LA DESAPARICION DE LA PERSONA, UNA SITUACION DE HECHO O DE DERECHO?

Por Hermann A. Quiroz Vigil

Si bien la desaparicin no alcanzo una regulacin orgnica, como en los actuales
cdigos, ello no significa que en la antigedad no obtuviera cierta relevancia a nivel
normativo

En el derecho romano ya exista el curador bonorum abstnesis sea aquella
persona que cuidaba los bienes del desaparecido, y tambin se permita que en la
fecha ste ultimo cumpliese los 100 aos que poda ejercer la actio hereditatis
petitio(01)

El derecho germnico caracterizado siempre por la rigidez de sus instituciones,
asimilaba una solucin distinta, al establecer en un breve tiempo la declaracin de
fallecimiento del desaparecido.

Con el sistema francs se considera al ausente como tal y no se utiliza la presuncin
de su muerte, la misma que pasaba por las siguientes etapas: Ausencia Presunta (lo
que representara la actual desaparicin), Ausencia Declarada, Posesin Definitiva
de Bienes.

En el sistema Alemn que se pone de manifiesto con la Ley de Ausencia de 1951. se
establecen, dentro de este orden de ideas, las siguientes fases, Desaparicin, Plazo
(lo que se le reconoce actualmente como declaracin de ausencia) y Declaracin de
Fallecimiento.

Esta ultima etapa, establece una presuncin iuris tantum, vale decir, se admitido
como un hecho verdadero la muerte, de la cual no se tiene certeza, no obstante es
susceptible de admitirse prueba en conjunto contrario.

En el Cdigo Civil Espaol: Se establecen 3 momentos a saber: la ausencia de hecho,
la ausencia legal y la declaracin de fallecimiento. Nota caracterstica de estas fases
es que ninguna supone la pre-existencia de la otra.

En el Condigo Civil Argentino: Junto con la ley 14394 de ste pas comprende
tambin tres estadios, los cuales son: la simple ausencia, la ausencia con presuncin
de fallecimiento y la muerte presunta.

En El Cdigo Civil Peruano: Vemos que desde 1936 no se caracterizo por su
uniformidad terminologa, confundindose ausencia con desaparicin. No obstante es
ya en el Cdigo Civil de 1984, que se determina y se establecen tres fases
distintivas: desaparicin, declaracin judicial de ausencia, y declaracin judicial de
muerte presunta. De los mencionados encontraremos un orden de ideas que van
desde la primera que hace referencia a una situacin de hecho, la cual despus de
cumplir ciertos requisitos, se convierte en una situacin de derecho a trabes de una
declaracin judicial, dndose como fase final una solucin jurdicas mas cercana a al
realidad donde con miras a la seguridad jurdica se presume por la norma la muerte
de la persona.

Como es de apreciarse, a travs del tiempo como en los distintos sistemas
legislativos de los pases siempre se ha hecho referencia a la desaparicin en el
derecho de personas como una situacin de hecho, tendencia que siempre tiende a
ser el reflejo de la valoracin que le ha dado la doctrina, no obstante, en el
desarrollo del presente articulo se podr observar que esta posicin no es del todo
cierta.

La discusin surge al reconocer si es que verdaderamente la desaparicin es una
situacin de hecho como lo presenta la doctrina, o, una situacin de derecho como
la posicin que trataremos de proponer, situacin de duda, y que la diferencia de
otras como La Ausencia y Muerte Presunta ya reconocidas como situaciones de
derecho.

Una persona en condicin de desparecido requiere que ella no se encuentre en el
lugar de su domicilio, y que, simultneamente se carezca de noticias sobre su
paradero. En esta eventualidad, que se caracteriza por ser una situacin de hecho,
el juez del ultimo domicilio del desparecido o del lugar en que se encuentren sus
bienes, es competente para proveer a la designacin de un curador interino, salvo
que el desaparecido tengo representante con facultades suficientes(02). El mismo
Sessarego al igual que la mayora de autores que si bien no definen precisamente
que es la Desaparicin dentro de sus alcances y aportes al tema hacen mencin de
que la desaparicin de personas en el derecho de personas alude a una situacin de
hecho

La desaparicin una ruptura de hecho entre el medio social, en que se mova y en
el que se encontraba esta persona, dudndose incluso de su existencia actual.
Situacin ciertamente tpica en momentos de guerra y post guerra(03). Es decir que
se reconoce que la desaparicin surge y se le reconoce simplemente como un
acontecimiento, como un hecho distinto en que la persona o deja de frecuentar
aquellos lugares que con frecuencia lo haca, situacin que por lo general se da en
guerra, no obstante no es el nico acontecimiento que podra condicionar y generar
dicha situacin, pudiendo existir un infinidad de situaciones generadas de forma
voluntaria o involuntaria (fuerza mayor, caso fortuito).

Todo hecho que por si o junto con otros produce efectos jurdicos es un hecho
jurijeno(04); esto es, que todo hecho jurdico tiene como precedente un hecho
fctico; para reconocer a una persona en condicin de desparecido se requiere que
ella no se encuentre en el lugar de su domicilio, y que, simultneamente carezca de
notificas sobre su paradero. En esta eventualidad, que se caracteriza por ser una
situacin de hecho, el juez del ltimo domicilio del desparecido o del lugar en que
se encuentren sus bienes, es competente para proveer a la designacin de un
curador interino, salvo que el desaparecido tengo representante con facultades
suficientes(5). El mismo Sessarego al igual que la mayora de autores que si bien no
definen precisamente que es la Desaparicin dentro de sus alcances y aportes al
tema hacen mencin de que la desaparicin de personas en el derecho de personas
alude a una situacin de hecho.

Resulta aparentemente claro que la desaparicin es una situacin de hecho, y que,
lo que busca es el nombramiento de un curador interino, sin embargo a la luz de
otras normas del sistema, se torna ambiguo, por cuanto el mero hecho de nombrar
un curador modifica su calidad convirtindola en jurdicamente relevante, y como no
trae consecuencias jurdicas y por lo tanto esta sujeto a regulacin, en base a el
principio de Relevancia Jurdica, sin el cual no tendra sentido su regulacin en
cdigo civil y procesal civil.

Mas por lo que no puede ser una simple situacin de hecho que carezca de efectos
jurdicos, efectos necesarios que haran mutar a una simple ya llana situacin de
hecho en una de derecho, decimos esto porque carecera de sentido hablar de la
desaparicin si es que no se ha de nombrar un curador interino que se encargue de la
correcta administracin de los bienes del desaparecido. El sentido que habra al
nombrar un curador interino son pues las consecuencias jurdicas que esta generando
esta desaparicin (supuesta situacin de hecho en la doctrina) que son las que prev
el legislador y abre la posibilidad del nombramiento de un curador interino ante su
reconocimiento.

De donde creemos que mas que una posibilidad se convierte en una necesidad;
necesidad que surge de la afectacin de algn derecho de un familiar legitimado por
el grado cercano de consanguinidad o afinidad (con algn inters moral) as como
por un tercero que vea afectado alguna acreencia o tenga un legitimo inters
econmico previstos en el Art. VI Titulo Preeliminar Cdigo Civil. Es tal su relevancia
jurdica que a norma establece quienes podrn pedir el nombramiento de este
curador interino; una respuesta a la seguridad jurdica que debe existir, y que
siempre debe estar presente en el derecho. Entonces se podr observar que las
consecuencias jurdicas son las que trasformaran a esta supuesta situacin de hecho
en lo que verdaderamente conocemos como una situacin de derecho.

As, el artculo 2030 del Cdigo Civil Peruano establece en su numeral 2 que las
resoluciones que declaren la desaparicin, la ausencia, muerte presunta y el
reconocimiento de existencia deben ser inscritas en el Registro Personal (este
articulo no ha sido modificado desde la entrada en vigencia del Cdigo mencionado,
el cual data de 1984), se estara hablando de una declaracin de desaparicin como
requisito necesario para el nombramiento de un curador interino, esto implicara una
resolucin judicial que la establezca y variara el supuesto que se establece en la
doctrina de que la desaparicin es simplemente una situacin de hecho,
convirtindose mediante una declaracin judicial en una situacin de derecho
declarada judicialmente, como ya antes lo hemos mencionado, que su positivizacin
en el ordenamiento civil que lo prev, reconoce y regula se debe esencialmente a su
relevancia jurdica.

Reconocimiento que se agudizo cuando entr en vigencia el Cdigo Procesal Civil que
regula en la Seccin Sexta del Subcapitulo 5 del Titulo II relativa a los procesos no
contenciosos, la declaracin de desaparicin, ausencia o muerte presunta. As, el
artculo 790 del Cdigo Procesal Civil indica que se puede solicitar la declaracin de
desaparicin, ausencia o muerte presunta,

Por otras parte, el Artculo 44 literal d) de la Ley N 26497 Ley Orgnica del
Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil, indica que se inscriben en el
Registro Personal las resoluciones que declaren la desaparicin. As mismo el articulo
3 literal d) del Decreto Supremo N 015-98-PCM, Reglamento de Inscripciones del
Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil, establece que es un hecho
inscribible el nombramiento de curador interino que se refiere el articulo 47 del
Cdigo, siendo as es de observarse que es tal su relevancia que su regulacin se
encuentra presente en mas de un dos dispositivos legales, por lo que creemos que no
es posible observarla como una y simple llana situacin de hecho.

De todo lo anterior, se desprende que hay una contraposicin entre normas que
determinan la existencia de un proceso de declaracin de desaparicin y aquellas
que se refieren a un proceso de nombramiento del curador interino. Nos
encontramos con dos normas con rangos de ley, que se dieron, con posterioridad a la
entrada en vigencia del Cdigo

Se desprende que nos encontramos con un aspecto que virtua la legitimacin de la
desaparicin no solo como un acontecimiento de hecho sino de derecho, al respecto,
estando normativisada en relacin al proceso de declaracin de desaparicin, asi
como en su inscripcin de la referida declaracin (aunada a lo ya contemplado en el
artculo 2030 del Cdigo); de la misma manera la encontraremos con el Reglamento
de Inscripciones del Reniec que establece la inscripcin del nombramiento del
curador interino, respaldando lo contemplado en el Articulo 47 del Cdigo Civil.

Ante la existencia de una declaracin judicial de desaparicin y tambin la de
nombramiento de curador interino, resulta inconsistente (al menos a la luz de
nuestro ordenamiento) decir que la desaparicin es una simple situacin de hecho,
que no requiere de declaracin judicial, ya que como, se ha expuesto, su relevancia
es la que hace que se le identifique como un hecho jurdico y no un mero hecho
fctico o simple situacin de hecho, ya que carecera de sentido que se regule en el
cdigo, sino fuera por su relevancia jurdica que es la que hace y la convierte en un
situacin de derecho y la que la legitimiza para ser regulada .

NOTAS AL FINAL

(1) ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Estudio del Derecho de las Personas. Segunda
Edicin. Editorial Huallaga. Lima 1996. Pg. 374
(2) FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Octava Edicin.
Editorial Grijley. Lima, 2001. Pg. 143.
(3) GARCIA AMIGO citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Estudio del Derecho de las
Personas. Segunda Edicin. Editorial Huallaga. Lima 1996. Pg. 375.
(4) Leon Barandiaran citado por VIDAL RAMIREZ, Fernando. El Acto Juridico.
Quinta Edicin. Editorial Gaceta Juridica. Lima 2002. Pg 31.
(5) FERNANDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Octava Edicin.
Editorial Grijley. Lima, 2001. Pg. 143.
Publicado por REVISTA JURIDICA VIRTUAL "IUS PERSONAE" en 8:58
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Pg. 282116

NORMAS LEGALES

Lima, sbado 11 de diciembre de 2004

incorporados al Registro previa verificacin de la Defensora del Pueblo. Artculo 5.-
Publicidad y constancia Concluida la verificacin e individualizacin de las personas
desaparecidas a consecuencia de la violencia sufrida en los aos 1980-2000, la Defensora
del Pueblo proceder a inscribir definitivamente a dichas personas en el Registro Especial
de Ausencia por Desaparicin Forzada a su cargo. La informacin contenida en dicho
Registro ser publicada en la pgina Web de la Defensora del Pueblo. Asimismo, a
solicitud de los familiares directos o en su defecto por quien tenga legtimo inters, la
Defensora del Pueblo otorgar la constancia de ausencia por desaparicin forzada, para los
fines legales previstos en la presente Ley. TTULO III DE LA DECLARACIN
JUDICIAL DE AUSENCIA POR DESAPARICIN FORZADA Artculo 6.- Finalidad
del proceso El proceso especial tiene por finalidad la declaracin judicial de ausencia por
desaparicin forzada. Artculo 7.- Principio de gratuidad El proceso de declaracin de
ausencia por desaparicin forzada es gratuito. Los solicitantes estn exentos de efectuar
pago alguno por concepto de aranceles judiciales, notificaciones, edictos, actuaciones
judiciales o diligencias fuera de despacho a que hubiera lugar, durante todo el proceso,
incluida la etapa de ejecucin de sentencia. Artculo 8.- Competencia Es competente para
conocer el proceso judicial de declaracin de ausencia por desaparicin forzada el Juez de
Paz Letrado del ltimo domicilio del ausente, o del lugar donde se encuentre el patrimonio
de ste o del domicilio del solicitante, a eleccin de ste. Artculo 9.- Legitimados para
solicitar la ausencia por desaparicin forzada Podrn solicitar la declaracin de ausencia
por desaparicin forzada: a) El cnyuge o el conviviente; los ascendientes, descendientes y
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad, en cuyo caso el inters se presume; b)
Aquellos que tuvieren legtimo inters en la persona del ausente en cuyo caso probarn su
inters en la solicitud; c) El Ministerio Pblico, para los fines de defensa de la legalidad.
Artculo 10.- Requisitos y anexos de la solicitud de declaracin de ausencia por
desaparicin forzada La solicitud debe cumplir con los requisitos y anexos previstos para la
demanda en los artculos 424 y 425 del Cdigo Procesal Civil, en cuanto sea aplicable, y
debe acompaar los siguientes documentos: a) La constancia de ausencia por desaparicin
forzada emitida por el Registro Especial de Ausencia por Desaparicin Forzada, a cargo de
la Defensora del Pueblo. b) Los documentos que demuestren el vnculo familiar, o en caso
de terceros, los medios probatorios que demuestren la legitimidad o el inters para obrar. La
solicitud no requiere firma de abogado. Artculo 11.- Proceso especial 11.1 Notificacin
La resolucin que admite a trmite la solicitud ser notificada al desaparecido mediante los
medios ms idneos al cumplimiento de su finalidad. En su defecto, para los efectos de la
notificacin, se tendr como vlida la notificacin formulada a travs de la publicacin del

nombre del desaparecido en el Registro Especial de Ausencia por Desaparicin Forzada, a
cargo de la Defensora del Pueblo, a que se refiere el segundo prrafo del artculo 5 de la
presente Ley. 11.2 Sentencia Transcurridos treinta (30) das desde la ltima notificacin o
del supuesto previsto en el inciso anterior, el Juez expedir sentencia en el plazo de cinco
(5) das de puestos a Despacho para resolver, fijando como fecha presunta de la
desaparicin forzada la que aparece en la constancia de Ausencia por Desaparicin Forzada
expedida por el Registro Especial de Ausencia por Desaparicin Forzada, a cargo de la
Defensora del Pueblo. Inscripcin Una vez concluido el proceso judicial el Juez de Paz
Letrado ordena la inscripcin de la sentencia en el Registro Nacional de Identificacin y
Estado Civil RENIEC segn lo dispuesto en el artculo 7 literal b) de la Ley Orgnica del
Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil.

11.3

Artculo 12.- Proceso no contencioso En caso de que antes de expedirse la sentencia se
apersone al proceso el desaparecido o tercero con legtimo inters, con la finalidad de
formular la contradiccin a la solicitud presentada, sern de aplicacin las normas
pertinentes del Cdigo Procesal Civil sobre el proceso no contencioso. Artculo 13.-
Efectos de la declaracin de ausencia por desaparicin forzada Los efectos de la
declaracin de ausencia por desaparicin forzada, de acuerdo al proceso establecido en la
presente Ley, corresponden a los de la declaracin judicial de muerte presunta establecido
en el Cdigo Civil, y permite dar inicio a las acciones que correspondan. Artculo 14.-
Reaparicin con vida del ausente En caso de reaparicin con vida del ausente, ste podr
formular solicitud de reconocimiento de existencia de acuerdo a lo establecido en la
normatividad civil. DISPOSICIONES FINALES PRIMERA.- Modifica el literal e) del
artculo 44 de la Ley Orgnica del Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil
Modifcase por la presente Ley el literal e) del artculo 44 de la Ley Orgnica del Registro
Nacional de Identificacin y Estado Civil, con el siguiente texto: "Artculo 44.- Se
inscriben en el Registro del Estado Civil: (...) e) Las resoluciones que declaren la
desaparicin, ausencia, muerte presunta, la ausencia por desaparicin forzada y el
reconocimiento de existencia de las personas. (...)" SEGUNDA.- Modifica el inciso 2 del
artculo 2030 del Cdigo Civil Modifcase por la presente Ley el inciso 2 del artculo
2030 del Cdigo Civil, con el siguiente texto: "Artculo 2030.- Actos y resoluciones
inscribibles Se inscriben en este registro: (...) 2. Las resoluciones que declaren la
desaparicin, ausencia, muerte presunta, la ausencia por desaparicin forzada y el
reconocimiento de existencia de las personas. (...)" Comunquese al seor Presidente de la
Repblica para su promulgacin.



Cur|ador
Quin puede ser designado tutor curador?
Por: LawInfo
Usualmente, la misma persona es designada ambas cosas, tutor y curador, aunque es posible que
puedan ser designadas dos personas en relacin con el mismo menor adulto inhabilitado
incapacitado. Los padres tienen prioridad para ser designados como curadores del patrimonio de sus
hijos menores, aunque tal designacin es necesaria solamente si el menor recibe propiedad de alguna
otra fuente diferente a sus padres, tal como el resultante de un arreglo por lesiones personales, una
herencia del patrimonio de un difunto alguna otra fuente de la propiedad ingreso. Los padres son
los tutores naturales de sus hijos y no necesitan ser designados como tales por un tribunal. Sin
embargo, si un menor no tiene padres, entonces el tribunal puede considerar como tutor y curador al
que escoja el menor si tiene ms de 14 aos. El tribunal puede tambin considerar a una persona
nombrada en el testamento del ltimo en morir de los progenitores. En cualquier caso, la persona
designada por el tribunal debe ser idnea y calificada. Si el menor est incapacitado para escoger un
curador y tutor y si el ltimo padre sobreviviente no designa un tutor y un curador en su testamento,
entonces le tribunal designar a la persona ms indicada, usualmente un hermano hermana adulto
otro pariente adulto que est dispuesto a servir como tal. Una persona incapacitada inhabilitada
puede designar a su propio tutor curador si, en el momento de la audiencia, la persona es capaz de
comunicar al tribunal una eleccin razonable. En adicin, cualquier persona adulta competente puede
designar a la persona indicada para que sirva como tutor a una persona idnea corporacin elegible
para que sirva como curador, si lo hace por escrito y ste es testimoniado por dos testigos dentro de
los cinco aos anteriores a la fecha de la audiencia. (Frecuentemente tales designaciones se han hecho
en Poderes Duraderos de Abogado, los que se discuten en otra parte de esta publicacin.) Si no ha sido
nombrada persona alguna idnea por la persona incapacitada inhabilitada, el tribunal considerar el
nombramiento, en el siguiente orden: el cnyuge, padres, hijos adultos, hermanas y hermanos adultos
y otros parientes adultos cercanos. Si no existen parientes que deseen puedan servir al efecto, el
tribunal podr designar cualquier persona idnea (tal como un amigo cercano) si nadie da un paso al
frente, el administrador pblico. Una persona no necesita ser residente de Missouri para calificar en
una designacin como tutor curador. Sin embargo el tribunal puede considerar el hecho de la no
residencia en el momento en que determine quien podra ser idneo como tutor curador.
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Recursos Bsqueda LawInfo de Planeamiento de Estado
MISSOURI / PLANEAMIENTO DE ESTADO / PREGUNTAS FRECUENTES
Qu es un poder de abogado?
Un poder de abogado es un documento mediante el cual usted designa a una persona para que acte
como su agente. Un agente es aquel que tiene autorizacin Ms
Quin puede ser designado para un poder de abogado?
El agente designado por un poder de abogado puede ser cualquier adulto, y con frecuencia es un pariente
cercano, abogado otro individuo confiable. La persona Ms
Qu es un Poder Duradero de Abogado?
Mucha gente no est prevenida de que un poder de abogado ordinario sea revocado, y el poder del
agente para actuar a nombre del principal, Ms
Qu hay de la revocacin de un poder duradero de abogado?
La muerte del principal revoca an un poder duradero de abogado, excepto cuando una tercera persona
se apoye en el poder de abogado y no est enterado de Ms