TEMA 6: EL PROCESO COMO INSTRUMENTO DE LA

FUNCIN JURISDICCIONAL
1. Naturaleza jur!"a el #r$"e%$
Estudiamos el proceso jurisdiccional: serie o sucesin, jurdicamente reglada, de actos
tendentes a la aplicacin y realizacin del D en el caso concreto. Se refiere a la tutela y
realizacin del derecho objetio, !ue no es una operacin instant"nea:
#aturaleza jurdica del proceso: buscamos la categora jurdica general en el !ue
encuadrar el proceso, para determinar las normas supletorias en caso de laguna legal
$eoras:
teoras priatistas: el proceso como contrato o cuasicontrato
de litiscontestatio %Derecho &omano': es un contrato en irtud del cual
las partes se comprometen a realizar la actiidad procesal necesaria y
acatar la sentencia
cuasicontrato de litiscontestatio: si el demandante tiene el poder de
incular al demandado al proceso es por!ue se lo atribuye la ley
teoras publicistas:
el proceso como relacin jurdica %()*+,': es una relacin jurdica de
derecho p-blico, distinta de la relacin jurdica material, d"ndose una
configuracin autnoma del D .rocesal, como rama del D p-blico.
el proceso como situacin jurdica %/+*DS0123D$': es un conjunto de
situaciones jurdicas !ue conllea posibilidades y cargas procesales %el
proceso no genera derechos y obligaciones'.
el proceso como institucin jurdica %/45S.': es una institucin combina la
idea objetia com-n, m"s el conjunto de oluntades !ue se adhieren para
realizarla.
el proceso como instrumento necesario de la funcin jurisdiccional: es un
concepto jurdico autnomo !ue se e6plica por s mismo, atendiendo a su
finalidad, en la !ue hay una sucesin de actos, jurdicamente reglados,
mediante los cuales se ejerce la funcin jurisdiccional.
&. Pr$"e%$' #r$"e!(!e)t$ * ju!"!$
Pr$"e%$ * #r$"e!(!e)t$:
procedimiento designa una sucesin reglada de actos %procedimientos
administratios o legislatios'.
el proceso es el procedimiento jurisdiccional: el procedimiento a tra7s del !ue
se ejercita la funcin jurisdiccional.
en el "mbito jurisdiccional, el procedimiento es la forma jurdicamente reglada
del proceso %aspecto e6terno de la actiidad jurisdiccional'.
Pr$"e%$ * ju!"!$:
el juicio es la operacin sustancial de la jurisdiccin: enjuiciamiento !ue se
realiza en la sentencia.
el proceso es instrumento del enjuiciamiento final.
el juicio tambi7n es instrumento del proceso: el desarrollo del proceso re!uiere
juicios sucesios.
+. Pr$"e%$ e"larat!,$ * #r$"e%$ e eje"u"!-). La% (e!a%
"autelare%
0uando se habla de tutelar o decir el derecho o de aplicarlo, se est" hablando de las
del proceso declaratio y del proceso ejecutio. .asamos ahora a e6plicarlos.
Esta funcin iene contenida en el art 889.: de la 0E, !ue dice: ;EL ejercicio de la
potestad jurisdiccional en todo tipo de procesos, juzgando y haciendo ejecutar lo
juzgado, corresponde exclusivamente a los Juzgados y Tribunales determinados por las
leyes, segn las normas de competencia y procedimiento que las mismas establezcan<.
.or su parte, la *+.= en su art >.8 dice: ;El ejercicio de la potestad jurisdiccional
juzgando y haciendo ejecutar lo juzgado, corresponde exclusivamente a los Juzgados y
Tribunales determinados en las Leyes y en los tratados internacionales<.
En estos artculos est"n mencionadas las dos principales subfunciones de la
jurisdiccin: juzgando alude al proceso de declaracin, cual!uiera !ue sea su clase? y
por otra parte, la mencin a hacer ejecutar lo juzgado se refiere a los procesos de
ejecucin.
Pr$"e%$ e e"lara"!-):
Es a tra7s del cual se aplica el derecho en el caso concreto. E6isten diersas clases de
tutela del proceso, contenidas en el art @ de la *E0:
$utela meramente declaratia: se solicita !ue se declare la e6istencia o
ine6istencia de un derecho o relacin jurdica. El tribunal se limita a declarar
simplemente lo !ue se ajusta o no a unas normas jurdicas. .or ejemplo la
accin declaratia de dominio o de seridumbre.
$utela de condena: se solicita al juez !ue ordene al demandado realizar una
prestacin. El tribunal puede dirigir un mandato a una de las partes del proceso
a fin de !ue haga, omita o soporte algo. Es el caso de cuando se emite una
accin de reclamacin de una cantidad.
$utela constitutia: se solicita la constitucin, modificacin o e6tincin de una
situacin jurdica. El tribunal puede decir el derecho creando, modificando o
e6tinguiendo un estado, relacin o situacin jurdica, mediante una llamada
sentencia constitutia !ue, por s misma logra ese resultado jurdico.
En ninguno de estos casos el tribunal opera sobre el mundo e6terno material
contemplado en el proceso.
Pr$"e%$ e eje"u"!-)
5 tra7s del mismo se realiza el derecho en el caso concreto. Se pone en pr"ctica o se
ejecuta lo juzgado.
0uando los tribunales llean a cabo una serie de actos encaminados a obtener una
transformacin material del mundo e6terno en orden a la realizacin concreta de
derechos subjetios, de obligaciones o situaciones jurdicas, o de la efectiidad de
sanciones, obligaciones y derechos, !ue se han impuesto, declarado o creado,
respectiamente, en un juicio jurisdiccional o !ue constan suficientemente como
e6istentes por otro medio preisto en la *ey, los tribunales desarrollan una actuacin
jurisdiccional ejecutia, un proceso de ejecucin.
*os procesos de ejecucin son los conjuntos, series o sucesiones de actos mediante los
cuales la 5dministracin de =usticia, ante el Derecho del caso concreto ya dicho por ella
misma o suficientemente e6presado por otro medio, incide, usando de su potestad
coactia y coercitia, en la esfera de la realidad material, enciendo las resistencias !ue
se opongan a su transformacin conforme al Derecho o declarando o creando los
presupuestos, re!uisitos y condiciones para !ue lo jurdico se haga real.
*as caractersticas del proceso de ejecucin son:
Sin ejecucin forzosa, no hay tutela judicial efectia. .or ello hay una
prohibicin general de la autotutela y el monopolio de la jurisdiccin es del
estado, dado !ue ambos e6igen la ejecucin forzosa.
En proceso de ejecucin, la 5dministracin de =usticia transforma la realidad
material, usando su potestad coactia para encer la resistencia de los
obligados.
Rela"!$)e% e)tre el #r$"e%$ e e"lara"!-) * e eje"u"!-)
Se basa en los siguientes principios:
#o siempre lo !ue se ejecuta, es juzgado. En el "mbito jurisdiccional ciil, e6iste
la ejecucin forzosa sin preio proceso de declaracin. 5!u es donde entran en
juego los ttulos ejecutios e6trajudiciales, !ue son a!uellos en los !ue se
permite la ejecucin forzosa de ciertos cr7ditos !ue constan suficientemente
como e6istentes, !ue normalmente se dan por la interencin de un fedatario
p-blico. .or ejemplo en el caso de escritura p-blica de conocimiento de
deudas.
#o todo lo juzgado necesita ejecucin. Solo ser"n ejecutadas las sentencias de
condena !ue no se ejecuten oluntariamente.
La% (e!a% "autelare%
Se entiende por medidas cautelares a!uellas, de muy dierso contenido, !ue el
derecho permite adoptar a los rganos jurisdiccionales para hacer posible la
efectiidad o la ejecucin forzosa de una eentual sentencia condenatoria frente al
peligro de !ue, durante la sustanciacin del proceso, se produzcan situaciones !ue
impidan o dificulten dicha ejecucin. *as puede adoptar para garantizar la efectiidad
de una eentual sentencia condenatoria %!ue sea posible su ejecucin forzosa'.
Este concepto es plenamente "lido para las medidas cautelares en los rdenes ciil,
laboral y 0A5. &especto de la justicia penal, la nocin de medida cautelar no se
circunscribe tanto a garantizar la ejecucin de una posible sentencia condenatoria
%aun!ue tambi7n', sino m"s bien an dirigidas a !ue pueda celebrarse el juicio oral,
eitar la destruccin de pruebas y la reiteracin delictia del imputado.
*as medidas cautelares no se adoptan cuando, de alguna forma, consta el derecho del
caso concreto, sino antes o mucho antes, al principio del proceso en !ue el caso a a
ser enjuiciado o incluso con anterioridad a !ue el proceso comience. Sin embargo, para
la adopcin de medidas cautelares es necesario la e6istencia de datos y criterios
aloratios !ue permitan fundar un juicio de probabilidad justificatio de la medida
cautelar:
Bumus boni iuris: se basa en el principio de prueba de la pretensin !ue se
ejercita. Se utiliza esta e6presin como justificatio de la medida cautelar,
siendo a!uello de lo !ue esta es instrumento debiendo aparecer proisto de
una justificacin f"ctica y jurdica. Significa apariencia de buen derecho. Esta es
usado para el "mbito jurisdiccional ciil, 0A5 y laboral. *os indicios de
criminalidad ienen a ser como el anterior pero referido a "mbito penal,
afectando a las personas sobre las !ue hayan de recaer las medidas cautelares
penales.
.ericulum in mora: peligro por la mora procesal.
Son proisionales e instrumentales, es decir !ue se adoptan durante el proceso de
declaracin y terminan durante este? y pretenden garantizar la ejecucin.
Sin embargo, seg-n la naturaleza y graedad de las medidas cautelares, as como la
materia de !ue se trate y teniendo en cuenta otros factores, el derecho puede e6igir
otros presupuestos.
*as medidas cautelares no se adoptan instant"neamente, de modo !ue se originan una
serie de actos, del rgano jurisdiccional y de otros sujetos, susceptibles de ser
considerados como proceso %aun!ue es preferible denominar a esta serie de actos
medidas cautelares y no proceso'.
*as medidas cautelares son propias de la funcin jurisdiccional, pero a diferencia de la
actiidad jurisdiccional de declaracin o de ejecucin, las decisiones o resoluciones
jurisdiccionales enmarcables en el "mbito de las medidas cautelares carecen de
sentido en s mismas, por!ue son esencialmente instrumentales.
Estas han de ser, por su naturaleza instrumental, adecuadas y proporcionales, sin
contribuir nunca una mera anticipacin de la tutela jurisdiccional !ue se pretende. 5s
estas no pueden presentar identidad con dicha tutela.
*a especial instrumentalidad de las medidas cautelares respecto de una pretensin de
tutela jurisdiccional, permite distinguir netamente a!uellas medidas de los eentuales
resultados de la llamada tutela jurisdiccional sumaria. Esta tutela es distinta de las
medidas cautelares, y significa decir y realizar el derecho en casos concretos de manera
singularmente e6peditia, con limitacin de posibilidades de alegacin y prueba, pero
dejando abierta la puerta de un proceso ulterior, con plena contradiccin, sobre el
mismo objeto. *a sentencia !ue otorga una tutela sumaria es una sentencia sin fuerza
de cosa juzgada pero de eficacia inmediata y, sobre todo, eentualmente indefinida.