RESUMEN En las controversias de propiedad intelectual resulta conveniente la utilizacin del arbitraje para su solucin ya que la complejidad de temas y la imperante necesidad de una resolucin rpida, a travs de un procedimiento confidencial, as lo ameritan. Sin embargo, no todas las controversias de esta materia son susceptibles de arbitraje, pues la amplitud de esta rama y su importancia hacen que abarque tpicos no transigibles. I. DEL ARBITRAJE El arbitraje es un mecanismo de solucin de conflictos de jurisdiccin privada que se caracteriza por ser aplicado en aquellos casos en que las partes, libre y voluntariamente, lo deciden. En palabras de Jean Robert es: La constitucin de una justicia privada por la cual los litigios son sustrados de la jurisdiccin comn, para ser resueltos por individuos revestidos, por la circunstancias, de la misin de juzgar 2 . Para Roque Caivano el arbitraje es bsicamente un sistema adversarial y heterocompositivo de solucin de disputas, mediante el cual los conflictos son resueltos por particulares, con exclusin total o parcial de los jueces estatales, el arbitraje presupone la decisin de un tercero que desde una posicin de neutralidad- determina en qu medida corresponden a cada parte los derechos en disputa. Constituye una jurisdiccin privada instituida por la voluntad de las partes o por decisin del legislador en los casos de arbitraje forzoso en la cual se desplaza la facultad de juzgar hacia personas que no forman parte de los tribunales estatales, pero que cumplen funciones y tienen
1 Socio de Velzquez & Velzquez Abogados, Profesor de Prctica Administrativa de la Universidad Catlica de Guayaquil. Director de la Maestra en Derecho Procesal de la Universidad Catlica de Guayaquil. rbitro de la Cmara de Comercio de Guayaquil. Director Ejecutivo del Centro de Investigacin y Desarrollo del Derecho. rbitro de la Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual. Presidente de Asociacin de Expertos en Propiedad Intelectual. 2 ROBERT, JEAN, Arbitraje Civil et Comercial (Droit interne et droit internacional priv), 4ta edicin, Libraire Dallos, Pars, 1967. Citado por Salcedo Verduga, Ernesto, El Arbitraje, La justicia Alternativa, Distrilub, Guayaquil, 2007 #
facultades jurisdiccionales semejantes a aquellos en orden a la solucin de un caso concreto 3 . La Constitucin de la Repblica en su artculo 190 reconoce al arbitraje como un mtodo alternativo de solucin de conflictos, que debe aplicarse con sujecin a la ley, y que es posible aplicar en aquellas materias en que por su naturaleza se puede transigir. Por su parte la Ley de Arbitraje y Mediacin, en su artculo 1 seala que el sistema arbitral es un sistema alternativo de solucin de conflictos, resaltando que las controversias susceptibles de ser resueltas a travs de ste, son nicamente aquellas en las que puede operar una transaccin, indica adems que el arbitraje puede referirse a controversias ya existentes o futuras, y que, los Tribunales de Arbitraje pueden ser administrados, o, conformados por rbitros independientes. De las normas referidas se desprende, con claridad, que es de la esencia de la materia arbitrable el ser transigible, esto es que se encuentre dentro de la rbita de libre disposicin de parte de sus titulares. Esta caracterstica, la de ser transigible, aparece con nitidez en algunas clases de derechos, sin embargo, muchos son los casos en que desentraar esta cualidad no es tan fcil como pudiere pensarse. De hecho la disquisicin sobre la transigibilidad de los derechos es tan antigua que se encuentra inmersa en la vieja discusin sobre la divisin del derecho, en pblico y privado, en que la caracterstica de poder disponer o no de determinados derechos es uno de los elementos que permite distinguir si nos encontramos en la gida del derecho privado o del derechos pblico lo que ha dado pie a profundos debates pues la lnea divisoria resulta, en mltiples casos, muy delgada y difcil de ubicar con precisin. Para este ensayo resulta trascendente el determinar si los denominados derechos de propiedad intelectual tienen implcita la posibilidad que su titular transija sobre ellos, pues de esto depende la posibilidad de someter las divergencias que se presenten en esta materia al arbitraje.
3 CAIVANO, Roque. El Arbitraje y la Propiedad Intelectual en Revista Derechos Intelectuales No. 6. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1994. Pg. 120. $
Antes de efectuar el anlisis pertinente sobre la naturaleza de los derechos de propiedad intelectual que nos permitir conocer si lo dispuesto sobre ellos es suceptible de transaccin y por tanto arbitrable consideramos importante referir las clases de arbitrajes posibles y la naturaleza del arbitraje. Del contenido del artculo 1 de la ley de la materia, y de los artculos 2 y 3 de la misma se desprende la existencia de algunas clases de arbitraje, sin perjuicio de otras que reconoce la doctrina. Arbitraje administrado es aquel que se desarrolla no slo con relacin a las normas de la Ley de Arbitraje y Mediacin, sino tambin con las normas y procedimientos, expedidos por el centro de arbitraje debidamente constituido. Por su parte, en el arbitraje independiente es de trascendental importancia el pacto de las partes en relacin al procedimiento para llevar a cabo el arbitraje, recalcndose que en el caso del arbitraje primeramente sealado, tambin es posible que las partes establezcan alguna particularidad con respecto al procedimiento para efectuarlo. El arbitraje en derecho es aquel en el cual el laudo debe expedirse en atencin a normas jurdicas y fundamentado en derecho, entendindose por tanto que los rbitros deben observar la ley, los principios universales del derecho, la jurisprudencia y la doctrina, en sntesis, la resolucin tiene que sustentarse en las diversas fuentes del derecho. Por lo anterior, en este caso, los rbitros deben ser necesariamente abogados. Por otra parte, en el caso del arbitraje en equidad, los rbitros actan conforme a su leal saber y entender atendiendo a los principios de la sana crtica, en este caso especfico no es indispensable que sean abogados. Consideramos que el arbitraje en equidad de ninguna forma significa un apartamiento del ordenamiento jurdico, en tanto en cuanto ste debe responder a los valores, exigencias y anhelos de la sociedad en que rige. %
El arbitraje, en cuanto a su naturaleza jurdica, ha sido objeto de mltiples debates, habindose esgrimido algunas tesis al respecto. Entre stas sobresalen la contractualista, la jurisdiccionalista, la mixta y la autnoma. La teora contractualista destaca que el arbitraje proviene de un contrato y que en virtud de este pacto la resolucin que se adopta, esto es el laudo, tiene obligatoriedad. La teora jurisdiccionalista tiende a asimilar y equiparar al juez con el rbitro reconociendo al laudo arbitral el carcter de sentencia judicial. La teora mixta, como su nombre lo indica, se ubica en una posicin intermedia entre las anteriores y considera que el arbitraje tiene caractersticas contractuales en razn de su origen, pero remarca su carcter de institucin eminentemente procesal. Finalmente, la teora autnoma, como su denominacin lo expresa, le otorga al arbitraje caractersticas propias, en atencin a las particularidades de la norma legal que lo establece y adecuado a la realidad del pas en que rigen. II. DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL En palabras del profesor Ricardo Antequera en sentido amplio la propiedad intelectual es concebida como un espacio jurdico dentro del cual coexisten diversos sistemas normativos que protegen bienes de naturaleza incorporal de distintos rdenes 4 . Para el profesor Caivano los denominados derechos de la propiedad intelectual conforman una categora de derechos que por su peculiar naturaleza exceden la clsica divisin entre reales y personales, caracterizndose en trminos generales por un derecho exclusivo que recae sobre un bien inmaterial 5 contina el autor expresando que el objeto de estos derechos son las creaciones intelectuales y no una cosa material, siendo la propiedad intelectual un compuesto que aparece como resultado de una
4 ANTEQUERA PARILLI, Ricardo. La propiedad intelectual en sus diversas facetas. Publicado en Congreso Internacional Propiedad Intelectual derechos de autor, propiedad industrial. Homenaje al Dr. Ricardo Antequera. Universidad de Margarita. Tomo IV. Pg. 16. 5 CAIVANO, Roque. El Arbitraje y la Propiedad Intelectual en Revista Derechos Intelectuales No. 6. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1994. Pg. 136. &
expresin creativa, a la que se adiciona como elemento esencial una proteccin pblica del Estado que le otorga el carcter de propiedad. 6
La propiedad intelectual presenta diversas facetas relacionadas tanto a bienes industriales, comerciales, artsticos, tcnicos, cientficos, como literarios. Como se desprende de su denominacin se refiere a productos del intelecto, protege el resultado de una actividad creativa y no debe confundirse la materia de su proteccin con la forma a travs de la cual las creaciones intelectuales se exteriorizan. Debe destacarse que la proteccin recae no sobre un mero trabajo intelectual sino que alude a una actividad creativa. La expresin propiedad intelectual no siempre tiene el mismo alcance en las legislaciones. La difusin de esta denominacin sufri un gran impulso con la creacin, mediante el Convenio de Estocolmo de la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual, organismo de las Naciones Unidas con competencia en materia de invenciones, diseos industriales, signos distintivos, obras literarias y artsticas, interpretacin artsticas, emisiones de radiodifusin, es decir que dicha entidad acta en temas de propiedad industrial, derechos de autor y derechos conexos. A ms de lo anterior debemos consignar que la necesidad de proteger una serie de aspectos relacionados con la naturaleza del ser humano en s mismo ha llevado a la Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual a trabajar en la creacin de sistemas sui gneris de proteccin para tpicos tales como recursos genticos, conocimientos tradicionales y expresiones culturales o del folclore. Los derechos de propiedad intelectual lejos de tener una orientacin mercantilista y tendiente a legalizar la existencia de monopolios, como equivocadamente lo afirman sus detractores, constituyen una verdadera herramienta para el desarrollo y en consecuencia su real dimensin traspasa los lmites del inters especifico y concreto del titular del derecho.
6 CAIVANO, Roque. El Arbitraje y la Propiedad Intelectual en Revista Derechos Intelectuales No. 6. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1994. Pg. 136 '
La particular naturaleza e importancia de los derechos de propiedad intelectual queda demostrada por la referencia que a ellos realizan los instrumentos internacionales de derechos humanos como: la Declaracin Universal de los Derechos y Deberes del Hombre de 1948 (artculo XIII); la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948 (artculo 27); la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (artculo 26). La conexin entre la propiedad intelectual y los derechos humanos se evidencia en los mltiples puntos de contacto entre ellos, entre los que sealamos: derecho de autor y derecho la identidad, derecho de autor y derecho a la cultura, derecho de autor y derecho a la informacin, las expresiones del folclore, las patentes de invencin y el derecho a la salud, patentes de invencin y la cultura, patentes de invencin y conocimientos tradicionales, patentes de invencin y derecho al medio ambiente, entre otros. En general podemos indicar que la propiedad intelectual es una herramienta indispensable para el desarrollo por cuanto: 1. Es fuente creadora de trabajo, 2. Estimula la creacin y la investigacin a travs de la proteccin del inters de los inventores. 3. Pone a disposicin de la comunidad las invenciones hechas con anterioridad facilitando el conocimiento del estado de la tcnica para que otros se aprovechen de los conocimientos ya conseguidos. 4. Fomenta la efectiva aplicacin de nuevos conocimientos tecnolgicos. 5. Incentiva la cultura. 6. Respalda a los consumidores en el derecho de conocer el producto que se les oferta. 7. Integra con seguridad los avances tecnolgicos y culturales incentivando las inversiones y fomentado la integracin a travs de tratados entre estados.
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III. EL ARBITRAJE Y LA PROPIEDAD INTELECTUAL En el concierto internacional la utilizacin del arbitraje para solucionar divergencias en materia de propiedad intelectual es una alternativa cada vez ms utilizada. Esto debido a la complejidad, costos y duracin de los litigios ante los tribunales de justicia ordinarios. Sin duda la propiedad intelectual pone de manifiesto un sinnmero de aspectos de carcter tcnico que requieren experticia concreta que no cualquier persona posee lo que ha motivado, a ms de las razones ya expresadas, que el arbitraje sea muy demandado para resolver este tipo de litigios pues existe la posibilidad de acceder a tribunales que poseen slida formacin en aspectos muy particulares de la propiedad intelectual. En esta lnea la Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual cre en 1994 su Centro de Arbitraje y Mediacin, que est reconocido como una instancia internacional y neutral especialmente competente para resolver controversias transfronterizas y transculturales. Este centro ha elaborado diversos mecanismos de solucin de controversias que se aplican con sujecin a los reglamentos de arbitraje acelerado, decisin de expertos y de mediacin de la OMPI. La experiencia ha demostrado que los mecanismos de solucin de controversias tienen que ver con la capacidad del mediador, el rbitro o el experto. El centro de la OMPI tiene una base de datos de expertos de 70 pases con vasta experiencia en el mbito general de la solucin de controversias y slida formacin en los distintos mbitos del sistema de propiedad intelectual. El centro de la OMPI presta asistencia a las parte para la designacin de rbitros y mediadores por lo que la decisin relativa a cada procedimiento con arreglo a los reglamentos de la OMPI es tomada por expertos en relacin al plazo y eficacia en razn de los costos. A manera ilustrativa a continuacin hacemos referencia de un cuadro comparativo sobre la duracin, los costos y las caractersticas de los sistemas judiciales imperantes en varios pases para la resolucin de estos conflictos, la sola revisin de las cifras nos )
liberan de cualquier comentario adicional sobre lo beneficioso que resulta el arbitraje en este tipo de controversias. PAIS CARACTERSTICAS DEL SISTEMA JUDICIAL DURACIN MEDIA COSTO MEDIO Francia Derecho Civil. Sistema unificado para los litigios. Tribunales no especializados. Primera instancia: 18-24 meses. Apelacin: 18.24 meses ! 80000 - ! 150000 (1 instancia) Alemania Derecho Civil. Sistema dos vas p/litigios. Tribunal especializado en recursos de nulidad Primera instancia: 12 meses. Apelacin: 15- 18 meses ! 50000 (1 inst) ! 70000 (apelacin) Italia Derecho Civil. Sistema unificado para los litigios. Tribunales no especializados. Primera Instancia: varios meses - 24 meses. Apelacin 18-24 meses ! 50000 - ! 150000 (1 inst). ! 30000 - 70000 (apelacin) Espaa Derecho Civil. Sistema unificado para los litigios. Tribunales comerciales. Primera instancia: 12 meses. Apelacin: 12- 18 meses ! 100000 (1 inst). ! 50000 (2 inst) Reino Unido Jurisprudencia. Sistema unificado p/litigios. Tribunales especializados. Promocin de mediacin. Primera instancia: 12 meses. Apelacin: 12 meses. Cmara de los Lores: 24 meses. ! 750000 - 1 500000 (1 inst). ! 150000 - 1500000 (apelacin). ! 1500000 (Cmara de los Lores) China Derecho Civil. Sistema de dos vas p/litigios. Tribunales especializados Primera instancia: 6 meses. Apelacin. 3 meses, no hay lmite cuando litigan extranjeros. Usd$150000 (1 Inst) Usd$ 50000 (Apelacin) *
Japn Derecho Civil. Sistema de dos vas p/litigios. Tribunales especializados. Primera instancia: 14 meses. Apelacin: 9 meses. Usd$300000 (1 Inst) Usd$ 100000 (Apelacin) Estados Unidos Jurisprudencia. Sistema unificado p/litigios. Tribunal de Apelacin especializado (CAFC). Juicio por jurado. Promocin de mediacin. Primera instancia: hasta 24 meses. Apelacin: 12 o ms meses. Hasta Usd$ 4000000 (1 Inst) Usd$150000 - 250000 (Apelacin) (Tomado de Revista de la OMPI. Febrero 2010. No. 1. Pg. 19) En el Ecuador la experiencia en relacin al arbitraje en materia de propiedad intelectual no es mayor. Considero que si bien es cierto, en forma general, se puede afirmar que las temticas de propiedad intelectual son susceptibles de ser sometidas al arbitraje tanto ms que el artculo 374 de la Ley de Propiedad Intelectual as lo estipula, no es menos cierto que la particular naturaleza de los derechos de propiedad intelectual que, como hemos expresado en lneas anteriores, desborda el inters meramente privado hace necesario verificar en los casos concretos la existencia o no de la posibilidad de transigir aspecto que resulta de la naturaleza del arbitraje. En esta lnea de razonamiento debe tenerse presente que el artculo 332 de la Ley de Propiedad intelectual establece que la observancia y cumplimiento de los derechos de propiedad intelectual son de inters pblico y es justamente este el punto sobre el cual resulta necesario reflexionar para verificar en los casos concretos cual es el alcance de este inters pblico en una situacin particular y cual es la dimensin del inters privado en ese evento. Tan cierto resulta que el Estado tiene inters en la observancia y cumplimiento de los derechos de propiedad intelectual que en la ley de la materia ha establecido diversos procesos tendientes a la observancia y proteccin de stos unos en sede judicial, otros en sede administrativa y ha establecido adems ciertos delitos especficos, en concreto aquellos que van desde el artculos 319 al 326 de la Ley de Propiedad Intelectual. En relacin a estas conductas que el legislador ha considerado necesario tipificar como delitos el artculo 328 de la misma ley ha establecido que son de instancia oficial y se !+
consideran como delitos de accin pblica. De la redaccin de los tipos penales constantes en la ley se observa que los mismos resultan sumamente amplios y tienen una gran cantidad de verbos rectores. Poseen adems, como caracterstica comn el hecho que aluden a una violacin a los derechos de propiedad intelectual, concretamente en todos los tipos penales encontramos la expresin quienes en violacin de los derechos de propiedad intelectual en nuestra opinin la expresin anterior denota la necesidad que previamente se haya establecido por autoridad competente la transgresin de l o los derechos intelectuales en un proceso de conocimiento. Reconocemos sin embargo, que no existe, tal como est articulado el sistema jurdico ecuatoriano, prejudicialidad pues no hay norma de rango legal que as lo determine. Hacemos estas consideraciones sobre la proteccin penal a los derechos de propiedad intelectual en virtud que, no existiendo prejudicialidad en estos temas, puede resultar poco atractivo el arbitraje para solucionar una controversia de esta naturaleza pues no est en manos de las partes involucradas determinar la iniciacin y finalizacin del proceso penal. Sin embargo, evidentemente, el hecho que las partes interesadas lleguen a un acuerdo sobre los diversos aspectos inherentes a las divergencias que tengan en materia de propiedad intelectual va a tener una incidencia fundamental, en el eventual proceso de naturaleza penal que pudiere iniciarse. El artculo 289 de la Ley de Propiedad Intelectual establece el marco general de aquello que puede ser el contenido de la pretensin de una accin de propiedad intelectual. Dicho artculo es del siguiente tenor: Art. 289. En caso de infraccin de los derechos reconocidos en esta Ley, se podr demandar: a) La cesacin de los actos violatorios; !!
b) El comiso definitivo de los productos u otros objetos resultantes de la infraccin, el retiro definitivo de los canales comerciales de las mercancas que constituyan infraccin, as como su destruccin; c) El comiso definitivo de los aparatos y medios empleados para el cometimiento de la infraccin; d) El comiso definitivo de los aparatos y medios para almacenar las copias; e) La indemnizacin de daos y perjuicios; f) La reparacin en cualquier otra forma, de los efectos generados por la violacin del derecho; y, g) El valor total de las costas procesales. Podrn exigirse tambin los derechos establecidos en los convenios internacionales vigentes en el Ecuador, especialmente los determinados en el Acuerdo sobre los Aspectos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio (ADPIC) de la Organizacin Mundial del Comercio. Naturalmente no en todos los casos es procedente ejercer la totalidad de pretensiones a las que alude la norma jurdica transcrita en lneas anteriores. De la lectura de esta disposicin legal se advierte que la naturaleza de las pretensiones, en forma general, pueden ser susceptibles de transaccin y en consecuencia ser resueltas en un proceso arbitral. Como ya se expres, aquellos asuntos de naturaleza penal escaparan de ser resueltos por la va arbitral no obstante la indemnizacin de daos y perjuicios que pudiere surgir de la declaratoria del cometimiento de un delito, si es susceptible de transaccin y por lo tanto arbitrable. Otro aspecto que debemos considerar en relacin a ste tema es que en ocasiones las controversias versan sobre la eficacia jurdica o validez de actos realizados por la !#
autoridad competente, como por ejemplo una accin de nulidad de registro marcario. En estos casos las partes intervinientes en el litigio no son dos particulares sino que una de ellas es el Estado a travs de las autoridades pertinentes y el proceso versa sobre el correcto ejercicio de una competencia o sobre la titularidad de ella para obrar en un determinado sentido. Es en este tipo de situaciones en las que resulta ms difcil desentraar la posibilidad de transaccin. Siguiendo la corriente internacional y con fundamento en la necesidad de contar con un mecanismo de resolucin de controversias gil y eficaz en que acten personas con conocimientos de la materia, que es sumamente especializada, el Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual, que acorde a la Ley es una persona jurdica de derecho pblico con autonoma administrativa, econmica, financiera y operativa solicit al Procurador General del Estado se absuelva las inquietudes que ms adelante se detallan con el objeto de viabilizar el establecimiento de un centro de arbitraje en dicho Instituto. Las preguntas fueron: 1. Se puede considerar al instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual IEPI- como una institucin sin fin de lucro, en los trminos establecidos del Art. 34 de la Ley de Abitraje y Mediacin? 2. Puede el Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual IEPI- administrar un Centro de Arbitraje para la solucin de conflictos que entre particulares surjan en materia de propiedad intelectual? Dicha consulta fue absuelta favorablemente en ambos casos por la Procuradura General del Estado, entidad que en razn de la naturaleza de un centro de arbitraje requiri antes de expedir su absolucin a la consulta, la opinin del Consejo de la Judicatura, organismo que tambin consider viable que el Instituto Ecuatoriano de Propiedad Intelectual establezca un Centro de Arbitraje para la resolucin de conflictos y divergencias para esa materia. !$
Ernesto Rengifo, refirindose a la materia arbitrable en el campo de la propiedad intelectual considera que en materia de derechos de autor no existen restricciones para la utilizacin del arbitraje con la excepcin de los derechos morales por las caractersticas de ellos que ya fueron mencionadas en lneas anteriores en este ensayo. En materia de patentes, diseos industriales y know how, son arbitrables en opinin del citado tratadista- los temas relacionados a la titularidad, alcance del derecho y su parte contractual, lo mismo ocurre en el campo del derecho marcario. Son sumamente ilustrativos los ejemplos del autor en lo que hace alusin a la competencia desleal y al efecto seala: Si bien la lnea divisoria entre el rgimen jurdico de la competencia desleal y el de las prcticas restrictivas de la competencias se ha diluido, es claro que cuando se discute un tema de competencia desleal la mayora de las veces, se est controvirtiendo un derecho subjetivo de carcter particular cuya violacin ocasiona una indemnizacin de perjuicios; en la segundas se discuten intereses supraindividuales y no se habla de indemnizaciones sino de infracciones por violaciones al derecho de la competencia impuestas por el rgano competente. Total, los asuntos relacionados con la violacin al rgimen jurdico de la competencia desleal no ofrecen ningn obstculo para que sean objeto de la justicia arbitral; cosa diferente acontece con la violacin del rgimen de la legislacin antitrust ya que esta disciplina est imbuida y gobernada por normas de orden pblico. Aunque en este ltimo caso se debe precisar que los efectos patrimoniales o los perjuicios causado a un competidor provenientes por ejemplo de un abuso de posicin dominante en el mercado pueden ser materia arbitrable. Lo que no es arbitrable es la determinacin de una conducta como violatoria del rgimen de las prcticas restrictivas de la competencia ya que ello es atribucin propia de rganos especializados del ejecutivo. 7
Uno de los aspectos de la propiedad intelectual en que puede llegar a utilizarse en el futuro, el arbitraje para resolver divergencias es el de los nombres de dominio, los cuales a ms de ser un instrumento tcnico de localizacin en la red son un medio
7 RENGIFO, Ernesto. Arbitraje y la Propiedad Intelectual en Revista Jurdica de Propiedad Intelectual. Tomo II. Facultad de Jurisprudencia Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil. Guayaquil, 2009. Pgs. 64 a 65. !%
distintivo tanto dentro como fuera del espacio virtual por lo que es comn que su registro entre en colisin con signos distintivos registrados. Sobre este particular cabe destacar que la ICANN el 26 de agosto de 1999 aprob la denominada Poltica Uniforme de Solucin de Controversias en Materia de Nombres de Domino en la que se establece un procedimiento administrativo obligatorio que no es propiamente dicho un arbitraje sino ms bien un mecanismo en el cual las partes se someten a un Tribunal de expertos. Este procedimiento ante un panel de expertos tiene como fundamento la proteccin de los titulares de las marcas, de hecho la Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual tuvo una participacin activa en la creacin de la poltica para buscar mecanismos de solucin a los reiterados problemas presentados por la ocupacin ilegal como nombres de dominio de marcas conocidas. En materia de resolucin de conflictos atinentes a derechos de propiedad intelectual se aprecia con claridad las diversas ventajas que la doctrina atribuye al arbitraje respecto de la justicia ordinaria para solucionar controversias. La celeridad que puede obtenerse con el arbitraje resulta fundamental si consideramos que los denominados derechos intelectuales tienen un valor econmico significativo, de hecho en muchas ocasiones estos intangibles resultan ser los bienes de mayor valor del patrimonio de una sociedad por lo que la existencia de un litigio prolongado sobre los mismos lo afecta gravemente. Mayor importancia toma an la celeridad para resolver disputas en aquellos casos en que stas versan sobre aspectos que pueden facilitar o impedir el acceso a soluciones tcnicas que se requieren para afrontar necesidades urgentes de la colectividad, pensemos en lo importante que en materia de patentes resulta tener una pronta resolucin de un conflicto. Si tomamos en cuenta que en muchos casos los derechos intelectuales tienen periodos de proteccin, como diez aos en el caso de las marcas y veinte en el de las patentes, !&
resulta realmente gravoso para su titular mantener una disputa que pueda durar seis o siete aos lo que no es extrao en el sistema judicial de resolucin de divergencias. Otro aspecto que resulta sumamente ventajoso en la aplicacin del sistema arbitral para zanjar controversias en materia de propiedad intelectual es el econmico. Como se seal, con varios ejemplos en lneas anteriores, los costos en disputas de esta naturaleza resultan excesivos, lo que sumado a la prolongada duracin de los procesos en la justicia ordinaria afecta gravemente la situacin patrimonial de los titulares de los derechos intelectuales, por lo que la celeridad del sistema arbitral trae como consecuencia un ahorro para los litigantes, adems la simplificacin del procedimiento en muchas ocasiones permite dejar de lado trmites innecesarios y pruebas que resultan intrascendentes. La posibilidad de mantener el proceso bajo confidencialidad en el arbitraje es sumamente importante en materia de propiedad intelectual por la naturaleza de los derechos en disputa. Tal vez el rea donde se destaque con mayor nitidez este particular es el campo de los derechos de propiedad industrial en el que la discrecin y la no publicidad resultan fundamentales. La especializacin de los rbitros es una de las ventajas consideradas por los usuarios para optar por el sistema arbitral en detrimento de la justicia ordinaria, en el campo de la propiedad intelectual esto resulta muy importante. De hecho no es extrao que en este tipo de controversias las partes utilicen la flexibilidad de poder designar como rbitros a tcnicos que no necesariamente tienen el ttulo de abogado. El conocimiento concreto y cabal de aspectos eminentemente tcnicos contribuye a una resolucin ms justa y adems gil pues la comprensin oportuna y adecuada de la problemtica, as como de las pruebas aportadas por las partes, as lo permite. Esta caracterstica de la especializacin de los rbitros redunda tambin en la consecucin de las otras ventajas comparativas ya expresadas como son la celeridad y la economa. La intervencin en la causa de rbitros y no de jueces ordinarios muchas veces reduce el grado de conflictividad entre las partes, lo que en materia de propiedad intelectual es !'
sumamente importante pues no es extrao que entre las partes en disputa exista un sinnmero de relaciones comerciales adicionales que es importante mantener vigentes y de ser posible al margen del conflicto. Esta menor confrontacin tambin redunda en beneficio de la colectividad en general, ya que en determinados productos o servicios muchas veces las disputas se dan entre aquellas marcas que tienen mayor presencia en el mercado el que podra verse visiblemente afectado como derivacin de las controversias. Por lo expuesto, es indudable que la utilizacin del arbitraje en las controversias de propiedad intelectual resulta generalmente la mejor opcin. Lo que se puede apreciar con claridad del siguiente ejemplo: En un caso reciente, una empresa estadounidense, proveedora de un software de tratamiento de datos y de servicios, comenz un procedimiento de arbitraje acelerado de la OMPI contra un banco asitico, alegando incumplimiento de un acuerdo respecto de la prestacin de servicios de tratamiento de cuentas. El contrato entre las partes inclua una clusula de arbitraje acelerado de la OMPI, que indicaba que el lugar del arbitraje sera Nueva York, y que no se permitira la presentacin de pruebas. Las partes acordaron recurrir a un nico rbitro que celebr una audiencia de dos das de duracin. Las partes y el rbitro convinieron en utilizar el servicio electrnico de presentacin de demandas del Centro de la OMPI (WIPO ECAF), que permite archivar, almacenar y recuperar de forma segura presentaciones de casos en una lista de casos electrnica. Despus de tres meses de presentada la solicitud de arbitraje acelerado, el rbitro dict un laudo definitivo por incumplimiento parcial del acuerdo y la concesin de una indemnizacin por daos y perjuicios a la empresa estadounidense. El total de los costos de ese arbitraje acelerado se elev a aproximadamente 50.000 dlares de EEUU. 8
8 Artculo Una alternativa eficaz en funcin de los costos. Revista OMPI. Pg. 21 !(
BIBLIOGRAFA 1. ANTEQUERA PARILLI, Ricardo. La propiedad intelectual en sus diversas facetas. Publicado en Congreso Internacional Propiedad Intelectual derechos de autor, propiedad industrial. Homenaje al Dr. Ricardo Antequera. Universidad de Margarita. 2. BARZALLO, Jos Luis. La propiedad intelectual en internet. Edicioanes Legales. Primera Edicin. Quito. 3. Revista Derechos Intelectuales No. 6. Editorial Astrea. Buenos Aires, 1994. 4. Revista Jurdica de Propiedad Intelectual. Tomo II. Facultad de Jurisprudencia Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil. Guayaquil, 2009. 5. Revista Jurdica. Facultad de Jurisprudencia y Ciencias Sociales y Polticas 2008/24. Universidad Catlica de Santiago de Guayaquil. 6. Revista OMPI. Febrero 2010. No. 1 7. Salcedo Verduga, Ernesto, El Arbitraje, La justicia Alternativa, Distrilub, Guayaquil, 2007.
LEGISLACIN 1. Convencin Americana sobre Derechos Humanos. 2. Declaracin Universal de Derechos y Deberes del Hombre. 3. Declaracin Universal de los Derechos Humanos. 4. Ley de Arbitraje y Mediacin. 5. Ley de Propiedad Intelectual. OTROS 1. Absolucin de consulta por parte de la Procuradura General del Estado al IEPI.