Monografia Derecho Penal I

CASES DE PENA Y MEDIAS DE SEGURIDAD
1

UNIVERSIDAD PRIVADA TELESUP
ESCUELA DE DERECHO

PROYECTO DE INVESTIGACION
CLASES DE PENA Y MEDIDAS DE SEGURIDAD

ASIGNATURA
DERECHO PENAL I

AUTORES: AYALA MENDOZA JONATHAN
DE LA CRUZ TINCHSJUAN CARLOS
RUBIO RUBIO GLADIS
ZEGARRA BALBIN ELVIS

PROFESOR: DR. JUAN QUIROZ ROSAS

LIMA PERU
2014

2

DEDICATORIA

A Dios, por demostrarnos que
da a da con humildad,
paciencia y sabidura Todo es
posible.
A nuestros padres, por el
apoyo incondicional y la
constante motivacin que me
brindan para siempre seguir
adelante.
A nuestro maestro, por
compartir sus conocimientos y
hacernos mejores
profesionales.

3

INTRODUCCIN

Las penas y medidas de seguridad constituyen, como seala Roxin
1
, el
punto de contacto de todas las normas penales. Una disposicin no tiene
carcter penal porque regule la lesin de mandatos o prohibiciones; rasgo
atribuible igualmente a las normas civiles o administrativas, sino porque
dicha lesin se encuentra sancionada con una consecuencia jurdica. Sin
embargo, la diversificacin de las estrategias de la poltica criminal ha
conducido a la introduccin de otras formas de reaccin en el marco del
derecho penal. La ampliacin de los instrumentos de la reaccin penal se
puede caracterizar del siguiente modo: A la funcin eminentemente
represiva que se le asignaba a la pena se le han agregado otras
funciones de corte utilitario, lo que ha dado lugar a una notable evolucin
cualitativa de la misma, en particular de la pena privativa de libertad, as
como a la introduccin de otras penas (ampliacin del sistema de penas).
Las consecuencias jurdicas no slo recaen en el comportamiento
(individual) de la persona natural, sino tambin en los comportamientos
delictuosos cometidos a travs o por personas jurdicas. Esto implica la
adopcin de instituciones que refuercen la influencia del derecho penal
sobre las personas jurdicas (sanciones a las personas jurdicas). Dentro
del contexto de la triloga conformada por el autor de la infraccin, el
Estado y la vctima, se considera igualmente importante la compensacin
de los daos y perjuicios sufridos por la vctima. En la medida en que la
compensacin es inherente a la transgresin jurdica
2
, la reparacin debe
constituir una respuesta propia del derecho penal y no paralela o
complementaria a ste (reparacin como modalidad sancionadora). La
necesidad de acentuar el carcter preventivo del derecho penal supone
que al lado de la atenuacin de la peligrosidad subjetiva del agente,

1
ROXIN, C (1992). Strafrecht. Allgemeiner Teil, Mnchen, p. 1.

2
ESER, A. (1998). Una justicia penal a la medida del ser Humano. Revista de derecho
penal y criminologa, (1) p. 144.
4

fundamento de la imposicin de las medidas de seguridad, se considere
asimismo relevante la disminucin de la peligrosidad objetiva de los
instrumentos que sirven para la comisin del delito o son el producto del
mismo (perfeccionamiento del comiso o de otras consecuencias
accesorias). Finalmente, el aumento de la importancia de las estrategias
de prevencin del control penal determina que la sancin penal sea
concebida no slo como una consecuencia desfavorable al delincuente,
sino tambin como un mecanismo de incitacin a la observancia de la
norma o de atenuacin de los efectos negativos de su inobservancia
(introduccin de las llamadas sanciones prmiales).
El desarrollo diferenciado y multiforme de las estrategias de la reaccin
social frente al comportamiento delictuoso, ha llevado a asumir un
concepto amplio de lo que se entiende por sancin penal y la teora que la
estudia. Esta se encarga del estudio de las instituciones y categoras
vinculadas a la reaccin del sistema penal frente a la comisin de una
infraccin penal. Dentro de esta nocin se comprenden, por tanto,
instituciones tan dismiles como la pena, la medida de seguridad, la
reparacin civil y las denominadas consecuencias accesorias al delito.
Esta fue tambin la concepcin adoptada por el legislador cuando
estructur la sistemtica de las consecuencias jurdicas del delito. Sin
incluirlas dentro de un rtulo comn, el legislador de 1991 las orden
sucesivamente en la parte general del Cdigo vigente, llegando a
representar casi el 70 % de sus disposiciones.
La importancia de las sanciones penales no slo es cuantitativa.
Cualitativamente, su estudio permite observar con mayor claridad las
opciones de poltica criminal seguidas por el Estado. A travs de su
anlisis sistemtico se puede dar cuenta de las disfunciones,
incoherencias, posibilidades de desarrollo y lmites de las estrategias de
control y prevencin de la criminalidad. Habiendo transcurrido ms de un
lustro desde la entrada en vigencia del Cdigo de penal es de
5

preguntarse, en consecuencia, cules son en la actualidad las
caractersticas y los problemas fundamentales del sistema de sanciones
(en particular de las penas).

6

INDICE
INTRODUCCIN ............................................................................................................................ 3
1. LAS PENAS APLICABLES EN EL CDIGO PENAL ........................................................ 7
1.1. La Punicin por parte del Estado ..................................................................................... 7
2. LA PENA ..................................................................................................................................... 7
2.1. La Pena en el Derecho Penal ............................................................................................. 8
2.2. El objeto de la pena en el cdigo penal .......................................................................... 9
3. CLASES DE PENAS ................................................................................................................. 9
3.1. Privativas de libertad ........................................................................................................... 9
3.2. Restrictivas de libertad ..................................................................................................... 14
3.2.1. Expatriacin ...................................................................................................................... 17
3.2.2. Expulsin........................................................................................................................... 18
3.3. Limitativas de derechos .................................................................................................... 18
3.3.1. Prestacin de servicios a la comunidad ................................................................... 22
3.3.2. Limitacin de das libres ............................................................................................... 25
3.3.3. Inhabilitacin .................................................................................................................... 26
3.4. Multa ...................................................................................................................................... 32
4. OTRAS CLASIFICACIONES ................................................................................................. 33
4.1. Clasificacin de las penas segn su autonoma ........................................................ 33
4.1.1. Principales ........................................................................................................................ 33
4.1.2. Accesorias ........................................................................................................................ 33
4.2. Clasificacin segn su aplicabilidad ............................................................................. 34
4.2.1. nicas ................................................................................................................................ 34
4.2.2. Conjuntas o copulativas ................................................................................................ 34
4.2.3. Paralelas ............................................................................................................................ 34
4.2.4. Alternativas ....................................................................................................................... 34
4.3 Penas Corporales ................................................................................................................ 34
4.3.1. Tortura ................................................................................................................................ 35
4.3.2. Pena de muerte ................................................................................................................ 36
4.4. Penas Infamantes ............................................................................................................... 36
5. MEDIDAS DE SEGURIDAD .................................................................................................. 37
5.1. Concepto de Medidas de Seguridad .............................................................................. 39
5.2. Naturaleza De Las Medidas De Seguridad ................................................................... 40
5.3. Fines De Las Medidas De Seguridad ............................................................................. 41
5.4 Requisitos para aplicar una medida de seguridad ..................................................... 43
5.5. Tipos De Medidas De Seguridad .................................................................................... 43
5.5.1 Internacin ......................................................................................................................... 43
5.5.2 Tratamiento ambulatorio ................................................................................................ 44
5.6 Relaciones entre la pena y la medida de seguridad ................................................... 45
5.7. Diferencias y semejanzas entre medidas de seguridad y penas ........................... 47
CONCLUSIONES ......................................................................................................................... 48
FUENTES BIBLIOGRAFICAS ................................................................................................... 51

7

CAPITULO I

1. LAS PENAS APLICABLES EN EL CDIGO PENAL
1.1. La Punicin por parte del Estado: El Estado es el ente titular del
Derecho Punitivo y tiene como finalidad primordial, entre otras, procurar el
orden comn de una sociedad, garantizando as la seguridad pblica,
para que el individuo o gobernado disfrute de sus garantas individuales
previstas por la Constitucin. El Estado es visto como un ente coercitivo
para mantener esta Seguridad Pblica respecto a la comisin de
actividades ilcitas o delitos, a los que corresponde una sancin de
acuerdo con las leyes penales de nuestro pas.
3

2. LA PENA
El concepto de pena viene del latn (peonae) castigo impuesto por
autoridad legtima al que ha cometido un delito o falta. La pena es la
primera y principal consecuencia del delito, desencadenada por la
actualizacin del supuesto normativo contenido en la disposicin penal.

3
MONTION, G. Visitudes de la Aplicacin de la Pena. P. 35
8

Las teoras absolutistas concibieron la pena como la realizacin de un
ideal de justicia, as como la de retribuir hasta donde ello fuera
equivalente al mal causado por el autor. La pena viene a ser una
manifestacin directa del poder punitivo estatal, se aplica siempre y
cuando no se haya afectado-lesin o puesta en peligro- un bien jurdico y
no viene a ser otra cosa que, una formalizacin de la violencia. Tal como
dice Mir Puig: () La pena es un mal con el que amenaza el derecho
penal para el caso de que se realice una conducta considerada como
delito.
2.1. La Pena en el Derecho Penal: Pena es la consecuencia de un delito
antisocial. El Derecho Penal no admite analoga. Tiene que estar escrito.
En su definicin formal se refiere a todo aquello que tiene imputado por la
ley una sancin penal. Las teoras de la prevencin, consideran la
prevencin de la repeticin del delito y un elemento esencial es la
peligrosidad del autor de la cual hay que proteger a la sociedad.
4

Por lo que la ve a la Teora de la Unin, respecto al Derecho Penal, por
una parte la funcin represiva al castigar las infracciones jurdicas
cometidas y por la otra, realiza la misin previniendo infracciones jurdicas
de comisin futura. La pena est definida como un medio de control social
que ejerce el Estado de su potestad punitiva (ius puniendi) frente al
gobernado, para cumplir con sus fines, asimismo sta no debe ser
excesiva ni escasa, es decir solamente sirve como una medida punitiva y
preventiva, justa y til.
Cabe destacar que entre la pena y las medidas de seguridad no existe
distincin, salvo que la primera es personal y las segundas tienen que ver
con la colectividad, a decir de Emiliano Sandoval, pena y medida de
seguridad no slo coinciden en los fines de prevencin especial, sino que
es evidente que la medida tambin realiza funciones de prevencin

4
SANDOVAL, Emiliano. (2002). Individualizacin Judicial de la Pena. Ed. ngel Editor,
Mxico. P.105
9

general. En ocasiones, como es el caso de la reincidencia, la pena
cumple la funcin de prevenir la peligrosidad del autor. La Pena descansa
en principios de racionalidad por lo que los referidos dispositivos solo son
una gua. La Pena es la manifestacin ms violenta del poder del Estado
que se manifiesta sobre las personas. Dice tambin Feuerbach sobre la
imposicin de la pena que el fin de la imposicin de la misma es
fundamentar la efectividad de la amenaza legal, en cuanto que sin ella
esa amenaza sera vana (ineficaz).
2.2. El objeto de la pena en el cdigo penal: De conformidad con los
principios generales establecidos por el Cdigo Penal en su artculo IX del
Ttulo Preliminar, sta tiene por objeto la prevencin, como medio de
proteccin de la persona humana y de la sociedad, lo que en cierto modo,
se conjuga con la funcin preventiva, protectora y resocializadora que se
atribuye a la pena.
3. CLASES DE PENAS
Nuestro Cdigo Penal en su artculo 28 reconoce cuatro clases de pena:
Privativas de la libertad
Restrictivas de la libertad
Limitativas de derechos
Multas
3.1. Privativas de libertad: La privacin de libertad constituye una
afectacin al bien jurdico libertad del agente que cometi el hecho
delictivo. Esta afectacin impuesta por el Estado al sujeto que ha
delinquido se realiza mediante la ejecucin de la pena correspondiente.
5

Es la ms importante, porque involucra la prdida de libertad de un
individuo, que es extrado de su hbitat social por mandato judicial, al

5
Lpez, J. (2004). Derecho Penal Parte General. Lima: Gaceta Jurdica.

10

haber sido encontrado responsable de un ilcito penal, para ser sometido
a un tratamiento penitenciario en bsqueda de su reeducacin y
rehabilitacin, para una posterior reinsercin a la sociedad.
6

En nuestro Cdigo Penal vigente (1991) estas sanciones se integran a la
pena privativa de libertad que va desde los 2 das hasta los 35 aos, e
incluso de por vida (o conocida tambin como cadena perpetua). De ah
que se considere la existencia de dos categoras en la pena privativa de
libertad:
a) Temporales: Son as porque tienen un mnimo que en nuestra
legislacin vigente es 02 das y un mximo que es de 35 aos.
b) Intemporales: Porque no tienen plazo, estn sujetas al tiempo de vida
del condenado, como es el caso de la cadena perpetua.
Es un confinamiento de por vida que sufre el condenado.
Es repudiado por la Ciencia Penitenciaria, porque no cumple con
los postulados de resocializacin y de readaptacin, ya que no
implica tratamiento ni posibilidad de reinsercin.
Se dice que sta pena es ms inhumana que la pena de muerte,
porque en sta se produce la extincin inmediata del ser humano y
por ende su sufrimiento; mientras en la cadena perpetua, los
padecimientos morales, psquicos y fsicos se mantienen latentes
da a da mientras subsista vida en el condenado.
Actualmente procede en los casos de terrorismo, TID, violacin,
secuestro y robo agravado, en estos dos ltimos cuando se
produce un grave dao o muerte de la vctima.
7

El Tribunal Constitucional se ha pronunciado en reiteradas
oportunidades acerca de la inconstitucionalidad de la cadena
perpetua, en tanto se entienda sta como una medida intemporal,

6
Exposicin de Motivos del Cdigo penal de 1991, edicin oficial, p. 8.

7
Villa Stein, J. (2001). Derecho Penal Parte General. Lima: Editorial San Marcos.
11

es decir, si no se prevn mecanismos temporales de excarcelacin,
va los beneficios penitenciarios, u otras que tengan por objeto
evitar que se trate de una pena intemporal, por lo que exhort a
nuestros legisladores expedir la norma pertinente en un plazo
razonable, y en caso de no hacerlo se precisa que sta tendra un
plazo de 30 aos de cumplida la condena, los jueces estn en la
obligacin de revisar las sentencias condenatorias a cadena
perpetua.
Por tal motivo mediante D. Leg. 921 se establece que la cadena
perpetua ser revisada, cuando el condenado haya cumplido 35
aos de privacin de libertad.
Esto segn como lo seala el art. 29 del Cdigo Penal, la graduacin se
da sobre la base de los parmetros que establece el cdigo para los
distintos delitos teniendo siempre en cuenta los caracteres del sujeto-
edad, costumbres, educacin; y las circunstancias en que se realiz el
hecho, durante la noche, por dos o ms personas, etc.; la mira de la pena
en ese caso est destinada lograr la resocializacin del individuo
mediante tratamientos individuales y grupales. Tal como seala el
profesor Prado Saldarriaga: en la actualidad pese a existir un cdigo de
ejecucin penal inspirado en la idoneidad dl tratamiento y el humanismo,
la pena privativa de libertad se ejecuta en ambientes donde reina la
anarqua, la promiscuidad, la explotacin, la enfermedad y el hambre.
Realidad tan cruel que convierte en sdica irona las aspiraciones de
reinsercin social proclamadas en la Constitucin y en el Cdigo De
Ejecucin Penal.
Artculo 29-A.- Cumplimiento de la pena de vigilancia electrnica
personal :
La pena de vigilancia electrnica personal se cumplir de la siguiente
forma:
12

1. La ejecucin se realizar en el domicilio o lugar que seale el
condenado, a partir del cual se determinar su radio de accin, itinerario
de desplazamiento y trnsito.
2. El condenado estar sujeto a vigilancia electrnica personal para cuyo
cumplimiento el juez fijar las reglas de conducta que prev la ley, as
como todas aquellas reglas que considere necesarias a fin de asegurar la
idoneidad del mecanismo de control.
3. El cmputo de la aplicacin de la vigilancia electrnica personal ser a
razn de un da de privacin de libertad por un da de vigilancia
electrnica personal.
4. El condenado que no haya sido anteriormente sujeto de sentencia
condenatoria por delito doloso podr acceder a la pena de vigilancia
electrnica personal. Se dar prioridad a:
a) Los mayores de 65 aos.
b) Los que sufran de enfermedad grave, acreditada con pericia mdico
legal.
c) Los que adolezcan de discapacidad fsica permanente que afecte
sensiblemente su capacidad de desplazamiento.
d) Las mujeres gestantes dentro del tercer trimestre del proceso de
gestacin. Igual tratamiento tendrn durante los doce meses siguientes a
la fecha del nacimiento.
e) La madre que sea cabeza de familia con hijo menor o con hijo o
cnyuge que sufra de discapacidad permanente, siempre y cuando haya
estado bajo su cuidado. En ausencia de ella, el padre que se encuentre
en las mismas circunstancias tendr el mismo tratamiento.
13

5. El condenado deber previamente acreditar las condiciones de su vida
personal, laboral, familiar o social con un informe social y psicolgico.
ARRESTO DOMICILIARIO: El arresto domiciliario es configurado en el
CPP 1991 como una medida alternativa a la prisin preventiva [El NCPP
de 2004, empero, lo instituye como una medida sustitutiva]. El bien
jurdico restringido con esa medida es, al igual que la prisin preventiva, la
libertad ambulatoria; y, como tal, debe desarrollarse esa pauta matriz
aceptando las consecuencias que de ella dimanen. Es, desde esa misma
perspectiva, polmico ante el silencio de la legislacin vigente- el
aspecto vinculado al plazo de esa medida y, en especial, su
compatibilidad con la prisin preventiva en orden su imposicin luego de
vencido el plazo de la misma. El Pleno de los Vocales Superiores adopta
una posicin especialmente restringida sobre este punto, aunque es de
esperar los desarrollos que sobre el particular construyan la jurisprudencia
suprema y la constitucional.
Algunos acuerdos plenarios nos dan los siguientes alcances:
El arresto domiciliario es slo una restriccin en comparecencia no
equiparable a la detencin preventiva.
El arresto domiciliario debe tener un plazo porque limita la libertad
del procesado y restringe sus derechos.
El arresto domiciliario se puede cumplir en el lugar que propone el
procesado o aquel que designe el Juez; igual regla se aplica para
el caso de los extranjeros sin domicilio en el pas.
En caso de arresto domiciliario no es necesario que el resguardo
policial sea permanente. La polica puede utilizar otros mecanismos
de control como las visitas inopinadas.
El juez debe disponer que la polica verifique el cumplimiento de
dicha medida coercitiva siendo su obligacin controlarla, pudiendo
inspeccionar el inmueble donde se va a ejecutar.
14

El tiempo del arresto domiciliario es computable como parte del
plazo de 18 meses establecido en el nuevo Cdigo Procesal Penal,
para conceder la libertad por exceso de detencin sin sentencia.
El nuevo CP seala segn su artculo 47 modificado con la ley 28568 dice
que: El tiempo de detencin preliminar, preventiva y domiciliaria, que haya
sufrido el imputado, se abonar para el cmputo de la pena impuesta a
razn de un da de pena privativa de libertad por cada da de detencin.

3.2. Restrictivas de libertad
Como su nombre lo indica, las penas restrictivas de la libertad implican
una restriccin sustantiva a la libertad de residencia en todas sus
manifestaciones: la posibilidad de establecerse en el territorio nacional, de
transitar y de entrar en todo tiempo (art. 2, inc. 11 Const.). Como todo
derecho fundamental, la libertad de residencia est sujeta a restricciones.
En este sentido, la Constitucin establece como limitaciones de su
ejercicio razones de sanidad, mandato judicial o la aplicacin de la ley de
extranjera (D Leg 703). La concretizacin de estas restricciones est sin
embargo sujeta al examen de tres condiciones: un inters pblico
predominante, una base legal suficiente, y la observancia de la
proporcionalidad de la medida. Estas condiciones difcilmente se cumplen
en la manera como han sido reguladas estas penas: el inters pblico de
expulsar a un extranjero que ha cometido un delito puede ciertamente
existir y prevalecer sobre el inters del condenado de permanecer en el
territorio nacional, pero difcilmente puede sostenerse que una expulsin
indeterminada satisfaga las exigencias del principio de legalidad, ni
mucho menos del principio de proporcionalidad.
No puede existir inters pblico preferente en expatriar a un nacional
luego de que ste haya purgado 15 o 20 aos de privacin de libertad.
Tampoco puede sostenerse que la expatriacin sea una pena adecuada
15

al fin de prevencin especial negativa. Pues si de lo que se trata es de
evitar que el nacional vuelva a coludirse con un Estado extranjero, no se
percibe de qu manera se atena o desaparece dicho riesgo
expulsndolo del territorio nacional. No existe, finalmente, una justificacin
moral para que el Estado se deshaga de sus nacionales que han
cometido un delito en su territorio. El principio de personalidad, que hace
posible la extradicin activa de los nacionales, contradice precisamente la
razn de ser de esta pena.
Esta denominacin comprende las penas de expatriacin de los
nacionales y expulsin de los extranjeros (art. 30 CP). Ambas se aplican
como penas acumuladas a la pena privativa de libertad, teniendo una
duracin determinada, en el primer caso (hasta los 10 aos), e
indeterminada en el segundo caso. Retomando, esta vez con carcter de
pena, la legislacin especial en materia de trfico ilcito de drogas (DL
22095, art. 63), el legislador prev especficamente la expulsin de
extranjeros en los casos de comisin de este delito (art. 303). La
expatriacin de nacionales est prevista en determinados delitos (dolosos)
contra la seguridad nacional y de traicin a la patria (arts. 325, 326, 329,
330, 331, 332).
Su inclusin, en el Cdigo vigente va a contra corriente de la tendencia
poltico criminal de proscribirla del catlogo de sanciones penales.
Desechada en los sucesivos proyectos de Cdigo penal, a excepcin del
Proyecto de 1986 que prevea la expatriacin (art. 34), apareci
misteriosamente en el Proyecto de enero de 1991
8
. El apuro del legislador
por introducirla en el sistema de penas se pone en evidencia en la forma
cmo rectific la exposicin de motivos del Proyecto de 1990. Al referirse
a las clases de pena previstas por el Cdigo, el legislador del 91 seal:
El Proyecto prev un elenco de penas marcadamente simple. Las

8
Para VILLAVICENCIO (p. 171, nota 7) la aceptacin de la mixtura de los criterios de lo
que l denomina Teora unificadora aditiva de la pena, hizo posible probablemente la
introduccin de esta pena.

16

sanciones son de tres clases: privativa de libertad, restrictiva de libertad,
limitativa de derechos y multa (art. 28)
9
. Es decir, agreg a la anterior
versin la nueva pena, pero sigui hablando de la existencia de tres
clases de pena. A pesar de tener un alcance prctico limitado, estas
penas resultan incompatibles con un sistema de sanciones moderno y
adecuado a la Constitucin. La expulsin de extranjeros no tiene por qu
ser considerada como una pena. La finalidad poltico criminal de la
expulsin de extranjeros no es la de retribuir la comisin de un delito, ni la
de prevenir, mediante su efecto disuasivo, la comisin de futuros delitos.
No puede tener dicho carcter pues en este caso la pena privativa de
libertad, ejecutada previamente, ya habra cumplido dichos fines. A fuerza
de ser coherente y equitativo, el legislador debi, en el mismo caso,
prever la pena de expatriacin del nacional que cometa el delito de trfico
ilcito de drogas. Solucin que, ciertamente, hubiera sido inviable, pues
ningn otro Estado aceptara recibir narcotraficantes. Es incomprensible,
por otro lado, que la funcin de resocializacin de la pena privativa de
libertad previamente cumplida, se contradiga posteriormente con la
expulsin del extranjero que tiene ciertos vnculos de integracin al pas
10
.
Tampoco es aceptable la duracin indeterminada de esta pena. Hubiera
sido ms razonable que el legislador optara por dejar a la legislacin de
extranjera la regulacin de dicha medida. En la legislacin comparada, se
justifica la expulsin como sancin administrativa vinculada a la comisin
de un delito. Pero en este caso su duracin es proporcional a la gravedad
de la infraccin cometida y su finalidad es diferente: garantizar la
seguridad de los habitantes del Estado de donde el condenado es
expulsado. La pena de expatriacin de nacionales constituye igualmente

9
Exposicin de motivos del Cdigo penal de 1991, edicin oficial, p. 9.
10
VAELLO, E., El sistema de penas. En Estudios sobre el nuevo Cdigo Penal de 1995;
De manera menos chocante pero igualmente criticable, el art. 89 del Cdigo penal
espaol prev la posibilidad de expulsar al penado extranjero no residente legalmente en
Espaa en sustitucin de penas inferiores a seis aos, o superiores a dicho lmite, si han
cumplido tres cuartas partes de la condena. Crticos en este sentido,

17

una innovacin infeliz del legislador. Su dudosa constitucionalidad y su
clara incompatibilidad con el derecho internacional han sido relevadas
unnimemente por los autores nacionales
11
. Al margen de su
incompatibilidad con la Convencin Americana de Derechos Humanos
que prescribe que nadie puede ser expulsado del territorio del cual es
nacional, ni ser privado de ingresar en el mismo, cabra tambin evaluar
constitucionalmente su legitimidad. Como ya hemos mencionado las
penas restrictivas de la libertad pueden ser dos:
3.2.1. Expatriacin: (Para los nacionales):
Tiene una duracin mxima de 10 aos.
Tiene como efecto que el nacional peruano, no sea albergado en
territorio nacional, por un tiempo determinado, siendo enviado al
exilio.
Esta sancin colisiona con el derecho constitucional que le
corresponde al nacional de formar parte de la colectividad peruana
y no ser separado de su lugar de residencia (Art. 2 inciso 11) de la
Constitucin).
Asimismo, colisiona con el principio del non bis inidem, ya que en la
prctica aplica una doble penalidad por un mismo hecho.
Se impone a delitos sumamente graves como, referidos a
atentados contra la seguridad nacional y traicin a la patria. (Art.
334 del Cdigo Penal)
3.2.2. Expulsin: (Para los extranjeros)
No tiene un plazo de duracin, por lo que haciendo una
interpretacin extensiva del mismo, se entiende que el extranjero
no podr regresar al pas de manera perpetua.
Se aplica en los casos especficos sealados por ley a los
extranjeros que han cumplido condena privativa de la libertad.

11
PEA, R. (1995) Tratado de derecho penal. Lima, p. 500
18

El artculo 303 del Cdigo Penal, (TID) dispone que el extranjero
que haya cumplido la condena impuesta ser expulsado del pas,
quedando prohibido su reingreso.
3.3. Limitativas de derechos
Dentro de las penas limitativas de derechos se encuentran consideradas,
por un lado, las nuevas penas de prestacin de servicios a la comunidad y
de limitacin de das libres y, por otro lado, la pena de inhabilitacin (art.
31). El primer problema que ha de enfrentarse en la revisin de estas
penas es el de su denominacin. El ttulo adoptado para denominarlas no
resulta muy funcional para dar cuenta de su contenido. Al regularlas como
una categora independiente de las penas privativas y restrictivas de
libertad, el legislador asume que existe una diferencia cualitativa entre los
bienes jurdicos afectados con estas penas. Sin embargo, no existe una
frontera claramente delimitada entre la afectacin de la libertad y la de los
derechos. La primera es concebida como un sinnimo parcial del trmino
derecho
12
. La libertad constituye una facultad natural que tiene toda
persona de obrar de una manera o de otra o de abstenerse de obrar. Los
derechos, en su acepcin subjetiva, no vienen a ser sino los instrumentos
establecidos por el ordenamiento jurdico para ejercerla. En consecuencia,
la privacin o la restriccin de la libertad, mediante la imposicin de una
pena, es igualmente una forma de privar o limitar el ejercicio de un
derecho. Independientemente de este problema formal, lo cierto es que la
introduccin de la pena de prestacin de servicios a la comunidad y de
limitacin de das libres, as como la ampliacin de los alcances de la
inhabilitacin responden a la necesidad de encontrar alternativas a la
pena privativa de libertad. En este sentido, el legislador seala que los
elevados gastos que demandan la construccin y sostenimiento de un
centro penitenciario, obligan a imaginar nuevas formas de sanciones para

12
NINO, C. (1983) Introduccin al anlisis del derecho. Barcelona, p. 195.

19

los infractores que no amenacen significativamente la paz social y la
seguridad colectiva
13
. A esta ventaja de orden financiero, se agregan
otras inherentes a su ejecucin no carcelaria:
Mantenimiento del condenado en el sistema social (disminucin de
riesgos de prdida de la socializacin).
Utilidad de la prestacin o actividad desarrollada por el condenado
(generacin de beneficios sociales).
Disminucin o neutralizacin de las condiciones generadoras del
ilcito (prevencin de acuerdo con la situacin).
Concentracin de esfuerzos en el tratamiento de los delincuentes
llamados residuales (racionalizacin de objetivos).
Sin embargo, a efecto de no caer en un falso optimismo sobre la viabilidad
prctica de las nuevas penas debe evaluarse con prudencia el argumento
financiero de la exposicin de motivos. Esta percepcin puede resultar
unilateral, simplista y, por ende, contraproducente en el mediano y largo
plazo si es que no se examinan debidamente cuestiones tales como la de
su costo real, la programacin de su ejecucin y sus efectos globales
sobre el sistema penal. En todo caso, y a fin de llevar a su exacta
dimensin la importancia del criterio econmico, tendran que evaluarse
factores tales como: nmero de sustituciones o conversiones de la pena
privativa de libertad, duracin de las penas sustituidas, tipo de
establecimiento en el que tiene lugar la detencin, nmero de procesos a
que da lugar la revocacin de la conversin, costos marginales de la
detencin, costos de gestin de las penas limitativas y de mantenimiento y
ampliacin de los establecimientos penitenciarios.
La regulacin de las penas limitativas de derechos presenta algunos
defectos de tcnica legislativa que dificultan notablemente la aplicacin de
las nuevas penas. As, en el art. 32, se establece que las penas

13
Exposicin de motivos del Cdigo penal de 1991, p. 8.

20

limitativas de derechos previstas en los dos primeros incisos (prestacin
de servicios a la comunidad y limitacin de das libres) se aplican como
autnomas cuando estn especficamente sealadas para cada delito y
tambin como substitutivas de la pena privativa de libertad cuando la
sancin sustituida a criterio del juez no sea superior a tres aos. Al
diferenciarse entre penas autnomas y substitutivas, se ampla
aparentemente su funcin. De esta manera, el legislador se aleja del
criterio asumido en el Cdigo penal brasileo, que sirviera de fuente en
este mbito. El legislador brasileo trata ambas caractersticas como
aspectos de la misma cuestin: las penas son autnomas porque son
aplicadas independientemente, pero al mismo tiempo son substitutivas de
la pena privativa de libertad
14
. Si nuestro legislador quera ir ms all de
su homlogo brasileo, previendo especficamente estas penas en la
parte especial, hubiera optado por evitar toda confusin terminolgica
prescindiendo de introducir clasificaciones dogmticas en la ley y tratando
estas modalidades de aplicacin como disposiciones independientes. Un
segundo problema es el relativo a la funcin de estas penas dentro del
sistema de sanciones. En este sentido, es de preguntarse si la funcin
substitutiva prevista en el art. 33 es cualitativamente diferente de la
funcin prevista en el art. 52 que regula el sistema de conversiones. En
efecto, cabe pensar, prima facie, que estas penas pueden, por un lado,
sustituir las penas privativas de libertad, de acuerdo con el art. 32 y, por
otro lado, convertirlas de acuerdo al art. 52. En realidad, se trata de dos
caras de la misma moneda. En el art. 33 slo se fija el principio general de
sustitucin, en tanto que en el artculo 52 se precisan los criterios de
conversin (llmese sustitucin). La razn de esta dificultad interpretativa
puede rastrearse desde los inicios del proceso de reforma penal. En el
Proyecto 1984 (art. 66) se prevea ya la posibilidad de convertir la pena de
prestacin de trabajo en favor del Estado. Luego, en los proyectos de

14
En este sentido el art. 44 del Cdigo penal brasileo establece que Las penas
restrictivas de derechos son autnomas y sustituyen las penas privativas de libertad
21

1985 y 1986, se estableca nicamente las condiciones de conversin.
Recin en el Proyecto de 1989 se previ que las penas limitativas de
derechos podan substituir a la pena privativa de libertad cuando sea
inferior a los tres aos (art. 36), pero mantenindose el sistema de
conversiones dentro de este lmite. Ulteriormente, en el Proyecto de 1990,
se estableci la versin definitiva (vigente en el Cdigo penal de 1991).
De la misma manera que en las penas restrictivas de libertad, en el
Proyecto de enero de 1991 se introdujo una modificacin de ltima hora:
se mantuvo el tenor propuesto en el Proyecto anterior, pero se redujo
nicamente, en la parte de las conversiones, el lmite de tres aos a un
ao. Se llega as a la situacin paradjica que, por un lado, estas penas
puedan sustituir aparentemente penas privativas de libertad superiores a
un ao, sin mayores requisitos que el lmite de la pena (establecida por el
juzgador) y, por otro lado, se puedan convertir penas privativas de libertad
con lmites cuantitativa y cualitativamente ms estrictos (penas no
mayores de un ao y de carcter conminado). Se trata finalmente, como
seala Prado, de un lamentable error que debe ser corregido. Pero, a
diferencia de lo que l parece dejar entrever, la fijacin en un ao del
lmite de conversiones del art. 52 no es en realidad un error de redaccin,
sino de poltica criminal al restringirse al mximo la aplicabilidad de estas
penas como penas substitutivas.
3.3.1. Prestacin de servicios a la comunidad
Respecto a las caractersticas de esta pena cabe hacer algunas
precisiones. Primero, el contenido de la prestacin realizable por el
condenado puede abarcar todo tipo de trabajos, incluido los trabajos
calificados. De este modo, la amplitud de opciones facilitar la tarea de
ejecucin. Sera adems discriminatorio establecer diferencias entre los
trabajos calificados y no calificados. El criterio decisivo para establecer el
alcance de las prestaciones susceptibles de ser comprendidas en la
22

ejecucin de la pena no es la calidad de la prestacin in abstracto, sino
las condiciones personales del condenado.
El legislador, fuera de los pocos casos en que prev esta sancin como
pena autnoma, deja en manos del juez la eleccin de la pena substitutiva
de la pena privativa de libertad. Pero la funcin substitutiva de la pena de
prestacin de servicios a la comunidad no est sujeta a criterios
jerrquicos que privilegie su aplicacin frente a otras penas. El problema
que plantea el no ordenamiento jerrquico de las penas substitutivas es
cmo puede el juzgador formar su decisin en favor de esta pena sin
contar con los elementos necesarios para establecer su idoneidad en el
caso concreto. A diferencia de otros pases, en los que el rgano de
ejecucin y control cumple igualmente una funcin consultativa, antes de
la eleccin de la pena, en el caso nuestro la decisin es ms intuitiva.
Qu factores decidirn al juez en favor de esta pena y no de una multa o
de una pena de limitacin de das libres? Tomar en cuenta la solvencia
econmica del condenado, su aptitud para el trabajo, su experiencia
laboral, sus antecedentes, su edad, su conformacin psicloga, su grado
de integracin social o familiar? Estos criterios requieren de una
informacin individualizada y especializada que el juzgador no podr
obtener a travs del expediente. Otra caracterstica que ha sido materia
de discusin tratndose de esta pena es el consentimiento del
condenado. La legislacin comparada y la doctrina han considerado
indispensable dicho requisito para salvar objeciones relacionadas con la
proscripcin en los Convenios OIT del trabajo forzado. Hay sin embargo
ms ficcin que realidad en esta salida. La voluntad del condenado es
ms un eufemismo legislativo frente al garrote de la pena privativa de
libertad substitutiva que pende sobre el condenado. Resulta difcil
imaginar que alguien prefiera la prisin que realizar un trabajo en favor de
la comunidad. Se trata, como dice Vass, de una visin voluntarista que
ha devenido en un respetable mito pues en la prctica no tiene
23

significacin alguna. Lo cierto es que, en el caso de nuestro pas, el
consentimiento del condenado es ms una necesidad de poltica criminal
que una exigencia constitucional. En efecto, frente a la exigencia del art.
23 de la Constitucin que establece que nadie est obligado a prestar un
trabajo, sin su libre consentimiento, slo cabra interpretar a contrario
dicha disposicin para considerar que esta pena requiere lgicamente del
acuerdo del condenado. En definitiva, esta condicin tiene sentido dentro
del marco de los fines de la pena. Es indudable que si se quiere que la
pena tenga xito, se debe contar con la cooperacin del delincuente.
Imponerle verticalmente la ejecucin de una prestacin no es el mejor
mtodo para intentar integrarlo o para reforzar su responsabilidad social.
La duracin de esta pena merece un breve comentario. El mximo de
duracin de la prestacin de servicios a la comunidad se aleja
definitivamente del baremo promedio en la legislacin comparada. El fijar
en 156 horas el lmite mximo de la pena, sin hablar ya de los
exorbitantes resultados a los que se llega mediante la conversin (art.
52)
15
, se contradice con la funcin de sustitucin de las penas privativas
de libertad de corta duracin. Al igual que la pena privativa de libertad, la
fuerza simblica o instrumental de la pena de prestacin de servicios a la
comunidad no est en relacin directamente proporcional a su duracin
sino a su efectividad. En un contexto como el nuestro, en el que no se
cuenta an con la suficiente experiencia en su aplicacin y en el que la
carencia de recursos es un factor negativo, es mejor concentrarse en la
gestin y control de prestaciones de corta duracin que pretender
realizarlo en periodos prolongados. La pena de prestacin de servicios a
la comunidad no ha estado exenta de crticas desde la perspectiva de su
legitimidad y viabilidad prctica. Se pone en duda su carcter de pena
teniendo en cuenta que el asentimiento del condenado acenta
excesivamente el elemento consensual en el derecho penal. Sin embargo,

15
RENART, F. La pena de trabajo en beneficio de la comunidad desde una perspectiva
Comparada. p. 85
24

el consentimiento del condenado no elimina la necesidad de constatar la
culpabilidad por el hecho cometido, ni dificulta la realizacin de los fines
de la pena. En particular, esta pena est asociada a la finalidad de
prevencin especial puesto que somete al condenado a una especie de
training social: el contenido educativo subyacente a su ejecucin tiene
un efecto socialmente integrador. Esta pena ha sido descalificada as
mismo por su carcter infamante. Se la considera incluso ms grave que
la simple detencin dado que expone al condenado a los ojos de la
opinin pblica. Crtica en realidad excesiva dado que resulta bastante
relativa la determinacin de qu pena est ms expuesta al conocimiento
pblico. El progreso de los sistemas de informacin no hace necesaria la
exposicin fsica del condenado para que ste sea objeto de la crtica
social. Adems, el efecto infamante, inherente a todo tipo de pena, puede
ser limitado si su ejecucin se rodea de garantas (proporcionalidad,
respeto de la dignidad, prohibicin de la arbitrariedad). No han faltado
naturales dudas sobre el nivel de aceptacin que pueda tener esta pena.
Aun cuando las beneficiarias directas sean las instituciones de utilidad
pblica, queda por constatar el buen comportamiento del condenado.
Ser posiblemente difcil integrar en programas de ejecucin de servicios
a la comunidad a condenados por delitos o faltas contra el patrimonio por
la explicable desconfianza social que tales infracciones despiertan. No
menos dificultosa ser la integracin de condenados por infracciones
violentas. Pero en la implementacin de toda medida de poltica criminal
debe pasarse por un proceso de aprendizaje. Es necesario informar e
informarse sobre las potencialidades de una nueva institucin a efecto de
que llegue a insertarse debidamente en el sistema social. Es cierto que,
en funcin de la experiencia vivida en otros pases, esta pena no reduce a
cero la tasa de reincidencia. An ms, es posible que un dficit en la
gestin y control de la pena pueda resultar contraproducente en el
mediano plazo. De manera realista debemos asumir con reserva sus
bondades. Estas sern una realidad si es que existen programas
25

administrativos mnimamente adecuados y la cobertura financiera
suficiente. De lo contrario, el fracaso de esta pena no hara sino dar la
razn a quienes sostienen que la diversificacin de las medidas ampla la
utilizacin del sistema penal sin jams reducirlo, puesto que las medidas
nuevas en lugar de reemplazar las medidas antiguas simplemente se
agregan.
16

3.3.2. Limitacin de das libres.
La finalidad de esta pena est en sustituir las penas privativas de libertad
de corta duracin, con el objetivo que el condenado no sea perturbado ni
afectado en su personalidad, es decir evita el estigma de ser considerado
ex-presidiario. De esta manera, con esta sancin no se le aleja de su
trabajo ni se rompen los vnculos con su familia, el sujeto no pierde su
trabajo y, por tanto, no est expuesto a carencias materiales; a lo ms
permanece privado de recreacin los das sbados, domingos y feriados.
Un sector de la doctrina ha hecho mencin que esta clase de pena
presenta los inconvenientes de la prisin celular, acrecentado por dos
agravantes: brevedad e intermitencia. A esto se ha agregado la absoluta
falta de condiciones para la ejecucin de la medida.
Particularmente, creemos que si bien esta norma es un reto en cuanto a
su posible ejecucin, por lo menos con ella se evita la degradacin de la
personalidad del penado, producto de la prisionizacin. Adems, que al
no alejarse al condenado de su centro de trabajo se evita que su familia
sufra alguna alteracin econmica que acarreara mayores problemas.
Nuestro C.P. establece un mnimo de diez y como mximo diecisis horas
en total por cada fin de semana, a diferencia del brasileo que se fija en
cinco horas diarias (diez semanales). La pena de limitacin de das libres
se extender de 10 a 156 jornadas de limitacin semanales, que se

16
KELLENS, G. (1993) Le projet suisse de rforme des sanctions pnales en perspective
internationale Bauhofer/Bolle (eds). p. 49.
26

cumplir en un establecimiento organizado con fines educativos y sin las
caractersticas de un centro carcelario (art. 35 del C.P.).
Precisamente ste es uno de los aspectos ms cuestionados de la pena
de limitacin de das libres, pues se considera que los siempre reducidos
recursos econmicos de los que se puede disponer, imposibilitara la
organizacin de los establecimientos en nmero suficiente, adems que
quizs no se podra contar con el personal especializado suficiente.
Como nos indica el profesor San Martin: se trata en rigor, de una pena
corta privativa de libertad caracterizada por su cumplimiento discontinuo y
traduce un importante efecto shock en el delincuente, aunque-como
anotan Berdugo Gmez de la Torre y otros- sin alterar gravemente sus
actividades normales.
3.3.3. Inhabilitacin
El Cdigo de 1991 presenta algunas modificaciones relevantes en el
mbito de la pena de inhabilitacin. Por ejemplo, se suprime ciertos
supuestos de inhabilitacin previstos en el Cdigo derogado como el de la
prdida de la pensin, montepo, y otros ingresos. De esta manera se
deja a la legislacin administrativa la regulacin de las consecuencias
derivadas de la comisin de un delito en conexin con estas ventajas de
orden pecuniario. As mismo, es de considerar que el comiso puede
funcionar mejor, en el mbito penal, para regular este tipo de situaciones
de obtencin ilcita de ganancias.
Dentro de la concepcin tendiente a limitar las penas perpetuas y, por
tanto, desproporcionadas, el legislador de 1991 slo consider penas de
inhabilitacin temporales. La inhabilitacin perpetua y absoluta equivale a
la muerte civil del condenado. Pero frente a la supresin de los supuestos
mencionados, se agreg al Cdigo de 1991 otras modalidades de
inhabilitacin. Acorde con la creacin o el aumento de las fuentes de
peligro en la vida social, el legislador introdujo, en el art. 36, la suspensin
27

o cancelacin del porte o uso de armas de fuego o de la autorizacin para
conducir cualquier tipo de vehculos. Del mismo modo, dejando de lado el
tratamiento de la interdiccin civil en el mbito penal, le dio el carcter de
pena a la declaracin de incapacidad para el ejercicio de la patria
potestad, tutela o curatela. Es difcil, sin embargo, encontrar un
denominador comn a los ocho casos de inhabilitacin del Cdigo
vigente. Desde la perspectiva de los fines de la pena resulta complejo
conciliar cada modalidad de la inhabilitacin con los diversos objetivos
previstos en el Cdigo. No puede, por ejemplo, sostenerse que mediante
la ejecucin de las modalidades de inhabilitacin se persiguen objetivos
de prevencin especial positiva. Su aplicacin no tiene ms efecto que la
limitacin, suspensin o privacin de un derecho y no la resocializacin,
en sentido amplio, del inhabilitado. Tampoco existe una finalidad
retributiva en la aplicacin de la inhabilitacin como pena accesoria. Pues
su duracin est sujeta a la de la pena principal. La constatacin de una
de las circunstancias del art. 39, justificantes de la imposicin de una pena
de inhabilitacin a ttulo accesorio (por ejemplo, abuso de autoridad, de
profesin, oficio, o violacin de un deber inherente a la funcin pblica,
comercio, patria potestad), constituye un requisito adicional al momento
de individualizar la pena, pero que est determinada por los lmites
mnimo y mximo de la pena principal. Habra que preguntarse entonces
si la existencia de penas accesorias, como en el presente caso, son an
vlidas en la poltica criminal moderna y si son compatibles con la
aceptacin de una pena con diversas funciones. No pueden cumplir una
funcin preventiva general si estn refundidas en la aplicacin de la pena
principal y, por ende, son poco notables. Tampoco cabe aplicarlas con
posterioridad al cumplimiento de la pena principal pues de lo contrario
seran penas acumuladas. Lo cierto es que en la imposicin de las penas
de inhabilitacin la finalidad bsica es la proteccin de la sociedad,
reduciendo o suprimiendo los riesgos derivados del goce o ejercicio del
derecho afectado. Esta funcin protectora de la pena se pone en
28

evidencia, por ejemplo, en la suspensin o cancelacin de la autorizacin
de portar o hacer uso de armas de fuego o de conducir vehculos. La
inhabilitacin se inscribe pues dentro de la concepcin de la denominada
prevencin de acuerdo con la situacin (reduccin o supresin de las
ocasiones de comisin de nuevos ilcitos penales). Una rpida revisin de
las modalidades particulares de inhabilitacin previstas en el art. 36 del
Cdigo penal nos permite hacer las siguientes consideraciones:
a. La privacin de funcin, cargo o comisin (inc. 1), retomada ad
integrum del Cdigo derogado slo tiene por destinatario el funcionario o
servidor pblico o una persona que sin ostentar tal calidad se desempea
en un puesto pblico. La prdida de la funcin, cargo o comisin implica la
privacin tanto del goce como del ejercicio de stos. A diferencia de otras
legislaciones, como la espaola, en el Cdigo vigente no se considera
como un supuesto distinto y autnomo la suspensin de empleo o cargo
pblico (art. 43 CPE). Este ltimo es considerado, en la legislacin
espaola, como un supuesto diferenciado de la inhabilitacin especial
17
.
Siendo una inhabilitacin especfica, el juzgador debe sealar clara y
expresamente la funcin, el cargo, o la comisin que es objeto de la
inhabilitacin.
b. El legislador de 1991 decidi tratar separadamente la incapacidad para
obtener mandatos, cargos, empleos o comisiones de carcter pblico (inc.
2) del caso anterior. De este modo resulta ms mesurado, desde de la
perspectiva de la individualizacin de la pena, el tratamiento diferenciado
de la privacin de la funcin, latu sensu, adquirida y de la incapacidad
para obtenerla en el futuro. De modo que es algo artificiosa la distincin
que se hace de ambas categoras, sealando que la privacin supone la
perpetua extincin de la relacin del sujeto con determinados derechos o
actividades, mientras que la incapacidad tiene una eficacia temporal

17
GRACIA, L. BOLDOVA, M.A. ALASTUEY, M. (1996) Las consecuencias jurdicas del
delito, Valencia, p. 125.

29

limitada al tiempo de la condena. La perpetuidad de la privacin es
incompatible con el carcter temporal de la pena de inhabilitacin en el
Cdigo vigente (arts. 38 y 39 CP). Queda abierta la cuestin de si la
incapacidad o la privacin recaen sobre los mismos objetos o por el
contrario, la diferenciacin asumida responde a la diversa amplitud de la
inhabilitacin en uno u otro caso. Por un lado, en el caso de la privacin
se hace alusin a la privacin de la funcin mientras que en el caso de
la incapacidad se menciona la incapacidad para obtener un mandato.
Matiz en todo caso introducido a ltima hora, pues ni siquiera el Proyecto
de enero de 1991 lo contemplaba. Por otro lado, el inc. 2 del art. 36
agrega a la incapacidad para obtener un mandato, cargo o comisin
pblicos, la imposibilidad de obtener un empleo. Aun cuando sea
aparentemente ms amplio el alcance de la incapacidad
18
, es tambin de
precisar en la sentencia condenatoria cul es la funcin lato sensu sobre
la que recae la incapacidad. El carcter disyuntivo de la norma en
cuestin exige tal interpretacin.
c. El legislador de 1991 no desarroll el mandato de la entonces vigente
Constitucin de 1979 que sealaba, como se reproduce literalmente en la
Constitucin de 1993, la suspensin de la ciudadana por sentencia con
inhabilitacin de los derechos polticos. En el art. 33, inc. 3 de la
Constitucin vigente se invierte la frmula diciendo que la inhabilitacin
producir (...) 3 suspensin de los derechos polticos que seale la
sentencia. Tenor uniformemente mantenido a lo largo del proceso de
reforma penal, salvo el Proyecto de 1984 que prescriba la suspensin de
los derechos polticos en general. De todos modos, la frmula actual sigue
siendo excesiva porque puede comprender no slo el derecho de ser
elegido (ms amplio que la incapacidad del inc. 2), sino adems el
derecho de elegir. Derecho que por ser el ms elemental en la
participacin en la vida democrtica del pas, no puede ser negado a

18
BRAMONT, L. BRAMONT, L. p. 211 (nota 30)
30

ningn ciudadano. Es aqu donde los fines de la pena pierden todo
sentido, saliendo a relucir ms bien su carcter infamante
d. Con relacin a la incapacidad para ejercer por cuenta propia o por
intermedio de tercero profesin, comercio, arte o industria, que deben
especificarse en la sentencia (inc. 4), slo debemos relevar el tratamiento
uniforme de esta incapacidad durante la reforma: el juzgador debe
precisar el tipo de profesin, comercio, arte o industria, objeto de la
inhabilitacin. Ha de establecerse un nexo de determinacin entre la
violacin del deber de profesin, comercio, arte o industria y la
consecuencia jurdico penal. De otro modo, la sancin ser
desproporcionada, crimingena (condena al hambre) e impropia en su
finalidad de aseguramiento.
e. La incapacidad para el ejercicio de la patria potestad, tutela o curatela
(inc. 5) tiene dos alcances distintos. Primero, si la incapacidad recae
sobre el ejercicio de la patria potestad, por extensin motivada por las
normas civiles, alcanza igualmente el ejercicio de la tutela y curatela (arts.
515 y 568 CC). Pero, segundo, la suspensin de cualquiera de estos dos
ltimos no implica necesariamente una suspensin de la patria potestad.
Es cierto que la violacin del deber de confianza en la tutela o curatela
puede justificar el temor sobre la aptitud del condenado para ejercer la
patria potestad. En todo caso, el juez debe motivar debidamente la
extensin de esta modalidad de inhabilitacin.
f. Respecto a la suspensin y cancelacin de la autorizacin para portar
armas o hacer uso de armas de fuego (inc. 6), las crticas de
Boldova Pasamar al Cdigo Penal espaol son pertinentes en
nuestro pas. Retomando sus observaciones debemos llamar la
atencin del hecho que no se haya previsto esta forma de
inhabilitacin en los delitos en los que son evidentes el nexo causal
entre el comportamiento delictivo y la consecuencia jurdica (por
31

ejemplo, art. 279 del CP, tenencia ilcita de armas). Ciertamente, la
dureza de la pena privativa de libertad prevista para este caso (3 a
10 aos)
19
podra hacer pensar que una inhabilitacin adicional es
superflua. Igualmente, se puede recurrir a las disposiciones
administrativas, as como al comiso de los objetos del delito. Pero
esta forma de inhabilitacin es ms amplia en sus efectos
preventivos si es considerada como pena. Adems, resulta
incomprensible que el legislador prevea esta pena tratndose de
un delito de homicidio culposo (art. 111 CP), y por el contrario
omita preverlo para el caso de un homicidio doloso (ms an si el
arma fue el medio utilizado).
g. Es indudable la pertinencia y la conveniencia poltico criminal de la
suspensin o cancelacin de la autorizacin para conducir cualquier tipo
de vehculo (inc. 7). Lo mismo podemos sealar de su aplicacin, como
pena accesoria, en el caso de los delitos culposos de trnsito (art. 40). Sin
embargo, debemos formular tres observaciones. Primero, el legislador ha
creado una categora de delitos que ha decidido llamar delitos de
trnsito. En aras del respeto al principio de legalidad no hubiera sido
ms propio adoptar un criterio taxativo designando los tipos legales que
caen bajo esta nocin? Segundo, como en el inciso anterior, el legislador
prohbe lo menos pero permite lo ms: sanciona con una pena adicional
las conductas culposas, pero deja de lado las conductas dolosas que
tengan como instrumento delictivo un vehculo. Pinsese por ejemplo en
un delito de omisin de prestar auxilios necesarios (art. 127 CP), de huida
despus de haber herido o incapacitado a una persona (art. 126 CP), o
simplemente el hurto de uso de un vehculo (art. 187 CP). La frmula
adoptada en el Anteproyecto de la parte general del Cdigo penal suizo
es, en todo caso, ms adecuada. Tercero, el legislador se queda corto

19
Posteriormente, mediante la promulgacin del D Leg 761, de 14.11.1991, se previ
esta forma de inhabilitacin, pero slo respecto del delito de posesin ilegal de armas de
las Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional.

32

previendo nicamente la suspensin o cancelacin de las autorizaciones
ya concedidas. Le hubiera dado un mayor alcance preventivo a esta
modalidad de inhabilitacin si contemplaba tambin la incapacidad para
obtener la autorizacin.
3.4. Multa
La pena de multa consiste en la obligacin impuesta al condenado, de
pagar al estado una determinada suma de dinero. La pena de multa es
prevista por diversas legislaciones bajo distintos sistemas (clsico,
temporal, das-multa); nuestro Cdigo Penal acoge el sistema de das-
multa (art. 41 del C.P). Un sector de la doctrina considera algunas
ventajas de la pena de multa como el respeto a la personalidad del
condenado, preservndolo de la crcel; el que no arranca al delincuente
de su profesin, familia o dems relaciones sociales, no lo discrimina ante
el pblico. Por tanto, no comporta ningn peligro de contagio criminal.
Adems, a diferencia de la pena privativa de libertad, no acarrea gastos
econmicos al Estado sino que los aporta. Para determinar la cantidad de
los das-multa el juez deber tomar en cuenta el menor o el mayor grado
de injusto, el grado de responsabilidad ms o menos intenso y las dems
circunstancias legales y judiciales. En la doctrina se considera que el juez
al establecer el nmero de das-multa no se debe dejar influenciar por el
patrimonio del condenado, pues en esta fase inicial slo se podr tomar
en consideracin el grado de responsabilidad, la gravedad de la conducta
y otras circunstancias. Para la determinacin del importe del da-multa se
tomar en cuenta el ingreso diario del condenado (art. 43 del C.P.). El
importe no podr ser menor del 25% ni mayor del 50% del ingreso diario
del condenado, cuando viva exclusivamente de su trabajo.
Si bien la multa debe pagarse dentro de los diez das de pronunciada la
sentencia (art. 44 del C.P.), el Cdigo prev el supuesto que el
condenado tenga la dificultad de pagar, en cuyo caso el Juez, a pedido
del condenado y de acuerdo a las circunstancias, podr permitir que el
33

pago se efecte en cuotas mensuales. En cuanto al cobro de la multa, al
igual que la disposicin del C.P. brasileo, se seala que se podr
efectuar mediante el descuento de la remuneracin del condenado:
a) cuando se aplica aisladamente.
b) cuando se aplica acumulativamente con pena limitativa de derechos.
c) fuere concedida la suspensin condicional de la pena, siempre
conforme a los lmites previstos en el artculo 42 de la normativa penal.

4. OTRAS CLASIFICACIONES
4.1. Clasificacin de las penas segn su autonoma:
4.1.1. Principales: Son las que la ley determina para un caso en
especfico y cuya imposicin no depende de otra pena, es decir son
autnomas; por ejemplo: la pena privativa de libertad.
4.1.2. Accesorias: Tambin se hallan las penas accesorias que son las
que se derivan de la imposicin de las principales, o que estn
subordinadas a la imposicin de una principal, ya sea porque la ley as lo
dispuso o porque el juzgador lo ha dispuesto para el caso concreto, por
ejemplo: la inhabilitacin-art. 39 y 40.

4.2. Clasificacin segn su aplicabilidad:
4.2.1. nicas: Cuando existe solo una pena principal para el delito y no
hay opcin para el juzgador, por ejemplo: la pena privativa de libertad en
el delito de homicidio.
4.2.2. Conjuntas o copulativas: Cuando la ley amenaza la ejecucin de
un delito con dos o ms penas que el juez debe imponer conjuntamente,
cosa que, desde luego, ocurre siempre cuando existe la obligacin de
irrogar, adems de la pena principal, una accesoria, pero tambin en otras
situaciones, por ejemplo: pena privativa de libertad y multa, en las
lesiones menos graves (art. 22).
34

4.2.3. Paralelas: Cuando el juez debe escoger entre las formas de
aplicacin de la misma especie de pena, pues estas no se pueden
imponer acumulativamente, es decir cuando ambas penas se enfocan en
el mismo bien jurdico; por ejemplo: la prestacin de servicios a la
comunidad y la limitacin de das libres, ambas son limitativas de
derechos.
4.2.4. Alternativas: Cuando la aplicacin de una pena excluye la
aplicacin de la otra, es decir cuando se puede escoger entre penas de
diversa naturaleza, es decir que afectan bienes jurdicos diferentes, por
ejemplo: pena privativa de libertad o prestacin de servicios comunitarios
en el delito de auto-aborto (at. 114).

4.3 Penas Corporales: En sentido estricto, las penas corporales son las
que afectan a la integridad fsica. Tambin puede entenderse pena
corporal en sentido amplio como aquellas que no sean pecuniarias. En
aplicacin del sentido estricto, penas corporales son:
4.3.1. Tortura: Se suele entender que se trata de un trato inhumano o
degradante y que va contra los derechos fundamentales, pero en muchos
pases se sigue usando (azotes, amputaciones, etc.). Bsicamente, se
pueden distinguir dos grandes tipos:
Las flagelaciones: Habituales en casi todas las culturas del mundo
antiguo (Egipto, Esparta, Atenas, Cartago, Judea, Roma, etc.) de donde
pasaron a la cultura occidental antes de que fueran sustituyndose por
otras condenas como el destierro, los trabajos forzados o las galeras; en
Espaa, de hecho, los latigazos no desaparecieron hasta las Cortes de
Cdiz en 1813.
Las amputaciones: La cuatro principales son:
35

1) Castrar: Castigo relacionado con delitos sexuales y con prcticas
homosexuales; la sodoma, que se deca en la Edad Media.
2) Amputar: Esta pena se relacionaba con delitos patrimoniales;
dependiendo de cada cultura se amputaba una parte u otra del
cuerpo: cuando el honor y la imagen ante la comunidad tenan tanta
importancia, los babilonios cortaban las orejas mientras que en el
antiguo Egipto, amputaban la nariz. La ley islmica ms radical -como
en Irn, actualmente- an prev cortar la mano al ladrn.
3) Desorbitar: durante el Medievo se pensaba que el deseo entraba
por los ojos, de ah que se castigaran algunos delitos sexuales y los
infanticidios con la extirpacin de los globos oculares; en los casos de
traicin -que se castigaban con la pena de muerte- la clemencia del
soberano poda conmutar la pena capital por la desorbitacin.
4) Deslenguar: el razonamiento era "lgico" para aquel entonces; se
castigaba con la pena de cortar la lengua al que hubiese hablado
demasiado: quienes hubieran blasfemado, revelado secretos o
prestado falso testimonio.
4.3.2. Pena de muerte: Es la pena ms drstica. Sin embargo, no se
considera trato inhumano o degradante, al contrario que la tortura o los
azotes. La muerte de criminales y disidentes polticos ha sido empleada
por algunas sociedades en un momento de su historia, tanto para castigar
el crimen como para suprimir la disidencia poltica. Actualmente la pena
de muerte ha sido abolida y penalizada en casi todos los
pases europeos (excepto Bielorrusia), y la mayora de los
correspondientes a Oceana (como Australia, Nueva Zelanda y Timor
Oriental). La mayora de pases latinoamericanos han abolido la pena de
muerte, mientras que en pases como los Estados Unidos de
Amrica, Guatemala y la mayora de los estados del Caribe an sigue
36

siendo aplicada. En Asia la pena de muerte est permitida
en democracias como Japn e India.
El tema de la pena de muerte es muy controvertido. Los simpatizantes de
la misma opinan que su realizacin reduce el delito, previene su repeticin
y es una forma de castigo para el asesinato. Los detractores argumentan
que no reduce el crimen en mayor medida que la cadena perpetua; son
peores que el delito y es una discriminacin de hecho contra las minoras
y los pobres que puedan no tener recursos suficientes en el sistema legal.

4.4. Penas Infamantes
La que quita el honor la persona condenada ella; como las de horca,
vergenza pblica y azotes. Como los efectos de la infamia no dependen
absolutamente de las leyes, es indispensable que en el establecimiento
de penas infamatorias se consulte la opinin pblica; pues si se trata de
declarar por afrentosa una accin que la opinin no tiene por tal, la ley no
tendr fuerza y ser despreciada, como sucede en el desafo. La infamia
no debe emplearse con prodigalidad, ni hacerse recaer un tiempo sobre
muchas personas; porque la infamia de muchos no ser luego infamia de
ninguno; as como los honores que se conceden con facilidad muchos,
pierden luego su atractivo y su valor. La infamia no debe imponerse sino
al que la ha merecido por sus hechos, y en ningn caso debe ser
trascendental a su familia, la cual padece ya demasiado por las
consecuencias necesarias del delito de su jefe.

5. MEDIDAS DE SEGURIDAD

En el campo del derecho penal, culminado un proceso, hay dos
alternativas: La primera y ms comn es imponer una pena y, la segunda,
es la aplicacin de una medida de seguridad. Es casi unnime entre los
escritores el estimar que la primera aparicin de las medidas de seguridad
estructuradas sistemticamente en un cuerpo legal es en
37

el Anteproyecto de Cdigo penal suizo de 1893, elaborado por STOOS,
aunque tambin es cierto que antes existieron notorios precedentes
histricos.

El tema de las medidas de Seguridad se relaciona de manera directa con
la Imputabilidad. Nuestro Cdigo Penal parte de la presuncin de que
todas las personas son imputables, pero ha establecido ciertos casos
de inimputabilidad, los cuales se encuentran en el Art. 20 N 1: la
anomala psquica, grave alteracin de la conciencia y alteraciones en
la percepcin; y Art. 20 N 2: el sujeto menor de 18 aos es ininputable.
Cuando el sujeto est incurso en alguna de estas situaciones en forma
parcial, es considerado como un inimputable relativo o disminuido
20
.

Las medidas de seguridad son tratamientos que se brindan a los sujetos
cuando estn dentro de alguno de los supuestos del Art.20 N1;
inimputabilidad total o relativa, y tiene como fundamento evitar que estas
personas consideradas como peligrosas, cometan nuevos delitos.
La preeminencia que alcanz la tesis de la prevencin especial y la
ineficacia de la pena retributiva, en la manera como haba sido concebida
en los viejos cdigos, hicieron que irrumpieran en la legislacin y en la
doctrina una serie de recursos tendientes a facilitar el tratamiento de
delincuentes de acuerdo a su personalidad. Estos recursos son
designados con la denominacin de medidas de seguridad, y que
complementando o suplantando a la pena deben cumplir con la
prevencin especial, es decir, disminuir o hacer desaparecer las causas
que hacen del agente un ser peligroso. Los diversos movimientos
propugnadores de un derecho penal de prevencin especial, exigen el
abandono de la pena y su substitucin por medidas de seguridad
(Escuela positivista italiana, Defensa social extrema.

20
Aser A., Hirsch H., y Roxin C. (1992) De los delitos y de las vctimas. p. 316

38

Nuestro codificador, siguiendo a los proyectos suizos incorpor
al sistema de sanciones del Cdigo diversas medidas de seguridad: el
internamiento en un hospital u hospicio de inimputables y/o imputables
relativos. La aplicacin de una de estas medidas requiere, que la
personalidad del agente se adecue a una de tales categoras, y que se
haya cometido una accin prevista en la ley como delito. En todos los
casos, es indispensable que el agente haya actuado culpablemente y se
haga merecedor a una pena. Con esto se restringe ya de manera sensible
el poder del Estado a recurrir a este tipo de medios de prevencin de
la delincuencia, los cuales representan en la prctica, como en el caso de
la pena, la privacin o restriccin de derechos inalienables de
la persona humana.
21

En la dogmtica penal, se han realizado tentativas para encontrar una
justificacin a estas medidas. Welzel considera como base de las medidas
de seguridad el principio tico-social general, de que slo puede
participar, en forma ntegra en la vida en comunidad, el que se deja dirigir
por sus normas y como, segn l, la libertad exterior o social slo se
justifica en base a la posesin de una libertad interior vinculada
ticamente, se podr limitar la libertad, mediante una medida de
seguridad, a los agentes que no sean capaces para tener esta libertad
(enfermos mentales) o a los que no tienen suficiente dominio sobre ella
(viciosos, alcohlicos, etc. Stratenwerth, criticando la tesis de Welzel,
estima, por el contrario, que la justificacin de las medidas de seguridad
debe buscarse en el inters preponderante de impedir la comisin
de acciones delictuosas.

5.1. Concepto de Medidas de Seguridad

21
Instituto Peruano de Ciencias Penales. (1995) Derecho Penal. Parte General. Lima
p.909

39

ANTN ONICA, las define como privaciones de bienes jurdicos,
que tienen por finalidad evitar la comisin de delitos que se aplican
en funcin del sujeto peligroso y se ordenan a la prevencin
especial. El concepto no es suficiente para delimitar el mbito de
las medidas, pues parecido contenido podra admitir una
configuracin actual de la pena.
ANTOLISEI, intenta dar una explicacin ms incidente en las
propias medidas al considerar que stas son ciertos medios
orientados a readaptar al delincuente a la vida social libre, es decir,
a promover su educacin o curacin, segn que tenga necesidad
de una o de otra, ponindolo en todo caso en la imposibilidad de
perjudicarlo. Dada su generalidad, tampoco parece ajustada a las
exigencias de estos medios. Clarifica su ambigua postura de la
definicin y estima que las medidas de seguridad suponen una
disminucin de los bienes del individuo y generalmente
una discriminacin de la libertad personal. Olvidar esto, dice, no es
sino cavar un foso entre la Ciencia del Derecho penal y el sentido
comn.
BERISTAIN IPIA, da una comprensin aglutinadora de todos los
caracteres que, a su juicio, adornan a las medidas de seguridad, y
as las refiere como los medios asistenciales consecuentes a un
hecho tpicamente antijurdico, aplicados por los rganos
jurisdiccionales a tenor de la Ley, a las personas peligrosas para
lograr la prevencin especial.
BARBERO SANTOS, En parecida lnea, las entiende como la
privacin de bienes jurdicos, impuesta jurisdiccionalmente por el
Estado con un fin reeducador inocuizador o curativo a una persona
socialmente peligrosa con ocasin de la comisin de un delito, y
mientras aquel fin no se cumpla.
40

WELZEL, tanto la pena como la medida de seguridad implican una
privacin de libertad, que slo puede acusar diferenciaciones
insignificantes.
La argumentacin de BERISTAIN, es generosa y positiva. Sin
embargo, la realidad es muy otra: la medida de seguridad conlleva
de alguna manera una privacin de bienes jurdicos al ser impuesta
por el Estado al individuo.

Esta afirmacin no contradice que, desde la ptica de la aplicacin
estatal, no sea prudente ni necesario interpretarla como un medio
asistencial que el Estado tiene el derecho pero al mismo tiempo la
obligacin de ofrecer al ciudadano y nunca como una pretensin
sancionadora sustitutiva de la pena en sentido tradicional con
el carcter ms amenazante de su indeterminacin.
De cualquier forma, el aceptar la medida de seguridad como privacin de
bienes jurdicos no conlleva en absoluto algn menosprecio a las
finalidades preventivas de tratamiento y de readaptacin que persigue
esta institucin jurdica.
5.2. Naturaleza De Las Medidas De Seguridad
Un grupo de autores opina que las medidas de seguridad no han de
incluirse en el Derecho penal, en cuanto que son medios
de tutela preventiva de carcter administrativo contra las causas del delito.
Esta corriente, defendida por eminentes administrativistas, tiene acogida
asimismo entre ciertos penalistas. As, el ya citado GRISPIGNI las
entiende como medidas de Derecho administrativo comprendidas dentro
de la funcin de polica de seguridad. MANZINI titula el captulo de su
Tratado dedicado a las medidas con la denominacin de "Las medidas
administrativas de seguridad", estimndolas, pues, como medidas de
polica de naturaleza administrativa. SOLER no las considera sanciones y
Rocco las cita como medios de defensa social de naturaleza
administrativa. Nuestra posicin difiere de cualquier planteamiento
41

administrativista, al menos sobre las medidas de seguridad, coincidimos
con la mayora de penalistas que estas aparecen en el Derecho punitivo
como medio de lucha contra el delito y, por tanto, incluso integradas
dentro de la definicin de Derecho penal desde el momento en que son
aceptadas como una consecuencia jurdica del delito ms a aplicar al
individuo que ha realizado una conducta observada por la ley penal como
infraccin y que revela una determinada peligrosidad criminal.
Esta aseveracin propicia una ntida separacin entre medidas de
seguridad pre delictuales (tanto criminales como sociales) que pueden
pensarse en el mbito administrativo como hacen algunos de los autores
mencionados y coherentemente fuera del Derecho penal y las medidas de
seguridad post delictuales de las que no se ha de dudar su pertenencia al
sector punitivo.

5.3. Fines De Las Medidas De Seguridad
Si la funcin y el fin de la pena se muestran como un problema
frecuentemente discutido, no sucede lo mismo con respecto a la medida
de seguridad, sobre la que existe cierta unanimidad en admitir que su
finalidad esencial es la de la prevencin especial. De este fin preventivo-
especial derivan dos problemas de gran trascendencia. Por un lado, el
sealamiento del necesario equilibrio entre las medidas poltico-criminales
de prevencin de los delitos y las libertades individuales; por otro lado, la
exacta comprensin del trmino resocializar.
La mala utilizacin de las medidas de seguridad que puede transformarlas
en un medio de ataque contra las garantas individuales provoca cierta
tensin con las reglas esenciales del Estado democrtico de Derecho.
Una poltica criminal de medidas de seguridad que aspire a ser compatible
con los postulados de este modelo de Estado deber, en opinin de
RODRGUEZ MOURULLO, rodear al sistema penal preventivo de una
serie de garantas dirigidas a evitar los peligros que las medidas de
seguridad pueden comportar para la certeza del Derecho. Estas son:
42

a. Vigencia del principio de legalidad ninguna declaracin de peligrosidad
sin estar descrita en la ley; ninguna medida de seguridad sin
regulacin legal.
b. Exigencia de una previa comisin delictiva.
c. Medidas de seguridad al servicio del individuo.
d. Eliminacin de todo carcter aflictivo.
No se trata con todo esto, puntualizamos en parte con el propio
RODRIGUEZ MOURULLO, de defender una concepcin individualista y
radicalmente liberal del Derecho y de la sociedad, sino de poner las
prevenciones necesarias para frenar a aquellos que aniquilan al individuo
bajo el pretexto de una supuesta defensa social que en definitiva, no es
ms que la defensa de los que mandan.

La segunda cuestin a la que se ha aludido es la relativa al contenido
resocializador de la medida de seguridad, que coincide en el Art. IX del
Ttulo Preliminar del Cdigo Penal actual. Segn el Cdigo Civil vigente
los fines de las medidas de seguridad son:

La Curacin: Mediante la internacin o tratamiento ambulatorio del
individuo, con fines teraputicos o de rehabilitacin.
Tutela: La representacin del individuo que ha sido considerado
inimputable o inimputable relativo.
Rehabilitacin: En caso de ser inimputable relativo se buscar su
rehabilitacin para reinsertarlo en la sociedad o que cumpla una pena
privativa de libertad en una crcel o centro penitenciario habitual.
5.4 Requisitos para aplicar una medida de seguridad (art. 72):
1. Que, el agente haya realizado un hecho previsto como delito, es decir,
la conducta realizada debe estar recogida dentro de un tipo penal.
43

2. Que del hecho y de la personalidad del agente pueda deducirse un
pronstico de comportamiento futuro que revele una elevada
probabilidad de comisin de nuevos delitos.
Esto es lo que se conoce como un pronstico de peligrosidad post-
delictual, es decir, esta medida se aplica para que el sujeto no cometa
delitos posteriores futuros. Las medidas de seguridad no son penas y, por
tanto, no se basan en el principio de culpabilidad (reproche de la
conducta), sino en el principio de proporcionalidad (grado de peligro).

5.5. Tipos De Medidas De Seguridad
5.5.1 Internacin: Se aplica a los inimputables dentro
de instituciones especializadas en el tratamiento de estos sujetos, con
fines teraputicos o de custodia. La duracin de esta medida no puede
exceder el mximo de legal de la pena privativa de libertad que hubiera
correspondido aplicarle por el delito cometido. La autoridad del centro de
internacin debe rendir un informe cada 6 meses al Juez. Por ejemplo: en
los manicomios.

Los establecimientos especiales de internacin, segn el Cdigo
de Ejecucin Penal de 1991 D.Leg. 654, son:

a. Centros Hospitalarios
b. Centros Psiquitricos
c. Centros Geritricos
d. Centro para madres con hijos, los que cuentan con local con guardera
infantil.
e. Centros para la ejecucin de medidas de seguridad determinadas por
el Cdigo Penal.
5.5.2 Tratamiento ambulatorio: Esta medida se aplica a los imputables
relativos conjuntamente con su pena. En este caso, a diferencia del
44

anterior, el sujeto no est recluido en una institucin-sino que es
examinado peridicamente. Para poder analizar si una persona puede ser
o no juzgado penalmente se deber tener en cuenta lo siguiente:

a. Ser mayor de 18 aos (art. 20 inc. 2)
b. Tener capacidad psicolgica (art. 20 inc.1)
La Imputabilidad:
Anomala Psquica
Grave alteracin de la conciencia
Sufrir alteraciones en la percepcin que afecte su concepto de la
realidad
No tener la capacidad de comprender el carcter delictuoso de su
acto
Si se tiene aqullos requisitos se puede hablar de imputabilidad, si no se
cumple alguno de los requisitos necesarios para hacer desaparecer
22

totalmente la responsabilidad, pero tampoco se concurre totalmente en el
artculo anterior, se procede a disminuir prudencialmente la pena
hasta lmites inferiores a su mnimo legal (art. 21). Ejemplo. En el art. 20,
si la anomala psquica no es total, si posee cierto grado de conciencia, el
juez pondr en prctica el artculo precedente.

En cuanto a la edad hay imputabilidad restringida en los siguientes casos:
Ms de 18 aos y menos de 21 aos, basndose en la inmadurez del
agente.
5.6 Relaciones entre la pena y la medida de seguridad

22
Muoz, F. (1998) Derecho Penal Parte General. (3ra Ed). Valencia: Tirant lo Blanch p.
679

45

Una vez que han sido planteadas, en el terreno de los principios tericos,
las peculiaridades ms importantes de la medida de seguridad, y de que
con anterioridad se hiciera lo mismo con las de la pena, se est en
situacin de mostrar las relaciones existentes entre ambas consecuencias
jurdicas y de delimitar los diferentes sistemas que han ofrecido la doctrina
y la legislacin para combinar su presencia en el Derecho positivo.
La doble va de penas y de medidas de seguridad tampoco escapa ni a la
crtica ni a los calificativos de crisis, sobre todo cuando las medidas son
privativas de libertad y, como tales, similares a la pena. Es cierto, que
ambas son diferenciables, al menos tericamente, pero tambin lo es que
en la prctica presentan muchos puntos de coincidencia. En efecto, tanto
una como otra suponen una privacin de bienes jurdicos. Las dos
encuentran la justificacin en la necesidad de su existencia para
el mantenimiento de la convivencia social. Sin embargo mientras que el
fundamento y lmite de la pena es la culpabilidad y la necesidad, el de la
medida es la peligrosidad, cuya prognosis incluye la necesidad, y, en
principio, prescinde de lmite. Difieren, asimismo y de manera parcial, en
los fines que conseguir los de la pena, la prevencin general y especial;
los de la medida la prevencin especial. Lgicamente, y aqu el mayor
conflicto, las dos coinciden frente a los sujetos posibles de resocializar.
Por todo lo expuesto, no ha de extraar que sean muchos los autores que
vislumbran unitario el fin poltico-criminal de penas y medidas, ni tampoco
que parecida precisin se halle en textos legales y en proyectos de
reforma. Con dichas argumentaciones, incluso de carcter legal, es
urgente preguntarse por el sentido de la distincin entre pena y medida de
seguridad, tanto ms cuanto que lo que aparece claro es que los viejos
criterios de separacin son poco a poco abandonados. Como resumen de
todo lo anterior y de los contenidos de las legislaciones actualmente en
vigor, se pueden, de la pluma de BARBERO SANTOS seala tres grupos:
1. En el primero se incluyen las legislaciones que diferencian de forma
neta la pena y la medida de seguridad, lo que imposibilita su sustitucin
46

recproca y propicia la aplicacin de ambas consecuencias en el curso de
perodos sucesivos.
2. El segundo est integrado por aquellos ordenamientos en los que las
penas se consideran absolutamente distintas de las medidas, pudiendo,
no obstante, sustituir stas a las penas en virtud de las facultades
atribuidas a los jueces.
3. El tercero lo forman aquellas legislaciones en las que no existen
diferencias entre penas y medidas, tendiendo a fines comunes.
No ofrece excesivas dudas lo apropiado de no enfrentar peligrosidad
criminal y medida de seguridad, por un lado, y delito y pena, por otro; ello
no es as de fcil ni tampoco es conveniente.

47

5.7. Diferencias y semejanzas entre medidas de seguridad y penas

MEDIDAS DE SEGURIDAD Y PENAS
SEMEJANZAS DIFERENCIAS
a. Ambas consisten en la disminucin de
bienes jurdicos.
b. Ambas se aplican a las personas que
son autoras de un hecho que presenta
los elementos objetivos y subjetivos de
un delito.
c. Ambas tienen por finalidad la defensa
social, es decir, son medios jurdicos
de tutela de la sociedad y, con ms
exactitud, son medios dirigidos a
impedir la comisin de delitos.
d. Ambas tienen por objeto hacer cesar
la peligrosidad de las personas que
son autoras de un hecho previsto
como delito.

a. Mientras que las penas tienen por
presupuesto un delito punible, las
medidas de seguridad un hecho que
presenta los elementos objetivos y
subjetivos de un delito, si bien no es
imprescindible que constituyan un
delito punible.
b. En tanto que las penas se aplican
solamente a personas imputables, las
medidas de seguridad se orientan
tambin a personas no imputables.
c. Las penas se aplican no slo despus
del hecho daoso o peligroso sino
asimismo a causa de ste, en tanto
que medidas de seguridad se aplican
igualmente con posterioridad al hecho,
pero no a causa de ste porque el
delito es solamente la ocasin una de
las condiciones para la aplicacin de
esas medidas.
d. Y por tanto, mientras que las penas
son siempre la consecuencia jurdicas
de ese hecho ilcito que es el delito y
constituyen la reaccin contra ste y la
sancin jurdica por l; en cambio las
medidas de seguridad son adoptadas
exclusivamente como medios de
defensa contra el peligro esto es no
son una reaccin ni constituyen una
sancin jurdica;
e. A las penas tanto en el momento de la
amenaza como en el de su aplicacin
concreta se les asigna una funcin
intimidatoria de la generalidad de los
ciudadanos y se adoptan en
consecuencia, como medios para fines
de la prevencin especial, a la medida
de seguridad se le atribuye finalidades
de prevencin especial.
f. Las penas son proporcionadas tanto a
la gravedad del delito como a la
peligrosidad del agente, las medidas
exclusivamente a su peligrosidad
48

CONCLUSIONES

Esta rpida revisin de nuestro sistema de penas nos ha servido
para mostrar los avances pero tambin los lmites de una de un
sistema concebido como un mosaico. La constatacin de mltiples
incoherencias evidencian la complejidad en la tarea de hacer un
sistema diversificado, jerarquizado, con mltiples funciones y
respetuoso de las garantas de un Estado liberal y de derecho. Si
bien los autores del Cdigo penal vigente se preocuparon por
enriquecer el arsenal de sanciones recurriendo a otras
modalidades de punicin, lo cierto es que la pena privativa de
libertad sigue conservando su importancia en el sistema. Las
nuevas penas diseadas como alternativas a la privacin de
libertad son el producto de una hiptesis de trabajo falsa: la
introduccin de nuevas penas puede influir en la atenuacin de la
severidad, inherente a las penas privativas de libertad. La falsedad
de la hiptesis radica en el hecho que si las penas privativas de
libertad tienen, en la parte especial, mnimos altos, penas como la
prestacin de servicio a la comunidad o la limitacin de das libres
no pueden funcionar como verdaderas alternativas. A esta
dificultad se ana el hecho que aun las nuevas penas puedan
adquirir las caractersticas de penas de larga duracin, imponibles
sin ningn criterio racional y dentro de la total incertidumbre. La
pena concebida de manera polivalente en la parte general del
Cdigo se ve confrontada con penas tan desconcertantes como la
expatriacin de nacionales. A pesar de todo, el modelo original del
Cdigo de 1991 trajo consigo algunas innovaciones interesantes y
que relativizaron, tericamente, la importancia de la multa como
segunda pena, despus de la pena privativa de libertad. El reto
consiste en determinar en qu medida sern capaces, en la
prctica, de hacer posible dicho objetivo.
49

Es evidente en ciertos casos notar la incoherencia en la
proporcionalidad de ciertas penas. Por ejemplo en la agravante
Robo con lesiones graves a la integridad fsica o mental de la
vctima, del artculo 189 nos encontramos frente al absurdo
jurdico que esperemos se corrija en el futuro inmediato. El
mensaje de tal forma de legislar es aterrador para los ciudadanos,
a los cuales estn dirigidas las normas penales para motivarlos a
no cometer delitos. En efecto, como el lector se habr dado
cuenta, si el agente no ha planificado ni pensado causar lesiones
graves sobre la vctima, queriendo solamente sustraer bienes por
medio de la violencia o la amenaza, no obstante ocasionalmente
como producto de los actos mismos de la violencia o amenaza los
causa, ser merecedor de cadena perpetua; en cambio, si el
agente ha planificado y, por tanto, quiere causar primero las
lesiones graves sobre la vctima para despus sustraerle sus
bienes, el autor ser merecedor a una pena no mayor de
veinticinco aos. Entonces, el mensaje absurdo es el siguiente: si
no quieres que te sancionen con cadena perpetua primero
asegrate de causarle lesiones graves a tu vctima para anular
cualquier resistencia y luego sustrele sus bienes.

Del mismo modo en la agravante Robo con subsiguiente muerte
de la vctima, tambin se evidencia la incoherencia legislativa del
legislador del Decreto Legislativo N 896 de 1998 y no superado
por la Ley N 27472, al sancionar con la absurda e inhumana pena
de cadena perpetua al agente que ocasiona la muerte de manera
episdica, coyuntural, no planificada; en tanto que al agente que
origina la muerte de una persona en forma planificada y
deliberadamente dolosa a fin de sustraerle sus bienes sin mayor
dificultad, le sanciona con una temporal no menor de 15 aos (Art.
50

Como bien seala Rojas Vargas, se produce as el siguiente
mensaje de perversin normativa: mata primero antes de
apoderarte del bien mueble, porque si no lo haces y si de los actos
de violencia resulta muerta la vctima sers castigado con cadena
perpetua, mientras que en el primer caso a lo ms sers
sancionado a 35 aos.

Nadie duda que conductas como la que se pone de relieve en los
artculos 188 y 189, deben ser severamente castigados, pero la
objecin reside en el hecho de que otros delitos que se supone
reprimen los comportamientos de mayor gravedad, reciben una
menor pena. Nos referimos a los delitos de Homicidio, en el
entendido de que la vida es el bien jurdico de mayor rango
valorativo, segn el catlogo de derechos superiores que glosa la
Ley Fundamental. Por lo que esta asimetra penolgica constituye
una lesin a los principios de proporcionalidad y de culpabilidad,
pues la sancin debe ser acorde a la magnitud del hecho
antijurdico; de esta forma, poco le importar al agente matar a su
vctima para apropiarse de su dinero, si sabe que de antemano
ser pasible ser sometido a la pena ms grave, y se le otorgar
una pena menor.

En la actualidad pese a existir un cdigo de ejecucin penal
inspirado en la idoneidad dl tratamiento y el humanismo, la pena
privativa de libertad se ejecuta en ambientes donde reina la
anarqua, la promiscuidad, la explotacin, la enfermedad y el
hambre. Realidad tan cruel que convierte en sdica irona las
aspiraciones de reinsercin social proclamadas en la Constitucin y
en el Cdigo De Ejecucin Penal

51

FUENTES BIBLIOGRAFICAS

REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS
Roxin, C. (1992). De los delitos y de las vctimas. Alemania:
Universidad de Gotinga.

Eser, A. (s.f.). Una Justicia Penal a la medida del ser humano.
Alemania: Editorial Freiburg in Breisgau.

52

Lpez, J. (2004). Derecho Penal Parte General. Lima: Gaceta
Jurdica.

Muoz, F. (1998). Derecho Penal Parte General. (3ra Ed).
Valencia, Espaa: Tirant lo Blanch.

Villa, J. (2001). Derecho Penal. Lima: Editorial San Marcos.

Villavicencio, F. (2006). Derecho penal y criminologa. Lima: Editora
Jurdica Grijley.

REFERENCIAS ELECTRONICAS:
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el 11 de Abril del 2014 de
http://perso.unifr.ch/derechopenal/assets/files/anuario/an_1997_04.
pdf

Introduccin al Derecho Penal. (s.f.). Recuperado el 11 de Abril del
2014 de
http://ocw.uca.es/mod/book/tool/print/index.php?id=1265

Derecho de ejecucin penal. (s.f.). Recuperado el 12 de Abril del
2014 de
http://www.ujcm.edu.pe/bv/links/cur_derecho/ModEjecucionPenal.p
df

Las penas (s.f). Recuperado el 13 de Abril del 2014 de
http://www.buenastareas.com/ensayos/Penas-Aplicables-En-El-
Derecho-Penal/3293245.html

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