solucionem aquilo que a lei penal no pode solucionar? Os movimentos de junho 2013 nos mostraram que a atuao remediosa do governo no est surtindo efeito para o bem estar social atual. Estamos sendo mergulhados numa enxurrada de leis que so editadas todo dia para atender demandas urgentes. Leis importantes esto sendo deixadas de lado, o congresso no tem mais uma via coerente de apreciao das normas. Leis criadas este ano esto sendo aprovadas antes de leis da dcada passada. Onde est os Novos Cdigos de Processo Civil e Penal? Quantas controvrsias e dilemas no j ouvimos sobre a elaborao de ambos! Apesar de tanto assessoramento por doutrinadores de diversas reas, nosso Legislativo deixa a desejar no tocante a tempo e qualidade da lei. 58
Ouvimos muito ser dito: nossas leis so boas, porm no so observadas. Como pode uma lei boa no ser observada? Ou a lei no boa ou o poder competente para aplic-la est faltando com sua misso constitucional! Vem tona ento o Executivo e suas incontveis falhas na execuo das leis. Observemos a Lei de Execuo Penal Brasileira, tida como lei boa e atualizada, mas no eficiente. Todas as orientaes que visem o bom funcionamento prisional, a permanncia regular e sadia do preso, o respeito aos princpios humanos, a salubridade, o trabalho e os estudos so tradados de forma coerente e atual por essa lei. Por que no temos um bom sistema prisional ento? Um pas com dimenses continentais como o nosso no pode se atrever a conter em seu ordenamento jurdico leis incoerentes, controversas, ineficazes, sem imperatividade. Tal nao no pode viver s custas de leis penais que visam punir o infrator e no proteger a sociedade, ou ainda se apoiar num direito administrativo composto por leis atrasadas, cheias de lacunas, carentes de consolidao. Nossa sociedade muda, nossos jovens no so iguais em maturao aos jovens de umas duas geraes atrs, a informao e as redes sociais esto acelerando a assimilao desses jovens. O que as disciplinas sociais como a Sociologia e a Antropologia ou ainda a Psicologia e a Biologia entre outras podem apresentar de novo no tocante elaborao das leis? Entramos no Direito Civil Brasileiro. Nosso Direito Civil tambm precisa de mudanas, principalmente no que se trata por responsabilidade civil. A Legstica no vem como uma soluo extraordinria para os nossos problemas atuais, mas sim para auxiliar a sociedade na busca por caminhos que expandam nosso campo de viso na elaborao das leis. Devemos abrir espao para as outras cincias, principalmente as sociais na busca por leis melhores. Devemos investir em educao, transporte, trabalho e, para que essas coisas sejam realidade devemos modificar nossos hbitos, devemos cobrar daqueles que elegemos e devemos escolher bem nossos eleitos, pois neles esto os atributos legais que vinculam nossas vidas, estando nossas mos tambm sobre toda a lei que se emana daquela casa bicameral, pois foi por nossas mos que os elegemos.
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