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Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 476.428 - SC (2002/0145624-5)



RELATORA : MINISTRA NANCY ANDRIGHI
RECORRENTE : AGIPLIQUIGS S/A
ADVOGADOS : LUIZ CARLOS LOPES MADEIRA
PEDRO BAUMGARTEN CIRNE LIMA E OUTROS
RECORRIDO : GRACHER HOTIS E TURISMO LTDA
ADVOGADO : MARCO ANTNIO LUIZ DA SILVA
EMENTA
Direito do Consumidor. Recurso especial. Conceito de consumidor. Critrio
subjetivo ou finalista. Mitigao. Pessoa Jurdica. Excepcionalidade.
Vulnerabilidade. Constatao na hiptese dos autos. Prtica abusiva. Oferta
inadequada. Caracterstica, quantidade e composio do produto. Equiparao
(art. 29). Decadncia. Inexistncia. Relao jurdica sob a premissa de tratos
sucessivos. Renovao do compromisso. Vcio oculto.
- A relao jurdica qualificada por ser "de consumo" no se caracteriza
pela presena de pessoa fsica ou jurdica em seus plos, mas pela
presena de uma parte vulnervel de um lado (consumidor), e de um
fornecedor, de outro.
- Mesmo nas relaes entre pessoas jurdicas, se da anlise da hiptese
concreta decorrer inegvel vulnerabilidade entre a pessoa-jurdica
consumidora e a fornecedora, deve-se aplicar o CDC na busca do
equilbrio entre as partes. Ao consagrar o critrio finalista para
interpretao do conceito de consumidor, a jurisprudncia deste STJ
tambm reconhece a necessidade de, em situaes especficas, abrandar o
rigor do critrio subjetivo do conceito de consumidor, para admitir a
aplicabilidade do CDC nas relaes entre fornecedores e
consumidores-empresrios em que fique evidenciada a relao de
consumo.
- So equiparveis a consumidor todas as pessoas, determinveis ou no,
expostas s prticas comerciais abusivas.
- No se conhece de matria levantada em sede de embargos de
declarao, fora dos limites da lide (inovao recursal).
Recurso especial no conhecido.
ACRDO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da TERCEIRA
TURMA do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas
constantes dos autos, por unanimidade, no conhecer do recurso especial. Os Srs. Ministros
Castro Filho, Antnio de Pdua Ribeiro, Humberto Gomes de Barros e Carlos Alberto Menezes
Direito votaram com a Sra. Ministra Relatora.
Braslia (DF), 19 de abril de 2005(data do julgamento).
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MINISTRA NANCY ANDRIGHI
Relatora
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Superior Tribunal de Justia
RECURSO ESPECIAL N 476.428 - SC (2002/0145624-5)

RECORRENTE : AGIPLIQUIGS S/A
ADVOGADOS : LUIZ CARLOS LOPES MADEIRA
PEDRO BAUMGARTEN CIRNE LIMA E OUTROS
RECORRIDO : GRACHER HOTIS E TURISMO LTDA
ADVOGADO : MARCO ANTNIO LUIZ DA SILVA
RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI
RELATRIO
Cuida-se do recurso especial interposto por AGIPLIQUIGS S/A, fundado
nas alneas "a" e "c" do permissivo constitucional.
Ao: o recorrido GRACHER HOTIS E TURISMO LTDA ajuizou ao de
indenizao contra a empresa recorrente, com o escopo de se ressarcir de prejuzos
decorrentes da impossibilidade de usufruir as sobras de gs remanescentes em recipientes de
gs GLP, vendidos pela distribuidora insurgente.
Informou que as sobras de gs so devolvidas fornecedora, ante a
inviabilidade de utilizao do produto at o final, diante de circunstncias fsicas especficas do
produto e da sua forma de acondicionamento, fato que geraria um dano contnuo e sistemtico.
Sentena: julgou improcedente o pedido.
Acrdo: o TJSC deu provimento ao apelo do recorrido, nos termos da
seguinte ementa:
"Ao de indenizao. Sobras de gs quando
do retorno dos vasilhames. Fato incontroverso.
Circunstncia admitidas pelas fornecedoras, distribuidoras
de GLP. Percia. Lei n. 8.078/90, art. 12, caput. Pedido
ilquido. Recurso provido.
A teor do disposto no art. 12 caput da Lei n.
8078/90, as fornecedoras de gs liquefeito de petrleo so
responsveis pela reparao dos danos causados a
consumidora, independentemente da existncia de culpa, por
defeito de acondicionamento de seu produto e que por isto,
no enseja a utilizao integral da carga contida nos
botijes ou cilindros.
No fornecimento de GLP autora, existem
sobras de gs quando do retorno dos vasilhames,
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acumuladas no fundo dos cilindros na sua fase lquida, em
percentuais no desprezveis e estas sobras no so
decorrentes de atos praticados pela consumidora ou a esta
imputveis.
O pedido da autora ilquido, de modo que
deve ser procedida apurao do valor a ser indenizado
atravs de liquidao por arbitramento de acordo com o art.
606 do CPC." (fl. 381).
Embargos de declarao: foram parcialmente acolhidos os embargos de
declarao interpostos pela recorrente, para sanar erro material, consubstanciado na aplicao
indevida do art. 12 do CDC (fato do produto), quando a causa de pedir se atinha matria
concernente aos arts. 18 e 19 (vcio do produto), do mesmo diploma legal.
Recurso especial: em suas razes, a recorrente aponta negativa de vigncia
aos art. 2, 4 e 26 do Cdigo de Defesa do Consumidor e divergncia jurisprudencial em
relao aos temas: amplitude do conceito de consumidor, reconhecimento da vulnerabilidade
do recorrido, e a inaplicabilidade da prescrio qinqenal espcie.
Contra-razes s fls. 518/535.
o relatrio.


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RELATORA: MINISTRA NANCY ANDRIGHI
VOTO
Da aplicao do CDC hiptese ( alegada violao aos arts. 2 e 4 do
CDC)
Recentemente, a Segunda Seo deste STJ superou discusso acerca do
alcance da expresso "destinatrio final", constante do art. 2 do CDC, consolidando a teoria
subjetiva (ou finalista) como aquela que indica a melhor diretriz para a interpretao do
conceito de consumidor.
Segundo a teoria preferida, a aludida expresso deve ser interpretada
restritivamente. Com isso, o conceito de consumidor deve ser subjetivo, e entendido como tal
aquele que ocupa um nicho especfico da estrutura de mercado - o de ultimar a atividade
econmica com a retirada de circulao (econmica) do bem ou servio, a fim de consumi-lo,
de forma a suprir uma necessidade ou satisfao eminentemente pessoal.
Para se caracterizar o consumidor, portanto, no basta ser, o adquirente ou
utente, destinatrio final ftico do bem ou servio: deve ser tambm o seu destinatrio final
econmico, isto , a utilizao deve romper a atividade econmica para o atendimento de
necessidade privada, pessoal, no podendo ser reutilizado, o bem ou servio, no processo
produtivo, ainda que de forma indireta.
Nesse prisma, a expresso "destinatrio final" no compreenderia a pessoa
jurdica empresria.
Por outro lado, a jurisprudncia deste STJ, ao mesmo tempo que consagra o
conceito finalista, reconhece a necessidade de mitigao do critrio para atender situaes em
que a vulnerabilidade se encontra demonstrada no caso concreto.
Isso ocorre, todavia, porque a relao jurdica qualificada por ser "de consumo"
no se caracteriza pela presena de pessoa fsica ou jurdica em seus plos, mas pela presena
de uma parte vulnervel de um lado (consumidor), e de um fornecedor, de outro. Porque
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essncia do Cdigo o reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado,
princpio-motor da poltica nacional das relaes de consumo (art. 4, I).
Em relao a esse componente informador do subsistema das relaes de
consumo, inclusive, no se pode olvidar que a vulnerabilidade no se define to-somente pela
capacidade econmica, nvel de informao/cultura ou valor do contrato em exame. Todos
esses elementos podem estar presentes e o comprador ainda ser vulnervel pela dependncia
do produto; pela natureza adesiva do contrato imposto; pelo monoplio da produo do bem
ou sua qualidade insupervel; pela extremada necessidade do bem ou servio; pelas exigncias
da modernidade atinentes atividade, dentre outros fatores.
Por isso mesmo, ao consagrar o critrio finalista para interpretao do conceito
de consumidor, a jurisprudncia deste STJ tambm reconhece a necessidade de, em situaes
especficas, abrandar o rigor do critrio subjetivo do conceito de consumidor, para admitir a
aplicabilidade do CDC nas relaes entre fornecedores e consumidores-empresrios em que
fique evidenciada a relao de consumo, isto , a relao formada entre fornecedor e
consumidor vulnervel, presumidamente ou no. Cite-se, a respeito, recente precedente da 4
Turma, pioneira na adoo do critrio finalista: o Resp. 661.145, de relatoria do Min. Jorge
Scartezzini, julgado em 22/02/2005, do qual transcrevo o seguinte excerto, porque ilustrativo:
Com vistas, porm, ao esgotamento da questo,
cumpre consignar a existncia de certo abrandamento na
interpretao finalista, na medida em que se admite,
excepcionalmente e desde que demonstrada in concreto a
vulnerabilidade tcnica, jurdica ou econmica, a aplicao das
normas do Cdigo de Defesa do Consumidor a determinados
consumidores profissionais, como pequenas empresas e
profissionais liberais. Quer dizer, no se deixa de perquirir
acerca do uso, profissional ou no, do bem ou servio; apenas,
como exceo, e vista da hipossuficincia concreta de
determinado adquirente ou utente, no obstante seja um
profissional, passa-se a consider-lo consumidor.
Ainda nesse contexto, cumpre lembrar que o STJ j houve por bem afastar a
incidncia do CDC, p.ex., se verificado o expressivo porte financeiro ou econmico: da
pessoa tida por consumidora (hipersuficincia); do contrato celebrado entre as partes; ou de
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outra circunstncia capaz de afastar, em tese, a vulnerabilidade econmica, jurdica ou tcnica.
Destacam-se, nesse particular, os seguintes precedentes, que afastam a relao de consumo na
hiptese de aquisio, por pessoa jurdica ou no, de equipamentos hospitalares de valor
vultoso, motivo que, em tese, afastaria a vulnerabilidade dos adquirentes: CC 32.270/SP, Rel.
Min. Ari Pargendler, Segunda Seo, DJ 11/03/2002, AEResp 561.853/MG, Rel. Min.
Antnio de Pdua Ribeiro, Terceira Turma, unnime, DJ 24/05/2004, Resp 519.946/SC, Rel.
Min. Csar Asfor Rocha, Quarta Turma, unnime, DJ 28/10/2003 e Resp 457.398/SC, Rel.
Min. Ruy Rosado de Aguiar, Quarta Turma, unnime, DJ 09/12/2002.
De fato, os critrios jurisprudenciais tm avanado no sentido de se reconhecer
a necessidade de mitigar o rigor excessivo do critrio subjetivo do conceito de consumidor,
para permitir, por exceo, a equiparao e a aplicabilidade do CDC nas relaes entre
fornecedores e consumidores-empresrios. Superada a questo da "destinao final" do
produto, agora a jurisprudncia incitada formao das diretrizes para o reconhecimento da
vulnerabilidade ou da hipossuficincia (aspecto processual) no caso concreto.
Por outro lado, o CDC equipara a consumidor tanto as pessoas vtimas do fato
do produto ou servio (art. 17), bem como aquelas vtimas das prticas comerciais abusivas ou
contrrias s polticas de consumo delineadas no Cdigo (art. 29).
Na hiptese dos autos, outrossim, observa-se que a fornecedora no se
preocupou em atender s exigncias da sua atividade comercial. Primeiro porque, em flagrante
violao ao art. 31 do CDC, a oferta do produto no se operou de maneira correta, clara e
precisa - no que se refere caracterstica do produto, quantidade e composio. Depois,
porque no respeitou o sistema ressarcitivo estipulado pela Portaria n 23/93, do
Departamento Nacional de Combustveis, que prev a ponderao das sobras de gs na
determinao do preo (desconto do valor da sobra aferida), fato que se no revela uma
conduta dolosa da fornecedora (por omisso), certamente determina a sua culpa (negligncia).
Com essas consideraes, seja por reconhecimento da vulnerabilidade da
pessoa jurdica empresria, em face da suprema necessidade do bem para o exerccio da
atividade hoteleira (vulnerabilidade ftica), da natureza adesiva do contrato de compra e venda
estabelecido (vulnerabilidade jurdica), e da impossibilidade de extrao total do produto dos
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botijes (vulnerabilidade tcnica); ou seja por equiparao, em razo da exposio da
sociedade empresria s prticas comerciais abusivas, o CDC deve ser aplicado hiptese,
ainda que por fundamentos diversos daqueles esposados pelo acrdo recorrido.
Da decadncia do direito
Quanto ao ponto observa-se que a matria no foi levantada oportunamente.
Trata-se de inovao feita em sede de embargos de declarao.
Portanto, matria que no merece ser conhecida, observada a delimitao da
matria litigiosa posta a desate.
Mesmo que assim no fosse, cumpre salientar que a relao jurdica sob exame
se desenvolve sob a premissa de tratos sucessivos, porquanto se renova no tempo de forma
sistemtica e duradoura. Por conseguinte, no h que se falar em decadncia do direito
reclamado, pois o contrato, reafirmado periodicamente, renova o compromisso da
empresa-fornecedora em prover um produto isento de vcios.
Ademais, o vcio apontado no fora na hiptese, nem poderia ser, detectado na
utilizao ordinria do produto, tratando-se, pois, de vcio oculto, conforme acena a deciso
recorrida.
Desta forma, o prazo decadencial a que se refere o diploma consumerista,
comearia a correr apenas do momento da confirmao da suspeio de que realmente
existiriam sobras nos vasilhames, ocorrida, na espcie, com o resultado pericial (art. 26, 3).
Forte em tais razes, no conheo do recurso especial.
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CERTIDO DE JULGAMENTO
TERCEIRA TURMA


Nmero Registro: 2002/0145624-5 RESP 476428 / SC
Nmeros Origem: 200101628072 57894 880871591
PAUTA: 01/06/2004 JULGADO: 19/04/2005
Relatora
Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI
Presidenta da Sesso
Exma. Sra. Ministra NANCY ANDRIGHI
Subprocurador-Geral da Repblica
Exmo. Sr. Dr. FRANCISCO DIAS TEIXEIRA
Secretrio
Bel. MARCELO FREITAS DIAS
AUTUAO
RECORRENTE : AGIPLIQUIGS S/A
ADVOGADOS : LUIZ CARLOS LOPES MADEIRA
PEDRO BAUMGARTEN CIRNE LIMA E OUTROS
RECORRIDO : GRACHER HOTIS E TURISMO LTDA
ADVOGADO : MARCO ANTNIO LUIZ DA SILVA
ASSUNTO: Civil - Direito do Consumidor - Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor - CDC
CERTIDO
Certifico que a egrgia TERCEIRA TURMA, ao apreciar o processo em epgrafe na
sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Turma, por unanimidade, no conheceu do recurso especial. Os Srs. Ministros Castro
Filho, Antnio de Pdua Ribeiro, Humberto Gomes de Barros e Carlos Alberto Menezes Direito
votaram com a Sra. Ministra Relatora.
Braslia, 19 de abril de 2005
MARCELO FREITAS DIAS
Secretrio
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