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Rencontres Chiffres & Droit

Compte-rendu du dbat
en partenariat avec

Association interprofessionnelle Avocats et Experts-comptables

La msentente entre associs :


prvenir et gurir
Compte-rendu de la manifestation de l'association AvEC (Avocats-Experts-Comptables)
du 25 avril 2014 au Novotel de Saint-Laurent du Var.

Le rle
complmentaire
de lavocat et de
lexpert-comptable
afin de prvenir
et de rgler
les diffrents litiges
entre associs
de socits
commerciales
ou civiles.

En tribune, Laurence Lenoir, expert-comptable et commissaire aux comptes, Me Emmanuel Voisin-Moncho, avocat,
et la participation de Me Laurence Brossard, huissier de justice.

La dfinition et les enjeux de la msentente entre associs


La msintelligence entre associs
entrane la disparition de laffectio societatis. Cette carence nous amne fort souvent au blocage du processus dcisionnel, mais galement une dtrioration du climat
conomique. En voici quelques exemples :
- impossibilit de prendre des dcisions extraordinaires, comme la transformation de la Sarl
en SNC ou en SAS (unanimit peine de nullit),
ou autres modifications statutaires (minorit de
blocage) : augmentation de capital, transfert de
sige social,
- impossibilit de grer le quotidien des affaires
(dcisions ordinaires),
- refus dapprouver les comptes, daffecter en
rserve le rsultat par un associ galitaire,
- impact sur la vie conomique de la socit,
- baisse du chiffre daffaires,

- dpart des salaris,


- dtteinte la rputation de lentreprise et de la
profession dans son ensemble,
- les comptes bancaires sont bloqus,
- conflits familiaux,
- accusation de dtournement de fonds
et de pouvoir.

A - Le cadre juridique
est pos par le Code civil
et le Code de Commerce
Et en particulier par le Titre IX De la Socit,
c'est--dire les articles 1832 et suivants du Code
civil qui rgissent les rgles concernant lensemble
des Socits.

Pour les S.C.I. (Socits civiles immobilires), les


articles 1845 et suivants du Code civil.
Pour les Socits commerciales, le Code de commerce rgit lensemble de ces Socits dans ces
articles L. 210 et suivants.
Pour les S.N.C. (Socits en nom collectif), larticle L. 221-1 du Code de commerce.
Pour les S.A.R.L., larticle L. 223-1 du Code de
commerce.
Pour les S.A.S., larticle L 227-1 et suivants.
Nous avons quelques textes de base mais surtout
une jurisprudence plthorique du fait des multitudes de cas de msententes et de litiges entre associs dont, en gnral, un voire plusieurs sont grants
(ou, en tout tat de cause, dirigeants sociaux).

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B - Les diffrentes formes
de conflits
Il y a autant de conflits et de msententes entre associs quil y a de
pactes sociaux.
Tout dpend, en premier lieu, de la
composition de la socit.
On peut, tout dabord, trouver des
conflits classiques entre associs qui
nont pas de lien personnel spcifique, mais que des intrts professionnels, voire des rapprochements
amicaux, ont amens travailler
ensemble.
On a aussi le cas plus complexe de
la socit familiale dans laquelle des
conflits personnels viennent simmiscer, parfois de faon extrmement
artificielle, dans le fonctionnement
de la socit jusqu en bloquer les
rouages.
Nous ne pouvons pas, aujourdhui,
ne pas voquer le cas extrmement
courant des associs conjoints, quils
soient seuls ou avec des tiers dont
certains sont parfois des enfants ou
des autres membres de leur famille.
Le fonctionnement de la socit peut
donc tre perturb par les rgles du
divorce ou du PACS qui simposent.
La liquidation du rgime matrimonial peut amener, un moment ou
un autre, la ncessit de devoir
indemniser un associ pour ses parts
ou les droits quil peut avoir sur des
parts dont il nest pas obligatoirement titulaire.

L aussi, les rgles de lindivision


successorale (articles 1815 et suivants du Code civil) viennent simmiscer dans le fonctionnement du
droit des socits.

2) la volont de favoriser les


membres de la majorit au dtriment
de ceux de la minorit.

Il y a galement toutes les subtilits du droit de vote entre usufruitier et nu-propritaire avec parfois
des consquences de blocage selon
la nature des dcisions qui peuvent
tre prises.

La notion dabus de minorit est


encore plus complique que celle
dabus de majorit.

> Labus de minorit

Il semble quil y ait mme une


contradiction de principe.
Thoriquement, le minoritaire est
considr comme une potentielle
victime et non comme le fautif.

C- Les cas de blocage


> Labus de majorit
On parle souvent, y compris dans le
langage courant, de labus de majorit.
Quest-ce, pour la jurisprudence
(puisque cest une notion strictement
prtorienne) que labus de majorit
en droit des socits ?
La dfinition a t donne, pour la
premire fois, par un arrt de cassation du 18 avril 1961 aux termes
duquel est abusive la dcision impliquant une rupture de lgalit entre
les actionnaires (associs) ds lors
quelle a t prise contrairement
lintrt gnral de la socit et dans
lunique dessein de favoriser les
membres de la majorit au dtriment
de la minorit.
Il y a deux lments :
1) une atteinte lintrt gnral
de la socit, c'est--dire ce quil est
convenu dappeler lintrt social ;

Pourtant, la notion dabus de minorit existe avec des conceptions plus


ou moins larges.
Il y a abus de minorit dans tout
comportement de minoritaire qui
impliquerait une atteinte lintrt social et une rupture dgalit
entre les associs par la recherche
dun intrt personnel.
Il faut donc quil y ait la fois intention ngative et volont dune rupture
dgalit.
Il existe des abus de minorit positive et des abus de minorit ngative.
Parmi les abus de minorit dite
positive, il y a lexercice abusif dune
action en justice consistant par
exemple solliciter une expertise de
gestion sans grief prcis.
Quant aux abus de minorit dite
ngative, il existe le blocage systmatique de dcisions fondamentales

En effet, les actions peuvent tre


nominativement au nom dun des
poux alors quelles dpendent de la
communaut.

pour la socit mais qui ncessitent


un vote positif des minoritaires.
Labus de minorit peut jouer
notamment dune faon significative lorsquil y a deux associs dune
socit nayant pas le mme nombre
de droit de vote.
Dans un certain nombre de cas, il
est prvu par les statuts quil faut un
vote dune majorit dassocis reprsentant plus de la moiti des associs.
Nous verrons que la sanction de
labus de minorit est tout fait diffrente de celle de labus de majorit
et na pas du tout les mmes consquences.

> Labus dgalit


Il sagit du cas o les parts sociales
ou actions se rpartissent de faon
rigoureusement gale entre deux
associs ou deux groupes dassocis
qui se neutralisent.
Il y a abus dgalit lorsque le blocage est considr comme abusif et
a pour consquence une atteinte
lintrt social (cf. jurisprudence).
Trs souvent, que les associs soient
en couple ou pas, est pos dans le
pacte social le principe dune galit
totale entre les deux associs.
Ils ont 50% des droits de la socit
commerciale (souvent S.A.R.L. ou
S.C.I.). Ils sont co-grants.
Cette situation, comme celle du
couple, semble la plus logique, les
deux travaillant (exemples de commerants, dartisans, professions
librales) et ayant une activit commune.
Le problme est que lorsque lun des
deux soppose lautre, nous sommes
systmatiquement dans une situation de blocage.

Les rgles du rgime matrimonial


(communautaire ou sparatiste)
peuvent simmiscer dans le fonctionnement du droit des socits.

Il ne faut donc pas oublier que la


moindre msentente peut beaucoup
plus facilement mettre en pril la
socit lorsquil ny a pas la possibilit de trouver une majorit.

Cela cre des situations extrmement complexes puisque des juridictions totalement diffrentes peuvent
se retrouver saisies en parallle (le
Tribunal de commerce aux cts du
Juge aux Affaires Familiales).

Dans la rflexion que nous allons


essayer davoir sur la faon de prparer une socit, il semble que la
socit deux ne soit pas toujours
lidal ou, en tout tat de cause, il faut
tre conscient quelle peut poser de
graves difficults.

Il existe un autre cas lui aussi tout


fait courant dassocis qui peuvent se
retrouver en conflit lorsquils appartiennent la mme famille.
Une succession mal prpare peut
gnrer des conflits entre des hritiers associs dont les rles respectifs
ne sont pas clairement indiqus.

Rob hyrons - Fotolia.com

La gestion du conflit
A - Par la voie
contractuelle
1- Les dcisions collectives ordinaires
La prvention passe dabord par
une bonne connaissance du fonctionnement de la socit. Ainsi dans
les Sarl, le lgislateur a pos que les
dcisions ordinaires sont valablement adoptes (art. L223-29) :
rit absolue, obtenue par le vote dun
seul ou de plusieurs associs ;
rit relative cest--dire majorit des
voix mises.

Toutefois les statuts peuvent carter


la seconde consultation et imposer la
majorit absolue pour toutes les dcisions ordinaires.
Les statuts peuvent prvoir une
majorit plus leve que la majorit
lgale, par exemple les deux tiers ou
les trois quarts.

Conseil
Une disposition statutaire qui prvoie une majorit plus renforce
consiste crer une minorit de blocage pour les dcisions ordinaires
dans une Sarl, condition de prendre
soin de supprimer le choix de la 2me
consultation ou maintenir une majorit renforce.
Vendredi 27 juin 2013

a) Cessation des fonctions


du grant
Les associs ont toute libert pour
fixer la dure des fonctions du grant.

Conseil
Ne pas omettre la clause statutaire
car en son absence, les grants sont
nomms pour la dure de la socit
(art. L223-18, al 3). Omettre de fixer
la dure des fonctions du grant
revient galement faire concider
leur dure avec celle de la socit.
Larrive du terme
Cessation des fonctions : pas de
ncessit de respecter un pravis ou

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de lui signifier un cong.

Conseil
Des circonstances vexatoires et
humiliantes peuvent donner lieu
des dommagesintrts en faveur du
grant.
Rvocation du grant
Toute clause de nature dissuader
les associs de prononcer la rvocation est nulle.
Toute clause qui exige lunanimit
pour rvoquer le grant est rpute
non crite.
Si la rvocation est dcide sans
suite en p.3

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rservent une catgorie dtermine d'associs ou tous les associs
la possibilit d'acheter par priorit
toutes les actions dont la cession est
envisage.

juste motif, elle peut donner lieu


DI. Si la rvocation est prise dans
des conditions abusives (vexatoires,
intempestives sans le respect du principe de la contradiction), elle peut
donner lieu DI.

Conseils

Conseil

La clause de premption peut aussi


tre le moyen d'empcher que les
proportions existantes dans la rpartition du capital entre certains associs ou groupes d'associs soient
modifies en cas de retrait de l'un
d'entre eux.

La msentente entre cogrants ne


constitue pas un juste motif de rvocation.
La paralysie du bon fonctionnement
de la socit pour cause de msentente constitue quant elle un juste
motif de rvocation.

Lorsque la clause de premption


figure dans les statuts, sa violation
entrane la nullit de la cession (C.
com. art. L 227-15) sans qu'il y ait
lieu d'tablir la mauvaise foi du tiers
acqureur.

b) Convocation de lassemble
par le grant : une difficult
Cest le grant qui convoque lassemble. Il est peu vraisemblable
que celui-ci prenne linitiative de la
consultation. Les associs ne peuvent
pas se substituer au grant et convoquer eux-mmes lassemble.
Lordre du jour devra alors comporter une rubrique : tude de la
situation actuelle de la socit et de
son administration ce qui permet
lassemble de statuer sur la rvocation du grant lorsque la situation
financire nest pas satisfaisante.
2- Prvention de la msentente :
les clauses statutaires

Fixation du prix

dassoci, un organe collgiale ou


mme un tiers non associ,

c) Sortie de la socit
librement l'organe comptent pour
dcider la rvocation des dirigeants,

a) Lentre des associs dans la


socit (prserver lintuitu personae)

tre organise par les statuts ad


nutum, c'est--dire sans que le ou
les auteurs de celle-ci aient fournir
une quelconque raison,

La clause statutaire dagrment


dans les SAS doit tre rdige avec
soin. Notamment devront figurer les
questions suivantes :

motif, faute de quoi l'intress aura


droit des dommages-intrts verss
par la socit.

Conseils
de lagrment,
pour statuer sur lagrment (prsident, les associs, un organe collgial, une catgorie dassocis),

de rachat des actions soit par les


associs soit par la socit,
rachat des actions ou dfaut daccord par un expert.
La socit ne peut se rtracter si le
prix de lexpert lui semble trop lev

Conseils
autrement que par une dcision collective car lassoci agr participe
au vote.
d'une clause statutaire d'agrment
est entache de nullit (C. com. art.
L 227-15).
b) Rle des associs
Les associs jouissent d'une grande
libert pour fixer dans leurs statuts
les modalits de dsignation ou de
cessation des fonctions des organes
de gestion, leur composition et leurs
rgles de fonctionnement (C. com.
art. L 227-5). Les associs peuvent
prvoir ainsi des clauses se rapportant :
fonctions des dirigeants,
la collectivit des associs statuant
des conditions de majorit dtermine,

encore que les engagements dpassant un certain montant doivent tre


soumis une double signature.

Les statuts peuvent valablement


imposer des conditions particulires
pour devenir dirigeant de la socit
(condition dge, participation minimale dans le capital, comptence
particulire technique).
Lors de la constitution de la socit,
le prsident et les autres dirigeants
doivent tre dsigns dans les statuts
(C. com. art. L 225-1).
Les statuts peuvent prvoir qu'un
certain nombre d'vnements entraneront la cessation automatique des
fonctions du prsident par exemple,
la perte de la qualit d'associ quelle
qu'en soit la cause (cession, fusion,
exclusion) ou la rduction de la participation de l'intress en dessous
d'un seuil dtermin, le changement
de contrle de la socit dirigeante,
la survenance de telle ou telle condition lie l'activit conomique de la
socit, etc.
Choix d'un prsident
La socit est obligatoirement reprsente par un prsident (C. com. art.
L 227-6, al. 1).
Pour pallier cette difficult, la pratique a recours au procd consistant
confier la prsidence de la SAS
une SARL dirige par deux grants,
chacun d'eux tant l'manation d'un
groupe d'associs de la SAS, dots de
pouvoirs identiques, de sorte qu'ils
exercent concurremment la prsidence de la SAS sous couvert de la
SARL.
Dans les rapports entre associs, les
statuts peuvent limiter les pouvoirs
du prsident et prvoir, par exemple,
que certaines oprations dtermines sont subordonnes la consultation ou l'autorisation pralable de
tel associ ou groupe d'associs, ou
Vendredi 27 juin 2013

Les causes de l'exclusion


Il peut par exemple s'agir du changement intervenant dans le contrle
d'une socit associe ou de l'exercice d'une activit concurrente de
celle de la socit. Rien ne s'oppose
ce que l'exclusion puisse tre prononce mme en l'absence de faute de
l'intress (bien qu'en pratique, une
telle solution soit rarement retenue
dans les statuts). Les statuts peuvent
ainsi valablement prvoir qu'en cas
de survenance d'un vnement dtermin, un associ pourra tre exclu.
Si les statuts subordonnent l'exclusion une dcision collective, ils ne
peuvent toutefois pas interdire l'associ dont l'exclusion est envisage
de voter sur la proposition.

Conseil
On peut aussi, notre avis, prvoir que l'exclusion de l'associ sera
dcide autrement que par une dcision collective. Elle peut ainsi tre
confie un organe de direction (par
exemple, un conseil de surveillance),
un tiers arbitre ou une commission
ad hoc.
Inalinabilit des actions
Les statuts de la socit peuvent prvoir l'interdiction pour les associs
de cder leurs actions pour une dure
n'excdant pas dix ans (C. com. art.
L 227-13).
Cette clause ne peut tre adopte
ou modifie qu' l'unanimit des
associs (C. com. art. L 227-19). En
principe, le point de dpart du dlai
d'inalinabilit correspond la date
de la signature des statuts.

Conseil
Linalinabilit grve seulement les
actions de certains associs nommment dsigns dans les statuts
(par exemple les associs considrs
comme le noyau dur essentiel la
prennit de la socit);
Droit de premption des actions
Les clauses de premption
rpondent la proccupation des
associs de s'assurer la possibilit
d'augmenter leur participation dans
la socit si l'un d'entre eux dsire
se retirer. A cette fin, ces clauses

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La clause de premption doit rserver un juste prix au cdant. Le plus


souvent, il est stipul que la premption s'exercera aux mmes prix et
conditions que ceux contenus dans le
projet de cession notifi aux associs.
Sortie conjointe
La clause de sortie conjointe est
celle par laquelle un associ envisageant de cder tout ou partie de
ses titres s'engage permettre aux
autres associs de cder galement
leurs titres aux mmes conditions. La
clause peut mettre cette obligation
la charge de tout associ cdant,
mais souvent, elle dsigne un associ
dtermin, dit associ de rfrence
(en gnral un associ majoritaire),
qui s'oblige faire en sorte que l'acqureur propose aux autres associs
(les minoritaires) d'acqurir leurs
actions.
Ce type de clause permet aux associs qui en sont bnficiaires de quitter la socit dans de bonnes conditions financires puisque leurs titres
sont gnralement cds au mme
prix que celui propos l'associ
cdant.
Bon savoir
Elle met la charge de cet associ
une simple obligation de moyens
dont les bnficiaires ne peuvent
reprocher l'inexcution ce dernier
qu'en rapportant la preuve d'une
faute de sa part.

Conseils
Si, en revanche, l'associ promet
dans la clause que l'acqureur proposera ce rachat, il se porte fort pour
celui-ci, auquel cas les bnficiaires
de la promesse peuvent lui rclamer une indemnit en cas de dfaut
de rachat de leurs titres (C. civ. art.
1120).
La clause peut galement prvoir
une pnalit consistant obliger
l'associ cdant acqurir les actions
des autres associs si, pour une raison quelconque, il ne les a pas fait
acqurir par le tiers ; de mme, il
peut tre prvu que, en cas d'acquisition par le tiers d'une partie seulement de ces actions, l'associ cdant
s'engage acqurir le reliquat des
titres encore dtenu par les autres
associs.
Clause
darbitrage
ou clause compromissoire
Linterprtation, la validit, lexcution ou la rsiliation dune clause
des statuts peuvent tre soumis une
suite en p.4

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- les causes des dommages entranant sa mise en
jeu soient rigoureusement prcises ;
- son montant ne soit pas excessif car le juge a
toujours la facult de le rduire (C. civ. art. 1152) ;

Les actionnaires d'une socit ou, plus couramment, certains d'entre eux concluent, en dehors
des statuts, des conventions, appeles pactes
d'actionnaires par lesquelles ils cherchent rgler,
gnralement pour une longue priode, le contrle
de la conduite des affaires et de la composition du
capital de leur socit.

- son sort soit prcis en cas d'excution partielle


des obligations du pacte.

Ils sont plus frquents dans les SA que dans


les socits de personnes ou SARL dans lesquels la personnalit des associs est largement prise en compte dans les statuts.
La socit par actions simplifie (SAS), qui est
ouverte toute personne physique ou morale, permet de prendre en compte ces objectifs et de les
concrtiser par des clauses statutaires.

Ces clauses figurent parmi les plus courantes.


Elles prvoient, par exemple, un accord unanime
ou un droit de veto pour des dcisions importantes
(notamment les modifications statutaires) limitativement numres, la renonciation l'exercice
du droit de vote pendant une priode donne, la
renonciation au droit de vote double, etc.

b) Clauses relatives la gestion de la socit


Clauses relatives au droit de vote

Conseils

Dune part, l'attribution aux minoritaires des


moyens dintervenir dans la gestion de la socit.

Leur application ne doit pas aboutir un abus


de droit de vote.

Dautre part, l'organisation d'une procdure de


sortie de la socit pouvant profiter tout actionnaire partie au pacte.

Est abusif, tout vote contraire l'intrt social


et mis dans l'unique dessein de favoriser les
membres de la majorit (ou de la minorit) au
dtriment des autres actionnaires.

Le cas le plus prcis et cadr est celui du grant de


S.A.R.L. puisque cest larticle L. 223-25 du Code
de commerce qui prvoit les modalits de la rvocation du grant. Ces modalits sont reprises dans
le cadre des statuts.
Article L. 223-25 du Code de commerce :

Renonciation temporaire au droit de vote












&

"
$

"
"




















'











1




(
0


)

Une telle clause serait, notre avis, illicite si elle


tait prvue par les statuts. En effet, cette clause,
est contraire aux dispositions de l'article 1844, al.
1 du Code civil, reprises dans l'article L 225-113
du Code de commerce, qui affirment le droit pour
tout associ de participer aux dcisions collectives
sans que les statuts puissent droger cette rgle
(art. 1844, al. 4 a contrario).

On y trouve les lments suivants :

Le conflit classique, voire rcurrent, est celui qui


oppose un grant associ dautres associs, quils
soient ou non co-grants. Nous sommes donc ici
dans le cadre des rgles de fonctionnement de la
socit.

a) Clauses de porte gnrale du pacte

- La problmatique de la rvocation
du dirigeant associ.

Les conventions entre associs sont valables ds


lors qu'elles ne sont pas contraires une rgle
d'ordre public, une stipulation imprative des
statuts ou l'intrt social.

On peut aussi estimer que labsence de rponse


du grant peut tre transmise au commissaire
aux comptes, avec toutes les consquences quelle
peut avoir notamment dans le cadre des alertes
que peut (doit) faire le commissaire aux comptes

Conditions gnrales de validit

Tout associ non grant peut, deux fois par exercice, poser par crit des questions au grant sur tout
fait de nature compromettre la continuit de l'exploitation. La rponse du grant est communique
au commissaire aux comptes.

Objectifs des pactes

Clause rsolutoire

Pour la S.A.R.L., il convient de rappeler que larticle L. 223-36 du Code de commerce prvoit :

3- Le pacte dactionnaires

- son objet soit expressment spcifi comme


tant de rparer les dommages et en aucun cas de
constituer un ddit permettant une partie de se
dgager du contrat en versant son montant ;

Les signataires peuvent dfinir eux-mmes le


rgime de l'arbitrage (arbitrage ad hoc) ou recourir un arbitrage institutionnel (par exemple, la
procdure d'arbitrage de la Chambre de commerce
internationale).

Les questions crites et dpt de projets de


rsolutions permettent, au travers du conflit, de
caractriser la mise en pril de lintrt social et
de runir des lments de preuve de la faute des
dirigeants sociaux.

L'efficacit de la clause suppose notamment que :

La clause d'arbitrage doit tre stipule clairement


dans les statuts. Elle oblige les associs porter le
litige devant les arbitres choisis.

rpondre ces questions au cours de lAssemble.

Clause pnale

Conseils

Clauses garantissant l'excution du pacte

procdure d'arbitrage.













&

0

'






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Vendredi 27 juin 2013

Le grant dans le cadre dune S.A.R.L. ou le


prsident dans le cadre dune S.A.S. est tenu de

Il sagit de lexercice par lassoci de son droit


information. Le Code de commerce permet aux
associs de poser par crit autant de questions
quils lestiment ncessaire lors de lAssemble.

Si les rsultats promis ne sont pas atteints, le promettant est tenu des dommages-intrts.

Nanmoins, certains des droits attachs la


qualit dactionnaire, lorsquils sont bien utiliss,
peuvent permettre de renverser le rapport de force
et de contraindre ainsi les co-associs accepter,
mme faciliter une sortie amiable de la socit.

Un engagement pris par une partie au pacte


en faveur de l'autre partie qu'un tiers excutera
le contrat (C. civ. art. 1120). Ces engagements
sont trs varis : le majoritaire se porte-fort de la
remonte des dividendes des filiales, de la conversion des obligations du minoritaire en actions de
prfrence, d'une cession de titres par d'autres
membres du groupe d'actionnaires majoritaires,
d'un rachat de titres dans le cadre d'une clause de
sortie, de la nomination d'une personne en qualit
de dirigeant, etc.

Pour remdier cette situation de blocage, aucun


outil de rsolution des conflits nest prvu par
le Code de commerce dune faon satisfaisante,
comme nous allons le voir malheureusement plus
bas.

Ainsi que nous lavons vu prcdemment, si


aucune clause statutaire norganise une possibilit de retrait de la socit, lassoci se retrouve
prisonnier de ses titres.

- Lexercice par lassoci de son droit


dinformation

Elles doivent mettre la fourniture des renseignements viss (situation comptable trimestrielle et
dtaille, tats financiers prvisionnels, projet de
budget, plan d'investissement, rapport crit trimestriel sur l'excution des prvisions budgtaires
et d'investissement, etc.) la charge des dirigeants
sociaux.

Si les signataires dclarent le pacte soumis tacite


reconduction, ils ont intrt prciser pour combien de temps, faute de quoi l'engagement n'est
pas reconduit pour sa dure initiale mais devient
dure indtermine et rsiliable unilatralement
tout moment.

Clauses d'information ou de consultation

Pour viter tout litige, les parties ont intrt


fixer une dure prcise au pacte ou aux diffrents
engagements qui le composent. A dfaut, le pacte
pourrait tre considr par les tribunaux comme
un engagement dure indtermine, ce qui ouvre
chaque partie le droit de le rsilier unilatralement.

Mais ce qui ne saurait tre rig en rgle statutaire applicable pour toute la dure de la socit
peut, notre avis, faire l'objet d'une convention
extra-statutaire condition que celle-ci ne heurte
aucune rgle d'ordre public, notamment que son
application ne conduise pas un abus du droit
de vote.

Bon savoir

Le principe est donc celui de la majorit.


On retrouve ici exactement les mmes rgles qui
peuvent exister pour toute les socits (notamment les S.C.I.).
La question est de savoir si le mandat a une dure.
Dans quelles conditions une assemble gnrale
extraordinaire peut-elle avoir lieu pour pouvoir
rvoquer le mandat du grant en cours dexercice ?
En tout tat de cause, il faut un juste motif, terme
gnral sil en est puisqu dfaut de juste motif,
le grant est susceptible de dclencher une action
judiciaire pour tre indemnis des prjudices
subis, notamment au titre de ses avantages en
qualit de grant (vhicule de fonction, remboursement de frais, etc.).
Lorsque lordre du jour dune assemble prvoit
lexamen de la gestion du grant, ledit examen peut
rgulirement conduire la rvocation du grant.
Il faut distinguer la rvocation du grant du nonrenouvellement de celui-ci dans ses fonctions.
Le grant na pas un droit au renouvellement,
ainsi que le rappelle la Cour de cassation dans
la dcision de la Chambre commerciale du 17
dcembre 2002.
Mais, pour autant, le non-renouvellement
peut donner lieu lallocation de dommages et
intrts sil est fait dans des conditions vexatoires
et attentatoires ses droits.

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Larticle L. 223-25 alina 1er du Code de commerce permet aux associs dune S.A.R.L. de
rvoquer tout moment un grant partir du
moment o cette rvocation intervient pour un
juste motif, c'est--dire plus particulirement
pour une perte de confiance.

Exemple
Une S.A. na pas dpos ses comptes annuels
au Greffe.
Un associ peut tre dclar recevable diligenter une action pour quil soit mis fin ce trouble
manifestement illicite par la publication desdits
comptes.

La notion de perte de confiance est une notion


subjective qui doit quand mme sappuyer sur
des lments objectifs et vrifiables par une juridiction.

Au-del, il sagit de la dsignation dun administrateur provisoire.

Il y a une distinction entre la rvocation pour


juste motif et la rvocation ad nutum.

La dsignation dun administrateur provisoire,


en droit des socits, est lune des rponses les
plus classiques une msentente pouvant exister.

Problme lorsque le dirigeant social-associ est


aussi salari dans le cadre dun contrat de travail
ayant pu exister notamment avant.
Quid des consquences prudhomales ?
La notion de perte de confiance nest pas
du tout retenue dans les mmes conditions par la Jurisprudence prudhomale.
Limpact est trs important.
A dfaut de rvocation du dirigeant par une
majorit dassocis, celui-ci peut faire lobjet
dune rvocation judiciaire prvue par larticle
L. 223-25.
Dans son alina 2, larticle L. 223-25 du Code
de commerce prvoit :

b) des dommages et intrts pour les prjudices


subis.
2 - Ladministrateur provisoire
Ainsi quil la t voqu supra, un mandataire
peut tre dsign la demande dun associ
pour convoquer une assemble gnrale loccasion de laquelle peuvent tre poses un certain
nombre de questions qui caractrisent la mise
en pril de lintrt de la socit dans le cadre
dune msentente.
De mme, il est possible pour une socit commerciale de saisir le prsident du Tribunal de
commerce dune demande de communication
des pices telles qunumres par les articles
L. 225-115 et L. 225-116 du Code de commerce.

Cette action peut tre faite en rfr.

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Il peut aussi tre, dans le cadre des rgles habituelles du rfr, mme en prsence de contestation srieuse, prescrit des mesures conservatoires pour prvenir un dommage imminent ou
faire cesser un trouble manifestement illicite.

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(voir exemple ci-contre) ==>


3 - Larbitrage
Un grant associ majoritaire peut donc tre
rvoqu pour une cause lgitime la demande
dun associ.
Quelle est la diffrence entre la rvocation pour
juste motif et celle pour intrt lgitime ?
Nous sommes l dans une volution entre les
consquences dune rvocation devant une juridiction judiciaire et la rvocation par la juridiction judiciaire.
Visiblement, la jurisprudence ne distingue
gure, en tout cas pour les grants de S.A.R.L.,
la notion de perte de confiance, de juste motif de
la rvocation et dintrt lgitime dans la rvocation.
Il nous semble que, pour que lon puisse envisager la rvocation dun grant majoritaire, c'est-dire allant lencontre des rgles mmes du
pacte social, il faudrait quil puisse tre dmontr dune faon relativement objective que cette
rvocation est conforme lintrt de la socit.
On est donc l dans une situation diffrente
de celle de la perte de confiance de la majorit
des associs pour la faon dont un grant gre.
Il peut, en effet, parfaitement grer dans lintrt de la socit tout en soctroyant des avantages dont les associs majoritaires peuvent
estimer quils ne sont pas compatibles avec le
maintien de ses fonctions.

B - La voie contentieuse
1- La nullit des assembles gnrales
Les consquences des abus de majorit et des
abus de minorit sont :

En droit interne, le lgislateur reconnat expressment la validit du recours larbitrage pour


les socits sous certaines conditions.
Larticle 631 du Code de commerce dfinit
la comptence des Tribunaux de commerce
et indique, dans son alina 2, que les parties
pourront nanmoins, au moment o elles
contractent, soumettre les contestations ventuelles des arbitres.
Ces derniers, en matire de socit (article 631
2 du Code de commerce), pourront connatre
des litiges entre associs pour raison dune
socit de commerce.
- Ncessit dune clause compromissoire (possibilit envisager ventuellement dans les statuts).
La loi darbitrage est souvent celle qui a la
faveur des acteurs de commerce international
pour rgler les litiges et qui permet notamment
de pallier labsence dune juridiction intertatique.
Pour autant, larbitrage est parfaitement possible pour des structures beaucoup plus petites.
Lintrt de larbitrage est sa confidentialit et
sa rapidit (du moins en thorie).
Larbitrage prsente des limites.
Il ne peut concerner que des socits et groupements commerciaux.
Toutes les activits civiles, coopratives, agricoles, socits civiles professionnelles, etc. sont
exclues.
En outre, larbitrage a un cot.

a) la nullit des assembles gnrales ou de


certaines rsolutions des assembles gnrales
(problme des annulations en cascade).
Vendredi 27 juin 2013

Tribune Bulletin Cte dAzur

Elle est la rponse un conflit entre le grant et


les autres associs dune socit, quelle soit civile
ou commerciale.
Il y a dsignation dun administrateur
provisoire :
- en cas de dfaillance de lorgane de gestion.
Il peut sagit de cas o ceci est expressment
prvu par un article du Code de commerce ou
un texte spcial, mais aussi, dune faon gnrale, lorsquil y a une carence de lorgane de gestion (suite un dcs, poursuites pnales, force
majeure, impossibilit pour la socit de dsigner
de nouveaux organes, etc).
- en cas de conflit entre les organes de la socit
rendant impossible son fonctionnement rgulier.
Les tribunaux procdent la nomination dun
Administrateur provisoire lorsquune msentente entre les associs fait obstacle au fonctionnement normal de la socit et la met en pril
(Cass. comm., 3 juil. 1984 ou Cass. comm., 12
avril 1956).
ATTENTION
Il faut quil y ait une mise en pril des intrts
de la socit.
Une msentente qui nempche pas le fonctionnement de la socit ne permet pas la dsignation dun administrateur provisoire, ni dailleurs
dautres consquences que nous verrons.
En labsence de dfaillance de lorgane de gestion
mais en prsence dun conflit entre les organes de
la socit rendant impossible le fonctionnement
rgulier de celle-ci : les juges ont pu procder parfois la dsignation dun administrateur provisoire lorsque les associs, rgulirement investis,
ne semblent pas en tat de dfendre correctement
les intrts de la socit.
L aussi, il faut une atteinte aux intrts sociaux.
Hormis des hypothses lgislatives de nomination dun administrateur provisoire, qui prvoient
une procdure particulire, cette demande est
faite par un ou plusieurs associs devant le Tribunal de commerce lorsquil sagit dune socit
commerciale ou devant le Tribunal de grande
instance pour une S.C.I.
En raison de lurgence, le plus souvent, elle est
faite sous la forme des rfrs.
- Pouvoirs dun administrateur provisoire :
La mission et les pouvoirs dun administrateur
provisoire sont prciss dans lacte de nomination.
Ils varient selon les cas et plus particulirement
en fonction de la difficult rsoudre.
Ladministrateur provisoire ne peut avoir la
fois un mandat dadministration gnrale et un
mandat limit certains points.
La dure de la mission est fixe par le juge.
En tout tat de cause, il ne peut sagir que dune
situation provisoire, ainsi que lindique bien le
nom de cet administrateur.

Rencontres Chiffres & Droit


Les consquences de la crise

> La socit relve de limpt sur les socits


Elle paiera lIS sur le boni de liquidation.
Bon savoir
Les provisions antrieurement constitues en
vue de faire face des pertes sont rapportes au
rsultat du dernier exercice en vue de limposition
immdiate des bnfices. Peu importe le fait que le
risque en considration duquel les provisions ont
t constitues naurait pas disparu la date de la
cessation de lentreprise.

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Toutefois, un licenciement peut tre prononc


concomitamment ou plus tard, notamment par la
nouvelle direction de la socit. Le licenciement
donnera lieu en ce cas au versement des indemnits lgales et/ou conventionnelles habituelles
en pareille matire. Une dmission expresse voire
tacite (par cessation claire de toute activit au sein
de la socit) peut galement intervenir.

En matire denregistrement, le partage des


acquts sociaux entrane la perception dun droit
de 2,50%

La rupture du mandat social nentrane pas ipso


facto celle du contrat de travail que peut dtenir
paralllement le dirigeant.

Les rserves ne sont pas imposables puisquelles


ont t imposes au moment de la ralisation des
bnfices.

Incidences sur le contrat de travail


de la cessation du mandat social

Le cot le plus lourd provient de la vente des


immobilisations avec limposition des plus values
(SCI) qui jusqu prsent taient latentes.

Dans la SAS (idem pour la SARL concernant le


grant minoritaire), aucun texte n'interdit ni ne
rglemente le cumul des fonctions de prsident
ou de dirigeant avec des fonctions techniques de
salari. En l'absence de clause statutaire particulire, un salari peut tre prsident ou dirigeant
mais un prsident ou un dirigeant en exercice peut
galement devenir titulaire d'un contrat de travail
effectif avec existence dun lien de subordination.

> la socit relve de limpt sur le revenu

2- Cumul du mandat social avec un contrat


de travail

b) Situation de la socit

En tout tat de cause, exonration dans la limite


de 222.192 (6 fois le plafond de 2013 de la SS)

Ils sont imposs en leur nom comme un revenu


mobilier.

- ou de 50 % de lindemnit totale.

Ils sont rpartis proportionnellement leurs


droits.

Pour les S.C.I., larticle 1869 du Code civil prvoit


le retrait judiciaire puisque cet article indique :

- le double de la rmunration annuelle brute de


lanne civile prcdant la cessation des fonctions,

Boni de liquidation

En outre, il y a toujours, aprs le retrait, des


possibilits dactions indemnitaires qui peuvent
tre diligentes en rparation du prjudice subi
personnellement par lun ou lautre des associs
contre le grant associ (article 1843-5 du Code
civil).

En cas de rvocation ou dmission force : les


indemnits sont affranchies dIR pour la fraction
qui dpasse la limite la plus leve des seuils suivants :

Les parts sont values dire dexpert judiciaire


dsign par le Prsident du Tribunal de grande
instance ou par le prsident du Tribunal de commerce.

En cas de dpart ngoci, elles sont soumises


lIR avec la possibilit de demander lapplication
du systme du quotient spcifique aux revenus
exceptionnels.

La difficult est celle, bien entendu, de lvaluation des droits en cas de contestation (article
1843-4 du Code civil).

Les associs peuvent dcider dans les statuts que


certains biens seront attribus certains associs. Un associ pourra reprendre limmeuble ou
le fonds de commerce dont il a fait initialement
lapport.

Il y a toujours lagrment et le droit de premption des autres associs.

Elles sont imposables sauf en cas de cessation


force.

Il convient de rappeler que les statuts peuvent


tre plus ou moins contraignants en la matire.

Il ny a aucune imposition car pas denrichissement.

Cette cession de parts pose toutes les modalits


habituelles de cession en matire de droit des
socits.

La reprise seffectue en principe en espces.

Le retrait amiable le plus simple est le fait de


cder ses parts du fait de cette msentente.

social

(Aprs dsintressement de tous les cranciers et


paiement des honoraires du liquidateur)

Le retrait peut tre un retrait judiciaire ou un


retrait amiable.

1- Rupture du mandat
sort des indemnits perues

Reprise des apports

1 - Le retrait dassoci

a) Situation des associs

Le retrait dassoci / La dissolution


de la socit

B- Les consquences financires


(fiscales, comptables et sociales)

Art.1844-9, al.2)

Il faut envisager plusieurs problmes pour mettre


un terme dfinitif ce litige entre associs :

La jurisprudence et la doctrine ont dailleurs


constat que la dissolution tait une solution beaucoup plus courante lorsque nous tions dans le cas
dune rpartition galitaire de lactionnariat.

A - Les modalits de sortie


dfinitive du conflit

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3- La liquidation judiciaire : suicide fiscal


Publicit de la dissolution : rglement dun
droit fixe.

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www.association-avec.org
ou tre pris auprs de Matre Sylvie TRASTOUR,
prsidente de lAssociation, dont le mail pour
AvEC est :

prsident@association-avec.org

Tribune Bulletin Cte dAzur

Vendredi 27 juin 2013

Tous les renseignements concernant lAssociation peuvent tre trouvs sur son site :

Les oprations de partage


Les rgles concernant le partage des successions
sappliquent au partage entre associs (C.civ.

Les droits du crancier ayant pour gage le patrimoine social, la clture de liquidation lui est logiquement inopposable. Mais la rouverture de la
procdure de liquidation possible.

Bon savoir

Il rgle les cranciers au fur et mesure quils se


prsentent (cest le prix de la course).

Le liquidateur dresse un inventaire de lactif et du


passif. Puis cession totale des actifs par le liquidateur (transformer en liquidits les biens et les
crances composant lactif de lentreprise et dsintress les cranciers).

Oprations de liquidation et de partage par


le liquidateur dsign. La dure du mandat est
limite trois ans.

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Malgr tout, la jurisprudence fait une application


restrictive puisque le principe est la survie de la
socit.

Nous sommes l devant la consquence la plus


classique que lon retrouve clairement dans notre
hypothse.

Larticle 1844-7 du Code civil prvoit que la fin


de la socit peut avoir diffrentes causes dont
lannulation du contrat de socit, la dissolution
anticipe dcide par les associs, la dissolution
anticipe prononce par le Tribunal la demande
dun associ pour justes motifs, notamment en cas
dinexcution de ses obligations par un associ ou
de msentente entre associs paralysant le fonctionnement de la socit.

2- La dissolution de la socit

En cas de problme, on revient lexpertise judiciaire telle que dj voque.

Il a donc droit remboursement de la valeur de


ses droits sociaux, sauf ce quil y ait une attribution en nature telle quelle est prvue par larticle
1844-9 du Code civil.

En cas de litige concernant le contrat de travail, la


comptence du conseil de Prudhommes est exclusive ds lors quil existe un contrat de travail de
droit priv (crit ou oral) ;