Resumen Romano (Arguello)

Derecho Privado Romano Facultad de Derecho Universidad Catlica Argentina
Unidad I: Introduccin:
Ver Fundacin de la ciudad de Roma.
Generalmente se acostumbra a dividir el desenvolvimiento poltico institucional de Roma en cuatro
periodos!
" #onar$ua! % &'( a.C Fundacin de Roma ) '*+ a.C,
" Republica! %'*+ a.C ) -& a.C,
" .mperio! primera /ase0 denominado Principado %-& a.C ) -12 d.C0 llegada al poder de Diocleciano,
segunda /ase0 %-12 d.C ) en occidente hasta 2&3 d.C cada de Roma en manos de 4doacro
"0 en oriente '3' d.C muerte de 5ustiniano,.
La monarqua:
Desde sus orgenes los romanos son un pueblo de agricultores0 al mismo tiempo $ue soldados %recordemos a
6arro7 en su denominacin del romano como soldado"agricultor,. 8ocialmente Roma estaba compuesta
primog9nitamente por /amilias0 las cuales est:n integradas en grupos m:s amplios denominados gentes
%/amilia amplia0 clan, integrada por las distintas /amilias pertenecientes al mismo lina;e. <l vnculo de
parentesco $ue los une no es necesariamente consanguneo0 sino el parentesco arti/icial de la agnatio0 basado
en el sometimiento de todos los miembros de cada /amilia a la autoridad de un pater/amilias0 vinculo $ue se
transmite va masculina.
Polticamente Roma era una entidad poltica autnoma.
" <n el v9rtice de la civitas esta el rex0 $uien ostenta la autoridad suprema de la civitas0 tanto en
el aspecto civil0 como militar0 ;udicial = religioso0 manteniendo la relacin del populus con los dioses.
8eg>n la tradicin histrica /ueron siete los re=es romanos0 cuatro de origen latino %Rmulo0 ?uma
Pompilio0 @ulio Aostilio0 = Anco #arcio, = tres de origen etrusco %@ar$uino el Antiguo0 8ervio @ulio =
@ar$uino el 8oberbio,
" <staba tambi9n el senado %de senes B anciano,0 $ue estaba compuesto por los ;e/es de las
gentes. 8us /unciones eran aconse;ar al reC0 salvaguardar las costumbres tradicionales0 e;ercer control
sobre las decisiones comiciales0 proponer al nuevo reC si el anterior no lo haba hecho relaDando el
interreC.
" Comicios curiados0 constitu=en la asamblea del populus0 la cual ba;o la proposicin del
senado0 concede al re= propuesto el imperium. Aceptan las leges = deciden sobre la guerra = la paD.
" Colegios sacerdotales0 entre los cuales es menester nombrar el de los Pont/ices0 el de los
Augures = el de los Feciales.
Ea sociedad romana estaba compuesta por los patricios0 los clientes0 los plebe=os = los libertos.
" Eos patricios son a$uellos $ue pertenecen a las gentes originarias de Roma = son en principio
los $ue tienen derechos polticos = privados reconocidos por el ius civile.
" Eos clientes son a$uellos $ue sin ser patricios son algo as como vasallos admitidos por las
/amilias gentilicias0 participando del culto /amiliar.
" Eos plebe=os son de/inidos por eCclusin0 es decir no son patricios ni clientes0 sus orgenes
son discutidos0 probablemente sean de origen eCtran;ero o habitantes de ciudades $ue Roma con$uisto en
sus orgenes = se asentaron en ella. ?o tenan organiDacin gentilicia ni tampoco sacra privata. @ampoco
acceso a los comicios. Desde el punto de vista poltico eran simples espectadores.
" Eos esclavos estaban en la /amilia pero su;etos al dominium del pater/amilias0 el n>mero en
esta 9poca era bastante pe$ueFo.
Re/ormas de 8ervio @ulio! entre las re/ormas de este re= romano de origen etrusco podemos mencionar0
el censo0 la construccin de murallas en Roma = la implementacin de la moneda %antes el intercambio
se realiDaba por troDos de cobre0 luego se implementaron las barras de cobre para $ue despu9s haga su
aparicin la barra de cobre sellada = posteriormente la moneda como unidad de intercambio.
8u m:s importante creacin /ueron los comicios centuriados0 en Roma como vimos antes las clases
sociales se dividan principalmente entre patricios = plebe=os. Eos comicios curiados estaban integrados
ntegramente por patricios0 por lo tanto con el paso del tiempo los plebe=os comienDan a pugnar por
ma=or participacin poltica. 8ervio @ulio entonces divide a la poblacin sin importar si son patricios o
plebe=os0 sino siguiendo el criterio de ri$ueDa %de a$u la importancia del censo,0 se establece entonces!
"una superclase! e$uites %caballeros, con G1 centurias
"cinco clases! $ue tenan entre G1 = (* centurias
"una in/raclase! con/ormada por artesanos0 m>sicos0 carpinteros.
Ea picarda de 8ervio @ulio resulto ser la siguiente! en la comisin centuriada haba un total de G+(
centurias0 si sumamos la cantidad de centurias de la superclase %G1, mas el de la primera clase %1*,
obtenemos un total de +1 centurias0 sumando a esto el hecho de $ue G+( dividido - nos resulta +30'
podemos concluir $ue en Roma dominaba una oligar$ua0 cuando paralelamente los plebe=os crean
tener poder. <sta re/orma de servia para organiDar el e;ercito %los iuniores iban en primera lnea0 mientras
$ue los seniores aguardaban en la retaguardia,. Adem:s cada componente de las centurias deba aportar
sus propias armas0 contribu=endo a los gastos b9licos. Por otra parte = m:s aun a partir de la Republica0
los comicios centuriados constitu=en una nueva asamblea popular $ue se re>nen convocados por un
magistrado con imperium.
La Republica:
Aacia el '*+ a.C los patricios $ue haban visto menoscabada su posicin preeminente0 por parte de la
/amilia de los @ar$uinos0 producen un cambio poltico importante derrocando al ultimo de los re=es
@ar$uino el 8oberbio institu=endo un nuevo sistema de gobierno0 la Republica.
Para poder comprender el ordenamiento de la republica ha= $ue hacer re/erencia al lento = di/icultoso
proceso de integracin de los plebe=os = los patricios. Aa= $ue aclarar $ue el con/licto tena causas mas
pro/undas $ue las meras discrepancias por el poder econmico.
Aa= dos episodios por dem:s importantes en este proceso!
"Ea secesin de la plebe0 los plebe=os conscientes de su creciente n>mero = el aislamiento poltico $ue
determinaban los patricios0 crearon una /uerDa armada plebe=a0 $ue se ;uramento para /ormar una
comunidad separada.
"el otro episodio importante /ue la sancin de la Ee= de las H.. @ablas %2'G a.C,0 su importancia radica
en $ue /ue uno de los primeros teCtos escritos $ue se aplicaban por tanto a patricios como a plebe=os.
Poco a poco los plebe=os /ueron alcanDando la ansiada igualdad. Por la leC Canuleia %22' a.C, se
concede el conubium a los plebe=os de manera $ue estos pueden celebrar el iusteae nuptiae con los
patricios. Conseguiran los plebe=os acceso a las magistraturas0 a los colegios sacerdotales = con el
nombramiento de @iberio Coruncanio como Ponti/eC #aCimus0 se alcanDa la igualdad total entre
patricios = plebe=os.
Ea composicin poltica de la res publica descanso /undamentalmente en el e$uilibrio de tres rganos0
los magistrados0 el senado = los Comicios. 8e toman todas las medidas para evitar un poder personalista.
8i bien los magistrados son los e;ecutivos0 son elegidos por el populus0 mientras $ue el senado mantiene
una /uncin de tutela al gobierno.
" Las magistraturas! con la cada de la monar$ua0 el reC /ue sustituido por dos magistrados
nombrados por el populus = rati/icados por el senado0 eran llamados cnsules.
Debido a la comple;idad creciente de los problemas se agregaron otras magistraturas0 los cuestores0 los
censores0 el pretor urbano0 los ediles = las magistraturas eCtraordinarias. Eos caracteres de las
magistraturas son los siguientes!
" todos los magistrados goDan de la protestas %poder de ordenar desde el punto de vista administrativo,0
pero solo los magistrados ma=ores tienen el imperium %poder de mando poltico,.
" los magistrados tienen poderes para poder tomar IauspiciosJ
"las magistraturas con electivas0 es decir deben ser aprobadas por los comicios. 8e acostumbra el
principio de coptacion seg>n el cual el magistrado saliente propone al nuevo $ue deber: ser aceptado por los
comicios. ?o se poda e;ercer dos magistraturas al mismo tiempo
"la magistraturas son colegiadas0 a cargo de dos o mas magistrados.
"en gral. Eas magistraturas son anuales0 menos los censores $uienes duran en su cargo cinco aFos = las
magistraturas eCtraordinarias $uienes duran en sus cargos seis meses.
"las magistraturas son gratuitas0 se consideraba $ue era un honor ser magistrado
"las magistraturas son responsables0 se deba responder por la actuacin.
<l acceso a las magistraturas /ue reglamentado se deba seguir un cierto orden en la ICarrera de AonoresJ0
esto represento uno de los ma=ores logros de la poltica romana0 =a $ue se procuraba $ue a medida $ue se
ascenda en el orden de honor se lograba un ma=or conocimiento del /uncionamiento del orden poltico
romano.
"eCistan tambi9n magistraturas eCtraordinarias. <l dictador era nombrado por uno de los cnsules cuando
el senado dispona $ue se estuviera en una situacin de grave riesgo0 con el nombramiento del dictador
cesaban todas las magistraturas. <l dictador elega un ;e/e de caballera = de estado ma=or.
"a su veD eCistan los tribunos de la plebe elegidos en /orma anual. Deban ser necesariamente plebe=os0
$uienes goDaban de los bene/icios acordados luego del pacto ;uramentado en ocasin del retiro de la plebe a
#onte 8acro. Desde los Gracos asumieron un papel m:s relevante como de/ensores de los intereses
populares.
" Los comicios! las asambleas del populus eran de tres clases!
"comicios curiados! $uedan representadas por (* lictores en nombre de las (* tribus. <n general contin>a
el predominio patricio. 8u papel poltico $uedo reducido a con/erir el imperium a los magistrados ma=ores
$ue eran elegidos en los comicios centuriados.
"comicios centuriados! constituidos con/orme a la organiDacin de 8ervio @ulio0 se ocupaban de elegir
los magistrados ma=ores0 votar ciertas le=es importantes0 as como las declaraciones de guerra.
"comicios tribados! est:n agrupados los patricios = los plebe=os. <staban constituidos sobre la base de
los distritos. 8e ocupaban de elegir a los magistrados menores.
" El senado: es el rgano m:s importante de la Republica. Fundamentalmente tiene la autocritas %todas
las decisiones polticas importantes deben contar con su aprobacin,. A partir de la leC 4vinia son los
censores $ue hacan la lista de los nuevos senadores0 buscando siempre personas honorables. <l senador
mas antiguo0 o el mas representativo0 era denominado princeps. 8us atribuciones eran las siguientes0 dirigan
toda la poltica eCterior0 designaba a los emperadores0 la consulta por parte de los magistrados nos demuestra
$ue el senado tambi9n controlaba la poltica interna. 8upervisaba todo lo relacionado con la religin
romana. Finalmente e;erca el interregnum en caso de vacancia de los magistrados.
Representando la primera = m:s elevada clase social = poltica0 el senado /ue el rgano rector =
salvaguardador de la republica romana.
El principado:
ComienDa hacia el siglo .. = . a.C una 9poca de crisis en Roma a propsito de las guerras civiles. <l destino
histrico de Roma estuvo determinado por una creciente eCpansin territorial0 observemos $ue paso de ser
una simple urbe a orillas del @iber a en una primera instancia imponerse en la Dona de EaDio para luego
e;ercer dominio total sobre toda la pennsula it:lica. Ea lucha victoriosa contra Cartago en las llamadas
guerras punicas %tres en/rentamientos0 el decisivo /ue el segundo con una victoria romana en Kama cuando
las legiones romana al mando de <scipion el A/ricano se impusieron ante los soldados de Anbal el
cartagin9s hacia el aFo -*G a.C, ante esto = con las posteriores con$uistas en Grecia0 Asia menor 0 las Donas
aledaFas al mar ?egro = la mesopotamia constitu=eron a Roma como la dueFa integra del #are ?ostrum0 a
lo $ue debe aFadirse la con$uista de las Galias = considerable parte de .nglaterra = la pennsula .b9rica. <sta
eCpansin signi/ico un verdadero desa/i para los romanos $ue lograron mantener la unidad de tan grandes
territorios0 permiti9ndole a cada una de las regiones goDar de una considerable autonoma. Paralelamente
surge en el momento un periodo de crisis de las instituciones republicanas $ue =a no eran e/icientes para
gobernar un territorio tan vasto.
<n el :mbito interno comenDaron a asomar en Roma problemas sociales0 aparecen las controversias entre la
aristocracia acomodada = las grandes masas populares desprotegidas. Eas re/ormas de Ca=o = @iberio Graco
no lograron su ob;etivo e implico el ;usti/icativo para asesinarlos a ambos.
<ste estado condu;o a Roma a las Iguerras civilesJ. Primero /ue la lucha entre #ario = 8=la $ue termino con
la dictadura de este >ltimo. Euego la lucha entre Cesar = Pompe=o0 $uienes con/ormaron ;unto con Craso el
llamado primer triunvirato $ue termino con el triun/o de Cesar sobre Pompe=o en Farsalia. Cesar era
consciente de la necesaria centraliDacin $ue deba su/rir el poder0 debido a esta conviccin = a las sospechas
acerca de sus intenciones de convertirse en reC0 Cesar /ue asesinado.
<l segundo triunvirato lo con/ormaron #arco Antonio0 Eepido0 = 4ctavio. Euego de un tiempo = la muerte
de Eepido = la derrota de #arco Antonio0 4ctaviano logra alDarse con el poder total sin tener rivales.
4ctaviano emprendi la tarea de realiDar el cambio institucional0 con mucha sutileDa apaleo a las
instituciones p>blicas republicanas0 proclamando $ue su misin era precisamente la restauracin de las res
publica. #antiene en vigencia a todas las instituciones republicanas present:ndose como una especie de
tutor. <n el aFo -1 se proclama como princeps senatus = una gran serie de ttulos honor/icos le /ueron
concebidos0 como el de Augustus0 Pater Patriae = Ponti/eC #aCimus. <ste nuevo poder constitucional de
Roma /ue e;ercido con suma prudencia. Continuaban reuniendose los comicios0 eligiendo a los magistrados
= reuniendo al senado0 pero sus /unciones se /ueron desdibu;ando con el tiempo. <l Isiglo de AugustusJ = la
PaC Romana de casi dos siglos de duracin volcaron en su /avor la opinin publica. Resulta eCacto llamar a
este periodo Principado =a $ue el poder pasaba /undamentalmente por el Princeps0 siendo este $uien elega a
los miembros del senado. <l punto mas /lo;o $ue tuvo este periodo /ue la determinacin de la /orma como
acceda al poder el nuevo Princeps cuando mora o cesaba el anterior0 en un principio se tomo el sistema de
coptacion para luego ir ad$uiriendo ma=or importancia la presin de las /uerDas militares. Aa= $ue aclarar
$ue el cargo de princeps era vitalicio.
Puede establecerse el siguiente cuadro cronolgico!
G. Dinasta 5ulio Claudiana.
-. Dinasta de los Flavios.
(. Gobierno de los Antoninos.
2. Dinasta de los 8everos.
A partir de este momento0 comienDos del siglo ... comienDa un periodo de anar$ua0 hasta $ue llego al poder
Diocleciano en el aFo -12.
El Dominado:
Ea /igura de Diocleciano0 con su gobierno /uertemente centraliDado0 opero una re/orma mu= amplia del
imperio tendiente a sacarlo del estado an:r$uico $ue estaba padeciendo. 8e llamo directamente imperator en
lugar de princeps. Ea persona del imperator de este periodo0 se rodeo de todas las circunstancias $ue eran
propias del gobernante oriental. La desde Diocleciano el <mperador es tributario de un culto personaliDado0
como un dios. Diocleciano dividi al imperio en una parte oriental con sede en ?icomedia0 $ue el se reservo
= otra occidental con sede en #il:n $ue cedi a #aCimiano a $uien nombro a su colega. Ambos eran
Augustos. Pero al mismo tiempo designaron a dos Cesares0 de este modo se con/ormo la tetrar$uia0 el cual
/ue un gobierno centraliDado = burocr:tico. Diocleciano realiDo una de las persecuciones %en total /ueron
siete, mas brutales contra los cristianos.
Euego de -* aFos de poder Diocleciano renuncio a su cargo lo mismo $ue #aCimiano para de;ar su lucha a
los Cesares. Ea lucha se restableci entre dos persona;es hegemnicos Constantino = #a;encio0 el primero
derroto al segundo en la batalla de puente #ilvio $uedando como >nico :rbitro de la situacin.
Constantino disolvi la tetrar$uia de Diocleciano dividiendo al imperio en cuatro pre/ecturas con G2 dicesis
= GG& provincias. 8u medida mas importante /ue la promulgacin del edicto de tolerancia religiosa conocido
como <dicto de #il:n0 mediante el cual se terminaron las persecuciones a los cristianos Constantino ser: el
primer emperador en llevar a la practica el cesaro"papismo0 estableci la capital en 6iDancio posteriormente
llamada Constantinopla.
Ea gran /igura posterior /ue @heodosio $uien persigui al paganismo = convirti al cristianismo como la
religin o/icial romana0 a su muerte volvi a dividir el imperio de;ando cada una de las partes0 oriental =
occidental a cada uno de sus dos hi;os.
<n la parte occidental comienDan a sentirse cada veD con ma=or /uerDa las invasiones b:rbaras0 en el aFo
2&30 4doacro destrona al >ltimo representante del poder romano $ue parad;icamente se llamaba Rmulo
Augusto.
<l imperio de 4riente perduro a lo largo de toda la edad media0 hasta $ue los turcos otomanos se apoderaron
de Constantinopla en el aFo G2'G.
Eo $ue se denomina derecho romano0 abarca el estudio de las instituciones ;urdicas romanas $ue hacen al
derecho privado0 consideradas desde la /undacin de Roma en el &'( a.C hasta la compilacin realiDada por
5ustiniano entre los aFos '-+ = ''30 conocida como Corpus .uris Civile.
Podemos distinguir las siguientes etapas en el Derecho Romano!
" <l derecho antiguo! %&'(a.C G(*a.C,. el ius en un principio no estuvo escrito. Consista en
las denominadas mores mairorum %vie;as costumbres de los antepasados,0 as como tambi9n por los ritos.
A comienDos de la Republica0 = dentro del clima de hostilidad eCistente entre patricios = plebe=os0 se
aprob la /amosa le= de las H.. @ablas %2'*a.C,. Eos romanos vieron en ella el /undamento de su vida
;urdica0 tanto en el aspecto publico como privado. Fue creada por dieD magistrados especialmente
creados para este /in0 los decenviros. 8olo se conoce de manera /ragmentaria el teCto. <n general por lo
$ue se ha conservado gracias a algunos autores0 no se puede decir $ue introdu;o un derecho nuevo sino
m:s bien se asent por escrito los vie;os escritos ;urdicos = reglas vigentes con anterioridad. ?o se habla
de la organiDacin poltica romana. <st:n re/eridas a los procedimientos ;udiciales incluso de e;ecucin.
@ambi9n contienen disposiciones del Derecho Penal romano = reglas del derecho hereditario
" <l derecho cl:sico! periodo divido en tres etapas se eCtiende en su totalidad desde el G(*a.C
hasta el -(*, es indudablemente el de ma=or /lorecimiento del ius. Durante el se constitu=o la verdadera
ciencia ;urdica romana0 gracias a la labor de grandes ;urisconsultos. 8igni/ico una superacin al antiguo
ius civile.
Desde el aFo (1&a.C se haba creado la magistratura del pretor. Un momento mu= importante /ue la
sancin de la leC Aebutia0 $ue permiti el procedimiento de las /ormulas escritas0 probablemente
sancionada hacia el aFo G(*a.C.
<n general los magistrados con imperium goDan tambi9n del ius edicendi0 es decir de la posibilidad de
dirigirse de manera directa al populus =a sea por palabra o por escrito. 8e dice entonces $ue el
magistrado da su edictum. ?os interesan entonces los edictos de los magistrados $ue ordenan la ;usticia
son estos0 el pretor0 los ediles curales0 los gobernadores = los cuestores.
Con la aparicin del procedimiento /ormulario0 el pretor pudo mane;ar mas libremente su iurisdictio. 8i
bien no puede modi/icar directamente el ius civile su interpretacin le permite introducir innovaciones
podan entonces los pretores Ia=udarJ0 IcorregirJ = hasta IsuplirJ al ius civile. ?o se consideraba de este
modo $ue el pretor derogaba el ius civile sino $ue lo a/inaba en su aplicacin concreta.
<n la medida $ue se laiciDo el ius0 sac:ndolo de la interpretacin de los Pont/ices0 comenDaron a
aparecer a$uellos $ue por merito propio se dedicaban al conocimiento de soluciones de ;usticia0
mane;ando la prudentia en los asuntos ;urdicos. 8on denominados prudentes o tambi9n iurisprudentes.
Eos iurisprudentes eran consultados por los particulares = emitan su respuesta. <n los tiempos de
Cicern0 si bien el magistrado no aparece como obligado0 lo com>n era $ue se adhiriera a lo aconse;ado
por los entendidos. Ea /uente ;urdica m:s importante estuvo constituida por la labor de los
iurisprudentes. 8in embargo una medida tomada por 4ctavio vino a introducir un elemento alterador de
la labor de los ;urisconsultos. <n concreto0 absorbi la potestad de e/ectuar respuestas en su propia
persona0 pero la delego en los iurisprudentes a $uienes les concedi el poder de responder en nombre de
su autocritas. <sto se llamo ius publici respondi eC autoritate.
Aadriano introdu;o importantes re/ormas0 por un lado permiti $ue cual$uiera pudiera responder a una
consulta ;urdica si se encontraba en con/ianDa para hacerlo. Pero por otro lado el emperador creara el
Consilium de ;uristas0 $ue obrara como un tribunal de casacin de ;urisprudencia. <sta tarea de
centraliDacin marcha de acuerdo con la otra gran determinacin de Aadriano de ordenar = con/eccionar
el <dicto Perpetuo.
Aadriano encomend al ;urista 8alvio 5uliano la codi/icacin ordenada del edicto de los pretores0 obra
$ue se conoce como <dictum Perpetum. <ste edicto se torno obligatorio de modo tal $ue los ;ueces =
pretores deban seguir >nica = eCclusivamente sus prescripciones. Para darle obligatoriedad0 lo presento
al senado $ue lo aprob ba;o la /orma de senadoconsulto.
De este modo surge una nueva /orma de legislacin0 $ue ser: conocida mas tarde con el nombre de
Constituciones .mperiales0 Ulpiano las de/ine como IA$uello $ue le gusto admitir al prncipe tiene
/uerDa de le=J. Eos grandes ;uristas de esta 9poca aparecen vinculados al Consilium0 luciendo como
/uncionarios de la Chancillera .mperial0 ellos son cinco! Ga=o0 Ulpiano0 Paulo0 Papiniano = #odestino.
" <l derecho poscl:sico! va desde el -(* al '(*0 /echa en la cual podemos ubicar la compilacin
;ustinianea0 $ue se continuara hasta la muerte de 5ustiniano en el '3'.
Uno de los grandes problemas del derecho en esta 9poca consisti en como demostrar la autenticidad de
los teCtos ;urdicos $ue se invocaban0 =a /ueran los correspondientes a las lege0 =a las obras de los
distintos ;uristas. Ea medida mas importante /ue la llamada Ile= de citasJ debida a @heodosio .. =
Valentiniano ...0 la cual /igura en el cdigo @heodosiano.
<n su redaccin originaria se ordenaba a los ;ueces $ue en sus sentencias solo deban atender a las
opiniones de un grupo restringido de ;uristas cl:sicos! Papiniano0 Ulpiano0 Paulo0 Ga=o = #odestino0
eran los >nicos $ue goDaban de autocritas. 8i eCista alguna discrepancia0 haba $ue seguir el criterio de
la ma=ora. L si haba un empate de opiniones el ;ueD se deba inclinar por el grupo en el $ue se
encontraba Papiniano. <l ;ueD solo era libre de seguir la opinin oportuna cuando hubiera un empate = no
hubiera participado Papiniano.
Fue /inalmente el <mperador 5ustiniano $uien encomend la compilacin de/initiva0 superando
netamente a todas las anteriores0 =a $ue no solamente recopilo las leges0 sino tambi9n la iura0 su obra /ue
conocida como Corpus .uris Civile. <sta obra se compone de cuatro partes!
a) El Cdigo: contiene las constituciones imperiales habidas desde Aadriano hasta 5ustiniano.
Consta de G- libros0 los cuales est:n divididos en ttulos. <n ellos se seFala al principio la
materia de $ue se trata0 luego vienen numeradas las leges0 cada una de las cuales contiene una
constitucin imperial con la designacin del emperador $ue la produ;o.
b) El Digesto: contiene la mencin de los iura. <s la parte mas importante del corpus0 no
solamente por su eCtensin sino por$ue con su lectura tenemos la interpretacin de muchos
;uristas de la 9poca cl:sica. <ntre ellos /iguraban principalmente Ulpiano0 Paulo0 Papiniano0
Ga=o0 #arciano0 #odestino = 5uliano
c) Las Institutas: es un libro dedicado a los estudiantes0 $ue contiene nociones generales sobre
di/erentes instituciones. Ea /uente principalsima /ueron las celebres .nstitutas de Ga=o0
siguiendo el mismo m9todo eCpositivo. <st:n divididas como las de Ga=o en cuatro libros.
d) Las Noelas: si bien 5ustiniano dio por terminada su labor compilatoria con la sancin de las
tres partes anteriores0 en la constitucin cordi novis de;o declarado $ue las leges =a
establecidas en el cdigo podran su/rir modi/icaciones ulteriores0 las cuales no serian
agregadas a ese teCto sino $ue /iguraran como Inuevas constitucionesJ
Unidad !: "bligaciones:
Aechos simples! hecho es toda accin u obra del hombre o de la naturaleDa $ue cae ba;o la percepcin de
nuestros sentidos0 capaces de producir innumeras consecuencias pero no tiene /uerDa gravitante en lo
;urdico.
4tros hechos0 positivos o negativos cumplen una /uncin e/iciente =a $ue los derechos nacen0 se modi/ican =
se trans/ieren por causa de un hecho. ?o ha= derecho $ue no provenga de un hecho0 de la variedad de hechos
es de donde procede la variedad de derechos. <stos acontecimientos a los $ue el derecho ob;etivo atribu=e el
e/ecto de producir la ad$uisicin0 modi/icacin0 trans/ormacin o eCtincin de los derechos0 son los
llamados hechos ;urdicos.
E48 A<CA48 5UR.D.C48 84? AC4?@<C.#.<?@48 D< 4RD<? ?A@URAE0 E4 CUAE
8.G?.F.CA MU< 8U8 <F<C@48 5UR.D.C48 8< PR4DUC<? P4R .#P<R.4 D< EA E<L.
Eo $ue lo di/erencia del acto ;urdico es $ue!
<E AC@4 5UR.D.C4 <8 CUA?D4 <E A<CA4 5UR.D.C4 ?4 <8 PR4DUC.D4 P4R FAC@4R<8
?A@URAE<80 8.?4 P4R <E AC@UAR D<E A4#6R<0 P4R U? AC@4 D< V4EU?@AD D<E
8U5<@4.
Acto ;urdico! es el acto voluntario susceptible de producir el nacimiento0 modi/icacin0 trans/ormacin o la
eCtincin de los derechos.
Negocio #urdico:
<l acto ;urdico puede ser ilcito %constitu=e el delito! acto voluntario $ue lesiona un inter9s o derecho a;eno
= por tal raDn la le= castiga a su autor con una pena, o licito0 $ue es lo $ue modernamente recibe el nombre
de negocio ;urdico. <l negocio ;urdico es el acto del hombre encaminado a lograr /ines lcitos = por ello
encuentra la tutela de la le=. <8 EA #A?.F<8@AC.4? E.6R< L C4?8C.<?@< D< EA V4EU?@AD
D.R.G.DA A E4GRAR F.?<8 D<@<R#.?AD48 R<C4?4C.D48 L PR4@<G.D48 P4R <E
4RD<?A#.<?@4 5UR.D.C4.
Eos romanos no elaboraron una teora general del negocio ;urdico0 sino $ue ella /ue obra de la doctrina
moderna.
Clasi$icacin de los negocios #urdicos:
" Unilaterales"6ilaterales! seg>n el numero de declaraciones de voluntad $ue contiene el
negocio ;urdico = su proceso /ormativo. <n los unilaterales la /ormacin depende de la voluntad de un
individuo = en los bilaterales intervienen dos partes por lo menos0 cada una de las cuales /ormula una
declaracin de voluntad.
" 4nerosos"Gratuitos! Eos primeros son a$uellos en los $ue la parte $ue ad$uiere un derecho
suministra a la veD a la otra una contraprestacin. <n los gratuitos0 la ad$uisicin se produce sin $ue
eCista contraprestacin0 por lo cual ha= enre$uicimiento de una persona por parte de otra.
" .nter vivos"#ortis causa! atendiendo a si los e/ectos se van a producir en vida de los
otorgantes o si dependen del /allecimiento del autor.
" Formales"?o /ormales! Eos primeros son a$uellos respecto de los cuales la le= prescribe a las
partes el cumplimiento de ciertas /ormalidades para eCpresar su volunta0 de tal manera $ue su
inobservancia hace $ue el negocio no eCista. Ea /orma tiene en esta clase de negocios valor constitutivo.
?o /ormales son a$uellos en los $ue las partes pueden eCpresar su voluntad de cual$uier manera0 clara =
mani/iesta.
" Relativos al derecho de personas! matrimonio0 divorcio0 adopcin.
" Relativos al derecho patrimonial! de disposicin %entraFan una alteracin econmica en el
patrimonio de la persona por <;. la transmisin0 servidumbre0 hipotecas, o negocios obligacionales
%engendran derechos personales de un individuo /rente a otro
" Relativos al derecho sucesorio! el testamento
Constitucin o estructura del negocio #urdico
<l negocio ;urdico tiene una estructura $ue se debe respetar. <sta estructura es como los cimientos de un
edi/icio" Aa= determinadas cosas $ue tienen $ue estar para $ue sea un negocio ;urdico.
G, Presupuesto de valideD
a, de las personas o sub;etivo
b, legitimacin de las partes o de las cosas
c, idoneidad de la cosa
-, <lementos esenciales
a, acto voluntario
b, contenido
c, causa /in
Adem:s est:n los elementos naturales = accidentales $ue por m:s $ue no /orman arte de la estructura0
/orman parte o pueden hacerlo del negocio ;urdico.
G, Presupuesto de valideD!
Eos su;etos de una relacin negocial goDan de libertad para integrar su contenido de la manera m:s
conveniente0 pero el derecho ob;etivo acepta esta regulacin privada si el negocio va acompaFado de ciertas
circunstancias. 8on re$uisitos sin los cuales el ordenamiento legal no otorga sancin ;urdica al acto de
autonoma privada0 ni reconoce $ue el negocio tenga eCistencia.
a) %resupuesto sub#etio: se re/iere a la capacidad de obrar a la aptitud legal o ;urdica $ue deben tener los
su;etos de una relacin negocial para e;ercer por si mismos sus derechos. As0 las personas incapacitadas de
obrar %in/ante o demente, no pueden celebrar un negocio ;urdico.
b) %resupuesto de legitimacin de las partes: entraFa la especi/ica competencia de los su;etos para
realiDar el negocio $ue se trate0 competencia $ue descansa en la relacin en $ue las partes se encuentren
respecto de los intereses $ue van a construir el ob;eto del negocio. Para realiDar un determinado negocio de
disposicin sobre una cosa determinada se eCige $ue se posea la gen9rica capacidad de disposicin = un
espec/ico poder para disponer de esa cosa concreta. <ste espec/ico poder es la legitimacin0 signi/ica un
titulo m:s en la capacidad de obrar $ue los su;etos deben poseer.
c) %resupuesto de idoneidad de la cosa: supone $ue los bienes o cosas sobre los $ue versa el negocio o $ue
constitu=en la materia de 9l0 sean susceptibles de eCperimentar la regulacin $ue ellos hagan las partes. As0
en los negocios patrimoniales ser:n ob;etos idneos las res in comercio.
-, <lementos esenciales
A$uellos sin los cuales ning>n negocio puede eCistir por$ue constitu=en su naturaleDa. <stos elementos
pertenecen a su esencia = sin los cuales el negocio no $uedara per/eccionado. Eos romanos solo consideraron
como tal el acto voluntario0 al $ue por mucho tiempo rodearon de /ormalidades especiales $ue en cierta
medida prevalecan sobre la voluntad del su;eto. Desaparecido el rigor /ormalista del dcho romano primitivo0
la volunta ;uega su verdadero papel de /uerDa motriD del negocio ;urdico al cual la doctrina moderna le
agrega el contenido = la causa.
a) &cto oluntario: la cual puede ser mani/estada =a en /orma IeCpresaJ o en /orma ItacitaJ. 4curre lo
primero cuando se la /ormula de manera indubitable. 4curre en /orma tacita cuando0 sin haber signos
eCpresos de la actitud asumida por la parte0 cabe reconocer con certidumbre la eCistencia de la voluntad.
Respecto al silencio0 cabe decir $ue en principio0 no tiene valor. 8on embargo este principio reconoce
eCcepciones0 cuando por las circunstancias concretas la parte tiene el deber de eCpresarse = no lo hace.
" Ante la a/irmacin de una de las partes $ue vindica la cosa a/irmando ante el magistrado $ue
es su=a0 el silencio de la otra es tomada por el pretor como con/ormidad del acto
" Cuando una /ilia le hace saber a su pater $ue contraer: esponsales = este no se opone sino $ue
guarda silencio cabe entender $ue lo acepta.
" 8i una mu;er casada $ue no vive con su marido anuncia a este su embaraDo0 el silencio es
interpretado como una con/esin de su paternidad.
b) Contenido: la mani/estacin de la voluntad se debe re/erir a un ob;eto determinado0 a$uello a lo $ue se
comprometen las personas.
c) Causa 'in: esta palabra tuvo en Roma =a el signi/icado de Icausa /uenteJ es decir0 el negocio $ue le sirve
de antecedente. 4tras veces el de Icausa /inJ0 es decir el /in ob;etivo atendiendo al cual se realiDa el acto o
negocio.
(, <lementos naturales! se denomina aCial a$uellos elementos $ue no resultan necesarios para concebir el
negocio ;urdico0 pero $ue est:n en su naturaleDa %por e;emplo una garanta de eviccin vicio $ue esta en el
titulo " o los vicios redhitorios vicio oculto $ue tiene la cosa ",. Como se entiende $ue hacen a la
naturaleDa de buena /e de la compra"venta0 aun$ue las partes no mencionen estas garantas0 ellas integran
implcitamente el negocio. ?o obstante esto0 por no ser esenciales las partes podra determinar eCpresamente
su eCclusin.
2, <lementos accidentales! son a$uellos $ue se pueden incorporar lcitamente a un negocio ;urdico0 pero
cu=a eCistencia no se presume0 sino $ue depende de la voluntad de las partes $ue los ha=an $uerido o no
incorporar. 8erian tales! la condicin0 el plaDo0 el modo o cargo. <stos elementos accidentales tambi9n son
conocidos como IlegesJ. <n e/ecto las partes se someten a la modalidad $ue han optado agregar = la deben
cumplir como una Ile= privadaJ.
a) Condicin: es un acontecimiento /uturo e incierto del cual depende la e/icacia del negocio. Distinguimos
en el derecho moderno de condicin suspensiva %a$uel acontecimiento incierto = /uturo $ue una veD
producido provocara el nacimiento del negocio ;urdico, = condicin resolutoria %a$uel acontecimiento
/uturo e incierto $ue provocara la eCtincin del negocio ;urdico,.
b) %la(o o termino: es el acontecimiento /uturo = ob;etivamente cierto del cual se hace depender la e/icacia
del negocio. Eo $ue caracteriDa al t9rmino0 a di/erencia de la condicin es la certidumbre de $ue el
acontecimiento necesariamente acaecer:. De este modo la obligacin a plaDo eCiste desde $ue se celebro el
negocio0 de tal modo $ue solo el pago $ueda di/erido en su eCigibilidad.
a. "plaDo suspensivo! por e;emplo dos partes $ue establecen $ue el da G& de 8eptiembre
/irmaran un contrato0 por lo tanto har:n nacer un negocio ;urdico
b. "plaDo resolutorio! por e;emplo dos partes $ue han acordado la /inaliDacin de un contrato de
locacion el da G& de septiembre har:n /inaliDar un negocio ;urdico.
c) )odo: carga impuesta a una persona bene/iciada por un acto de liberalidad %legado0 donacin0
manumisin,. A di/erencia de la condicin0 el bene/iciario de la liberalidad no $ueda en suspenso. As0 el
legado sub. modo es eCigible inmediatamente0 si bien $ueda ordenado a cumplir el cargo ordenado0 dando
caucin de ello al heredero.
<l cargo o modo tambi9n son llamados obligaciones modales. <ste modo o cargo /ue teniendo di/erente
car:cter a lo largo de la historia hasta ser deber ;urdico. Destacamos tres derechos a lo largo de la historia
romana0 el derecho antiguo0 el cual comienDa en los orgenes de Roma = la monar$ua %&'( a.C 2** a.C,0
el derecho cl:sico su eCtensin la ubicamos desde la mitad de la republica hasta antes $ue termine el imperio
en la 9poca de 5ustiniano0 %2** a.C " '-+ a. C,0 comenDando luego el derecho ;ustinianeo. <n cada 9poca las
obligaciones van a ser tratadas de di/erente manera.
Durante el derecho antiguo las obligaciones eran un deber moral0 dependiendo de la buena /e del destinatario
de la liberalidad. 8i no cumpla el bene/iciario con la obligacin nadie le deca nada0 pero generalmente se
cumpla. Como las actitudes cambiaron0 la pena por incumplir las obligaciones tambi9n. Durante el derecho
cl:sico se $uera intentaba convertirlo en un deber ;urdico. 8i no se cumpla el cargo0 el donatario o sus
descendientes si este no estaba le podan eCigir $ue lo cumpla. Durante el derecho ;ustinianeo
de/initivamente se trans/orma en un deber ;urdico a partir del cual0 el bene/iciario no cumpla el cargo0 el
destinatario o sus descendientes podan iniciar una accin para $ue lo cumpla u obligue a devolver los bienes
$ue le ha transmitido.
Vemos como de un deber moral paso a ser un deber ;urdico.
Representacin en los negocios #urdicos:
<n el derecho moderno = actual se aceptan plenamente la idea de representacin. Consiste en $ue la
celebracin de un negocio ;urdico se puede llevar a cabo Ien nombre = por cuentaJ de otra persona0 de tal
modo $ue los e/ectos del negocio recaen directamente en esta.
<n Roma no eCisti esta idea de representacin directa0 utiliDando otras vas =a para ad$uirir cosas o para
contraer obligaciones mediante la utiliDacin de otras personas. ?o es esta la representacin directa %actuar
en nombre del representado,0 sino indirecta %actuar por cuenta del representado,0 tal como /igura en la cuenta
del mandatario.
a" Caso de ad$uisicin para el pater/amilias! el pater no ad$uiere solamente por actos realiDados
personalmente por el0 sino tambi9n por medio de todos los integrantes de su /amilia $ue est9n in
potestate.
b" Caso de obligaciones a cargo del pater. <l principio gral. del ius civile consiste en $ue solo
responden de las obligaciones las personas $ue las contra;eron. Muienes administren los negocios de
otro0 =a sea por ser tutor o un curador o por encargo directo0 o por haber realiDado una gestin >til0
si bien obran en inter9s a;eno0 son en principio los responsables. Ea responsabilidad del IdueFo del
negocioJ se tratara como una cuestin interna entre este = $uien actu en su inter9s.
8in embargo el pretor considerara0 en determinados supuestos0 $ue por los negocios realiDados por
un /ilius o un esclavo su=o se pudiera accionar directamente al pater.
Ine$icacia del negocio #urdico:
Aa= negocio ine/icaD o invalido cuando por estar a/ectado por de/ectos vicios en su constitucin0 el
ordenamiento ;urdico no le reconoce sus e/ectos propios o normales. 8e dice $ue el negocio es ?UE4
cuando desde su nacimiento = de un modo de/initivo no produce ning>n e/ecto ;urdico por carecer de
alguno de sus presupuestos o elementos esenciales. <n estos casos el negocio es ineCistente. 8e considera
negocio A?UEA6E< a$uel $ue a pesar de estar integrado por sus prosupuesto = elementos esenciales0
alguno de ellos esta a/ectado por alg>n vicio $ue permite impugnar su valideD con e/icacia retroactiva0 de
manera $ue pueda declararse su nulidad.
Para el antiguio ius civile no eCisti este concepto de anulabilidad0 solo podan ser validos o nulos. Con el
derecho cl:sico se llego a la idea de $ue el negocio ;urdico poda ser absolutamente nulo por virtud de la le=
o anulable o impugnable por media de la eCcepcin.
Causas de ine/icacia!
Falta de capacidad ;urdica del su;eto o de su capacidad de obrar = la /alta de idoneidad del ob;eto. Cuando
se atacaban los elementos esenciales0 cuando el vicio se re/era a la causa = tambi9n en caso $ue se violaran
las /ormas prescriptas por la le=. <special relieve en materia de invalideD asume la voluntad. Aa= /alta
absoluta de voluntad cuando la declaracin se da ba;o amenaDa de una violencia /sica o cuando se interpreta
como mani/estacin un gesto o una seFa no dirigidos a crear un negocio ;urdico. <n estos supuestos el
negocio es nulo0 ineCistente.
Vicios de la voluntad
Por lo gral. Ea voluntad interna coincide con la voluntad mani/estada. <n caso de no ser aCial = eCistir una
discrepancia se habla de un vicio de la voluntad o de su mani/estacin. <llo debe ocurrir en /orma deliberada
o de manera inconsciente.
"vicios conscientes! esto puede ocurrir en casos de negocios simulados o en los hechos animo iocandi %como
mera broma,.
"vicios inconscientes! estos ocurren en casos de error0 dolo = violencia.
" Error: se entiende por error0 el /also conocimiento $ue la o $ue las partes tienen sobre el acto o
negocio llevado a cabo sobre un aspecto esencial de el. ?os re/erimos al error de hecho0 =a $ue eCiste el
error de derecho o me;or dicho la ignorancia de derecho cuando alguien alega no conocer el ius o tener un
conocimiento e$uivocado de el. <n principio la ignorancia del ius resulta ineCcusable. <n cambio el error de
hecho se puede alegar siempre $ue! sea esencial0 es decir la e$uivocacin se produDca respecto a alg>n
aspecto importante constitutivo del negocio.
" error in persona! tiene lugar cuando se celebra un negocio respecto de una persona distinta de a$uella con
la cual se crea negociar.
" error respecto de la cosa! puede versar sobre aspectos distintos de la cosa!
"error in corpore! a$uel $ue recae sobre la identidad de la cosa.
"error in sustancia! versa sobre una cualidad esencial de la cosa
"error in $uantitate. Recae sobre la cuantia de la cosa ob;eto del negocio.
" Dolo: supuesto de $ue una de las partes realiDa alguna maniobra para engaFar a la otra haci9ndola
caer en un error provocado. 8i a$u ha= una coincidencia del dolo por parte de $uien lo comete0 el vicio es
inconsciente para la otra $ue lo su/re. Eabeon lo de/ine! I dolo malo es toda astucia0 /alacia0 ma$uinacin0
empleada para engaFar0 sorprender0 o de/raudar a otro0 Ulpiano de/iende esta a/irmacin.
<n principio los actos = negocios en los $ue hubiera mediado el dolo eran validos0 /ue A$uilo Galo0
actuando como pretor peregrino $ue tipi/ico el dolo malo concediendo al per;udicado la actio de dolo para
obtener una indemniDacin por el per;uicio su/rido.
"dolo malo! toda astucia0 /alacia0 ma$uinacin0 empleada para engaFar0 sorprender0 o
de/raudar a otro
"dolo bueno! eCcesiva adulacin $ue los comerciantes hacan a /in de $ue los
compradores le compren a el = no a otro. Propaganda eCcesiva. %no era considerado un vicio del
consentimiento de la voluntad.
Ea divisin0 no signi/ica $ue los romanos cre=eran en la eCistencia de un dolo IbuenoJ en el literal sentido
de la palabra0 lo hacan solo a /ines de establecer cual de los dos constitu=an un vicio al consentimiento a la
voluntad.
" Violencia: la palabra metus %miedo, sirve para designar el temor a su/rir un daFo del cual se sirve una
de las partes para amenaDar a otra para $ue se realice un acto $ue de lo contrario no se habra e/ectuado.
"violencia /sica! considerado un vicio de la voluntad . al ser los romanos eminentemente pr:cticos solo
podan probar la violencia /sica.
"violencia moral! considerada un vicio a partir de la 9poca de 5ustiniano.
"bligaciones:
A$uellos derechos $ue componen el patrimonio0 $ue son resultantes de de una relacin entre dos su;etos0
uno de los cuales puede eCigir del otro una determinada conducta. <sa relacin importa al su;eto activo o
acreedor un derecho de cr9dito $ue entra en su patrimonio0 = al su;eto pasivo o deudor una obligacin0 una
deuda0 $ue debe satis/acer a /avor del primero. Eos ;urisconsultos romanos usaban obligatio para designar
tanto el cr9dito como la deuda.
Ea palabra latina obligatio proviene de la preposicin acusativa 46 = del verbo transitivo E.GAR<0 $ue
signi/ica atar. Ea etimologa de la palabra coincide ampliamente con el concepto antiguo de la obligacin
romana $ue entraFaba una atadura de la persona del deudor0 un sometimiento personal al poder %manus, del
acreedor.
Ea idea de obligatio surgi en materia contractual. Eos pueblos de la antigNedad vivieron dentro de una
economa cerrada en la $ue sus transacciones se realiDaban en /orma de true$ue. Eos primeros obligados a
consecuencia de actos lcitos contractuales /ueron en Roma los neCi0 plebe=os empobrecidos compelidos a
solicitar dinero en pr9stamo a los patricios comprometiendo su persona en garanta del pago de la deuda0
garanta $ue se hacia e/ectiva por el neCum0 $ue se realiDaba con los procedimientos de la mancipatio e
importaba la autopignoracion del deudor. De all provena el estado de prisin a $ue este se someta hasta
$ue cumpliera la obligacin. <n a$uel tiempo la obligatio era la atadura de la propia persona0 un
sometimiento personal al poder del acreedor. <l obligatus era una persona ligada con su cuerpo al acreedor.
Deudor = esclavo /ueron0 m:s $ue su;etos0 ob;etos de derecho. <l obligatus estaba sometido al dominio /sico
del acreedor %corpus obnoCium, como el esclavo estaba ba;o la potestad del amo %dominica potestas,.
Ea nocin de obligacin como derecho personal opuesto al derecho real0 solo habra surgido en Roma al
hacerse mas humana la coaccin contra los neCi. <ste hecho trascendente tuvo lugar por la sancin de la
E<H P4<@<E.A PAP.R.A %(-3 a.C., $ue aboli el neCum al disponer $ue estaba prohibido el
encadenamiento0 la venta = el derecho a dar muerte a los neCi. A partir de dicha le= el derecho del acreedor
se separa del derecho de propiedad0 = el cumplimiento de la obligacin no recae sobre la persona del deudor
sino sobre el patrimonio0 $ue es considerado la prenda com>n de los acreedores.
4bligacin en sentido amplio0 es una relacin ;urdica en virtud de la cual0 el acreedor %creditor, tiene
derecho a eCigir de otra0 el deudor %debitor, un determinado comportamiento positivo o negativo0 la
responsabilidad de cu=o cumplimiento a/ectara en de/initiva a su patrimonio.
<8 <E V.?CUE4 5UR.D.C4 <? V.R@UD D<E CUAE U?A P<R84?A0 <E 8U5<@4 AC@.V4 4
ACR<<D4R0 @.<?< D<R<CA4 A C4?8@R.O.R A 4@RA0 <E 8U5<@4 PA8.V4 4 D<UD4R0 AE
CU#PE.#.<@4 D< U?A D<@<R#.?ADA PR<8@AC.4?0 EA MU< PU<D< C4?8.8@.R <? U?
DAR<0 FAC<R< 4 ?4 FAC<R<0 4 <? U? PR<@A< #odalidades de prestacin.
Elementos de las obligaciones
" Vinculo ;urdico consiste en el deber del deudor de cumplir la prestacin %debitum,0 es decir0
observar un determinado comportamiento positivo o negativo desde $ue la obligacin nace hasta $ue $ueda
totalmente eCtinguida. <ste vinculo de derecho $ue puede generarse por diversas causas! el contrato0 delito0
cuasicontrato = cuasidelito0 crea a /avor de acreedor medios coercitivos %acciones, para compeler al obligado
al cumplimiento de la prestacin.
" 8u;etos pueden o no estar individualmente determinados desde el momento $ue nace la obligacin
%pero el misterio debe revelarse antes de cumplir con la prestacin,. 8on un su;eto activo o acreedor
%creditor, = su su;eto pasivo o deudor %debitor,0 $ue tanto puede ser una persona /sica como una persona
;urdica.
" Prestacin ob;eto de la obligacin0 es el acto $ue el deudor debe realiDar a /avor del acreedor =
cu=o cumplimiento puede eCigirse por medio de la correspondiente accin. Constitu=e la prestacin $ue
puede traducirse en U? DAR< %traslado un derecho real sobre la cosa. <;. Compraventa,0 U? FAC<R< 4
?4? FAC<R %implicaba un acto o hecho del deudor = tambi9n una abstencin0 $ue no /uera propiamente un
dare, 4 <? U? PR<8@A< %accin con obligacin de prestar0 a$uellas prestaciones $ue tenan por ob;eto la
entrega de la cosa con otra /inalidad $ue la de trans/erir la propiedad o el dcho real. <;. Comodato,
Para $ue la prestacin /uera e/icaD tenia $ue reunir ciertos re$uisitos. <Cigiase $ue /uera /sica =
;urdicamente posible0 caso contrario la obligacin era nula. Aaba imposibilidad /sica o material si
comprometa la transmisin de una cosa $ue =a no eCista en el momento de la convencin0 imposibilidad
;urdica si se venda una res eCtra comercium. Ea imposibilidad deba ser ob;etiva = absoluta. Ea prestacion
deba ser tambi9n lcita0 no contraria a la le= ni a la moral. Re$ui9rase $ue /uera determinada o
determinable. Ea determinacin poda $uedar librada al arbitrio de un tercero. ?o poda depender de la
voluntad del deudor del acreedor. 8iendo la obligacin un derecho de naturaleDa pecuniaria0 la prestacin
deba tener contenido patrimonial %ser valorable en dinero,.
'uentes de las obligaciones
Eas /iguras singulares $ue podan dar nacimiento a las obligaciones /ueron reconocidas en una primera
clasi/icacin bipartita $ue /ormulo Ga=o en sus .nstitutas. <n ella se deca $ue las obligaciones nacan de
un C4?@RA@4 %del acuerdo de voluntades reconocido por el dcho civil0 cu=a /uerDa obligatoria se hacia
depender de la entrega de la cosa0 de un acto /ormal0 verbal o escrito0 o del mero consentimiento de las
partes, o de un D<E.@4 %de un hecho ilcito $ue colocaba al culpable en la obligacin de pagar una pena
pecuniaria a $uien hubiera lesionado. <sta clasi/icacin bimembre recocone solamente dos t9rminos en
materia de /uentes de las obligaciones.
Eos opositores de Ga=o argumentaban $ue esta clasi/icacin era insu/iciente por$ue de;a al margen de ella
una gran gama de /iguras generadoras de obligaciones $ue no eran ni contratos ni delitos0 el mismo Ga=o
acepta esto = realiDa una segunda clasi/icacin0 tripartita = agrega a los C4?@RA@480 D<E.@480
VAR.A8 <8P<C.<8 D< CAU8A8.
Finalmente los compiladores ;ustinianeos0 con la idea de aclarar este ultimo termino0 insertaron en las
.nstitutas una clasi/icacin de las /uentes de las obligaciones cuatripartita! C4?@RA@40
CUA8.C4?@RA@40 D<E.@40 CUA8.D<E.@4.
C4?@AR@4! los romanos no nos dieron una de/inicin0 di;eron $ue es un acuerdo de partes acompaFado
de una causa civil %pero un solo acuerdo de partes no generaba un contrato0 la causa es la manera en $ue se
per/eccionaba el contrato,. <l contrato tiene un acuerdo de partes0 una convencin0 pero este convenir por si
solo no engendra contrato. Ea causa civil per/ecciona el contrato. <sta causa civil puede tener distintas
modalidades. Eos romanos van a clasi/icar los contratos!
G, Acuerdo de partes P PAEA6RA como causa civil C4?@RA@48 V<R6AE<8
-, Acuerdo de partes P <8CR.@URA como causa civil C4?@RA@48 E.@<RAE<8
(, Acuerdo de partes P <?@R<GA D< EA C48A como causa civil C4?@RA@48 R<AE<8
2, Acuerdo de partesPC4?8<?@.#.<?@4 D< EA8 PAR@<8 como causa C4?@RA@48
C4?8<?8UAE<8 % se per/ecciona por el solo0 por el mero consentimiento de las partes0 no hace /alta
ninguna otra /ormalidad,
D<E.@4! acto ;urdico ilcito0 contrario al derecho0 donde el autor es castigado o sancionado. <s /uente =a
$ue nace una obligacin del acto ilcito entre el autor del delito = el damni/icado.
CUA8.C4?@RA@4! se $uiere parecer al contrato pero no lo es =a $ue le /alta un elemento. <n el
cuasicontrato no ha= acuerdo de partes. <;.! tutela curatela %no ha= acuerdo sino $ue la le= elige el tutor,"
CUA8.D<E.@4! lo $ue ho= conocemos como delito culposo. ?ace una obligacin entre el damni/icado = el
autor aun$ue este no ha=a tenido la intencin de daFarlo0 peor debe responder =a $ue tiene la culpa.
Las obligaciones son situaciones transitorias, nacen crecen se reproducen y mueren, o mejor dicho, se
adquieren, modifican, transforman y extinguen)
Clasi$icacin de las obligaciones
G, 8<GQ? <E V.?CUE4 5UR.D.C4! # segn est!n perfecta"imperfectamente sancionadas!
a, oblig. civiles
b, oblig. naturales
R teniendo en cuenta el derecho que le ha dado #ida:
c, oblig. civiles
d, oblig. Aonorarias)pretorianas
a, 4bligaciones civiles! toda obligacin a la $ue el ordenamiento ;urdico dotaba de una actio como medio
para $ue el acreedor pudiera eCigir del deudor el cumplimiento de la prestacin debida. <ra la obligatio en el
sentido estricto de la palabra0 por$ue la relacin $ue ella creaba entre los su;etos $ue la integraba deba
contar con la debida proteccin procesal %los romanos consideraban $ue un dcho su;etivo solo poda ser
tenido por tal si estaba provisto de una actio $ue lo tutelara,. A$uellas obligaciones $ue el ordenamiento
;urdico protegia con acciones0 en caso de incumplimiento el acreedor tiene una de/ensa para eCigir ;usticia.
%per/ectamente sancionada,
b, 4bligaciones naturales! estaban desprovistas de accin = por ende carecan del medio ;urdico por el cual
el acreedor eCigira ;udicialmente el pago de la deuda. Ea /alta de tutela procesal no signi/icaba $ue las
obligaciones naturales no produ;eran e/ectos ;urdicos de importancia0 aun$ue se ha llegado a cuestionar su
contenido ;urdico al carecer de la debida proteccin legal. 8i bien presenta un vinculo ;urdico debilitado0 se
tipi/ica como una obligacin por las diversas consecuencias principales = e/ectos segundarios $ue de ella
derivaban. %imper/ectamente sancionadas, <;.! deuda en un ;uego.
c, 4bligaciones civiles! obligaciones sancionadas por una accin nacida del ius civile %derecho civil,
d, 4bligaciones honorarias o pretorianas! contaban con una actio creada por el pretor. Van a nacer del
derecho pretoriano. <;.! hurto0 un delito del dcho pretoriano es la violacin de un sepulcro0 de este delito
naca una obligacin0 el dcho pretoriano le daba al damni/icado una accin.
-, 8<GQ? EA8 P<R84?A8!
a, 4bligaciones de personas /i;as o determinadas! es el caso normal $ue se presenta en las relaciones
obligacionales en $ue los su;etos est:n determinados desde $ue la obligacin se genera hasta $ue cesa0 de
manera $ue el vinculo ;urdico unir: a un acreedor = a un deudor /i;o e individualmente determinado0 $ue no
varia mientras la relacin se eCtinga. <s la regla general0 desde $ue nace hasta $ se eCtingue son conocen =
no cambian las personas $ue van a /ormar parte del vinculo ;urdico.
b, 4bligaciones de personas variables o indeterminadas! ha= supuestos si bien eCcepcionales0 en los $ue el
acreedor o deudor0 o ambos a la veD0 ni son conocidos individualmente en el momento de constituirse la
obligacin0 ni son invariablemente los mismos desde $ue la obligacin nace hasta $ue se eCtingue0 pero este
misterio debe revelarse antes de $ue se cumpla la obligacin
c, 4bligaciones de personas m>ltiples! puede haber m:s de un deudor =)o acreedores.
c, "i" obligaciones simplemente mancomunadas! el acreedor solamente puede eCigirle al deudor parte
de la prestacin determinada. <s la regla general. 8on obligaciones parciarias0 eCistiendo varios
deudores o varios acreedores0 a$uellos est:n obligados solamente a una parte del total de la prestacin
= estos solo tienen derecho al cobro de parte de su cr9dito. Aa= tantas obligaciones autnomas
/raccionadas cuantos eran los acreedores o los deudores0 situacin $ue traa apare;ada la divisibilidad
de la prestacin.
c, "ii" obligaciones solidarias! tienen pluralidad de su;etos = ob;eto verdaderamente id9ntico = >nico0 en
las $ue cada uno de los varios deudores esta obligado a cumplir %o cada acreedor tiene derecho a
eCigir, el pago total de la prestacin0 la $ue satis/echa por uno de a$uellos o pagada a uno de estos0
disuelve la obligacin respecto de todos los dem:s. <sto produca una situacin de ine$uidad0 entonces
los romanos creaban una /iccin ;urdica0 el antiguo acreedor le transi/iere los derecho al deudor $ue
/ue eCigido el total de la prestacin0 as nace una nueva obligacin $ue no necesariamente tiene $ue se
solidaria0 %eCtincin por subrogacin %cambiar, se eCtingue una obligacin = nace otra como
consecuencia de la anterior, donde sus eC codeudores deber:n pagarle al nuevo acreedor. <sta /iccin
se llama D<R<CA4 o ACC.4? D< R<GR<84.
Ea regla es el reparto de la obligacin0 la eCcepcin lo constitu=e la solidaridad = por tal raDn hace
$ue no pueda presumrsela0 sino $ue deba surgir de manera eCpresa. Eas obligaciones solidarias pueden
nacer de un acuerdo de partes %eCpresamente,0 la le= o testamento.
un acreedor = muchos deudores solidaridad pasiva
un deudor = muchos acreedores solidaridad activa
muchos acreedores = muchos deudores solidaridad miCta
c, "iii" obligaciones cumulativas! a$uella en las cuales cada uno de los acreedores poda pretender por
entero la prestacin0 sin $ue el pago realiDado a uno liberase al deudor respecto de los otros acreedores0
por lo cual cada uno de los deudores estaba obligado a cumplir en la totalidad sin $ue ello liberase a los
codeudores. <Cista una pluralidad de obligaciones las cuales se acumulaba. Vamos a encontrarlas en
las obligaciones $ue nacen de delitos. <l daFo lo resarca cada uno.
(, 8<GQ? EA PR<8@AC.4?!
a, Dar! transmito un derecho real.
b, Aacer! la prestacin tiene una modalidad de realiDar una determinada actividad. Podemos hablar
tambi9n de una inaccin.
c, Prestar. Presto algo para $ue alguien la use = luego me devuelva la cosa. Dar una cosa sin otorgar sobre
ellas derecho reales0 %por e;emplo la locacion0 contrato de modem con Fibertel,
d, Prestacin indivisible! no se puede cumplir la obligacin sino por entero por$ue si se cumple en parte se
pierde la esencia de la prestacin.
e, Prestacin divisible! puede ser cumplida por parte = no altera la esencia de la prestacin.
/, Prestacin en especie! a$uellas $ue puedo cumplir entregan otras de la misma especie0 cantidad =
calidad.
g, Prestacin /i;a o determinada! lo normal es $ue se pacte el ob;eto de la obligacin. Al momento del
nacimiento de la obligacin se sabe eCactamente cual es el ob;eto sobre el cual recaer: la misma0 este
ob;eto ser: el mismo desde el nacimiento de la obligacin hasta su disolucin.
h, Prestacin variable o indeterminada! al igual $ue con las personas ha= misterio acerca de la
identi/icacin eCacta del ob;eto pero se va a revelar antes del cumplimiento de las obligacin.
i, Alternativa! cuando en el titular de la obligacin0 las partes pactan distintos ob;etos $ue pueden ser el
ob;eto de la obligacin. Ea prestacin va a cumplirse cuando se entregue una de las cosas e$uivalentes
pactadas. Ea le= dice $ue el deudor elige pero tambi9n puede ser el acreedor o un tercero pero para esto
debe constar eCpresamente $ue le corresponde a ellos la eleccin. 8i uno de los ob;etos muere o
desaparece o se eCtingue0 por mas $ue /uera por una causa eCterna al deudor este igual debe responder a
la obligacin con uno de los otros ob;etos alternativos.
;, Facultativa! en el titulo de la obligacin dice $ue la prestacin es por cosa determinada pero en una
cl:usula dice $ue el deudor se liberara entregando una cosa distinta a la convenida %esta es la /acultad,.
Egicamente debe ser e$uivalente. Ea eleccin de la cosa le corresponde al deudor %tambi9n
eCpresamente puede ser el acreedor o uno tercero,. 8i la cosa distinta con la $ue iba a responder el
deudor desaparece por /uerDa ma=or a este la obligacin se eCtingue.
Unidad !II: La $amilia romana:
El concepto de $amilia:
Ulpiano di/erencia entre /amilia propio iure = /amilia communi iure.
a, Ea /amilia propio iure tiene la caracterstica de $ue todos sus integrantes est:n sometidos a una
misma persona el pater/amilias. <ntre estos integrantes est:n los hi;os)as0 los nietos)as sometidos a la
patria potestas. @ambi9n la mu;er casada $ue estuviera sometida a la manus. Podan tambi9n estar
otros terceros $ue est:n in mancipio. L por ultimo los esclavos sometidos a la dominica potestas.
<l pater es el >nico sui iuris %tiene los derechos por si mismo,S los dem:s son todos alieni iuris
%dependen de otro,. Cuando /allece el pater los /iliie/amiliae = la uCor in manu se convierten en sui
iuris. Eos hi;os varones pasan a ser cada uno de ellos pater/amilias0 teniendo potestad sobre sus
propios descendientes. Eas mu;eres si bien ser:n siu iuris0 ser:n IcabeDa = /in de su propia /amiliaJ.
Eos esclavos seguir:n ba;o el dominio de $uien correspondan.
b, Ea /amilia communi iure esta /ormada por todos los agnadosS as los $ue al morir el pater pasan a
/ormar una /amilia propia0 est:n vinculados entre si por la adgnatio. <n los tiempos primeros esto iba
con/ormando la institucin de la gens %gran /amilia clan,0 la cual reconoca un /undador com>n.
%arentesco:
Eos romanos conocen dos vnculos de parentesco! la adgnatio = la cognatio.
a, Adgnatio! vinculo arti/icial creado por ius civile0 est:n unidos como parientes agnados0 en principio
todos a$uellos $ue est:n sometidos a la potestas del pater = $ue hubieran continuado en ella = este
no hubiera /allecido. @odos los integrantes de la gens mientras esta se mantuviera eran parientes
agnados. Ea adgnatio se transmite solamente por va de varn.
8e eCplica en la /amilia romana0 $ue era una institucin poltica monoltica0 en la cual se practicaba
la religin domestica permitiendo $ue la /amilia se perpetu9 hacia atr:s %pasado, = hacia delante
%/uturo,.
b, Cognatio! es el parentesco de sangre = por tanto es una vinculacin natural0 igual a la $ue rige en el
derecho actual.
<n principio el parentesco $ue se tomaba en cuenta sobre todo en sus e/ectos patrimoniales hereditarios es la
adgnatio. Finalmente en la >ltima etapa la cognatio ser: el >nico tipo de parentesco $ue se tendr: en cuenta.
Eos hi;os legtimos procreados por el pater son al mismo tiempo cognados = agnados. @odos los agnados son
tambi9n cognados0 pero no al rev9s.
Aa= dos lneas. Ea recta $ue une a ascendientes = descendientes0 en sus dos /ormas ascendientes %hi;os0
nietos0 bisnietos, = la ascendiente %padres0 abuelos, = la colateral %en ella ha= $ue remontarse al tronco
com>n, $ue une a a$uellos $ue reconocen un autor com>n0 aun$ue entre ellos no est:n en lnea recta
%hermanos0 tos0 primos,. <l grado es la posicin generacional $ue se ocupa en la lnea respectiva.
Eas potestades del pater/amilias: e;erce un poder unitario = absoluto sobre los miembros de la /amilia $ue
habra recibido el nombre de manus %signo de poder,. Con posteridad se elabora tambi9n el vocablo
mancipium %el poder sobre personas o cosas,. Dependiendo sobre $uien se e;erDa este poder se puede hablar
de!
a, Patria potestas! poder $ue se tiene sobre los liberi.
b, #anus! poder $ue se tiene sobre la mu;er casada $ue ingresa en la /amilia.
c, #ancipium! poder temporarios sobre los alieni iuris de otras /amilias entregados in causa mancipi.
d, Dominium! poder sobre los esclavos = las cosas.
%atria potestas: potestas $ue se e;erce sobre los hi;os e hi;as $ue por adgnatio se le est:n sometidos0 son
ellos los hi;os engendrados legtimamente por el pater0 los nietos0 las nietas = a$uellos $ue ha=an ingresado a
la /amilia por adopcin. Constitu=a un derecho peculiarisimo de los romanos0 =a $ue la patria potestas
presentaba caractersticas propias $ue la di/erenciaban mu= claramente! primero por el absoluto poder del
pater0 segundo por$ue la patria potestas es vitalicia =a $ue no cesaba mientras viviera el pater0 sin importar
la edad de los /ilii salvo en caso de emancipacin de ellos.
<l pater tenia un poder eCtraordinario sobre sus /ilii. 8i bien los /ilii son IlibresJ0 ;urdicamente estaban en
condiciones e$uiparables a la de los esclavos. Eas /acultades del pater sobre ellos eran las siguientes!
" <l derecho de vida = muerte! /iguraba en las H.. tablas0 estas potestas representan el e;ercicio del
poder domestico para imponer penas0 incluso la capital a los miembros de la /amilia0 sin estar obligado a
ocurrir ante el magistrado. @odo esto estaba regido por los mores0 eCistiendo el e;ercicio de la consulta a
parientes = amigos para recabar su opinin. .gualmente el censor tena la /acultad de vetar por medio de una
nota censoria0 las arbitrariedades del pater/amilias. Con el correr del tiempo se /ueron aplicando
limitaciones0 $la patria potestas debe consistir en la pietas no en la atrocitas% 0 /inalmente 5ustiniano
declaro abolido Iel derecho de vida = muerteJ
" <l pater puede tambi9n eCponerlos0 es decir no admitirlos en la /amilia0 para el caso de no aceptar la
atribucin de paternidad. A partir del siglo . d.C se toman medidas para obligar al pater a reconocer a su hi;o
eCpuesto.
" @ambi9n el pater poda ena;enar al hi;o. Como castigo poda venderlo como esclavo en el eCtran;ero0
si lo hacia en Roma entonces se entenda $ue lo estaba dando in mancipio.
" Eos /ilii/amiliae podan ser reivindicados respecto de $uien los retuviera. <n caso de secuestro se
comete el crimen de plagio0 $ue es de car:cter p>blico0 pero tambi9n la actio /urti. <l pater tiene los
interdictos de liberis eChibendis0 para $ue se eChiba ante el magistrado el hi;o en cuestin0 = de liberis
ducendis0 prohibiendo $ue se e;erDa /uera para evitar $ue el pater se lleve al hi;o in potestate.
Los modos por los cuales puede nacer la patria potestas:
" Concepcin en iustae nuptiae! se denomina hi;o legitimo al concebido en un matrimonio ;usto . ante
todo se debe tratar de una unin matrimonial reconocida por el ius civileS = adem:s la concepcin debe haber
ocurrido una ves comenDada esta. 8i hubiese sido concebido antes el hi;o es ilegitimo = entonces no esta ba;o
la patria potestas.
Ea >nica unin $ue permite inducir la certidumbre en cuanto a la paternidad0 son las iustae nuptiae0 $padre
es aquel a quien las nupcias muestran como tal%. Por ello los hi;os ilegtimos solo tienen madre =
consecuentemente siguen la condicin ;urdica de la madre. <sta regla /uncionara iuris tantum es decir
admitir: prueba en contrario por parte del pater.
Eos hi;os eCtramatrimoniales son denominados spurii o tambi9n vulgo concepti. <ntran en esta categora los
adulterinos0 los incestuosos0 los habidos con esclavas o con meretrices. Eos habidos en concubinato entran a
partir de Constantino en la categora de hi;os naturales.
" Adopcin! acto solemne por el cual se toma el lugar de hi;o %o de nieto, a a$uel $ue no lo es por
naturaleDa0 es decir no ha sido engendrado por el pater adoptante. Ea adopcin propiamente dicha se re/iere a
un alieni iuris $ue pasa a ocupar el mismo estado pero ba;o la potestas de otro pater. <n la 9poca cl:sica se
eCiga primero romper el vinculo de la patria potestas $ue el /ilius tenia con su primitivo pater0 lo cual se
realiDaba mediante una triple mancipatio0 seguida de dos manumisiones = segundo un acto ante el
magistrado en el cual el pater adoptante reclamaba a dicho alieni iuris como /ilius su=o.
<n la 9poca cl:sica0 la adopcin produce la eCtincin de la patria potestas del padre natural = el nacimiento
de esta a /avor del pater adoptante. <stos e/ectos ser:n modi/icados por 5ustiniano0 $uien distinguir: dos
clases distintas0 la adopcin plena = la adopcin minus plena!
" &doptio plena: ocurre cuando $uien adopta es un ascendiente0 $ue por alguna
circunstancia no tiene sobre el adotado la patria potestas. <n estos casos la adopcin produca los plenos
e/ectos $ue tuvo en la 9poca cl:sica0 teniendo el adoptante la patria potestas.
" &doptio minus plena: ocurre cuando $uien adopta es un eCtraFo0 es decir alguien $ue
no es un ascendiente. A$u la adoptio es m:s bien nominal. <l pater $ue lo ha dado en adopcin conserva la
patria potestas = en consecuencia todas sus eCpectativas sucesorias. Pero a su veD como hi;o adoptivo en la
nueva /amilia0 puede tambi9n heredar de ella =a por haber sido instituido heredero por testamento0 =a por$ue
tiene derechos sobre la herencia ab intestato.
" Adrogatio! ocurra cuando un pater adopta a un sui iuris0 es decir otro pater0 de modo $ue si este
ultimo tiene descendientes no solo el sino tambi9n sus hi;os = nietos ingresaban en la /amilia del adrogante.
Ea /inalidad de la adrogatio = en general tambi9n de la adoptio es la constitucin de la patria potestas sobre
otro a /in0 de contar con un heredero = de este modo asegurar la continuidad de la /amilia = no de;ar
eCtinguido el culto /amiliar.
Como este acto resultaba mu= importante tanto para la sociedad como para la religin %cesa el culto privado
en la /amilia adrogada, la adrogatio deba ser aprobada por el populus interrogado por el Pont/ice. <ste
deba proponer una rogatio0 previo acuerdo del adrogante = del adrogado0 = el populus la aceptaba. <l acto
deba ser acompaFado de la detestatio sacrorum0 es decir la renuncia al culto /amiliar del adrogado.
<stas /ormalidades prosiguieron durante el principado = durante el periodo cl:sico. La en la 9poca
poscl:sica se reemplaDaron las vie;as /ormas realiD:ndose por medio de la voluntad imperial mani/estada en
un rescriptum0 ante el pedido de las partes.
Eos re$uisitos de /ondo para adrogar!
" las mu;eres no podan adrogar ni ser adrogadas %no tienen las mu;eres patria potestas,
" en la 9poca republicana tampoco se admiti respecto de los imp>beres %se buscaba evitar los
aprovechamientos pecuniarios por parte del adrogante,
" el criterio de edad en cuanto a la di/erencia entre la del adrogante = la del adrogado0 pudo ser tenido
en cuenta0 pero no constitu=o un hecho insalvable.
" se tenia en cuenta si el adrogante tenia o no descendientes0 lo mismo $ue la edad = las causas de la
adrogatio0 aun$ue no rigieron reglas /i;as.
" Con 5ustiniano se implanta la regla de $ue la adopcin %tanto adrogatio como adoptio, Iimita la
naturaleDaJ. Por ello se instauran reglas precisas en relacin con la edad0 =a $ue es cosa monstruosa $ue el
hi;o sea ma=or $ue el padre. <l $ue adopta debe tener una di/erencia de G1 aFos respecto del adoptado o de
(1 del adoptado como nieto. @ambi9n el $ue adopta debe tener 3* aFos por$ue de ser menor debe
pre/erentemente atender a la procreacin de hi;os salvo si eCistiese alg>n tipo de inconveniente natural.
Desde el aspecto personal0 la adrogatio implica una capitis diminutio mnima para el adrogado. De ser sui
iruris pasa ahora a ocupar el lugar de /ilius en la nueva /amilia0 en la cual ser: agnado. <n cuanto a su
nombre0 en la Republica0 toma el del adrogante0 guardando el cognomen de su /amilia natural0 con el sub/i;o
anus. <n el imperio se abandona este uso0 el adrogado tomaba los nombres del adrogante0 aFadiendo casi
siempre el nomen $ue tenia = alguna de las denominaciones $ue llevaba antes de la adrogatio.
Respecto a lo econmico0 los bienes del adrogado pasan a /ormar parte del patrimonio del adrogante0 no as
las deudas $ue se eCtinguen por la capitis diminutio. Para evitar este e/ecto in e$uitativo0 el pretor conceder:
a los acreedores del adrogado0 una actio utilis con una /ormula /icticia0 como si la entrada a la nueva /amilia
no hubiera ocurrido. <llo permita a los acreedores cobrarse con los bienes $ue eran del adrogado.
" Legitimaci'n: por medio de ella0 se poda dar categora similar a la de los hi;os legtimos0 a los
habidos en un concubinato0 ad$uiriendo la patria potestas sobre ellos. Eos hi;os habidos en concubinato son
denominados en la 9poca poscl:sica Ihi;os naturalesJ0 los >nicos $ue pueden ser legitimados son los hi;os
naturales habidos en concubinato. ?o as los meramente eCtramatrimoniales0 ni tampoco los adulterinos ni
incestuosos. Fue Constantino $uien introdu;o esta norma con el ob;etivo de regulariDar las relaciones
concubinarios0 prohibiendo a su veD la adrogatio de hi;os naturales. <n e/ecto como nacan /uera de las
iustae nuptiae 0 los hi;os eran siu iuris0 siguiendo la condicin ;urdica de la madre0
(Constantino crea entonces el matrimonio subsiguiente de los concubinos! era necesario para lograr el
mismo!
a, Mue los padres se hubieran podido casar en el momento de la concepcin
b, Mue la conversin del concubinato en matrimonio /uera /ormalmente redactada en
convenciones matrimoniales.
c, Mue el hi;o consistiera o al menos no se opusiera.
"4blatio Curiae! %o/renda a la curia, otra de las /ormas de legitimar. Eos decuriones eran los encargados de
recaudar los impuestos en el ba;o imperio0 era una actividad pesada = honoraria por lo $ue el reclutamiento
se hacia di/icultoso0 para alentar el proceso se dieron diversos bene/icios a $uienes o/recieran sus hi;os como
decuriones o a sus hi;as en matrimonio con decuriones. <stas medidas culminaron con la legitimacin de
dichos hi;os e hi;as.
"Eegitimatio! se recurra al <mperador0 $uien otorgaba la legitimacin por medio de un rescriptum.
Reintroducida por 5ustiniano solo si el casamiento subsiguiente no era posible0 por la muerte o desaparicin
de la concubina = siempre $ue el padre no tuviera descendientes legtimos.
Emancipacin:
Caso voluntario por parte del pater de hacer cesar la patria potestas. Ea /orma empleada es seme;ante a la de
la adoptio0 con la di/erencia de $ue en la adoptio son ( mancipaciones0 seguidas por - manumisiones0
mientras $ue la emancipacin constaba de ( mancipaciones seguidas de ( manumicione0 utiliD:ndose a un
amigo $uien act>a como pater /iduciarius. Con la tercera mancipatio se rompe el vnculo de la patria
potestas0 = el $ue act>a como pater /iduciarius en estos ritos0 lo saca de su mancipio por la tercera
manumisin. <l pater /iduciarius al manumitirlo por tercera veD se convertir: en patrono0 $uedando el hi;o
sui iuris emancipado su;eto a las reglas del patronato.
Por regla general la potestas de emancipar le corresponde al pater0 no se lo puede obligar a hacerlo contra su
voluntad. 8in embargo se admiten algunos casos eCcepcionales0 en los cuales el /ilius pudo lograr su
emancipacin!
"8i el pater maltrato a su hi;o0 por una disposicin de @ra;ano0 se obligo al pater a emanciparlo. 8i se haba
adoptado a un imp>ber0 al llegar este a la pubertad0 poda ser odo por el magistrado0 acerca de $ue le
convena ser emancipado.
"8e obligo tambi9n a la emancipacin cuando esta era una cl:usula testamentaria o /ideicomisaria.
8i bien en un principio no /ue relevante se /ue /or;ando la idea de consentimiento del /ilius. 5ustiniano
estableci $ue no les esta permitido a los padres disolver el ius potestatis contra la voluntad de sus hi;os.
Eos e/ectos de la emancipacin0 estos son /undamentalmente hacer cesar la patria potestas0 de tal modo $ue
el emancipado se hace sui iuris. <n un principio la emancipacin era un recurso usado por el pater para
reducir el numero de sus herederos0 de tal modo $ue el patrimonio /amiliar $uedara en manos de un solo
hi;o. Ea situacin del emancipado entonces era des/avorable =a $ue si bien como sui iuris pasaba a tener
patrimonio propio0 se hallaba a/uera de la /amilia sin bienes valiosos = sin derechos hereditarios. <l pater
gralmente se encargaba de subvencionarlo. Euego si situacin ira me;orando0 as podr: conservar su peculio
pro/ecticio0 si es $ue eCpresamente no se le ha pedido. L por supuesto el peculio castrense. La en el ba;o
imperio podr: conservar tambi9n los peculios $uasi castrense0 ad$uiriendo la propiedad de dos tercios de los
bienes adventicios. 5ustiniano sustituir: este tercio por el usu/ructo del pater sobre la mitad de los bienes.
Aacia el aFo GG1 habi9ndose reemplaDado el vinculo agnaticio por el cognaticio0 el emancipado participa de
la herencia ab intestato igual $ue los otros hi;os $ue estaban in potestate.
A la emancipatio se la considero revocable en caso de ingratitud del emancipado.
)anus:
8e trata del caso especial de la mu;er casada0 $ue poda entrar como alieni iuris en la /amilia de su marido0
rompiendo sus vnculos con su /amilia originaria. De dicha mu;er se deca $ue estaba in manu.
Ea manu no se identi/icaba necesariamente con el matrimonio. De ah $ue vulgarmente se suela hablar de
matrimonio cum manu o sine manu. <l e/ecto principal es la entrada da la uCor en la /amilia agnaticia de su
marido0 abandonando por eso sus vnculos con su /amilia originaria. 8i el marido era alieni iuris0 la manus
$ue es siempre del marido0 $ueda como absorbida en la patria potestas del pater de $uien el marido
dependa0 $uedando la uCor =a como nieta o como bisnieta0 seg>n /uera su marido un hi;o o un nieto.
Desde este punto de vista la manus tena un e/ecto similar al $ue tena la adotio %si la mu;er era alieni iuris, o
a los de la adrogatio %si la mu;er era sui iuris,. 8i la uCor in manu haba sido sui iuris0 al entrar a la /amilia de
su marido ingresaba sus bienes0 pero no sus deudas.
Formas de ad$uirir la manus!
" <l usus! consista en una ad$uisicin autom:tica de la manus = ocurra cuando la mu;er casada
hubiese permanecido conviviendo con el marido durante un aFo a partir de la celebracin de las nupcias. 8i
ella no lo deseaba as0 la le= de las H.. tablas le permita evitar caer in manu ausent:ndose durante tres
noches ese aFo. Ga=o describe esta /orma como si la mu;er Ihubiese sido usucapiada por una posesin
anualJ. <ste modo /ue el primero en desaparecer hacia /ines de la republica = es Augusto $uien proclama su
abolicin.
" Ea con/arreatio ! era una /orma mu= antigua de celebrar las nupcias0 con un ritual mu= complicado.
<ra con certeDa un rito religioso0 $ue se celebraba con la intervencin de un Ponti/eC = el /lamen Dialis. <l
punto central de la ceremonia consista en una o/renda de pan de harina de trigo0 dirigida a .uppiter Farreus.
Eos contribu=entes se hacen interrogaciones ante los testigos = ante el sumo pont/ice o sacerdote de 5>piter.
" Ea coemtio! /orma ingeniosa de ad$uirir la manus0 mediante una mancipatio en la cual se venda %o
Iauto vendaJ, la mu;er. Para evitar $ue se la pueda considerar meramente in causa mancipi0 se modi/icaban
las palabras usuales para $ue no hubiera dudas de $ue el acto se realiDaba por causa de matrimonio. La en la
9poca de Cicern las mu;eres se proclamaban en contra de esta /orma0 por lo $ue sobre el /inal de la
Republica ca= en desuso.
Puede observarse como van ca=endo las /ormas de ad$uirir la manus0 hasta $uedar en desuso la manus en si
misma hacia el siglo ... d.C0 momento a partir de cual se comienDan a practicar matrimonios sine manu.
%eculios:
8u denominacin viene de pecus %pe$ueFa cantidad de ganado o de dinero B pecunia, Ulpiano de/ine al
peculio0 como Ipe$ueFsima cantidad de dinero o mu= pe$ueFo patrimonioJ. 8e lo debe entender como un
IcapitalJ $ue estaba separado de las cuentas del patrimonio del pater. 8e distinguen distintos tipos!
" Peculio pro/ecticio! pe$ueFa suma de dinero o de bienes $ue el pater entrega a su /ilius o al esclavo
para su libre administracin o goce. Poda0 por ello0 hasta disponer de el0 aun$ue no donarlo 0 por cuanto se
entiende $ue lo tiene para su dis/rute0 no para perderlo.
<l pater se lo poda sacar en cual$uier momento0 pero generalmente de lo respetaba = hasta se lo reservaba0
=a en el caso de emancipacin del hi;o o manumisin del esclavo. <ra igualmente usual $ue se lo mantuviera
en el testamento. A la muerte del /ilius el peculio regresaba al pater como algo su=o.
" Peculio castrense! consiste en todo a$uello $ue el /ilius obtenga como soldado. Represento un
reconocimiento a las posibilidades econmicas de los hi;os. <n primer lugar por$ue =a el monto no depende
de la voluntad del pater sino de la actividad misma del hi;o. Adem:s los poderes de disposicin =
administracin $ue tiene el /ilius sobre estos bienes son mas amplios. Podan hacer testamento de dicho
peculio0 = en caso de sucesin ab intestato0 los bienes le corresponden al pater.
Forman parte de este peculio0 no solo las ganancias $ue obtenga como soldado0 sino tambi9n las $ue el pater
le hubiera dado al /ilius cuando este se va a prestar servicio0 las donaciones de la mu;er al marido militar0 la
herencia de esta as como la de su camarada de armas.
" Peculio cuasi castrense! organiDado por Constantino0 $ue considero $ue haba $ue tratar con igual
consideracin a los hi;os $ue luchaban en el campo de batalla = a a$uellos $ue prestaban servicios en el
Palacio por todo lo $ue pudieran obtener los /ilii en dichas tareas. #as tarde se le agrego tambi9n el caso de
los ingresos proveniente del cual$uier cargo publico0 artes liberales0 eclesi:sticos0 donaciones del emperador
o de la emperatriD.
" 6ona materna! tambi9n en la 9poca de Constantino se opero una re/orma respecto de los bienes
pertenecientes a la madre = $ue por causa hereditaria /ueran a parar a los hi;os. 8eg>n la regla general de
ad$uisicin estos bienes pasaran al pater. <sto generaba per;uicios a los hi;os0 pues aparte de $ue esta poda
disiparlos0 en caso de $ue contra;era segundas nupcias0 los hi;os del primer matrimonio tendran $ue
compartirlos con los habidos en el segundo matrimonio. <l pater solo poda administrar estos bienes $ue
correspondan a los hi;os = goDar del usu/ructo.
)atrimonio:
<l matrimonio romano $ue es la base de la /amilia0 presenta caractersticas $ue lo di/erencian del $ue eCiste
en el derecho moderno0 inspirado en motivos cristianos.
Para los romanos el matrimonio no es una relacin ;urdica sino mas bien un /actum0 una relacin de hecho
capaD de producir consecuencias ;urdicas. ?o eCiste en el derecho romano una particular regulacin ;urdica
de esta institucin. @odo lo relativo a la celebracin0 disolucin = proteccin del matrimonio pertenece
/undamentalmente a las mores %costumbres,. Ea /alta de regulacin legislativa ser: una nota primordial en el
matrimonio en Roma.
De/inicin!
" 8eg>n #odestino! matrimonio! Iunin del macho = de la hembra = consorcio de toda la vida0
comunicacin de todo el derecho divino = humanoJ
Ea /eliD /rase /inal0 presenta las caractersticas propias del matrimonio romano0 donde esta unin0 $ue es la
m:s acorde con la naturaleDa0 signi/ica algo mas $ue lo IhumanoJ0 puesto $ue en la unin de seCos = en la
procreacin ha= /acetas $ue vinculan lo divino a lo humano.
" 8eg>n las institutas de 5ustiniano! Inupcias o matrimonio es la unin del varn = la mu;er $ue
contiene la costumbre indivisa de la vidaJ.
<n la especi/icacin costumbre indivisa de la vida $ueda re/erida la unin de seCos $ue viven unidos uno
para el otro0 as como la idea de procreacin0 para el caso de $ue ello /uere posible.
<l matrimonio romano /ue siempre invariablemente monog:mico. 8in embargo no aparece por lo menos
hasta bien avanDada la 9poca poscl:sica0 el delito de bigamia. <n el derecho moderno0 las nuevas nupcias
celebradas por un cn=uge subsistiendo las nupcias anteriores0 tornara nulas a las segundas. <n cambio la
solucin romana no era esta0 si un hombre casado se volva a casar con otra mu;er capaD de ad$uirir nupcias0
se interpretaba $ue el nuevo matrimonio disolva el anterior. 8e eCplica esto por$ue dado el car:cter
monog:mico del matrimonio ni pueden eCistir nupcias simult:neas. Por ser el matrimonio una res /acti0 se
entenda $ue la e//ectio maritalis respecto de la primera mu;er haba cesado = por tanto el primer matrimonio
$uedaba autom:ticamente disuelto0 como una suerte de divorcio. 8i un hombre tena dos uCores al mismo
tiempo0 provocando incerteDa social sobre la situacin de hecho0 por el edicto del pretor era considerado
in/ame.
<l derecho poscl:sico en cambio0 sienta el criterio de $ue el segundo matrimonio no invalida
autom:ticamente al primero. 8e consideraba $ue el consentimiento inicial daba origen al matrimonio $ue
solo poda ser disuelto por el divorcio /ormal. 8iendo as0 se abre la posibilidad del delito de la bigamia por
cuanto el primer matrimonio continuaba.0 hasta pronunciado el divorcio como valido. 6a;o 5ustiniano poda
ser penado incluso con la pena de muerte.
<lementos del matrimonio!
" <lemento ob;etivo! C4AA6.@AC.4?0 no debe ser entendida solo en el sentido material0 sino
tambi9n 9tico0 tener la intencin de vivir ba;o el mismo techo.
" <lemento sub;etivo! <FF<C@.4 #AR.@AE.80 no es solo el consentimiento inicial de ser marido =
mu;er. <sta intencin debe ser permanente = perpetua. 8i se eCtingue la e//ectio maritalis se eCtingue el
matrimonio. %prevaleci sobre el elemento ob;etivo,
Esponsales:
8on de/inidos por Florentino como Imencin = promesa de /uturas nupciasJ. <sto obedeca a la pr:ctica
generaliDada de comprometer a las hi;as en un /uturo casamiento. De ah $ue sola hacerse directamente por
los patres o tambi9n entre el pater de la mu;er = el ;oven $ue deseaba casarse con ella.
<sto al comienDo sola realiDarse mediante promesas /ormales0 utiliD:ndose la /igura de la sponsio. Cada una
de las partes hacia la su=a propia = es de ah $ue el acto recibe el nombre de sponsalia. Eas partes recibian el
nombre de esposo = esposa. Aclaramos $ue la designacin de esposos es para los novios comprometidos =
no para los casados $ue son llamados vir = uCor.
<n el derecho antiguo se admita una actio de sponsu para el caso de $ue sin causa ;usti/icada una de las
partes no se $uiera casar. Por ella se acuda a la ;usticia0 no para obligar a la parte a casarse %el
consentimiento deba ser libre, sino para reclamar una suma de dinero por el incumplimiento.
Cuando llegamos al derecho cl:sico0 no obstante $ue la denominacin sponsalia subsiste0 su realiDacin no
era por medio de las sponsisiones0 bastando un mero convenio /ormal entre las partes0 sea $ue est9n
presentes o aun entre ausentes. 8e rea/irma aun mas la idea de $ue como los matrimonios deben contar con
un consentimiento libre0 no eCiste ninguna accin compulsoria para $ue las nupcias se realicen. A su veD la
vie;a accin por una indemniDacin ha desaparecido =a en la 9poca de Cicern. A su veD cual$uiera de las
partes poda desligarse de la promesa con una simple declaracin.
Aun a$uellas sponsalias celebradas por los patres carecan de valor sin el consentimiento de los hi;os0
mientras $ue el hi;o varn no deba presentar ninguna raDn para negarse a la sponsalia0 la hi;a mu;er deba
aducir $ue el hombre escogido por su patre le era indigno o era contrario a las costumbres de la /amilia a la
$ue perteneca.
Eas sponsalias producan ciertos e/ectos secundarios!
" Un cierto estado de parentesco $ue abarcaba no solo a los esposos sino tambi9n a los parientes por
a/inidad
" 8i la esposa hubiera constituido dote0 el /uturo marido tenia derecho a conservarla mientras se
mantuvieran las sponsalias.
" <l $ue hubiera contrado promesa de matrimonio0 no poda sin romperla0 celebrar otro con otra
persona0 ba;o pena de in/amia.
<n el derecho poscl:sico0 sobre todo a partir de Constantino0 por in/luencia oriental = tambi9n cristiana0 se
admite el uso de las arras. Consistan estas en general en sumas de dinero o tambi9n otros presentes $ue una
de las partes o ambas recprocamente se entregaban. A$uel $ue reh>sa a contraer matrimonio perda las arras
$ue el ha entregado0 debiendo restituir las $ue el ha recibido.
La en la 9poca poscl:sica0 los sponsalia continuaban produciendo ciertos e/ectos secundarios $ue los
asimilaban aun mas al matrimonio!
" Ea in/idelidad de la esposa es considerada adulterio.
" <l vinculo por a/inidad entre los parientes prCimos = entre los propios esposos es impedimento para
contraer matrimonio.
" <l esposo puede accionar por la actio iniurarum por cual$uier o/ensa dirigida a la esposa.
" Ea accin para reclamar la dote entregada por la esposa0 $ueda asimilada a la actio de dote.
Requisitos para contraer matrimonio:
Para celebrar las iustae nuptiae era necesario cumplimentar determinados re$uisitos!
" Capacidad natural! esta se considera eCistente con la pubertad0 la mu;er deba contar con al menos G-
aFos0 mientras $ue el varn deba contar con G2 aFos.
" Conubium! consiste en el derecho de contraer matrimonio legtimo. <ste deba eCistir recprocamente
entre los dos contra=entes. 8eg>n Ulpiano el conubium es Ila /acultad de tomar uCor de acuerdo con el
iusJ en un comienDo solo la tenan los patricios0 luego mediante la leC Canuleia %22' a.C, se le concedi a
los plebe=os. <l principio es $ue los ciudadanos romanos tienen el conubium con ciudadanas romanas en
cambio con los latinos = peregrinos si les /uere concedido. ?ing>n conubium eCiste con los esclavos. Con
el otorgamiento de la ciudadana romana a todos los habitantes libres del imperio por la constituto
Antoniana %caracalla -G- d.C, esto pierde importancia. 8olo los esclavos0 los b:rbaros = ciertos
condenados carecer:n del derecho legtimo a contraer matrimonio.
" Consentimiento de los contra=entes! aun$ue el matrimonio no sea considerado un contrato0 se
necesita consentimiento de $uienes lo celebran. <sto tenda a subra=ar el car:cter espiritualiDado del
matrimonio en oposicin a la idea de $ue para eCistir el0 era necesario $ue se hubiera consumado realmente
por medio de la unin seCual. <s el consentimiento = no la unin seCual lo $ue hace a las nupcias. ?o es la
unin seCual lo $ue hace a las nupcias sino el e/ecto marital. <l consenso debe ser dado por las partes con
total libertad0 con total libertad0 sin violencia ni coaccin.
8e puede hablar de un consentimiento inicial para $ue se produDca el matrimonio. Pero como este esta
re/erido a una comunidad de vida0 era necesaria tambi9n la voluntad reciproca de mantenerla %effectio
maritalis,. De ah $ue cuando esta no perdura puede ocasionar el divorcio. Eos en/ermos mentales no
pueden casarse puesto $ue no puede eCpresar su consentimiento0 se re/iere esto al consentimiento inicial.
8i una veD casado uno de los cn=uges se vuelve demente0 el otro manteniendo el consentimiento0 salva el
matrimonio. @ampoco pueden casarse los castrados.
" Consentimiento de los patres! cuando los contra=entes son alieni iuris0 aparte de su consentimiento0
se re$uiere el de sus patres. <n una 9poca primitiva eran los patres $uienes determinaban con $uien se
casaran sus hi;os. Pero luego se abre paso la idea de consentimiento necesario por parte de estos. <n la
9poca de Augusto se establece $ue en caso de negativa in;usti/icada por parte del pater0 la /ilia poda por
un procedimiento eCtra ordinem0 compelerlo a da r su consentimiento. <l consentimiento paterno respecto
del /ilius debe ser dado en /orma eCpresa0 mientras $ue en el caso de la /ilia basta con el no disenso de
parte de su pater0 es decir $ue guardando silencio respecto de tal circunstancia0 se considera como dado. <l
consentimiento del pater debe preceder al matrimonio. Dado con posteridad se considera $ue no tenia
e/ectos retroactivos0 sino solo e/ectos hacia el /uturo. Finalmente los hi;os emancipados no necesitaban del
consentimiento paterno. 8in embargo en el derecho poscl:sico se eCigi respecto de la mu;er menor de -'
aFos0 aun emancipada
Celebracin del matrimonio:
Fuera del caso de la con/arreatio0 /uertemente vinculada con ritos religiosos0 la celebracin del matrimonio
romano era un acto regulado por los mores = no por el ius. 5urdicamente bastaba con el mero
consentimiento0 probado por amigos o vecinos. 8e sola redactar un documento = tambi9n otro sobre la
regulacin de la dote.
8in embargo dentro de la /estivitas nuptiarum0 $ue tenia un car:cter netamente social0 se considerara como
re$uisito probatorio0 aun$ue no esencial0 de $ue las nupcias han ocurrido0 la conduccin de la novia a la
casa del marido.
Impedimentos:
Eos romanos no contaron con un sistema de impedimentos para contraer matrimonio0 aun$ue si
reconocieron ciertas prohibiciones. Para poder contraer nupcias. Aprovechando la terminologa actual
podemos hablar de impedimentos absolutos %alguien de un seCo no puede casarse con alguien de otro seCo,
e impedimentos relativos %se impide el matrimonio con una o varias personas del otro seCo,
" Vinculadas con una regla $ue nace del /as = condenan el incesto0 ha= prohibicin de contraer nupcias
con los parientes m:s cercanos. As en la lnea recta la prohibicin abarca hasta el in/inito. <n la lnea
colateral0 la prohibicin se eCtendi hasta el tercer grado0 %por in/luencia cristiana e instigacin del obispo
8an Ambrosio se prohibi el matrimonio entre primos,0 prohibicin $ue luego /ue levantada.
" Eos hi;os adoptivos no se pueden casar entre si ni tampoco con los otros hi;os in potestate0 pero si lo
puede hacer si el vinculo adoptivo se corta por emancipacin.
" <l vnculo de parentesco por a/inidad0 es decir el $ue une a un cn=uge con los parientes inmediatos
del otro0 tambi9n impide el matrimonio. Euego en el 6a;o .mperio0 la a/inidad se eCtiende tambi9n a los
cuFados0 o sea entre el cn=uge = los hermanos del otro cn=uge.
<ste impedimento rige una veD disuelto el matrimonio. @ambi9n se eCtendi la a/inidad m:s all: del
matrimonio a los esponsales0 al contubernium = al concubinato.
.gualmente 5ustiniano habla de la prohibicin de nupcias por parentesco espiritual0 $ue comprende el caso
del padrino o la madrina0 con el ahi;ado o ahi;ada.
Fuera de estos casos de impedimento de matrimonio por raDn de parentesco0 eCistieron otras /ormas
impeditivas de las nupcias!
" <n la 9poca de #arco Aurelio = de Cmodo0 se dispuso $ue el tutor, tanto sus ascendientes
como descendientes, no podan contrae matrimonio con su pupila0 hasta $ue se ha=an rendido las cuentas
de la tutela. Ea raDn de esta medida es $ue el tutor no se aproveche de las nupcias para no rendir cuenta0
encubriendo cual$uier acto per;udicial desde el punto de vista patrimonial.
" Por mandatos imperiales se prohbe el matrimonio del emperador de provincia con una mu;er
nacida o domiciliada en el territorio en $ue e;erce su cargo. Ea raDn de este impedimento es de ndole
poltica0 a /in de evitar $ue los gobernadores ligados con vinculo matrimonial /avorecieran determinados
intereses atados a la /amilia de su cn=uge. @erminado el cargo se consideraban validas las nupcias =a
celebradas si se conservaba aun la e//ectio maritalis.
" Con el /in de mantener la disciplina militar0 los primeros emperadores habran prohibido las
nupcias de los soldados romanos. A partir de Claudio0 aun consider:ndola ilegitima0 es tolerada0
pudi9ndose regulariDar los e/ectos cuando se los licenciaba como veteranos. La hacia /ines del siglo ..
esta prohibicin no eCiste m:s.
" Ea mu;er viuda no poda contraer nuevas nupcias antes de haber transcurrido dieD meses de la
muerte de su marido. 8i no llegaba a respetar este periodo de tiempo0 su matrimonio era valido aun$ue la
mu;er $uedaba a/ectada por la nota pretoriana de in/amia.
Ee=es dictadas por 4ctavio Augusto! con evidentes propsitos demogr:/icos0 as tambi9n para corregir la
corrupcin de las costumbres0 este emperador dicto la leC .ulia et Papia0 la cual se complementa con la
leC .ulia de adulteeris.
" Con/orme a este corpus0 surgen ciertas prohibiciones de matrimonio. As0 a los ciudadanos
ingenuos se les prohbe casarse con mu;eres de mala /ama. .gualmente a los senadores se les prohbe
casarse con libertas. Eos matrimonios contrados pese esta prohibicin no son nulos0 pero a los e/ectos de
esta le= se los considera como no celebrados. Con #arco Aurelio = Cmodo se los considera nulos.
" Por otra parte se establece la obligacin de contraer matrimonio para los hombres ma=ores de
-' aFos = menores de 3* = para las mu;eres entre -* = '* aFos. <sto regia incluso para los divorciados =
viudos. Muedan eCentos de estas obligaciones0 los hombres = mu;eres $ue hubieren procreado por lo
menos tres hi;os.
" Adem:s se sancionaba a los solteros $ue no se casaran = a los casados $ue no tenan hi;os.
<stas le=es no goDaron de simpata en Roma. Fueron luego paulatinamente suprimidas a partir del siglo
.V d.C.
.mpedimentos en el derecho poscl:sico! debido sobre todo a la in/luencia del cristianismo0 se van
estableciendo nuevas prohibiciones o modi/icando las anteriores.
" 5ustiniano prohbe el matrimonio entre el raptor = al raptada.
" @ambi9n prohbe las nupcias entre un hombre = una doncella o viuda consagrada al 8eFor0 o
tomar mu;er a los sacerdotes0 di:conos o subdi:conos.
" <l adultero o adultera podr: casarse despu9s de la muerte de su cn=uge0 pero no con su
cmplice en el adulterio.
" Por in/luencia del cristianismo las segundas nupcias son mal vistas. 8e tomaron medidas para
proteger a los hi;os del primer matrimonio.
" Ea unin realiDada a pesar de la eCistencia de un impedimento es directamente nula0! Ino debe
verse en ella ni marido ni mu;er0 ni nupcias0 ni matrimonio0 ni doteJ0 por lo tanto los hi;os son espurios.
E$ectos del matrimonio:
<l matrimonio produce determinados e/ectos tanto entre los cn=uges como con respecto a los hi;os.
G. </ecto entre los cn=uges! debemos distinguir si el matrimonio esta acompaFado o no de la manus.
a, 8i el matrimonio es cum manu0 la uCor entra en la /amilia del marido como agnada. <s por tanto
una alieni iuris0 al igual $ue sus hi;os $ue a los e/ectos del parentesco ser:n sus hermanos =a $ue
ella misma ocupa el lugar de hi;a. L si su marido es tambi9n un alieni iuris0 por estar ba;o la
potestad de su pater0 ser: considerada una nieta de este. Carece de independencia patrimonial0
pero tiene vocacin hereditaria.
b, 8i el matrimonio es sine manu %situacin com>n en la 9poca cl:sica,0 la mu;er sigue siendo
agnada de su /amilia original inicial. 8i vive su pater continua sometida a su patria potestas. <n
caso de no ser as estar: su;eta a tutela0 =a sea $ue su pater le ha=a nombrado tutor o $ue se le
ha=a dado uno. <l marido no es tutor legtimo = tampoco se lo designa a este como tutor.
c, 8ea el matrimonio cum manu o sine manu0 las relaciones personales entre marido = mu;er por ser
las iustae nuptiae un /actum0 no est:n reguladas por el ius0 sino por las costumbres sociales. <n
determinadas situaciones la mu;er goDa del rango social del marido.
d, <Cista entre ambos cn=uges un deber de re/erencia mutua. <n virtud de el! uno de ellos no
puede accionar en contra del otro sin permiso del pretor. L adem:s no era admitida entre
cn=uges la actio de dolo0 = tampoco la actio /urti %ambas por ser in/amantes,.
e, 8in embargo eCiste cierta desigualdad. As respecto al deber de /idelidad0 $ue es reprimido
respecto de la mu;er0 pero no del marido. igualmente el marido puede iniciar acciones por una
o/ensa hecha a su mu;er pero no la tena este respecto a su marido.
-, </ectos en cuanto a sus hi;os! a$uellos habidos en iustae nuptiae ser:n considerados hi;os legtimos0
$uedando su;etos a la patria potestas. Forman parte de la /amilia civil del pater0 es decir son sus agnados.
Respecto a la madre solo rige un parentesco por cognacin0 salvo $ue esta sea uCor in manu en cu=o caso
sus hi;os ser:n agnados su=os. Eos hi;os por otra parte siguen la condicin ;urdica del pater.
(, </ectos en cuanto a los bienes! di/erenciar
a, #atrimonio cum manu! a$u puede suceder $ue la uCor $ue se casara /uese alieni iuris o a sui
iuris!
" 8i la mu;er in manu /uera alieni iuris0 carece per se de capacidad patrimonial. @odo lo
$ue ingrese en la /amilia por acusa su=a con posteridad0 incrementara el patrimonio del pater de
la /amilia de su marido.
" 8i la mu;er in manu /uere sui iuris0 al contraer la conventio in manu se produce una
capitis diminutio0 pasando a ser alieni iuris. 8u situacin ser: entonces igual $ue en caso anterior.
b, #atrimonio sine manu! =a en la 9poca cl:sica cuando la manus desaparece0 lo normal es el
matrimonio libre. <l r9gimen de bienes de estas nupcias es el de la Iseparacin de bienesJ. <l
marido = la mu;er contin>an siendo propietarios de los bienes $ue tuviesen al contraer
matrimonio. Cada uno de ellos ad$uiere los bienes para si. .gualmente ocurre respecto de las
deudas! el marido no responde por las obligaciones de su mu;er ni esta por las de su marido.
<ste r9gimen del matrimonio libre0 estaba basado en un /uerte individualismo0 =a $ue cada
cn=uge administra = dispone de sus bienes. Al no eCistir un r9gimen de comunidad de bienes
matrimoniales0 muchas veces no resultaba /avorable a la mu;er esta no participa en los bienes
ad$uiridos por el marido durante el matrimonio. 8in embargo este sistema de independencia
econmica estaba morigerado por las costumbres. <ra usual en los matrimonios bien avenidos
$ue los cn=uges se comporten respecto de los bienes particulares0 como si /ueran comunes. Ea
mu;er sola con/erir al marido la administracin de sus bienes propios. #:s tarde ser:n llamados
bienes para/ernales.
Dote:
8e entiende por dote %dos, una cantidad determinada de bienes $ue la mu;er0 o un tercero0 entregan al
marido para cooperar en el mantenimiento de las cargas del matrimonio.
<l propsito de la dote %aparte de la contribucin a las cargas matrimoniales, parece tambi9n haber sido una
/uncin protectora de la mu;er0 una veD disuelto el matrimonio0 de tal modo $ue se pudiera encontrar con
bienes para en/rentar la vida posterior.
Por lo general la dote es constituida por el pater de la mu;er %dos pro/ecticia,0 pero puede serlo tambi9n por
la propia mu;er o poro un tercero. <n ambos casos se llama dos adventicia. 8e denominara dos recepticia si
el tercero constitu=ente se ha reservado el derecho de pedir la restitucin en caso de disolucin del
matrimonio.
Ea constitucin de la dote se realiDa0 =a mediante la entrega directa de los bienes $ue la constitu=an %dotis
datio,S =a prometi9ndola0 por medio de la promissio dotis0 =a por un negocio mas especi/ico la dotis dictio.
<n la 9poca poscl:sica0 la dacin e/ectiva de la dote se operar: por la mera traditio. 5ustiniano suprimir: la
dotis dictio0 = si bien $uedar: la promissio dotis como pacto legitimo0 al lado 9sta se acostumbrar: a redactar
un documento escrito %instrumenta dotalia,0 $ue en el comienDo tuvo un valor probatorio0 pero luego
aparecer: como /igura independiente.
Ea dote0 en principio0 pasa en propiedad al marido0 pero en esto hubo una lenta evolucin.
<n los primeros tiempos0 el marido %o su pater, poda disponer libremente de los bienes dotales0 por$ue se
entenda $ue el ob;etivo de su establecimiento eran las cargas del matrimonio.
<n una segunda etapa0 si bien est:n en poder del marido0 son0 en realidad0 de la mu;er0 destac:ndose el papel
$ue podran tener estos bienes en caso de disolucin del matrimonio. Ea leC .ulia de /undo dotali estableci
la prohibicin0 para el marido0 de ena;enar los inmuebles it:licos dados en dote0 sin el consentimiento de la
mu;er. <sta prohibicin /ue asimilada en la 9poca poscl:sica a los dem:s /undos0 los provinciales.
<n la 9poca ;ustinianea0 si bien /ormalmente se podra seguir hablando de propiedad del marido sobre la
dote0 en realidad0 lo $ue 9ste detenta es un usu/ructoS incluso0 muerta la mu;er0 la propiedad de los bienes
dotales va a los hi;os0 si bien el padre tendr: un usu/ructo cuali/icado.
<n la 9poca republicana la mu;er tendr: una actio rei uCoriae para reclamar la dote0 una veD disuelto el
matrimonio.
Restitucin de la dote
8i el matrimonio conclua por la muerte de la mu;er0 la regla general era $ue el marido retuviese la dote.
Pero si la dote era recepticia0 el constitu=ente poda reclamar la devolucin de los bienes. 8i era pro/ecticia0
el pater tena el derecho a e;ercitar la actio rei uCoriae0 siempre $ue hubiera sobrevivido a la mu;er0 de haber
muerto antes0 la dote $uedaba consolidada para el marido.
8i el matrimonio conclua por la muerte del marido o por divorcio0 la mu;er tenia la actio rei uCoriae. 8i era
sui iuris0 la actio la poda e;ercer solo ella0 si era alieni iuris0 entonces su pater0 con consentimiento de ella.
Eos herederos de la mu;er tendr:n derecho a pedir la restitucin de los bienes = cuando l mu;er divorciada
muriese = el marido estuviese en mora.
<l marido cuenta0 para la restitucin de la dote0 con algunos bene/icios!
G, 8i se trata de bienes /ungibles0 podr: devolverlos en tres cuotas anualesS de ser otra clase de bienes0
la devolucin deber: ser inmediata.
-, ?o puede ser condenado m:s all: de su activo patrimonial.
(, Podr: hacer uso de determinadas retenciones
a, Retentio propter liberos %por causa de hi;os,! Para el supuesto de disolucin por muerte de la
mu;er0 podr: retener un $uinto por cada hi;oS si hubo divorcio por culpa de la mu;er0 podr:
retener un seCto poro cada hi;o0 no pudiendo pasar0 en total0 de tres seCtos.
b, Retentio propter mores %por causa de costumbre,! Para el supuesto de adulterio de la mu;er0 podr:
retener un octavo.
c, Retentio propter impensas %por causa de gastos,! <n todos los casos0 el marido podr: retener lo
gastado en me;oras necesarias = >tilesS no en las voluptuarias.
d, Retentio propter res donata %por causa de cosas donadas,! Podr: igualmente retener el monto de
lo donado durante el matrimonio.
e, Retentio propter res amotas %por causa de cosas llevadas,! @ambi9n podr: retener el valor de las
cosas $ue la mu;er le hubiera sustrado.
<n la 9poca poscl:sica0 el sistema se ir: a/irmando en el sentido de asegurar a la mu;er los bienes dotales
para hacer /rente al /uturo0 una veD disueltos el matrimonioS igualmente0 se asegurar: el /uturo de los hi;os.
Disolucin de matrimonio:
<l matrimonio de disuelve!
G, Por la muerte de uno de los cn=uges! si uno de los cn=uges se ausenta durante un largo tiempo0 no
teni9ndose noticias de el o habi9ndose enterado el otro cn=uge de su /allecimiento0 dicha ausencia
$ueda e$uipara en cierto modo a la muerte0 lo $ue se eCplica por ser el matrimonio una res /acti0 cesando
la intencin de mantener la comunidad matrimonial %e//ectio maritalis,.
-, Por cautividad en poder del enemigo ! aun en el supuesto de $ue hubiera cado prisionero uno solo de los
cn=uges0 sin darse la posibilidad del postliminium. Al $uedar libre = regresar a Roma0 si $uieren volver
al matrimonio0 tenan $ue celebrar uno nuevo.
Ea eCplicacin a esto se debe a $ue debe mantenerse la convivencia en /orma continua por ser una res
/acti0 no se recupera el anterior matrimonio por el postliminium. Por un rescripto de 8evero = Caracalla
en caso de $ue ambos cn=uges hubiesen cado prisioneros0 conviviendo en cautividad0 si la mu;er daba
a luD a un hi;o = luego ambos regresaban libres el hi;o era considerado legitimo. <n cambio si volva solo
la madre el hi;o era considerado espurio.
5ustiniano variara el principio cl:sico de tal modo $ue por cautividades guerra de uno de los cn=uges0 el
matrimonio no se dilu=e. <l $ue se ha $uedado en Roma no puede contraer nupcias hasta despu9s de '
aFos de la cautividad0 = no se tengan noticias ciertas del cautivo. @ambi9n por otras causas de esclavitud
se disolva el matrimonio.
(, Por destierro! por destierro de uno de los cn=uges %deportatio, el matrimonio se disolva en la 9poca
cl:sica. #as tarde seg>n una constitucin de Constantino el matrimonio no conclu=a por esta causa0 lo
cual /ue rea/irmado por 5ustiniano siempre $ue el cn=uge $ue no soportara la pena mantenga la e//ectio
maritalis.
2, Por impedimento sobreviviente! esto ocurra cuando el pater adoptaba a su =erno o a su nuera. De este
modo los cn=uges pasaban a ser hermanos agnados0 lo cual era un impedimento. Para evitar la
disolucin del vinculo matrimonial en la 9poca cl:sica0 se aconse;ara al pater adoptante $ue emancipara a
su hi;a)o con lo cual el impedimento desapareca. <ste Iconse;oJ es considerado obligatorio por
5ustiniano.
4tra posibilidad m:s discutida era a$uella en la cual el marido de una liberta era ascendido al cargo de
senador estando prohibido el matrimonio entre libertas = senadores por le=. Ulpiano ante este caso dio
por a/irmativa la disolucin del matrimonio0 mientras $ue 5ustiniano decide lo contrario.
', Divorcio!
" la vigencia de este modo de disolucin de las nupcias0 se eCplica /:cilmente por ser el matrimonio
romano un res /acti $ue se mantiene por la e//ectio maritalis. Al /altar este el vnculo cesaba por la voluntad
de ambos o de uno de ellos.
" Ea disolucin por divorcio estuvo presente desde el inicio mismo de Roma. Pero hasta el siglo ... a.C
no ha= mencin eCpresa de divorcios. Cicern nos habla de $ue los antiguos $uisieron mantener la
estabilidad del matrimonio. <n cambio con el tiempo posterior con el decaimiento de las vie;as costumbres0
los divorcios /ueron mas usuales. ?o solamente se admite el repudium $ue en principio solo corresponde al
marido0 sino tambi9n la decisin de divorciarse de la mu;er.
" <n la 9poca de Augusto no obstante las le=es caducarias dictadas %con ob;etivos demogr:/icos, no
prohiban la disolucin de las nupcias por divorcio. A comienDos del principado la costumbre era meramente
el empleo de ciertas palabras %comprobata verba,. #ediante la leC .ulia de adultariis Augusto estableci $ue
el divorcio deba realiDarse de manera /ormal por medio de un libreto del cn=uge $ue deba anunciar al otro
su voluntad de divorciarse en presencia de siete testigos p>beres. <l divorcio sin el empleo de esta
/ormalidad era inv:lido0 pero aun as la ;urisprudencia mantuvo el criterio de $ue por el mero desestimientno
de la e//ectio maritalis el matrimonio $uedaba disuelto0 si bien dando lugar a sanciones accesorias.
" Aasta el /inal de la 9poca cl:sica regir: el principio general de la libertad para divorciarse. Por tanto0
los pactos de $ue no /uera licito divorciarse ni las estipulaciones $ue aportaban penas a $uien se hubiese
divorciado0 no eran validos.
" Cuando comienDa la 9poca cristiana la vigencia del divorcio continuo. Eos emperadores0 aun los
cristianos0 no llegaron a aceptar la doctrina de los Padres de la .glesia0 acerca de la indisolubilidad del
matrimonio. <n cambio mantuvieron un criterio restrictivo0 para el supuesto de separacin unilateral0
seFalando penas econmicas = aun personales cuando se realiDaba sin causas ;usti/icadas. Adem:s se
restringi la posibilidad de nuevas nupcias.
" 5ustiniano continuara la lnea poscl:sica pero con marcada restriccin de la libertad de divorcio.
Distingua las siguientes clases de divorcio!
a, Divortium eC iusta causa! las causas van a ser enumeradas taCativamente0 tanto para el
marido como para la mu;er.
b, Divortium sine causa! o sea cuando uno de los cn=uges de manera unilateral = sin
eCistir las causas graves enunciadas0 se divorcia.
c, Divortium communi consensu! es decir por acuerdo mutuo.
d, Divortium bona gratia! o sea cuando el divorcio no es imputable a una causa culpable
de uno de los cn=uges. <ste divorcio esta libre de penalidades.
"tras uniones licitas:
Concubinato! comunidad de vida seCual duradera entre un hombre = una mu;er0 distinta al matrimonio. Por
su car:cter duradero se di/erencia de una mera unin seCual transitoria. Carece de a//ectio maritalis0 raDn
por la cual no se puede hablar del honor matrimonii. <s pues una unin licita pero ilegitima. Ulpiano dice0 la
>nica di/erencia con el matrimonio es la dignitas debida a la mu;er.
Aparte de no estar castigada legalmente tampoco estuvo castigada por las costumbres. ?o eCisti
propiamente un tratamiento ;urdico al concubinato0 $ue m:s bien $uedaba regulado por las costumbres. Ea
legislacin agustea le vino a dar su lugar. Como el concubinato no es matrimonio0 no ha= en el ni vir0 ni
uCor0 ni dote0 ni patria potestas. Eos hi;os habidos ser:n en principio spurii aun$ue mas tarde ser:n llamados
naturales liberii
Con los emperadores cristianos comienDa a eCistir una cierta necesidad de re/erirse al concubinato al cual la
iglesia miraba con dis/avor. Fue 5ustiniano $uien terminara de darle un estatuto legal.
Contubernium! es la unin entre esclavos o entre una persona libre = un esclavo. <s considerado un simple
hecho $ue esta permitido0 pero sin os e/ectos del matrimonio
*utela + Curatela:
Aa= ciertas personas $ue no obstante ser siu iuris %= por ellos poder poseer bienes, de hecho se hallan
incapacitados para poder desenvolverse en los negocios. 8iendo as se les otorga una proteccin ;urdica por
medio de la tutela = la c>ratela. <sta proteccin atiende al mismo tiempo el inter9s del patrimonio /amiliar.
Ea tutela se otorga a los incapaces en raDn de su edad0 es decir a los imp>beres sin importar $ue sean
varones o mu;eres0 $ue sean sui iuris. <n el caso de los hu9r/anos por haber muerto su pater o por resultar
emancipados antes de llegar a la pubertad. <Cista tambi9n una tutela para el caso de las mu;eres sui iuris sin
importar su edad.
<n cambio la c>ratela tiende a proteger ciertas incapacidades mas anormales o accidentales.
@utela! Ies la /uerDa = potestad sobre una persona libre0 dada = permitida por el ius civile para proteger a
a$uel %a a$uella, $ue por raDn de su edad %o su seCo, no puede de/enderse a si mismoJ.
8i bien la tutela es de/inida como una potestas0 esta di/iere de la patria potestas. <l pupilo $ue esta in tutela0
no esta in potestate0 puesto $ue es sui iuris. <l poder del tutor se dirige solamente a la proteccin del
patrimonio del pupilo0 as como a su cuidado personal = educacin. Ea eCpresin cabeDa libre no hace
re/erencia a los hombres libres0 sino a los libres $ue est9n libres de potestas. @al el caso de los imp>beres0
varones o mu;eres0 hu9r/anos o emancipados. 4 el de las mu;eres sui iuris =a p>beres0 cual$uiera /uera su
edad.
" )utela de los impberes: a$uella sobre los sui iuris $ue aun no alcanDado la pubertad %G2 aFos,.
@ienen capacidad de derecho0 pero su/ren incapacidad de hecho0 por lo $ue necesitan $ue se les nombre
un tutor0 cu=as /unciones son e;ercidas en orden patrimonial0 por dos medios!
" negotiuroum gestio! si el menor tiene menos de & aFos es incapaD absoluto = no est:n
autoriDados para generar negocios ;urdicos validos. <l tutor reemplaDa totalmente al niFo.
" autoritas! menores ma=ores a & aFos. Asistencia = cooperacin del tutor en los actos
realiDados por el pupilo. Complemento a la incapacidad incompleta del menor. 8e re$uiere la
concordancia de las dos voluntades.
<n el derecho cl:sico se distinguen tres clases de tutela impuberum0 seg>n la /orma como se di/iere!
" @utela testamentaria de los imp>beres! el pater/amilias puede dar en su testamento tutor a
todos a$uellos descendientes su=os $ue est9n sometidos a su patria potestas0 sean varones o mu;eres
para el supuesto en el $ue a su muerte ellos sean imp>beres. .gualmente puede dar tutor a sus
herederos a sus hi;os pstumos =a $ue de haber nacido viviendo el pater estaran ba;o su potestas.
8i se diera un tutor a un nieto o a una nieta solo tendra e/icacia cuando luego de la muerte del
testador no ha=a de recaer sobre la patria potestas de su padre. <l nombramiento del tutor
testamentario debe ser eCpreso = nominal0 pudiendo establecerse en el mismo testamento plaDo =
condicin a la tutelo. <l tutor testamentario comienDa sus /unciones desde $ue el testamento
produDca sus e/ectos. Dado el car:cter de /ides $ue sustenta su nombramiento0 el tutor no puede
ceder la tutela0 aun$ue si puede renunciar a ella directamente. 8in embargo desde la 9poca de
Claudio0 se per/ila la idea de $ue el tutor testamentario solo puede hacerse no cargo de la tutela si da
raDones valederas para no hacerlo.
" @utela legitima de los imp>beres! en caso de no haber designacin de un tutor en un
testamento0 la le= de las H.. @ablas institu=e como tutor al heredero varn m:s cercano al pupilo0 es
decir a su agnado prCimo. <n caso de no haber agnados son llamados los gentiles. 8e sigue el orden
de precedencia del grado seg>n el cual los agnados de grado m:s cercano0 desplaDan a los m:s
ale;ados.
" @utela constituida por el pretor! si no haba tutor testamentario ni tampoco legtimo0 en
principio el imp>ber siu iuris $uedaba sin tutor. Por la leC Atilia el pretor urbano asistido por la
ma=ora de los tribunos de la plebe0 poda designar un tutor tanto para Roma como para .talia0 luego
la leC .ulia et @itia0 eCtendi tal autoriDacin para $ue en las provincias los gobernadores pudieran
asignar tutor.
@utela sobre las mu;eres! durante el derecho antiguo = tambi9n durante la 9poca cl:sica0 las mu;eres p>beres
$ue /ueran sui iuris $uedaban su;etas a una tutela especial de por vida0 denominada vulgarmente Itutela de
las mu;eresJ. Ea raDn mas com>n de esta tutela se la suele encontrar en la proteccin de la mu;er0 respecto
de la cual se deca $ue no resultaba per/ectamente habilitada para los negocios ;urdicos a causa de su
IligereDa de esprituJ. Con la progresiva independencia de la mu;er este tipo de tutela /ue desapareciendo.
Re$uiriendo sobre el /inal del imperio solo la autoritas para algunos importantes negocios ;urdicos de
car:cter patrimonial
Curatela! el curador es el $ue tiene la potestad de administrar los bienes de ciertos incapaces %as los
dementes0 los prdigos0 los menores de -' aFos0 etc.,. <n la c>ratela predomina el aspecto de la
administracin de los bienes. De ah la regla! Ise da tutor a las personas0 curador a los bienesJ.
" *uratela de los furiosi: es la m:s antigua0 la $ue protege al demente. Figuraba en la le= de las
H.. @ablas0 adonde se indicaba $ue en este caso tanto el insano como sus bienes pasaban a estar ba;o
la potestas de sus agnados %= a /alta de estos de sus gentiles,. <sta c>ratela de los agnados era
autom:tica = no re$uera nombramiento. Pero =a en la 9poca cl:sica0 /altando los agnados0 el pretor
designaba uno. Ea determinacin de demencia era una cuestin de hecho. Ea denominacin gen9rica
era la de /uriosus. <l curador del /uriosus tena $ue cuidar de la persona a cargo = administrar su
patrimonio. Dada la incapacidad total del demente0 el curador solo puede actuar por la gestio.
" *uratela del prodigo: la le= de las H.. @ablas consideraba como prdigos a a$uellos $ue
disipaban los bienes provenientes de la sucesin ab"intestato de su padre o de su abuelo. Para
impedir la dilapidacin del patrimonio /amiliar se sancionaba una interdictio pronunciada por el
magistrado0 siendo el prodigo colocado ba;o la c>ratela legitima de sus agnados = en su de/ecto de
sus gentiles. <l curador de un prodigo tiene la potestas de administrar los bienes de este por la gestio.
8in embargo si bien el prodigo carece de capacidad para obligarse = para ena;enar0 puede realiDar
actos $ue me;oren su situacin econmica.
" *uratela de los menores: la tutela sobre el varn sui iuris cesaba cuando este llegaba a la
pubertad. A partir de este momento era plenamente capaD para realiDar todos los actos = negocios
;urdicos. Pero esta conclusin no siempre concuerda con la realidad ;urdica0 de e$uiparar la
capacidad de engendrar dada por la naturaleDa0 con la capacidad de realiDar actos ;urdicos resulta
e$uivocada. <l p>ber sui iuris careca de eCperiencia del mundo de los negocios = por ello poda
realiDarlos de manera inconveniente = hasta de manera daFosa para su propio patrimonio. 8e asigna
entonces a ellos un curador $ue a=ude al menor p>ber en la administracin de sus bienes.
Derec,o ,ereditario:
Concepto de sucesin:
8uceder signi/ica ocupar el lugar $ue anteriormente tenia una persona. As0 en la herencia ha= una sucesin
por$ue el heredero pasa a ocupar la posicin ;urdica del $ue /allece. <n el derecho moderno = actual se
habla de $ue la sucesin puede ser a titulo universa0 cuando el heredero ad$uiere todo el patrimonio del
causante0 = de sucesin a titulo particular0 cuando alguien ad$uiere la propiedad de una o varias cosas $ue
eran de otro.
<n el derecho romano0 los autores cl:sicos solo conocen la sucesin a titulo universal0 desconociendo la
sucesin a titulo particular $ue ser: conocida a partir de la 9poca poscl:sica. Ea sucesin puede ser tambi9n0
mortis causa! cambio de titular en el con;unto de relaciones ;urdicas transmisibles de una persona por su
/allecimiento0 o sucesiones inter vivos! cuando por alg>n negocio ;uridicote transmiten derechos de una
persona viva a otra persona viva. As podemos hablar de!
8ucecion universal $ue puede ser!
" mortis causa! %caso de la hereditas = de la bonorum possessio,
" inter vivos! %adrogatio0 conventio in manu,
8ucesin particular $ue puede ser!
" mortis causa! %legados o /ideicomisos a titulo particular,
" inter vivos! %compraventa o donacin,
-ereditas:
Cuando se habla t9cnicamente de herencia %hereditas, se esta haciendo re/erencia a la institucin hereditaria
con/orme al ius civile. De este modo heredero es el sucesor por causa de muerte seg>n el ius civile. <l $ue
/allece es llamado causante.
.ituacin del ,eredero:
<l heredero sucede al causante ocupando la misma posicin $ue tena este en el momento de la muerte0 en
cuanto a los derechos = obligaciones $ue le sobrevienen. Ea sucesin del heredero es siempre a @.@UE4
U?.V<R8AE. Aun siendo varios los herederos0 =a sea por partes iguales o desiguales0 la cuotaparte $ue
recibe cada uno lo es a titulo universal.
<l heredero sucede al causante en todas las relaciones privadas $ue este tenia0 siempre = cuando estas sean
transmisibles. <n cambio0 por ser intransmisibles0 ha= ciertas instituciones $ue no recaer:n en el heredero
%por e;emplo los derechos inherentes a la personalidad,. Por ser sucesor el heredero ser: responsable de
todas las deudas transmisibles del causante. Ea responsabilidad por las deudas hereditarias obliga al heredero
a responder no solamente con los bienes del activote la herencia sino $ue se eCtiende0 en caso de no ser
su/iciente0 tambi9n respecto de los vienes propios del heredero %principio de responsabilidad ultra vires
hereditatis B mas all: de la cuanta de la herencia,. 5ustiniano establecer: a /avor de todos los herederos0 la
posibilidad de e;ercer el bene/icium inventarii0 $ue les permite limitar su responsabilidad al monto de los
bienes heredados %principio de la responsabilidad intra vires hereditatis B dentro de la cuanta de la
herencia,. Asimismo le conceder: a los acreedores de la herencia el poder usar de la separatio bonorum0 de
tal modo $ue podr:n con pre/erencia a los acreedores del heredero0 cobrar sus cr9ditos con los bienes
heredados.
Clases de ,erederos:
Ga=o distingue entre los herederos necesarios = los eCtraFos. <sta di/erenciacin se basa sustancialmente en
$ue los primeros ad$uieren la herencia de manera autom:tica cuando /allece el causante. <n cambio los
segundos llamados tambi9n voluntarios0 son libres de aceptar o no la herencia. Para aceptarla deben eCpresar
su voluntad de ser herederos. Eos herederos necesarios se dividen a la veD en herederos necesarios =
herederos su=os = necesarios.
" Aeredero necesario! un testador cuando tenia dudas acerca de la solvencia de su patrimonio0 sola
instituir heredero a un esclavo propio0 al cual le otorgaba al mismo tiempo0 la libertad en el testamento.
Aacia esta institucin previendo $ue si luego de su muerte no se podan pagar las deudas = los acreedores
iniciaban su cobre por la venditio bonorum0 la nota de in/amia $ue acompaFaba ese procedimiento no
caera =a sobre su memoria sino sobre el esclavo manumitido.
" Aerederos su=os = necesarios! son los hi;os e hi;as %sanguneos = adoptivos, lo mismo $ue la uCor in
manu0 $ue se ubica en lugar de hi;a0 $ue estaban sometidos a la potestas del pater en el momento de la
muerte0 o lo estaran de haber vivido el pater. Eos sui heredes ad$uieren su posicin de sucesores en
/orma autom:tica con la muerte del pater. ?o interesa $ue sean incapaces de hecho. .ncluso son
herederos aun cuando su voluntad sea contraria. Aacia /ines de la Republica intervino el pretor para
concederle al sui heredes la posibilidad de abstenerse de la herencia0 lo cual tenia el e/ecto principal de
librarse de la responsabilidad de las deudas cuando estas superaban el acervo hereditario. los sui heredes
ad$uieren esta posibilidad simplemente por no inmiscuirse en la herencia paterna.
" Aerederos eCtraFos o voluntarios! no estaban sometidos en la potestas del causante0 no ad$uieren la
herencia autom:ticamente0 sino $ue de alg>n modo tienen $ue eCpresar su voluntad de aceptar ser
herederos. Ea aceptacin de la herencia es denominada Iadicin de herenciaJ.
'ormas de di$erir la ,erencia:
Ea herencia se di/iere por la voluntad del testador %herencia testamentaria, o por la le= %herencia ab"
intestato,. Eo primero $ue ha= $ue averiguar cuando muere un sui iuris es si ha de;ado testamento valido0 en
cu=o caso se abre la herencia testamentaria0 siguiendo lo establecido en el testamento.
8i el causante no ha hecho testamento0 o este es invalido o ine/icaD0 entonces se abre la herencia ab"intestato.
Ea herencia es en principio testada o intestada. ?4 puede ser en parte testada = en parte intestada.
-erencia ab intestato:
8e abre la herencia ab intestato cuando no eCiste testamento o cuando eCistente este0 no resulta valido0 por
no cumplirse las /ormalidades o darse otras circunstancias o cuando no obstante ser valido el testamento este
se torna ine/icaD por$ue los herederos instituidos no han aceptado la herencia.
Ea herencia ab intestato no se abre desde la muerte del causante0 sino solamente cuando resulta cierto $ue no
ha= herencia testamentaria. As si el causante no ha hecho testamento o este resultara invalido o ine/icaD por
cual$uier motivo antes de su deceso0 entonces la herencia ab intestato se abre al momento mismo de la
muerte0 por$ue ha= certidumbre de $ue no habr: herencia testamentaria. <n todos los otros casos0 no se
abrir: sino a partir del momento en $ue ocurran eventos $ue invaliden el testamento = de $ue sea cierto $ue
no ha= heredero por testamento.
Consecuentemente con ellos0 la eCistencia = capacidad de los herederos ab intestato ser:n consideradas a
partir de la apertura de esta clase de herencia.
<n la herencia ab intestato0 al no eCistir voluntad valida del causante0 es el ius el $ue determinara el orden
sucesorio. 4 me;or este orden es el /i;ado normalmente por el ius0 a menos $ue el causante hubiera /i;ado
una voluntad distinta en el testamento.
8istema de las novelas de 5ustiniano! por las constituciones del periodo poscl:sico = por diversas decisiones
tomadas por 5ustiniano0 se haba logrado ir con/ormando un sistema mas e$uitativo de la herencia $ue el
vigente en el ius civile.0 $ue arrancaba de la le= de las H.. @ablas. Pero estos sucesivos reto$ues o/recan un
panorama mu= complicado = con/uso. Preocupado por ello el mismo 5ustiniano determino establecer con
ma=or claridad como deba ser el orden sucesorio de la herencia ab intestato. Para ello dicto dos novelas! $ue
/undamentalmente planteaban0 $ue se abandonara totalmente el vnculo agnaticio0 para dar >nica
admisibilidad al parentesco cognaticio. Ea atribucin de la hereditas ser: en la /orma siguiente!
" Primer orden! descendientes .
#uerto alguien intestado0 lo suceden sus descendientes0 con estas caractersticas. Ante todo est:n los hi;os0
sin distincin de seCo0 sean legtimos o adoptivos0 sean sui iuris o alieni iuris. <stos desplaDan por estar en
primer grado de consanguinidad a los de grado posterior. Ea divisin se hace per capita.
8i uno de los hi;os ha premuerto0 = ha de;ado nietos o nietas del causante0 estos por el principio de
representacin ocupan el lugar de su padre0 de tal modo $ue se reparten tambi9n per capita la porcin $ue le
hubiere correspondido a su padre premuerto.
8i no ha= hi;os0 la herencia va al grado siguiente0 es decir directamente a los nietos. <stos0 por ser ahora del
mismo grado0 se la reparten P<R CAP.@A.
" 8egundo orden! ascendientes = hermanos bilaterales.
8i no eCisten descendientes la herencia va a los ascendientes0 pero con la particularidad de $ue podran
concurrir con ellos los hermanos = hermanas bilaterales.
A, Primera hiptesis! solo ha= ascendientes0 en este caso los de primer grado %padres, desplaDan a los de
segundo grado0 abuelos.
8i est:n el padre = la madre del causante0 ambos se dividen la herencia per capita. Pero si solo vive
uno de ellos se $ueda con toda la herencia0 desplaDando a los abuelos $uienes no tiene el derecho de
representacin.
8i no est:n los padres0 la herencia va a los abuelos. Pero la herencia se reparte P<R 8@.RP<8! asi la
lnea paterna = la lnea materna.
Pero esto cambia si aparte de los ascendientes eCisten hermanos bilaterales %comparten padre =
madre, del causante. De este modo si ha= ascendientes = tambi9n hermanos bilaterales todos ellos
concurren a la herencia0 $ue se dividir: per capita. 8i no eCisten ascendientes0 pero si hermanos
bilaterales0 estos heredan directamente0 dividi9ndose la herencia per capita. L si uno de ellos ha
premuerto = de;ado hi;os0 estos pasan a ocupar su lugar por el principio de representacin.
" @ercer orden! medios hermanos .
8i no ha= descendientes0 ni ascendientes0 ni hermanos bilaterales0 la herencia va a los hermanos unilaterales
%medios hermanos,. La sean varones o mu;eres se reparten la herencia per capita = si uno de ellos ha muerto
de;ando hi;os estos pasan a ocupar su lugar aplicando el principio de representacin.
" Cuarto orden! colaterales.
A de/ecto de los anteriores0 la herencia va a los colaterales0 siguiendo el principio de $ue $uien esta en grado
mas cercano desplaDa a $uien esta en un grado mas le;ano. 8i ha= varios en el mismo grado se dividen la
herencia per capita.
" Casos especiales!
Cn=uge sup9rstite! de;a subsistente el llamamiento unde vir et uCor0 para $ue el cn=uge sup9rstite no
divorciado pudiera pedir la bonorum possessio0 la cual no /ue derogada por ninguna disposicin anterior.
Ai;os naturales! nacidos en concubinato0 eran cognados respecto de su madre = sus parientes maternos0 de tal
manera $ue en las sucesiones respectivas eran herederos. Pero 5ustiniano /ue mas le;os respecto de los hi;os
naturales nacidos en concubinato. Podan ellos ahora heredar ab intestato a su padre concubino. 8i muerto
este no tenia herederos legtimos0 la concubino = sus herederos naturales tenan acceso a una seCta parte de
la herencia0 cuota $ue se deba repartir per capita.
Corporaciones! a /alta de otros herederos0 se mantienen ciertas disposiciones del derecho imperial0 acerca de
$ue ciertas corporaciones podan obtener la herencia ab intestato
Fisco! a /alta de otro con titulo a la herencia ab intestato0 esta va al parar al /isco.
-erencia testamentaria:
<l testamento es un negocio ;urdico solemne = de ultima voluntad por el cual se institu=e uno o varios
herederos.
<l testamento puede contener otras cl:usulas0 tales como una manumisin0 una dacion de tutor0 un legado0
pero estas son consideradas como adicionales = subordinadas a la eCistencia de la institucin de heredero0
$ue seg>n Ga=o es Ila cabeDa = el /undamento de todo testamentoJ. 8i la institucin de heredero /alta o
resulta invalida0 en principio = en la 9poca cl:sica0 acarrea la nulidad de las otras cl:usulas0 $ue est:n
dependiendo de ella. <n cambio la invalideD de por e;emplo un legado0 su nulidad no a/ecta la institucin de
heredero = en consecuencia el testamento es valido.
Podemos decir $ue los caracteres del testamento son!
" <s un negocio mortis causa0 es decir de ultima voluntad para $ue valga despu9s de nuestra muerte.
" <s solemne.
" <s revocable0 =a $ue el testador puede variar su contenido hasta el ultimo momento de su vida . la
regla $ue se sigue es $ue un testamento valido posterior revoca a otro anterior.
'ormas de ,acer testamento:
" @estamentum calatis comitiis! consiste en la posibilidad de un ciudadano romano de hacer testamento
ante la comitia calata0 es decir0 los comicios curiados presididos por un pont/iceC0 los cuales se
re>nen dos veces al aFo. Ea doctrina discute acerca de si el populus intervena para aprobar el
testamento como si /uera una leC0 o si simplemente actuaba como testigo cali/icado. <l testamento
asume cierto car:cter p>blico. Eo m:s signi/icativo es la presencia del control del pont/iceC.
" @estamentum in procinctu! se hacia ante el populus armado para ir al combate. @uvo el mismo valor
$ue el anterior0 puesto $ue el e;9rcito compuesto por los ciudadanos romanos0 daba valor ;urdico a lo
declarado por el testador.
" @estamentum per aes et libram! surgi de la necesidad de hacer testamento /uera de los das $ue
previa el testamentum in calatis comitiis o cuando se iba a la guerra. 8urge entonces esta clase de
testamento0 llamado as por$ue utiliDaba una mancipatio0 es decir un acto en el $ue intervenan el
cobre = la balanDa. A$uel $ue no haba hecho testamento ante los comicios calados ni in procenctu se
hallaba amenaDado de una muerte s>bita0 celebraba una mancipatio de todo su patrimonio con una
persona de su con/ianDa %/amiliae emptor,0 encomend:ndole $ue luego de su muerte 0 siguiendo las
instrucciones $ue le imparta0 procediera el reparto de los bienes.
@9cnicamente no es un testamento =a $ue no ha= institucin de herederos0 sino una mu= particular
mancipatio apo=ada en una /iducia0 $ue alcanDa los resultados econmicos de un testamento. <l
/amilia emptor no es un heredero pero a la muerte del causante ocupa el lugar de tal.
" @estamento pretoriano! en su edicto el pretor o/rece la bonorum possessio secundum tabulas a $uien
apareDca como heredero en un testamento cu=as tablas mantuvieran los sellos de siete testigos $ue
/ueran abiertas ante el. Con ello hace una simpli/icacin del testamento.
Capacidad para testar + para ser instituido en un testamento:
Ea eCpresin testamenti /actio sirve para designar! la capacidad para otorgar testamento0 as como tambi9n la
de ser instituido heredero0 legatario o tutor e igualmente la de poder actuar como testigo en la solemnidad del
testamento. Eos autores poscl:sicos hablaron de testamenti /actio activa cuando se re/ieren a la capacidad del
testador = de testamenti /actio passiva respecto de la capacidad para recibir por testamento.
" @estamenti /actio activa! como principio general para poder hacer testamento se re$uiere ser
ciudadano romano sui iuris. ?o pueden hacer testamento los imp>beres0 los dementes salvo $ue lo
hicieran en un intervalo de lucideD = los prdigos0 salvo $ue lo hubiera hecho antes de la interdiccin.
<l mudo tampoco puede testar. 5ustiniano admite $ue los $ue /ueran mudos o sordos no de
nacimiento sino por un acto sobreviniente puedan hacer testamento escribi9ndolo con su propia
mano.
" @estamenti /actio passiva! se trata de la idoneidad para ser bene/iciario del testamento0 es decir ser
heredero0 legatario o tutor en un testamento.
Contenido del testamento:
Ea parte principal del mismo era la institucin de heredero! considerada la piedra angular del mismo por la
cual el testamentario institu=e a una persona o varias como herederos.
Ea institucin debe ser eCpresada en t9rminos directos e imperativos. Debe /igurar al comienDo del
testamento0 de tal modo $ue otras disposiciones $ue /iguraban antes eran in>tiles = se consideraban no
escritas. 8in embargo se admiti alguna eCcepcin. As si institu=o heredero a mi esclavo0 lo deba al mismo
tiempo manumitir. <n el derecho poscl:sico0 por una constitucin de Constancio0 se suprimi la obligacin
de utiliDar /ormas solemnes para instituir herederos0 pudi9ndose hacer =a con palabras directas e imperativas
o por palabras indirectas.
8e puede instituir heredero a una sola persona0 pero tambi9n a varios seFal:ndoles o no una parte de la
herencia. 8i el heredero es uno0 o sin son varios a los $ue se les ha asignado cuotas0 poda ocurrir $ue la
suma e todas las cuotas no agotara la totalidad de la herencia0 en este supuesto no se abre la herencia ab
intestato por el sobrante sino $ue este acrecienta la herencia de los herederos testamentarios
proporcionalmente a la cuota recibida por cada uno. Del mismo modo0 si con el computo de las cuotas se
hubiera superado el total del caudal hereditario0 los herederos ver:n disminuida en /orma proporcional las
partes /i;adas a cada uno de ellos. Pero si las asignaciones de partes completan el monto total de la herencia0
= ha= adem:s otro heredo sine parte0 se presume $ue el testador ha $uerido dividir el patrimonio en dos ases
%as B total de la herencia,0 de tal modo $ue la mitad va a los asignados por partes = la otra al $ue no la tenia.
<l heredero instituido =a >nico o ;untamente por partes con otro0 lo es siempre a titulo universal. Eo $ue no
poda ocurrir era instituir heredero en relacin a una cosa determinada. Ea institucin de heredero puede
hacerse pura = simplemente0 pero tambi9n ba;o condicin. <n cambio no se puede hacer desde un plaDo /i;o0
ni hasta un plaDo /i;o0 %se entiende $ue la institucin de heredero debe ser perpetua,. De haberse puesto estas
modalidades prohibidas0 se entiende $ue pese a ello el testamento no cae0 la institucin es valida = la
cl:usula es super/lua = es como si nunca se hubiera escrito. 8e debe tratar de una condicion suspensiva0 no
resolutoria. <l e/ecto es retardar la apertura de la herencia hasta $ue se cumpla el hecho /uturo e incierto. 8i
esto ocurre0 el heredero ser: e/ectivamente tal. De no ocurrir el hecho condicional0 el testamento cae = la
herencia podr: ser reclamada por los herederos ab intestato. Para determinar cuando la institucin se
considera cumplida0 ha= $ue tener en cuenta la voluntad del testador seg>n lo eCpresado por este en el
testamento. Dados los inconvenientes $ue se presentaban mientras la condicin estaba pendiente0 el pretor
concede al heredero instituido la bonorum possesio secundum tabulas0 pero deba dar caucin de devolver
los bienes si la condicin no se cumpliera. ?o se admiten las condiciones imposibles0 o inmorales0 as como
tampoco las captorias0 es decir a$uellas $ue impli$uen una institucin supeditada a una liberalidad /utura del
heredero o legatario.
/ene$icio de separacin de patrimonios:
<l pretor concedi a los acreedores del causante el derecho de separar los bienes de la herencia0 de los bienes
propios del heredero. De este modo dichos acreedores podan cobrarse con todos los bienes de la herencia0
mientras $ue los acreedores del heredero solo podan hacerlo luego de haber intentado cobrarse los
acreedores del causante con los bienes hereditarios. Eos acreedores del heredero se bene/iciaban si $uedaba
alg>n eCcedente de la herencia0 pudiendo e;ecutar sus cr9ditos con este sobrante = obviamente con los bienes
del heredero.
/ene$icio de inentario:
5ustiniano creo este bene/icio para todos los herederos0. <l heredero $ue acepta la herencia con bene/icio de
inventario no $ueda obligado a pagar a los acreedores del causante m:s all: del monto de los bienes
hereditarios.
Legados: es una disposicin de >ltima voluntad $ue el testador impone al heredero0 respecto de cosas
determinadas0 a /avor de un tercero $ue se denomina legatario. <n todo legado intervienen tres personas!
testador0 heredero = legatario. <l legatario no esta en situacin de heredero. Por ello no es un ad$uiriente a
titulo universal0 sino solo a titulo particular. 8i no ha= testamento no puede haber legados. 8i este es
inv:lido0 tambi9n ser:n inv:lidos los legados. 8i el heredero instituido no acepta la herencia0 los legados del
testamento caen.
Florentino de/ine al legado! Idisminucin de la herencia0 con la cual el testador $uera $ue /uera de;ado a
otro algo de lo $ue en su totalidad habra sido del herederoJ.
Clases de legados!
" Eegado per vindicationem! se trata de la transmisin mortis causa de la propiedad $uiritaria de una
cosa al legatario. <l legatario ad$uiere directamente la cosa legada0 sin intervencin del heredero0
pudiendo en caso de no serle entregada reclamarla como su=a por la rei vindicatio0 =a del heredero o
de cual$uier tercero $ue la pose=era. Eas cosas $ue pueden ser legadas per vindicationem son las
pertenecientes a la propiedad $uiritaria del testador0 tanto en el momento de la con/eccin del
testamento0 como en el momento de su muerte. 8e admiti respecto de las cosas gen9ricas0 $ue
bastaba $ue la cosa perteneDca al testador solo en el momento de la muerte.
" Eegado per damnationem! se crea una obligacin para el heredero0 consistente en realiDar una
determinada prestacin a /avor del legatario. <l legatario no es directamente titular de la cosa legada.
Al contrario0 la tiene $ue reclamar al heredero0 contando para ello con la actio eC testamento. <sta
/orma de legar es la mas amplia de todas. 8e puede legar cosas del testador0 del propio heredero = aun
de un tercero. <n los dos primeros casos0 el heredero esta obligado a transmitir el derecho sobre la
cosa0 si la cosa es a;ena0 el heredero $ueda obligado a ad$uirirla = entregarla al legatario.
" Eegado sinendi modo! %a modo de permisin o tolerancia,. 8e trata de $ue el heredero deba permitir
$ue el legatario mantuviera una determinada situacin de hecho0 = $ue tambi9n tomara0 ba;o
permisin o tolerancia del heredero0 cosas del testador o del patrimonio del heredero.
" Eegado per praeceptionem! era un derecho de pre/erencia $ue el testador otorgaba a un heredero
instituido por una parte de la herencia 0 de tal modo $ue cuando se realiDara la particin de bienes el
;ueD deba otorgar con pre/erencia a sus herederos la cosa legada.
'ideicomiso:
<s un negocio $ue nace solamente basado en la con/ianDa0 depositada en una de las partes. 8i una persona
$uera de;ar algo a otro0 $ue no tenia la testamenti /actio pasiva0 recurra a este procedimiento! encomendaba
a alguien $ue actuaba como heredero /iduciario0 para $ue luego de su muerte le diera0 =a el total de la
herencia0 =a una parte o =a una cosa determinada a dicho eCtran;ero $ue era el bene/iciario. <ste tercero es
denominado /ideicomisario. 8e puede de;ar por /ideicomiso la herencia por entero o por una cuota parte0
pero tambi9n se puede de;ar por /ideicomiso una cosa particular.
Colacin:
Eos hi;os emancipados0 $ue por bonorum possessio unde liberi concurran con los otros descendientes
sometidos a potestad al tiempo de la muerte del causante0 deban aportar0 al solicitar dicha bonorum
possessio0 todos los bienes propios0 deducidas las deudas0 para igualar su situacin con la de los dem:s sui0
$ue haban contribuido a la integracin del acervo hereditario hasta la muerte del causante0 esto se denomino
%colacin de los emancipados collatio bonorum emancioati,.0 con el /in de poner una nota de e$uidad en la
participacin de los bienes de la herencia entre los emancipados = los sui heredes.
Ea colacin de la dote %collatio dotis,0 se trataba de un deber impuesto a la hi;a $ue hubiera sido dotada por
su padre o abuelo de aportar a la masa hereditaria0 en el momento del /allecimiento del constitu=ente de la
dote0 los bienes recibidos por tal concepto0 para as participar con los dem:s heredes sui en condiciones de
igualdad.
<n el derecho imperial0 por in/luencia oriental0 naci la colacin de los descendientes %collatio
descendentium,0 la cual estableci el deber de colacionar de todos los descendientes del causante $ue
hubiesen recibido bienes en concepto de liberalidad de cual$uier naturaleDa con relacin a los coherederos
en la sucesin testamentaria o ab intestado del ascendiente com>n. 5ustiniano0 por /in eCtendi la collatio
descendentium a toda liberalidad e/ectuada por el ascendiente al descendiente = tambi9n en la sucesin
testamentaria0 en la $ue el testador poda dispensarla a sus herederos.
Legitimas:
<l derecho de legtimas0 obligaba al testador a de;ar una porcin de sus bienes a sus m:s prCimos parientes
con vocacin sucesoria ab intestato. <n una situacin contraria a lo estipulado por la legitima estos herederos
prCimos podan imponer la $uerela ino//iciosi testamenti. <sta particular institucin tuvo un argumento
retrico en el $ue se planteaba $ue el testador haba ordenado sus disposiciones ba;o los e/ectos de una
perturbacin mental.
@enan derecho a solicitar la anulacin del testamento los liberi llamados a la sucesin intestada civil o
pretoriana = $uiD:s tambi9n los ascendientes = parientes colaterales consanguneos del testador. Eos motivos
por los cuales el testador poda preterir o desheredar a los herederos legitimarios0 $uedaban sometidos a la
libre apreciacin ;udicial.
Ea cuanta de la legitima se /i;o0 por in/luencia de la leC Falcidia0 en la cuarta parte de la porcin intestada.
<n la novela GG' se elevo la legitima de los descendientes0 de modo $ue teniendo el testador hasta cuatro
hi;os0 el monto era de un tercio = en caso de tener mas0 la mitad del haber sucesorio.
Las personas:
-ombre + persona:
<n el derecho moderno entendemos al concepto persona0 como un vocablo central de la materia0 entendiendo
persona como Isu;eto de derechoJ es decir como el ente capaD de ad$uirir derechos = contraer obligaciones.
<ste su;eto de derecho puede ser la persona /sica0 es decir el hombre0 pero tambi9n determinados entes o
corporaciones0 a los cuales se les atribu=e capacidad ;urdica = son denominados personas ;urdicas.
<n el derecho romano el panorama es distinto. <n principio no eCiste una teora general de la persona. 8e
habla de los hombres0 es decir en los entes biolgicos $ue consisten en la unidad psico/sica humana. Pero lo
$ue interesa de los hombres es su situacin ;urdica %status,0 es decir la situacin o posicin ;urdica $ue
ocupa en la sociedad0 esto es en la civitas = en la /amilia. <l vocablo persona hace re/erencia ;urdica al
homo en relacin con su status.
A su veD el concepto persona ;urdica es pr:cticamente desconocido entre los cl:sicos = es sobre todo en el
derecho poscl:sico = sobre todo con 5ustiniano $ue se podr:n delinear cierto s esboDos $ue dar:n luego pie
al desarrollo de esta personalidad por parte de los autores modernos.
Por hombre entendan la unidad biolgica psico/sica! una mente racional contenida en un cuerpo. <n
cambio persona hace re/erencia a la mascara de teatro. Ea mascara es usada en /orma an:loga para /igurar el
rol atribuido a esa mascara0 car:cter0 persona;e. 8eg>n esto la persona es la consideracin cualitativa de algo
del hombre. <s la $uilitas desde la cual el ius considera al homo en sus status.
Comien(o + $in de la persona
8e suele a/irmar $ue la persona comienDa con su nacimiento. Pero la nocin estrictamente romana toma en
consideracin0 para considerar el inicio de la persona al concebido0 si bien para e/ectiviDar determinados
derechos ha= $ue esperar a $ue naDca con vida.
Por eso al hi;o concebido se lo considera entre los herederos = se le concede la bonorum possessio. Vemos
entonces como el concebido esta en paridad de condicin con el nacido puesto $ue se lo comprende como
siendo en la realidad %al concebido se lo tiene como nacido,. <sto no eCpresa una /iccin sino una realidad0
$ue es $ue el nasciturus realmente eCiste = como tal goDa de los bene/icios $ue pueda recibir. Aa= una regla
cl:sica seg>n la cual el status del hi;o habido en iustae nuptiae esta determinado por el momento de la
concepcin0 mientras $ue el habido en otras uniones ilegitimas se determina a partir del nacimiento.
Re$uisititos para considerar nacida a la persona! a los e/ectos de considerar nacida a una persona era ante
todo necesario!
" Ea separacin del claustro materno0 es decir el parto.
" Poda ser $ue se tuviera alguna duda acerca de si el niFo naci e/ectivamente con vida0 por el
Contrario naci muerto. <s de vital importancia esto por $ue el nacimiento con vida puede alterar el orden
sucesorio. Eos procule=anos seguan el criterio tradicionalista seg>n el cual deban escuchar la voD0 es decir
el cl:sico lloro del reci9n nacido. Eos sabinianos m:s amplios admitan cual$uier signo vital. 5ustiniano se
inclino por esta >ltima concepcin.
" Un re$uisito $ue resulta elemental es $ue el nacido tenga /orma humana0 es decir $ue la mu;er no
ha=a dado a luD a un monstruo o un prodigio de la naturaleDa.
Extincin de la persona!
4curre con la muerte0 la cual es un hecho $ue debe ser probado por parte de a$uel $ue pretenda goDar de
alguna situacin ;urdica del /allecido.
Cuando varias personas moran en un mismo accidente0 suele denominarse a estos casos como el de los
IconmorientesJ. @ena importancia para decidir los e/ectos hereditarios $ue se pudieran haber producido.
<n la 9poca cl:sica se segua el criterio de $ue si no se probaba $ue uno de los conmorientes hubiera muerto
primero0 no se consideraba $ue el uno sobrevivi al otro0 es decir $ue todos murieron en /orma coet:nea.
5ustiniano establecer: una presuncin de premoriencia para el caso en el $ue en un mismo hecho ha=an
muerto el padre = el hi;o. 8i el hi;o era p>ber0 se entiende $ue sobrevivi al padre0 si no se pudiera probar lo
contrario0 = si eCistiera testamento = en el0 el hi;o hubiera sido instituido heredero0 la herencia pasara a los
herederos de dicho hi;o. Pero si se trataba de un hi;o imp>ber $ue pereci con su padre0 se presume $ue
primero muri el hi;o = luego el padre0 salvo prueba en contrario.
<n general0 no ha= ning>n procedimiento de declaracin de presuncin de /allecimiento. 8er:n los ;uristas
medievales $uienes establecer:n $ue luego de haber vivido G** aFos el ausente se lo considera muerto0 luego
se redu;o el plaDo a &* aFos.
.tatus + capitis diminutio:
Ea capitis diminutio es un cambio del status $ue tiene alguien. Puede ser de tres modos! m:Cima %cuando se
pierde al mismo tiempo la ciudadana = la libertad,0 media %cuando se pierde la ciudadana0 conservando la
libertad, = mnima %cuando se conserva la ciudadana = la libertad, modi/ic:ndose su situacin en la /amilia.
<l sentido originario estaba re/erido no al individuo sino al grupo. As si un ciudadano pierde la ciudadana0
se deca $ue se produca una capitis diminutio %disminucin de cabeDa, por cuanto el grupo.
Pero el t9rmino se aplico tambi9n respecto de la propia persona implicada = gradualmente /ue teniendo el
sentido de empeoramiento del status de la persona considerada en si %$ue no siempre resulta en un
empeoramiento0 v9ase el hi;o emancipado $uien pasa de ser alieni iuris a sui iuris,.
8obre la base de esta divisin de la capitis diminutio0 se ha construido una clasi/icacin de los status0
debemos seFalar $ue la misma no es romana. Aablamos entonces de status libertatis0 cuando se con/igura a
los hombres seg>n su libertad0 de status civitatis0 cuando se considera a los hombres con/orme a su ubicacin
en la civitas0 = de status /amiliae0 cuando consideramos a los hombres de acuerdo al lugar $ue ocupa en la
/amilia.
.tatus libertatis:
Ea m:Cima distincin de los hombres es la $ue nos dice $ue algunos de ellos son libres = otros esclavos. A
su veD los libres son ingenuos o libertos. Eo $ue se considera ac: es el bien de la libertas. Algunos lo tienen
desde su nacimiento. 4tros no la tienen = son los esclavos0 pero si alcanDan la libertad al ser manumitidos se
convierten en libertos.
Los esclaos:
<s a$uel hombre $ue por una ;usta causa no tiene libertad = pertenece a otro a $uien sirve. Ea esclavitud es
una institucin del ius gentium0 por la cual uno se encuentra su;eto con la naturaleDa0 al dominio de otro.
Para ser esclavo es necesario $ue medie una iusta causa servitutis0 de lo contrario el hombre continua siendo
libre.
Condicin ;urdica del esclavo! el esclavo es al mismo tiempo un homo = una res mancipi0 por cuanto
pertenece a su dueFo %dominus,0 $uien tiene sobre el una potestas absoluta. Como homo tendr:0 pese a su
incapacidad0 cierta actuacin en la vida negociad para obrar actos por cuenta de su dueFo0 = si pertenecen al
populus o una civitas podr:n desarrollar cierta actividad como agentes p>blicos. <sto no se contrapone con
el hecho de $ue sean considerados tambi9n como res. <ra la esclavitud una institucin del ius gentium0 es
decir aplicada por todos los pueblos.
Ea situacin social de los esclavos en Roma /ue mu= variada. <n la 9poca primera estos colaboraban con
la eCplotacin agrcola = tareas domesticas. <l trato era mu= bueno. Con el 9Cito e las grandes guerras0 el
n>mero de esclavos aumentoS el ser prisionera b9lica era la principal causa de esclavitud. Aparecen los
grandes lati/undios donde se pone a traba;ar a los esclavos ad$uiridos0 en esta etapa el trato era inhumano0
tal veD la peor 9poca de la esclavitud. Aaba esclavos $ue eran especialmente considerados0 as como los
griegos $ue solan servir en la enseFanDa de los hi;os = $ue por sus dotes intelectuales escalaron
posiciones.
Frente a los abusos0 eCistieron le=es humanitarias $ue morigeron la situacin de los esclavos sobre todo en
los dos primeros siglos d.C. a comienDos del imperio0 una leC Petronia0 prohibi a los dominis enviar a sus
esclavos a combatir en el circo contra las bestias. @ambi9n un edicto de Claudio ordena la libertad del
esclavo en/ermo abandonado por su dueFo.
Capacidad ;urdica!
" 8i bien el esclavo carece de capacidad ;urdica propia0 sin embargo puede actuar como instrumento
de ad$uisicin de su dominus. As0 poda realiDar todos los actos $ue procuraran bienes a su dominus.
<n todos estos actos si bien los actos son realiDados por el esclavo0 el $ue se convierte en propietario
o acreedor es el dominus.
" <n cambio0 el esclavo no se puede obligar por negocio ;urdico para si0 por el ius civile. #as tarde a
partir de 5uliano0 se entender: $ue la obligacin contrada por el esclavo es una obligacin natural.
8in embargo en la 9poca cl:sica0 el dominus podr: servirse del esclavo como un operador negocial0
de tal modo $ue responda por las obligaciones contradas por este. As0 se lo autoriDaba a celebrar
determinados negocios0 o mas aun asumiendo la responsabilidad por los negocios contrados por el
esclavo puesto al /rente de una nave o de una tienda. <n estos casos el pretor conceda a los terceros
acreedores acciones especiales contra el dominus.
" .gualmente se le poda constituir al esclavo un peculio0 es decir ciertos bienes entregados por el
dominus0 $uien le de;aba el goce = administracin de las rentas producidas aun cuando conservaba la
propiedad. #uchos esclavos lograron mediante este peculio bien administrado comprar su libertad.
<l dominus era el propietario del peculio0 pero el mismo no /iguraba en la propiedad del dominus
sino $ue estaba separado de ella.
" 8i el esclavo cometa un delito0 el dominus responde con la actio noCalis. <n este caso el dueFo
puede optar por pagar la pena como si el mismo hubiese cometido el delito o entregar al esclavo a
$uien ha=a cometido el delito.
" Desde el punto de vista procesal0 los esclavos no podan ni por si0 ni por medio de un representante
actuar en ;uicio. <n el derecho poscl:sico se admitan ciertas eCcepciones en el procedimiento de la
cognitio
" Al esclavo se le reconoce capacidad en el ius naturale. Ea unin entre esclavos era conocida como
contubernium = a di/erencia de las iustae nuptiae era un simple hecho no reconocido. <l hi;o nacido
de una esclava pertenece al dominus de la madre.
" <n el orden religioso0 al esclavo se lo hace participe en el culto publico = en los sacra privata. @iene
capacidad para ;urar0 su sepulcro es res religiosae.
Causas de esclaitud:
?acen esclavos los hi;os de una madre esclava. ?o importa $ue el padre sea hombre libre o esclavo. Ea regla
es $ue el hi;o sigue la condicin de la madre. Como los esclavos no pueden celebrar iustae nuptiae se eCplica
la situacin dada. 8i la madre /ue libre en alg>n momento del periodo de gestacin el reci9n nacido nace
libre0 es decir sigue la me;or condicin $ue tuvo la madre en el embaraDo.
8e hacen esclavos por el ius gentium0 $uienes caen en cautividad en una guerra /ormalmente declarada. <n
cambio no caian en esclavitud los prisioneros en una guerra civil.0 ni tampoco los cautivos por piratas o
ladrones. <n principio0 los cautivos eCtran;eros pasan a ser esclavos del populus0 el cual puede utiliDarlos
para traba;os p>blicos o tambi9n subastarlos a los particulares en venta publica.
Postliminium! siendo una causa del ius gentium0 la esclavitud por ser prisionera de guerra era reciproca
respecto a todas las naciones. Por ello poda ocurrir $ue un ciudadano romano ca=era prisionero del
enemigo0 ser: entonces esclavo de $uien lo tenga. 8i llegara a escapar o regresar de su cautividad0 recobraba
su situacin anterior /ingiendo $ue no ca= en esclavitud. <sta /iccin se operaba solo para los supuestos de
derecho0 no para situaciones de hecho.
Fictio legis corneliae! si el romano mora en cautivo0 lo hace en esclavitud0 eCtingui9ndose sus derechos
desde el momento en $ue /ue apresado. <l testamento hecho antes era invalidado =a $ue la capacidad para
hacer el mismo deba estar presenta tanto en el momento de realiDarlo como en el momento de e;ecutarlo.
Para bene/iciar al ciudadano $ue haba luchado por la patria la leC Corneliae /inga $ue la muerte se haba
producido en el momento en el $ue el soldado haba sido apresado es decir en estado libre0 de manera $ue su
testamento de;ado con anterioridad resultaba valido.
Causas de esclavitud del ius civile! la causa principalsima de esclavitud es la de cautiverio por causa de
guerra. Pero tambi9n por el ius civile si se cometen determinadas acciones $ue son castigadas con la
esclavitud. <stos casos $ue son raros = limitados son los siguientes!
" <n el derecho antiguo se volva esclavo $uien no se haba anotado en el censo0 el desertor = adem:s
$uien su/ra la manus iniectio0 poda ser vendido como esclavo del otro lado del @iber.
" <n el derecho cl:sico caan en esclavitud los condenados a ciertas penas graves.
" Con Claudiano se castigo con la esclavitud a la mu;er libre $ue mantena relaciones seCuales con el
esclavo de otro0 pese a una triple advertencia del dominus de este0 pasando a ser esclava de dicho
dominus.
" poda ser $ue un hombre libre se hiciera vender como esclavo por un cmplice su=o0 con el
comparta luego el precio = luego reclamaba su libertad puesto $ue no era esclavo.
" Por una constitucin del emperador Comodo0 si un liberto se haba mostrado ingrato con su patrono0
se produca una revocacin de la manumisin0 volviendo a ser esclavo.
Para la 9poca de 5ustiniano0 aparte del nacimiento = la cautividad por guerra0 solo $uedaron estas dos >ltimas
/ormas causales eCpuestas.
'in de la esclaitud:
<Ccepcionalmente la esclavitud puede terminar por concesin especial de los emperadores0 pero la /orma
normal mediante la cual se liberan es la manumisin.
#anumisin! acto por el cual el dominus le otorga la libertad a su esclavo. Generalmente es un acto de
reconocimiento por el cual se premian los servicios del esclavo. Eos vie;os modos solemnes de manumisin
son!
" #anumisin per vindictam! acto $ue sucede ante el magistrado. Presente el esclavo0 as como el
dominus = un tercero0 a/irmaba su libertad tocando al esclavo con una varita %/estuca,.
" #anumisin per censum! el dominus autoriDaba al esclavo a inscribirse en la lista del censo de los
ciudadanos0 lo cual ocurra cada cinco aFos. A comienDos del imperio esta /orma ca=o en desuso por
la desaparicin del censo.
" #anumisin per testamentum! cuando el dueFo ordena en su testamento la libertad de su esclavo. 8e
puede e/ectuar Idirectamente de /orma eCpresa0 IMue 8ticho sea libreJ0 =a en /orma tacita! IMue
8ticho sea herederoJ. 4 tambi9n de manera indirecta =a sea por un legado o por un /ideicomiso.
Aaba tambi9n /ormas no solemnes de manumisin0 cuando el dominus otorgaba la libertad al esclavo de
manera in/ormal! as haci9ndole saber $ue desde ese momento era libre %inter amicos, o envi:ndole una
carta anunci:ndole su libertad %per epistulam, o por el hecho de sentar a su mesa al esclavo %per mensam,.
Le+es restrictias de la manumisin:
<l esclavo $ue era manumitido por alguna de las /ormas solemnes hacia /ines del periodo republicano se
converta en liberto ciudadano romano. Eos abusos $ue se cometieron provocaron $ue Augusto0 celoso de la
ciudadana romana0 estableciera mediante dos le=es0 restricciones a la manumisin.
" Ea le= Aelia 8entia %2 d.C,! estableca $ue!
"<l dueFo $ue $uera manumitir deba tener -* aFos cumplidos0 mientras $ue el esclavo no
deba tener menos de (*0 salvo $ue eCistiese alguna ;usta causa aprobada por un concilium.
"8e consideraban nulas las manumisiones hechas en /raude de acreedores.
"Eos esclavos por penas in/amantes $ue /ueran manumitidos0 no ad$uiran la ciudadana
romana0 sino $ue estaban asimilados a los peregrini dediticii.
" Ea le= Fu/ia Caninia! limito las manumisiones por testamento. <stableci cupos m:Cimos atendiendo
a la cantidad de esclavos en posesin del dominus.
Clases de libertos:
8e pueden distinguir tres clases de libertos
" Eibertos ciudadanos romanos! eran a$uellos $ue eran manumitidos en /orma solemne0 por el dominus
$ue los tena en su propiedad $uiritaria = $ue desde Augusto cumplieron con las condiciones de la le=
Aelia 8entia. 8on los m:s /avorecidos. 8u situacin se acercaba a la de los ciudadanos romanos
ingenuos. <n cuanto al ius publicum0 carecan del ius honorum0 = si bien tenan el ius su//ragii0 solo
les era permitido intervenir en los comicios tribados. <n cuanto al ius privatum0 tenan capacidad para
e/ectuar actos de comercio. 8obre ellos pesaba la relacin de patronato.
" Eibertos latinos ;unianos! cuando un esclavo es manumitido por una /orma no solemne o no se
cumplimentaban los re$uisitos del ius civile0 era libre de hecho pero $uedaba inde/inido su status.
Carecen de derechos polticos = en principio se les permite el comercio pero limitado a los actos inter
vivos. Por eso no pueden hacer testamentos ni recibir nada a titulo de herencia o legado.
" Eibertos $ue se cuentan en el n>mero de los dedicticios. 8on a$uellos $ue eran esclavos por penas
in/amantes. Al ser manumitidos ad$uiran la libertad pero debido a su conducta anterior0 se los trataba
con rigor ;urdico0 asimil:ndolo a los eCtran;eros dedicticios.
.tatus ciitatis:
8i se observa la posicin $ue un hombre libre ocupa en la civitas0 podemos distinguir entre!
" Ciudadanos romanos! a$uellos $ue tienen la ciudadana plena siendo los $ue goDan de la totalidad de
los derechos0 tanto en el ius publicum0 como en el ius privatum. Respecto al primero tienen los
derecho polticos /undamentales0 el de poder participar de los comicios votando las decisiones0 as
como poder acceder a las magistraturas. <n cuanto al ius privatum0 el poder realiDar todos los actos =
los negocios propios del ius civile0 as como tambi9n el ius conubii = el ius comercii.
Por lo gral. Ea ciudadana se obtiene por haber sido concebido por padres romanos en iustae nuptiae.
Fuera de esta unin haba $ue considerar la condicin de la madre0 sin importar la del padre0 por lo
$ue era ciudadano romano el hi;o de madre romana. @ambi9n poda obtenerse la ciudadana por
hechos posteriores0 as como la manumisin de un esclavo por medios solemnes = cumpliendo lo
establecido en la leC Aelia 8entia0 por concesin especial cedida por el populus en los comicios0 o por
senadoconsulto o una decisin del prncipe. Poda comprender a un solo individuo o a un grupo0 o a
un pueblo entero = poda ser la concesin plena o limitarse a otorgar una determinada prerrogativa.
<n los aFos -G- d.C Caracalla dicto la constitutio Antoniniana en virtud de la cual se declaro
ciudadanos a todos los habitantes del imperio con la eCcepcin $uiD:s de los dediticii.
" Eos latinos! estaban en una situacin intermedia entre los ciudadanos romanos = los eCtran;eros. Eos
haba propiamente de dos clases!
"Eatini veteres! /ueron los antiguos habitantes del EatiumS luego se agregaron los miembros
de las colonias /undadas por la Eiga Eatina hasta su disolucin en el ((1 a.C. se trataba de
los eC aliados de Roma sobre los cuales esta haba triun/ado disolviendo la Eiga Eatina.
Conservan la iura privata %conubium comerciuim e incluso el ius su//ragii, siempre =
cuando est9n en Roma en oportunidad de las reuniones de los comitia.
"Eatini coloniarii! uno de los procedimientos arbitrados por los romanos para mantener el
espritu de la romanitas sobre las regiones con$uistadas en .talia0 /ue la de colonias $ue
servan como centros de irradiacin. A partir de -31 a.C. se crearon doce nuevas colonias
$ue eran latinas0 a cu=os habitantes se les concedi este status particular.
" Eos peregrinos! son los eCtran;eros0 o sea a$uellos pertenecientes a otras comunidades $ue se haban
integrado a Roma asegur:ndole estos ciertos derechos = garantas. Generalmente se /irmaba un pacto
donde se estableca el status de la civitas0 as como de sus habitantes. Desde este punto de vista se
di/erencian de los b:rbaros $ue vivan /uera del imperio = con los cuales no haba habido relaciones.
Eos peregrinos en gral. ?o $uedaban su;etos al ius civile. 8i recurran ante un magistrado romano0 la
causa se solucionaba mediante creaciones basadas en el ius gentium. Vemos entonces como su
:mbito ;urdico gira entorno al ius gentium. Una categora especial entre ellos era la de los peregrini
dediticii. <stos eran a$uellos $ue se haban alDado en armas contra Roma = se rindieron a discrecin0
es decir0 sin goDar de ninguna prerrogativa.
.tatus 'amiliae:
<s la situacin en la $ue se hallan los hombres libres = ciudadanos dentro de una determinada /amilia. Ea
plena capacidad la tiene solamente el pater/amilias0 $uien es el >nico sui iuri. Eos dem:s integrantes de la
/amilia son alieni iurisS as los /ilii sometidos a la patria potestas0 la mu;er su;eta a la manus0 lo mismo $ue
un tercero entregado por e;emplo en noCa0 tras haber cometido un delito = $ue esta sometido al mancipium.
%ersona #urdica:
<n el derecho romano cl:sico = antiguo0 /alta el concepto de persona ;urdica. Aa= $ue recordar el principio
liminar de $ue Itodo el ius esta constituido por causa de los hombresJ. Pero como buenos realistas $ue
/ueron los romanos admitieron la necesidad del agrupamiento de personas para determinados /ines
asociativos0 = ello /uera del caso del contrato de sociedad. Pero a di/erencia del derecho actual no vieron en
ellas su;eto distinto de las personas $ue los integraban.
Unidad I!: Derec,os Reales:
P48<8.4?.
Ea posesin es la mani/estacin del poder de hecho $ue el hombre e;erce sobre las cosas. .dealmente es
anterior a la propiedad. 8uele suceder $ue un su;eto carente de todo poder ;urdico detente sobre una cosa un
poder de hecho $ue se eCteriorice en actos materiales de una aprehensin o de disposicin0 respecto de una
cosa como lo hara un propietario.
De/inicin de la posesin.
<l termino posesin deriva de la voD possesio0 entendieron los romanos por posesin un estado de hecho por
medio del cual una persona tenia una cosa en su poder = dispona de ella seg>n su voluntad0 como lo hara
un propietario.
<s un poder o seForo de hecho $ue el hombre e;erce en /orma e/ectiva sobre las cosas0 con el /in de $ue
estas le presten0 como si /uera propietario0 una utilidad econmica0 poder $ue ;urdicamente se protege sin
atender a si el mismo corresponde o no a la eCistencia de un derecho.
@iene dos elementos! uno eCterno = material0 $ue entraFa al contacto o poder /sico $ue el su;eto tiene
respecto de la cosaS interno o espiritual0 $ue consiste en la intencin de someter la cosa al e;ercicio del
derecho de dominio.
<l primer elemento constitutivo es el corpus0 = el segundo elemento es el animus possidendi.
Ea concurrencia del corpus = del animus era re$uisito era re$uisito necesario para $ue se reconociese a la
posesin consecuencias ;urdicas = su debida proteccin.
Ambos se presentaban simult:neamente.
?aturaleDa ;urdica de la posesin.
8avign=! Ea posesin es un hecho0 partiendo de la base de $ue la misma se /unda en circunstancias
materiales sin las cuales no se la podra concebir. Admitiendo $ue por sus consecuencias se aseme;a a un
derecho0 esto es0 $ue entra en la es/era del derecho0 no slo por los de/ectos $ue produce0 sino tambi9n como
causa determinante de los mismos.
.hering! <ntiende $ue la posesin es un derecho0 por$ue sostiene $ue los derechos son los intereses
;urdicamente protegidos. Ea posesin0 a di/erencia de los dem:s derechos0 $ue se separan del hecho en
cuanto han sido engendrados0 el mantenimiento de la relacin de hecho es la condicin del derecho a la
proteccin.
</ectos de la posesin.
Para los romanos la posesin naca como una relacin de hecho $ue apenas ad$uira vida se converta en una
relacin de derecho0 importaba un estado o hecho cuantitativo.
Ea posesin se presentaba como el ob;eto o contenido de un derecho0 al abarcar uno de los aspectos de la
propiedad0 cual era el necesario para realiDar los /ines del dominio al posibilitarte al titular del derecho el
e;ercicio del ius utendi0 del ius /ruendi = del ius abutendi.
Ea posesin era un re$uisito para el nacimiento de un derecho.
Ea possesio era re$uisito permanente e indispensable para ad$uirir la propiedad por usucapin.
Ea posesin era el /undamento de un derecho al merecer por s misma e independientemente de la propiedad
el amparo de la le=.
<l poseedor en caso de tener $ue entregar la cosa al verdadero propietario0 por haber sido vencido en el
;uicio petitorio0 tena derecho a recuperar los gastos necesarios = >tiles realiDados en bene/icio del bien
posedo.
Distintas especies de dominio.
8eg>n cual /uera la causa de su nacimiento0 podra ser ;usta o in;usta. Ea ;usta es la $ue ha tenido una causa
una /uente legitima de ad$uisicin. Ea posesin in;usta era la nacida por e/ecto de un vicio o por lesin para
el anterior poseedor0 vicios $ue podan ser la violencia0 la clandestinidad o el precario. Ea tutela posesoria
alcanDaba tanto al poseedor ;usto como a $uien e;erca la posesin in;usta.
Por la conviccin $ue tuviera el poseedor respecto de su condicin de tal0 la posesin poda ser de buena o
mala /e. Posea de buena /e a$uel $ue crea tener un derecho legtimo sobre la cosa poseda. Posea de mala
/e el $ue actuaba como poseedor a sabiendas de $ue careca de derecho alguno sobre la cosa ob;eto de su
seForo.
De acuerdo con los e/ectos ;urdicos de la posesin $ue poda acarrear0 distinguieron la possesio ad
usucapionem de la possesio ad interdicta. Ea primera era la posesin de buena /e $ue por el transcurso del
tiempo haca $ue el poseedor ad$uiriera la propiedad del bien posedo0 en tanto $ la segunda era a$uella $ue
o provocaba la anterior consecuencia0 pero otorgaba al poseedor tutela para su seForo0 por medio de los
interdictos posesorios.
Cuando un su;eto tiene sobre una cosa un poder de hecho0 sin concurrir los elementos propios de la possesio
ad interdicta0 no es en sentido t9cnico verdadero possessor. <n tal caso se presenta la possesio naturalis0 $ue
solo importa una apariencia de posesin.
Possesio iuris o $uasi possesio0 da la idea de posesin a otros derechos reales distintos de la propiedad0
especialmente a los derechos de servidumbre0 consider:ndose como poseedor de una servidumbre a a$uel
$ue e;erciera las /acultades contenidas en dicho derecho.
Ad$uisicin = perdida de la posesin.
Desde el momento en $ue se encuentran reunidos ambos elementos %corpus = animus,0 la aprehensin = la
intencin0 habr: ad$uisicin de la posesin.
Ea presencia del corpus es un hecho material cual$uiera $ue permitiese al ad$uirente disponer de ella seg>n
su arbitrio.
Poda ad$uirirse la posesin por medio de representantes desde el derecho cl:sico. 8e eCiga en el
representante el hecho de la aprehensin = la intencin de ad$uirir0 no para si0 sino para otro.
8iendo la concurrencia del corpus = del animus necesaria para la ad$uisicin de la possessio0 es lgico $ue
cuando cesaban ambos elementos0 se perda la posesin.
Proteccin de la posesin! interdictos.
Ea tutela de la posesin se vincula al principio del respeto al orden constituido0 dentro del cual el individuo
no puede modi/icar una situacin ;urdica o de hechoS se necesita la intervencin de la autoridad
;urisdiccional0 $ue ordene se desista de la posesin.
De ello se sigue $ue cual$uier especie de posesin goDa de la proteccin del derecho.
8e debe de/ender la posesin como un medio de evitar una perturbacin del orden publico = la paD social.
Para proteger la posesin de la privacin o de las perturbaciones ilcitas de $ue pudiera ser ob;eto0 el derecho
creo una de/ensa especial! los interdictos.
Vigente el sistema /ormulario0 los interdictos /ormaron parte de un procedimiento especial0 $ue se
desenvolva en una sola etapa o instancia ante el pretor. <l magistrado0 recibida la peticin la peticin del
interesado = previo eCamen de los re$uisitos procesales0 en e;ercicio de su imperium intimaba al demandado
una prohibicin o eCpeda una orden con el ob;eto de hacer e/ectivas las pretensiones del peticionante de
mantener o restablecer una situacin ;urdica privada digna de tutela
<ste procedimiento eCtra iudicium se caracteriDaba por su concisin = rapideD0 no impeda al demandado
acudir al ;uicio ordinario0 para demostrar $ue no haba e;ecutado la accin daFosa $ue se le imputaba o bien
$ue su acto se encontraba a;ustado al e;ercicio de los derechos $ue legtimamente le competan.
Eos interdictos tienden a retener0 recuperar0 o ad$uirir la posesin.
Con 5ustiniano estos interdictos0 aun$ue conservaron el nombre0 se trans/ormaron en acciones posesorias.
a, .nterdicta retiendae possessionins! tenan por ob;eto proteger al poseedor $ue hubiera su/rido o
tuviera /undados temores de su/rir molestias o perturbaciones en su posesin.
b, .nterdicta recuperandae possessionis! los interdictos $ue tenan por /inalidad restablecer en la
posesin al poseedor despo;ado por el hecho violento o ilcito de un tercero.
c, .nterdicta adipiscendae possessionis! medidas procesales destinadas a ad$uirir la posesin de cosas
aun no posedas.
PR4P.<DAD.
Proviene del t9rmino latino propietas0 $ue a su veD deriva de proprium0 $ue signi/ica lo $ue pertenece a una
persona o es propio0 podemos decir $ue la propiedad es el derecho sub;etivo $ue otorga a su titular el poder
de goDar = disponer plena = eCclusivamente de una cosa.
<l contenido de la propiedad reside en la plenitud del seForo $ue con/iere al titular0 as como en su
indeterminacin = su amplitud en cuanto poderes concretos = potestad gen9rica0 de la manera $ue todo debe
considerarse permitido al propietario.
<lementos de la propiedad.
.us utendi o usus0 era el derecho $ue tenia el propietario de servirse de la cosa = obtener todas las venta;as
$ue pudiera ella reportarle0 sin incluir los /rutosS ius /ruendi o /ructus0 importaba la /acultad de goDar del
bien obteniendo los /rutos civiles o naturales $ue pudiera producirS ius abutendi o abusus0 implicaba el poder
de consumir la cosa =0 por eCtensin0 disponer de ella en /orma de/initiva = absoluta0 = ius vindicandi
constitua el derecho $ue tena el propietario de reclamar el ob;eto de terceros poseedores o detentadores.
Caracteres.
<s un derecho absoluto en cuanto otorga a su titular el poder de goDar = disponer de la cosa como me;or le
pareDca0 sin $ue persona alguna pueda impedir su libre e;ercicio.
<s eCclusivo e individual en el sentido de $ue el propietario puede impedir0 a $uien$uiera $ue sea0 concurrir
en el e;ercicio de los poderes inherentes a la propiedad = en la titularidad de ellos salvo el condominio.
<s perpetuo e irrevocable $ue subsiste con independencia del e;ercicio $ue de 9l haga su titular0
consecuencia del car:cter absoluto = eCclusivo $ue ella presenta.
<species de propiedad.
%ropiedad quiritaria: la propiedad romana por eCcelencia0 se design ba;o el nombre de dominium eC iure
$uiritium0 $ue era regulada por el ius civile.
<Ciga $ue el su;eto titular del derecho /uera un ciudadano romano =0 desde luego0 libre = sui iuris.
<n cuanto al ob;eto se tenia $ue tratar de cosas muebles deban pertenecer a la categora de las res in
comercio0 = si eran inmuebles slo caba respecto de los /undos it:licos0 los situados en .talia o en tierras a
las cuales se les hubiese concedido el privilegio del ius italicum0 $ue era el derecho otorgado a las provincias
con$uistadas por los romanos.
<l modo de ad$uisicin es consagrado por el derecho civil.
%ropiedad bonitaria: tuvo un reconocimiento legal en el derecho romano por la accin del pretor0 se
presentaba ante la /alta de alguno de los re$uisitos necesarios para la eCistencia del dominio $uiritario.
a, Propiedad peregrina! se presentaba esta /orma de propiedad cuando el su;eto no era un ciudadano
romano0 sino un peregrino. <l pretor debi proteger el seForo de los peregrinos sobre sus cosas.
b, Propiedad provincial! cuando se transmita un /undo sito en una provincia romana se con/iguraba
otro tipo de propiedad bonitaria0 la propiedad romana. Eos /undos provinciales no estaban regulados
por el ius civile. Eos inmuebles provinciales pertenecan al pueblo romano o al emperador = slo se
conceda a los particulares su simple goce o dis/rute0 con obligacin de pagar un estipendio o tributo
a /avor del <stado romano. Ea propiedad poda estar transmitida por la praescriptio longi temporis.
c, Propiedad pretoria o Iin bonisJ! cuando se hubiera transmitido una cosa susceptible de dominio
$uiritario0 entre ciudadanos romanos0 sin los modos solemnes del ius civile. Aasta $ue el ad$uirente
no alcanDara la calidad de propietario por la usucapin0 la propiedad corresponda civilmente al
ena;enante. Fue el pretor $uien tutelo de diversas /ormas la propiedad in bonis. 8e completo el
cuadro de las de/ensas de la propiedad pretoria cuando se llego a tutelar al ad$uirente $ue hubiera
tomado posesin de la cosa antes de la usucapin0 con una accin real. <sta era la actio Publiciana0
por la $ue /icticiamente se consideraba $ue el tiempo re$uerido para al usucapin haba sido
completado0 lo cual hacia posible perseguir la cosa de manos de cual$uier tercero = tambi9n del
propietario.
Aabiendo llegado a tener capacidad todos los s>bditos romano0 sin distincin de ciudadana0 para ser
titulares de las cosas en legitima propiedadS desaparecida la distincin entre /undos en suelo it:lico = en
suelo provincial = la de propiedad civil = pretoria0 con el derecho 5ustiniano se llega a un criterio unitario de
propiedad. A partir de entonces la propiedad se denomino indistintamente dominium o propietas.
Eimitaciones de derecho publico! sancionadas en atencin a intereses generales = tenan car:cter
inderogable. Algunas son!
Ea obligacin de conceder el paso a trav9s del /undo en caso de estar intransitable la va p>blica0
hasta esta /uera reconstruida.
<l deber de los propietarios de /undos ribereFos de permitir su uso al servicio de la navegacin .
Eimitaciones de derecho privado! /ueron puestas en atencin a un inter9s particular0 raDn por la cual
pudieron ser derogadas por la voluntad de los interesados. Algunos son!
<stablecer a /avor del dueFo de un /undo el derecho a penetrar en el de su vecino para recoger la
bellota del propio :rbol cada en 9l.
<l dueFo de un inmueble0 $ue no poda tener acceso a camino p>blico sin pasar por un /undo a;eno0 o
si le era eCtremadamente di/cil hacerlo0 tenia derecho de paso /orDoso por a$uel predio.
#odos de ad$uisicin de la propiedad.
Eos hechos ;urdicos de los cuales el derecho hace depender el nacimiento del pleno seForo $ue e;erce una
persona sobre una cosa0 constitu=eron los modos de ad$uisicin de la propiedad.
<s originaria la ad$uisicin en la $ue no media relacin con un antecesor ;urdico0 autor o transmitente0 es
decir0 $ue se produce por una relacin directa con la cosa. <s derivativa0 la ad$uisicin $ue se logra por
traslacin de los derechos del anterior propietario0 como acaece en la tradicin.
#odos originarios de ad$uisicin.
4cupacin! la persona $ue tomaba posesin de una cosa $ue no perteneca a nadie0 res nullius0 se
haca propietaria de ella por ocupacin. <n las cosas $ue haban pertenecido a un propietario0 pero
$ue 9ste intencionalmente haba abandonado0 las llamadas res derelictae0 no se ad$uira la propiedad0
de con/ormidad con principios del derecho cl:sico0 por la mera ocupacin0 sino $ue era necesaria la
ocupacin. 5ustiniano elimino este re$uisito = las cosas abandonadas /ueron susceptibles de
ad$uisicin por la occupatio.
Accesin! cuando una cosa se adhiere a otra0 por obra natural o arti/icial0 para integrarse ambas en
uno solo cuerpo0 ha= accesin0 en virtud del principio seg>n el cual lo accesorio sigue la suerte de lo
principal0 el propietario de la cosa principal eCtenda sus derechos a cual$uier otra cosa $ue hubiera
venido a agreg:rsele. Aa= tres clases de accesin! de cosa mueble a otra mueble0 de mueble a un
inmueble = de inmueble a otra inmueble.
<n la primera clase0 la /erruminatio0 $ue se con/iguraba por la unin o soldadura inmediata de dos
ob;etos del mismo metal0 caso en $ue el propietario de la cosa principal ad$uira de/initivamente la
accesoriaS la teCtura0 $ue era el te;ido o bordado $ue se realiDaba en una tela o vestido con hilos
a;enos = cu=a propiedad se atribua al dueFo de la telaS la tinctura0 $ue se daba con la colaboracin de
telas o paFos = $ue perteneca al propietario del paFoS la scriptura0 $ue importaba la accesin de la
tinta al papel o pergamino a;eno = cu=a propiedad se con/era al dueFo del papel o pergaminoS la
pictura0 $ue era la pintura realiDada sobre lienDo o madera = $ue0 controvertida la solucin en el
derecho cl:sico0 5ustiniano resolvi $ue0 siendo la obra del artista suprior al material0 la tabla o lienDo
deba ceder a la pintura.
<n la segunda clase0 la siembra0 la plantacin = la edi/icacin. <n los $ue se introduca en un /undo
ob;etos muebles $ue se incorporaban al suelo0 regia el principio de $ue siendo el inmueble la cosa
principal0 todo lo $ue a 9l se una perteneca al propietario del suelo. A $uien de buena /e hubiese
sembrado0 plantado o edi/icado en terreno a;eno 0 le competa un derecho de retencin por los gastos
$ue hubiere realiDado.
<n la tercera clase0 aluvin $ue se daba con la tierra $ue va sedimentando un ro en los predios
ribereFos = la $ue en estos va $uedando al descubierto al modi/icarse paulatinamente la lnea de la
orilla = $ue era ad$uirida por el propietario del /undoS avulsin0 $ue se produca cuando la porcin de
terreno arrancada a un /undo lo /uera en /orma repentina pro el mpetu de las aguas0 siendo menester0
para $ue eCistiera accesin0 $ue la porcin $uedase unida ntimamente al /undo al $ue acceda de
/orma permanente0 de suerte $ue /ormara con 9l un todo continuoS alveus derelictus0 $ue se
presentaba cuando un ro p>blico variaba de cauce0 en cu=o caso el lecho era ad$uirido por los
dueFos de los predios situados en lo $ue haban sido sus orillas. Eas distribucin se haca traDando
una lnea por el centro del cauce = las perpendiculares a ella desde los lmites entre /undo = /undo de
cada ladoS insula in /lumine nata0 $ue era la isla $ue emerga de un ro p>blico = $ue se divida entre
los propietarios de los /undos de las dos riberas0 o de una sola0 seg>n la posicin.
<speci/icacin! consista en la trans/ormacin de una materia prima de una especie nueva 0 $ue
ad$uira su propia individualidad0 como si se hiciera vino de la uva.
5ustiniano dispuso $ue si la cosa poda ser reducida a su estado primitivo perteneca al propietario0 en
tanto $ue era propiedad del art/ice si no se daba tal supuesto = siempre $ue no hubiera habido mala
/e.
Con/usin = conmiCtin! cuando se meDclan l$uidos o slidos del mismo o de distinto g9nero0 sin
$ue ha=a incorporacin de una cosa a otra ni elaboracin de una especie nueva. <l derecho romano
no reconocia cambio de propietario0 sino la eCistencia de un condominio $ue se poda hace cesar por
medio la actio communi dividendo o por una reivindicatio proparte. #enos en la meDcla o
conmiCtin de monedas0 la cual importaba ad$uisicin del dominio0 =a $ue no haba posibilidad de
identi/icar las recibidas.
Ad;udicacin! consista en el otorgamiento de la propiedad por pronunciamiento ;udicial emitido en
los ;uicios $ue tenan por ob;eto la divisin de la cosa com>n = en los cuales el iudeC atribua a los
copropietarios o condminos la parte $ue les correspondiera0 haciendo $ue la propiedad se tronara en
independiente e individual = $ue las cuotas ideales o intelectuales de los condminos se
trans/ormaran en partes materiales de la cosa.
Usucapin! era el modo originario de ad$uisicin de la propiedad regulado por el derecho civil0 $ue
operaba a trav9s de la posesin continuada de una cosa durante un tiempo determinado por la le=. Ea
usucapin en principio estaba ligada a la garanta $ue el ena;enante de una res mancipi se vea
obligado a prestar al ad$uirente de buena /e = $ue persista hasta $ue0 por el transcurso del tiempo
establecido0 la propiedad de este ultimo llegara a ser inatacable.
Por la usucapin se ad$uira la propiedad civil de las cosas0 = estaba limitada a los ciudadanos
romanos0 $uienes podan ad$uirir la propiedad $uiritaria de las cosas posedas en nombre propio = de
buena /e = la de a$uella sobre las cuales e;ercan una propiedad bonitaria.
Admitida mas adelante la usucapio tambi9n para las res nec mancipi = para cual$uier estado
posesorio necesitado de proteccin ;urdica0 $uedaron eCcluidos los /undos provinciales0 no
susceptibles de propiedad $uiritaria.
<n el derecho ;ustinianeo la ad$uisicin de los bienes muebles se produca a los tres aFos = se
llamaba usucapio0 en tanto $ue para toda clase de inmueble se operaba a los dieD aFos o a los veinte0
seg>n las partes se domiciliaran en la misma provincia o en provincias distintas. Para las prescripcin
de los inmuebles se reserv el nombre de praescriptio longi temporis. Ea estructura de la usucapio
cl:sica /ue eCtendida a la praescriptio = ambos institutos llegan a tener un r9gimen similar.
Eos re$uisitos /ueron!
o Res habilis! lo eran todas las cosas0 salvo las res eCtra commercium.
o @itulus! se entiende todo acto ;urdico c:lido en derecho $ue hubiera sido por si mismo
idneo para hacer ad$uirir inmediatamente la propiedad pero $ue por un de/ecto de /orma0 o
de /ondo solo legitima el comienDo de la posesin.
o Fides! era la creencia leal0 la honesta conviccin0 de $ue no se lesionan intereses ;urdicos al
entrar en posesin de una cosa.
o Possessio! la posesin continuada de la cosa durante el t9rmino /i;ado por la le=. Ea
interrupcin de posesin0 aun$ue /uese moment:nea0 obligaba a comenDar el lapso de la
usucapin con los re$uisitos de ;usto ttulo = buena /e.
o @empus! era el transcurso del tiempo establecido por la le=.
#odos derivativos de ad$uisicin.
8on todos a$uellos en los $ue la ad$uisicin de dominio se produce por traslacin de lso derechos de un
anterior propietario. 8on sucesiones particualres inter vivos0 en las $ue el su;eto $ue ad$uiere la propiedad
tiene $ue respetar los derechos reales establecidos sobre el ob;eto por su predecesor por aplicacin de la
regla $ue nadie puede ptransmitir mas derechos de los $ue 9l mismo tiene.
#ancipatio! consista en el cambio de una cosa por una suma de dinero0 acto $ue deba cumplirse en
presencia del pueblo = en el $ue el ena;enante daba la cosa = el ad$uirente el precio en dinero $ue era
valorado por su peso0 para lo cual se empleaba una balanDa
<n la 9poca cl:sica0 la mancipatio se trans/orm en una ceremonia simblica0 $ue se realiDaba con el
empleo del cobre = la balanDa0 con la presencia de cinco testigos0 $ue probablemente representaban a
las cinco clases del pueblo0 participando del solemne acto una seCta persona0 el libripens0 $ue tenia la
misin de sostener la balanDa. <l ad$uirente declaraba $ue la cosa era su=a seg>n el derecho de los
$uirites = $ue la haba ad$uirido con a$uel cobre = con a$uella balanDa. 8i la cosa $ue se transmita
era mueble tenia $ue estar presente = si era inmueble0 se utiliDaba algo $ue la simboliDase.
<l e/ecto /undamental era otorgar la propiedad $uiritaria al ad$uirente sobre la res mancipi $ue se le
transmita. @ambi9n el mancipante estaba obligado a garantiDar la propiedad de la cosa transmitida =
responda con el duplo de su valor si hubiera ena;enado un bien $ue no le perteneca.
.n iure cessio! consista en un simulado proceso de reivindicacin0 en donde el ad$uirente como el
ena;enante se presentaban ante el magistrado. <l primero0 $ue asuma el rol de actor0 reivindicaba la
cosa como si /uere su=a = el segundo no se opona. Ante la /alta de contradiccin el magistrado
pronunciaba la adictio0 ad;udicando la cosa a $uien la haba reclamado como propia.
8olo era accesible a los ciudadanos romanos $ue tuvieran el ius commercii.
@radicin! el negocio transmisivo usual = ordinario del derecho romano lo constitu= la tradicin.
<ra un acto no /ormal de derecho natural $ en la 9poca cl:sico solo se utiliDaba para la transmisin de
los res nec mancipi0 pero con el derecho ;ustinianeo se aplico a toda clase de cosas. Ea traditio
consista en la entrega de una cosa pro el propietario a otra persona con la intencin de $ue esta la
ad$uiriera ocupando su lugar. Eas partes intervinientes en el negocio0 deban ser capaces de ena;enar
= de ad$uirir0 re$uiri9ndose adem:s en el tradens la calidad de propietario.
8e eCiga tambi9n la preeCistencia de una causa $ue ;usti/icara la tradicin0 se entenda por tal el /in
pr:ctico $ motiva la entrega de la cosa = sirve de /undamento para la ad$uisicin de la propiedad.
4tro presupuesto de la tradicin /ue el traslado o remisin de la posesin del tradens al accipiens0 $ue
deba hacerse de modo e/ectivo0 de mano a mano si se trataba de cosas muebles0 = mediante la
entrada personal en el /undo o en la casa si trataba de de un bien inmueble.
Perdida de la propiedad.
Ea propiedad poda eCtinguirse por voluntad del propio dueFo o por causa de la cosa misma. 8e perda por
acto voluntario de su titular si este la abandonaba o si la transmita a otro su;eto0 bien por un negocio a ttulo
gratuito0 bien por un negocio a ttulo oneroso. 8e eCtingua la propiedad por raDn de la cosa misma si
pereca a de;aba de estar en el comercioS cuando otra persona la ad$uira por especi/icacin0 accesin0
ad;udicacin o usucapinS si el animal /eroD recuperaba su libertad o el domesticado perda la costumbre de
ir = volver0 = cuando el enemigo recon$uistaba el botn $ue se le hubiere tomado.
@ambi9n poda cesar el derecho de propiedad por disposicin de la le= cuando un ciudadano eCperimentase
una capiti diminutio m:Cima.
Ea propiedad no se eCtinguia por la muerte del titular0 en este caso0 se transmita a sus sucesores
testamentarios o ab intestatos0 o /alta de estos al /isco.
Condominio.
<s la situacin ;urdica en $ue dos o mas personas tienen en com>n la propiedad de una cosa. <sta
comunidad poda ser voluntaria0 si era resultante del acuerdo de los copropietarios individuales0 o incidental
cuando se constitua con independencia de la voluntad de los condminos.
<n el arcaico consortium0 $ue a la muerte del pater/amilias se /ormaba sobre los bienes heredados $ue
permanecan indivisos entre los hi;os0 cada uno de ellos poda disponer v:lidamente de la cosa com>n0 como
si /uera un >nico propietario. #as adelante se a/irm el principio de $ue el derecho de cada condmino
$uedara limitado por el concurrente derecho de los otros. <ntonces la propiedad se tenia sobre una cuota
ideal del todo.
@enia el derecho de acrecer0 $ue signi/icaba la eCtensin ipso iure del derecho de cada copropietario sobre
las cuotas abandonadas por los otros condminos0 = el ius prohibendi $ue importaba la /acultad de cada uno
de oponer su veto0 absoluto = arbitrario0 a cual$uier iniciativa de los otros copropietarios sobre el bien
com>n.
<n el derecho cl:sico cada comunero e;ercitaba proparte sus /acultades tenia absoluta libertad para disponer
de su cuota ideal. 8in embrago para los actos $ue pudieran repercutir directamente sobre la cosa com>n0 era
menester lograr el consentimiento de todos.
<Ctincin del condominio.
Considerada la copropiedad por su naturaleDa una institucin de car:cter transitorio poda hac9rsela cesar en
cual$uier momento0 =a por voluntad de las partes0 =a por decisin ;udicial0 si no eCista acuerdo. Ea /alta de
consentimiento o la oposicin a la divisin por alguno de los condmino0 autoriDaba la particin del estado
comunitario por va de accin0 mediante el e;ercicio de la actio /amiliae erciscundae0 si la comunidad eCista
entre coherederos o de la actio communi dividundo0 cuando el condmino no provena de una herencia.
Proteccin de la propiedad.
Accin reivindicatoria! la accin $ue ampara al propietario civil contra el tercero $ue posee ilcitamente =
$ue tiende a $ue se reconoDca su propiedad =0 en consecuencia0 $ue se le restitu=a la cosa o se le pague el
precio de ella0 ha sido denominada por las /uentes romanas reivindicatio.
Accin negatoria! tenia por ob;eto la declaracin de ineCistencia de grav:menes sobre la cosa su;eta al
dominio. <sta accin civil se diriga contra toda persona $ue se arrogara una servidumbre o un derecho de
usu/ructo sobre la cosa perteneciente al propietario0 per;udic:ndole en su goce o dis/rute.
8<RV.DU#6R<8.
<s el derecho sobre la cosa a;ena constituido sobre un /undo = en venta;a de otro /undo o sobre cual$uier
cosa corporal = en venta;a de una persona.
8ervidumbres prediales o reales.
Cuando el derecho de servidumbre se estableca sobre un /undo en provecho de otro /undo0 se estaba en
presencia de las llamadas servidumbres prediales o reales. Aabia una su;ecin permanente de un /undo0
denominado sirviente0 en bene/icio de otro0 llamado dominante0 en el sentido de $ue el segundo se
aprovechaba de una actividad $ue poda desplegar sobre el primero0 o de una restriccin $ue se impona al
goce de 9l.
Eas servidumbres prediales se consideraban inherentes a los predios0 subsistan independientemente de la
sucesin de diversas personas en la propiedad de los /undos.
8e constitu=eron las servidumbres en atencin a la utilidad ob;etiva del /undo.
<l propietario de una cosa no poda ser titular de una servidumbre sobre la misma cosa0 ni tampoco la
servidumbre se presuma0 dado su car:cter de iura in re aliena.
Una de los caracteres de las servidumbres /ue su indivisibilidad. <ra /undamentalmente en las servidumbres
reales $ue los predios /ueran vecinos. Dos clases de servidumbres prediales! las servidumbres rurales o
r>sticas = las urbanas. <stas especies se distinguieron en atencin al /undo dominante0 a /avor del cual se
haba establecido el gravamen. <ntre ellas /iguraron las servidumbres de paso0 $ue comprenda la de iter0 $ue
permita el tr:nsito pro el /undo sirviente a pie0 a caballo o en literaS la de actus0 $ue autoriDaba a pasar las
bestias de carga = los carrua;es0 = la de va $ue abarcaba el m:s pleno derecho de pasa;e. 4tra servidumbre
/ue la de acueducto 0 $ue /acultaba a transportar agua a trav9s del /undo sirviente hacia el /undo dominante
por medio de ace$uias0 tuberas0 etc..
Eas servidumbres urbanas /ueron tambi9n numerosas =0 si bien no alcanDaron la importancia econmica de
las servidumbres regular lo concerniente al aprovechamiento o comodidad de los edi/icios vecinos. Por
e;emplo! la se apo=o de viga0 la de apo=o de muro0 etc.
<n las distintas etapas sus /ormas de constitucin /ueron la voluntad de los propietarios de los /undos0
disposiciones mortis causa0 ad;udicaciones en ;uicios divisorios = prescripciones ad$uisitivas.
<Ctincin de las servidumbres prediales.
Renuncia del titular.
Eas p9rdida del /undo dominante0 del sirviente o de ambos.
Ea trans/ormacin del /undo sirviente en res eCtra commercium.
Ea con/usin0 $ue acaeca cuando la propiedad sobre los /undos dominante = sirviente vena a
coincidir en un mismo titular.
Ea prescripcin eCtintiva.
U8UFRUC@4.
<s la servidumbre personal en cu=a virtud una persona puede usar una cosa de otra = percibir sus /rutos sin
alterar su sustancia.
<l usu/ructo abarcaba dos de los elementos de la propiedad0 el usus o derecho de usar la cosa agravada0 = el
/ructus o /acultad de percibir los /rutos $ue ella produ;era.
<l propietario del bien solo conservaba el ius abutendi0 $ue no poda ser e;ercido en per;uicio de los
derechos del usu/ructuario.
<l propietario de la cosa slo era titular de una nuda propietas0 $ue poda ser por el mismo ena;enada0 sin
$ue tal acto de disposicin alterase el derecho del usu/ructuario.
8e daba siempre a /avor de una persona determinada = por el tiempo convenido. @rat:ndose de personas
;urdicas limito a cien aFos el tiempo m:Cimo de duracin del usu/ructo. Poda constiturselo
indi/erentemente sobre cosas muebles e inmuebles0 animadas o inanimadas0 con eCcepcin de las cosas
consumibles0 por$ue el uso = goce de ellas entraFaba su eCtincin =0 por ende0 el cese del usu/ructo.
Corresponda al usu/ructuario hacer su=os los /rutos naturales = civiles $ue la cosa produ;era0 los primeros
por percepcin = los segundos da a da. <l usu/ructuario $uedaba eCcluido de modi/icar la estructura =
destino de la cosa0 aun$ue de ello se siguiera una me;ora.
<l derecho de usu/ructo era intransmisible0 = temporario por$ue cesa con la vida del usu/ructuario.
<n cuanto a la constitucin del usu/ructo0 el medio mas generaliDado /ue el legado. Ea eCtincin poda hace
operarse por renuncia0 por con/usin0 por destruccin o alteracin del destino econmico de ella0 por el no
uso durante un aFo para las cosas muebles = un bienio para las inmuebles0 por muerte del usu/ructuario0 por
capitis diminutio0 = por vencimiento del plaDo establecido por propietario = usu/ructuario.
U84.
<l derecho de obtener de una cosa todo el uso de $ue sea susceptible0 pero sin percibir /ruto alguno0
constitu=e la servidumbre personal de uso. Elego a admitirse $ue 9ste pudiera bene/iciarse con ciertos /rutos
$ue le /uesen necesarios para 9l = su /amilia.
AA6.@AC.4?.
<l derecho real de habitar una casa con posibilidad de darla en arrendamiento0 como si /uera un
usu/ructuario.
4P<RA< 8<RV4RU#.
Eas operae0 $ue podan ser obras o traba;os de los esclavos o de los animales0 consistan en el derecho de
aprovechar sus servicios = tambi9n de al$uilarlos0 como pudiera hacerlo un usu/ructuario.
8UP<RF.C.<.
<l derecho real sobre cosa a;ena transmisible por acto inter vivos o mortis causa0 = por el cual el titular
estaba /acultado para el pleno dis/rute del edi/icio levantado en suelo a;eno0 recibe el nombre de super/icie.
<ste derecho naci de la pr:ctica del <stado = de las ciudades de utiliDar ciertos terrenos $ue /ormaba parte
de sus amplios dominios0 d:ndolos en arriendo a perpetuidad o a largos plaDos a los particulares0 $ue tenan
derecho a levantar all edi/icios para su dis/rute0 mediante el pago de un canon o arriendo.
<l derecho de super/icie0 $ue naca por convencin0 por disposicin de >ltima voluntad0 por adiudicatio o por
usucapin0 obligaba al concesionario a pagar un canon anual $ue entregaba al propietario del suelo al
constituirse la super/icie0 as como los tributos $ue tuviera $ue soportar el inmueble. Como contraparte0
goDaba de derechos tan amplios sobre el edi/icio0 $ue no disputaban en nada de los de un verdadero
propietario. <staba autoriDado para imponerle servidumbres = para gravarlo con prenda e hipoteca.
<?F.@<U8.8.
Ea en/iteusis0 concesin perpetua o a largo plaDo de un /undo0 con/iere un derecho real de goce similar al de
usu/ructo0 pero con las siguientes di/erencias!
<l en/iteuta puede trans/ormar o alterar las condiciones o el destino del /undo
<l usu/ructo se eCtingue con la persona de su titular0 en cambio la en/iteusis es transmisible a los herederos =
puede ser cedido0 siempre $ue se ha=a o/recido una pre/erente opcin al nudo propietario para $ue pueda
$uedarse con las en/iteusis por el mismo precio o/recido por ella o recibir un dos por ciento de ese precio.
<l en/iteuta ad$uiere todos los /rutos separados =0 adem:s los incrementos o me;oras0 como si /uera el
propietario = en abierta oposicin al cl:sico principio la super/icie hace parte del suelo.
<l en/iteuta debe pagar un canon anual0 con la alternativa de perder su derecho si no paga durante tres aFos.
F.DUC.A0 P.G?U8 < A.P4@<CA.
Ea /orma mas antigua de garanta real iure civili /ue la /iducia cum creditore0 $ue consista en la entrega en
propiedad al acreedor de una cosa $ue perteneca al deudor0 mediante el empleo de la mancipatio o la in iure
cessio0 concert:ndose al mismo tiempo un pacto por el cual el acreedor o /iduciario se obligaba ba;o su
palabra a devolver la cosa al deudor o /iduciante cuando /uera satis/echa la deuda.
Ea ena;enacin cum /iducia0 $ue desapareci sin duda con la mancipacin0 constitu=o una slida = e/icaD
garanta para el acreedor0 =a $ue tenia la titularidad del derecho de propiedad sobre la cosa =0 en
consecuencia0 el e;ercicio de la reivindicatio.
Eos inconvenientes /ueron haciendo perder aplicacin a la /iducia hasta $ue el propio ius civile admiti un
procedimiento mas simple el contrato de prenda o pignus0 por el cual el deudo entregaba al acreedor0 a ttulo
de prenda0 la posesin de la cosa0 oblig:ndose 9ste a restituirla una veD cobrado su cr9dito. Ea prenda
consisti en la trans/erencia material de una cosa mueble o inmueble del deudor al acreedor0 con el derecho
de este a mantener su posesin hasta $ue su cr9dito /uera satis/echo.
Al tener $ue ceder la posesin del bien sobre el cual se constitua la prenda0 se encontraba privado de la
opcin de usar la cosa = de valerse de ella para construir otras garantas.
8e admiti mas tarde la constitucin de la prenda por simple convencin sin transmisin de la cosas0 mas
adelante llamado hipoteca.
<sta /orma de constitucin se impuso desde sus orgenes en el arrendamiento de los predios r>sticos. Para
a/irmar esta garanta el pretor creo un interdicto 8alviano0 a /in de $ue el arrendado no pagado pudiera tomar
posesin de las cosas del deudor = la actio 8erviana0 por medio de la cual poda perseguir los ob;etos
prendados de cual$uiera $ue se hubiera apoderado de ellos.
Eos e/ectos ;urdicos de prenda e hipoteca = las acciones $ue los protegan /ueron los mismos.
<n el pignus la posesin del bien pignorado era transmitida al acreedor pignoraticio en el acto mismo del
celebrarse la convencin0 en tanto $ue en la hipoteca la cosa $uedaba en poder del deudor0 = no pasaba la
posesin al acreedor hipotecario.
<n la hipoteca el acreedor hipotecario si bien no ad$uiere la propiedad0 ni la posesin de la cosa0 goDa de un
derecho aun$ue le permitir:0 oportunamente cuando su cr9dito no sea satis/echo0 entrar en posesin del bien0
cual$uiera $ue sea la persona $ue lo detente0 para lograr con 9l la cancelacin de la deuda0 mientras $ue el
deudor conservar: dicha posesin sobre la cosa hasta $ue la deuda $ueda eCtinguida0 pudiendo a/ectarla para
garantiDar a otros acreedores.
8e trataba de un derecho real accesorio0 $ue supona una deuda $ue necesariamente aseguraba0 un derecho
indivisible por$ue la institucin subsista toda entera sobre la cosa gravada0 aun$ue una parte de la deuda
hubiera sido satis/echa por el obligado. <l acreedor hipotecario poda trans/erirla tato por actos entre vivos0
como por disposicin de >ltima voluntad.
UNID&D I!: Contratos:
CONTRATOS NOMINADOS
Fuente m:s /ecunda de obligaciones0 /igura sobre cual los romanos no nos de;aron una de/inicin.
6ona/ante! Ies el acuerdo de dos o m:s personas con el /in de constituir una relacin obligatoria reconocida
por la le=J
<n el derecho moderno todo acuerdo de voluntades dirigido a crear obligaciones encuentra
proteccin legalS en el derecho romano0 no todo acuerdo de voluntades eCtraFaba un contrato0 sino slo
a$uellos convenios a los $ue la le= les atribua el e/ecto de hacer nacer obligaciones.
Ea nocin de contrato es0 pues0 m:s restringida en la concepcin romana0 =a $ue solamente de un
determinado n>mero de convenciones nacer:n obligaciones civilmente eCigibles por una actio+
Elementos: Acuerdo de partes P Causa civilis.
Clasi$icacin de los contratos: Ea primera clasi/icacin atiende a la causa civilis.

01 Contratos Verbales! <lemento esencial = constitutivo de los contratos verbales era el pronunciamiento de
los #erba0 palabras solemnes $ue deban a;ustarse a es$uemas legales0 alterados los cuales no naca la
obligacin. 8e /ormaliDaban mediante una pregunta = una respuesta por una declaracin unilateral.
<;emplo! Ea estipulacin %stipulatio,0 la promesa de dote %dotis dictio, = el ;uramento promisorio del liberto
%promissio iurata liberti,.
" Ea IstipulatioJ. <l contrato verbal $ue se per/eccionaba mediante una pregunta $ue /ormulaba una persona
$ue debera constituirse en acreedor0 a la $ue se segua la congruente respuesta de otra $ue llegaba a
convertirse en deudor. #odo simple de eCpresar un acuerdo de voluntades0 /orma m:s generaliDada de crear
obligaciones unilaterales0 el contrato de ma=or di/usin tambi9n aplicable a los peregrinosS se per/eccion
por el uso de la tpica /rmula de la sponsio0 esto es! ,spondes-, spondeo+ #:s adelante se admiti el empleo
de otros verbos. <Cigi para su e/icacia el cumplimiento de ciertos re$uisitos0 indispensable la presencia de
las partes.
21 Contratos Eiterales! convenciones $ue en Roma tenan como elemento esencial = constitutivo la escritura0
se per/eccionaban por escrito0 se caracteriDaron por ser /ormales0 unilaterales = derecho estricto.
a". Eos Inomina transcripticiaJ. ?aci de la costumbre de los ;e/es de /amilias de registrar en un libro de
contabilidad o de cuenta corriente0 llamado codex tabulae accepti et expensi0 las entradas %acceptum, = las
salidas %expensum,0 con lo cual re/le;aban con /idelidad el estado de su ca;a %arca,. Constitu=eron medios
medios de prueba0 sirvieron para trans/ormar una obligacin preeCistente en otra obligacin.
Asumieron una doble /orma. Aaba transcriptio a re in personam cuando las partes utiliDaban el contrato
litteris para trans/ormar en obligacin literal una obligacin de otra naturaleDa mediante el procedimiento de
la doble anotacin en el codex. Por este medio pudieron las partes novar una obligacin de buena /e por una
de derecho estricto o una natural por una civil.
Aaba nomina transcripticia a persona in personam cuando se sustitua un deudor por otro0 evitar por una
simple escritura el transporte e inversin de numerario.
.omina transcripticia0 /ue al parecer una institucin iure ci#ile =0 no accecible a los peregrinos0 $ue tena
por ob;eto una cantidad cierta de dinero = engendraba siempre deudas abstractas $ue podan eCigirse por la
condictio certae creditae pecuniae.
b. "Eos IchirographaJ. <scritura de deudas0 de origen hel9nico0 mediaban di/erencias $ue les impriman
distintas caractersticas = /unciones.
Documento >nico0 $ue $uedaba en poder del acreedor = probaba el negocio e/ectivamente realiDado por las
partes. .nstrumento estrictamente probatorio. <n tiempo del imperio0 manteni9ndose vigentes los
$uirgra/os0 utiliDados para describir con ellos una stipulatio. Aparicin de una de/ensa0 $ue amparaba al
deudor en caso de $ue el documento probara una entrega de dinero0 $ue no se hubiera hecho e/ectiva.
c" Eos IsyngraphaJ. <scritura de deudas0 de origen hel9nico0 mediaban di/erencias $ue les impriman
distintas caractersticas = /unciones.
8e redactaba en doble e;emplar $ue suscriban los interesados0 cada uno de los cuales conservaba uno de
ellos. De car:cter constitutivo0 =a $ue el propio documento se eriga en causa de la obligacin0 eCistiera o no
la deuda. <n tiempo del imperio desaparecieron los sngra/os.
31 Contratos Reales! <lemento esencial0 la realiDacin de un hecho positivo $ue consista en la entrega de
una cosa a uno de los contra=entes0 con la obligacin de 9ste de restituirla en el tiempo convenido.
Convenciones $ue se per/eccionaban por la entrega o tradicin de la cosa en propiedad0 en simple posesin o
en tenencia.
a. <l mutuo. Pr9stamo de consumo0 el contrato real por el cual una persona0 el mutuante o prestamista
entregaba en propiedad a otra el mutuario0 el mutuario o prestatario una determinado cantidad de cosas
consumibles con la obligacin por parte de 9sta de restituir otras tantas cosas del mismo g9nero = calidadS
contrato unilateral solo engendraba obligaciones para el mutuario de derecho estricto0 real0 no /ormal0 al no
re$uerir solemnidad alguna0 = gratuito0 =a $ue el mutuario no estaba obligado a devolver una cantidad
superior a la entregada por el mutuante o prestamista.
Re$uera0 para su conclusin0 la e/ectiva trans/erencia de la propiedad de la cosa = as se eCiga $ue el
mutuante /uera propietario de los bienes dados en mutuo0 no siendo necesaria0 obligacin de la datio+
Ea voluntad Concorde de constituir el mutuo por parte de los contratantes para $ue se considerara eCistenteS
solo poda recaer sobre cosas consumibles o /ungiblesS pr9stamo de cosas /ungibles. <l mutuario tena $ue
restituir otras tantas cosas del mismo g9nero = calidad. 8i restitua la misma cosa entregada0 no haba mutuo.
Del mutuo naca una accin a /avor del mutuante para eCigir del mutuario la restitucin de la cosa0 la actio o
condictio certae creditae pecuniae0 si el pr9stamo hubiera sido de dineroS = la condictio certae rei0 cuando se
trataba de otras cosas /ungibles.
b. <l comodato. Contrato real por el cual una persona el comodante"0 entregaba a otra el comodatario"0
una cosa no consumible0 mueble o inmueble0 para $ue la usara gratuitamente = despu9s la restitu=era en el
tiempo = modo convenidos0 se llam en Roma comandato o pr9stamo de uso. Contrato sinalagm:tico
imper/ecto0 al no engendrar sino eventualmente obligaciones para el comodanteS gratuito0 de buena /e.
Para $ue se per/eccionara era menester0 la entrega o datio de la cosa0 pero0 a di/erencia del mutuo0 ella no
implicaba la trans/erencia de la propiedad0 sino la simple detentacin. <sto haca $ue pudiera dar en
comodato $uien no /uera propietario0 como el arrendatario0 el usu/ructuario = hasta el $ue hubiera hurtado la
cosa. 4b;eto del comodato slo podan ser cosas corporales0 muebles o inmuebles0 inconsumibles = no
/ungibles0 pues el comodatario tenia $ue devolver el mismo e id9ntico bienS creaba desde su nacimiento
obligaciones = responsabilidades para el comodatario0 deba usar la cosa de acuerdo con su naturaleDa o
destino = de con/ormidad con lo eCpresamente convenido. De no obrar as0 cometa hurto de uso %furtum
usus,. <staba obligado a devolver la misma cosa. 8u responsabilidad por la conservacin del bien se
eCtenda0 hasta la custodia0 $ue lo haca responsable de su hurto por tercero.
<l comodante contaba para lograr la restitucin de la cosa con la actio commodati contraria por las
eventuales obligaciones $ue el contrato pudiera crear a cargo del comodante.
c. <l depsito Convencin por la cual una persona0 el depositante0 entregaba una cosa mueble a otra0 el
depositario0 para $ue la custodiase gratuitamente = se devolviese al primer re$uerimientoS contrato real0 $ue
re$uera la datio de la cosa sin $ue se implicara la simple detentacin. 8e caracteriDaba por su gratuidad0
contrato sinalagm:tico imper/ecto. Adem:s0 de buena /e0 dada la amplitud del arbitrio ;udicial para apreciar
lo convenido por las partes.
4bligacin principal del depositario era conservar la cosa entregada en guarda o custodia0 reposada0 si as se
hubiera convenido = cuando se hubiera o/recido espont:neamente como depositario0 el depositario tena $ue
abstenerse de usar la cosa0 contaba el depositante con la actio depositi directa+
<l depositario0 a su veD0 poda e;ercer la actio depositi contraria por las eventuales obligaciones $ue el
contrato pudiera generar para el depositante. Por su intermedio le era permitido resarcirse de los gastos $ue
hubiere realiDado = de los daFos provocados por la cosa entregada en depsito.
d. Ea prenda. Conversin en virtud de la cual una persona0 el pignorante0 entregaba a otra0 el pignotario0 la
posesin de una cosa corporal para garantiDar una deuda propia o a;ena con la obligacin de $uien la reciba
de conservarla = restituirla cuando el cr9dito hubiera sido satis/echo0 constitu= el contrato de prenda.
<lemento constitutivo de la obligacin $ue generaba la prenda era la datio0 $ue trans/era la posesin. <l
pignotario responda por la conservacin del bien prendado.
41 Contratos Consensuales! se per/eccionaban por el mero consentimiento de las partes0 a$uellas para cu=a
valieD era su/iciente la sola voluntad de los contra=entes con independencia de la /orma en $ue esa voluntad
se mani/estara.
a. Ea compra!enta. Convencin por la cual una de las partes0 el vendedor %#enditor,0 se obligaba a transmitir
al comprador la posesin de una cosa = asegurar su pac/ico goce0 en tanto 9ste asuma la obligacin de
entregar en propiedad un precio en dinero.
Contrato consensualS bastaba para su conclusin el solo acuerdo de voluntades de las partesS bilateral0
engendraba obligaciones recprocas0 contrato de buena /e. Para $ue tuviera e/iciencia se re$uera capacidad
de las partes = mutuo consentimiento.
<n cuanto al ob;eto de la compraventa0 poda ser cual$uier cosa mueble o inmueble0 corprea o incorprea0
presente o /utura $ue estuviera in commercio.
b. Ea locacin o arrendamiento. Consensual de locacin o arrendamiento %locatio conductio, 0 cu=os
orgenes es problema todava no resueltoS es el contrato consensual0 sinalagm:tico per/ecto0 por el cual una
de las partes se obliga a pagar a la otra un precio = ella0 en cambio0 a suministrar a a$u9lla el uso = dis/rute
temporal de una cosa0 o a prestarle determinados servicios0 o a llevar a cabo una obra. <n los dos primeros
casos el contratante $ue se obliga a pagar el precio se denomina locatario o conductor = el $ue entrega la
cosa o presta los servicios se llama locador0 en tanto $ue en la locacin de obra0 inversamente0 locador es el
contratante $ue paga el precio = locatario o conductor el $ue realiDa la obra. Contrato bilateral.
c. Ea sociedad. Ea convencion en virtud de la cual dos o mas personas %los socios0 socii, se obligaban
recprocamente a poner en comun ciertas cosas bienes o actividades de traba;o para alcanDar un /in lcito de
utilidad igualmente com>n. <ra un contrato sinalagm:tico per/ecto0 de buena /e0 oneroso = conmutativo0 $ue
re$uera para su /ormacin la presencia de ciertos elementos especiales.
<ra menester adem:s la licitu e inter9s com>n del /in preseguido por la sociedad0 lo cual sini/ica $ue no
poda ser contrario a las le=es0 la moral o las buenas costumbres0 ba;o la pena de nulidad. Ea administracin
de la sociedad corresponda a todos los socios. Eas causas de eCtincin de la sociedad /ueron! ex personis,
por muerte o capitis diminutio maxima o media de uno de los socios. Ex rebus, por la perdida o declaracion
de incomercialidad de la cosa ob;eto de la sociedad = por haberse agotado su /in o tornado ilcito. Ex
#oluntae por acuerdo com>n de los socios. Ex actionae por trans/ormacin de la sociedad mediante
stipulatio o por el e;ercicio de la actio pro socio.
d. <l mandato Ea convencion en virtud de la cual0 una persona0 el mandatario o procurador se obliga a
cumplir gratuitamente el encargo o gestin encomendada por otra %del mandante, = $ue ataFa al interes de
este o de un tercero. Contrato consensual = de buena /e0 se caracteriDaba adem:s por ser bilateralmente
imper/ecto = gratuito por $ue implicaba una obligacin esencial a cargo del mandatario0 cual era de e;ecutar
la gestion de los terminos convenidos0 pero a la veD poda producir incidentalmente obligaciones a cargo del
mandante. 8e caracteriDaba por ser gratuito. 4b;to del mandato poda ser cual$uier gestin0 siempre $ue no
/uera ilcita0 inmoral o contraria de las buenas costumbres. <l mandatario estaba obligado a cumplir
/ielmente el mandato0 no eCcedi9ndose de los lmites de las instrucciones recibidas. A /alta de estas tena $ue
actuar de acuerdo con los intereses del mandante. <l car:cter de contrato sinalagm:tico imper/ecto haca $ue
eventualmente el mandante $uedata obligado respecto del mandatario. Del contrato del mandato nacan dos
acciones0 la actio mandati directa %a /avor del mandante contra el mandatario, y la actio mandati contraria
%para $ue el mandatario demandara al mandante,.
CONTRATOS INNOMINADOS
Convenciones $ue producan obligaciones = se trans/ormaban en contrato cuando una de las partes habia
cumplido la prestacin a la cual se habia obligado0 momento en el $ue el otro contratante tenia $ue cumplir
su respectiva contraprestacin. Ea obligacin naca de la prestacin e;ecutada por un su;eto0 tenia por /in
obtener una cosa distinta de la entregada = hasta otra prestacin de cual$uier naturaleDa.
01 Ea Permuta! <l negocio por el cual una parte trans/era la propiedad de una cosa a la otra para $ue ella0 a
su veD0 le trans/iera la propiedad de otra cosa. <specie de compraventa. Ea di/erencia entre las dos
instituciones es $ue en la compraventa el comprador tena $ue pagar al vendedor un precio cierto en dinero0
adem:s %por ser consensual,0 la venta se per/eccionaba por el solo consentimiento de las partes0 en tanto la
permuta eCigi0 para alcanDar el rango del contrato la transmisin del dominio de una cosa. <n el derecho
;ustinianeo0 la permuta ad$uiere el rango de contrato innominado do ut des = est: provista por ende de la
actio praescriptis #erbis.
21 <l <stimatorio! ?egocio mediante el cual el propietario de una cosa0 despu9s de evaluarla o estimarla0 la
consignaba a otra persona a /in de $ue la vendiese = pagara el precio o la restitu=era en caso de $ue la venta
no se e/ectuara.
31 <l Precario! Ea convencion por la $ue una persona conceda gratuitamente a otra el uso de una cosa
corporal o incorporal0 propia o a;ena0 $ue se obliga a restituir o a cesar en el uso de ella a peticin del
concedente.
DE"ITOS
@odo acto ilicito castigado por una pena. Aa= dos categorias de delitos! los publicos %crimina! lesionaba a la
comunidad como tal = $ue el <stado perseguia = sancionaba con una pena publica, = los delitos privados
% delicta o male/icia! hechos anti;uridicos $ue provocaban lesion a un particular0 a su /amilia o a su
patrimonio0 = $ue se castigaban con una pena privada de car:cter pecuniario,.
8e pretendia obtener un resarcimiento del daFo patrimonial su/rido = tambien una pena0 un castigo0 $ue se
in/liga al autor para $ue eCpiara su delito = diera satis/accin a la victima. <n la antigNedad esta penalidad
tenia car:cter retributivo = el podia hecersela e/ectivaba;o la /orma de venganDa privada en el cuerpo del
autor0 solo rstringida mas tarde por la pena del talin. Posteriromente la venganDa es reemplaDada por una
IcomposicinJ $ue primeramente /ue voluntaria = despu9s legal = $ue asumio el car:cter de una pena
pecuniaria /i;a para cada clase de delito0 impuesta por el ;ueD ante la accion del o/endido = a /avor de 9ste.
@enia como e/ecto pues una sancion pecuniaria de car:cter privado $ue debia pagarse a la parate lesionada.
<n el derecho clasico se conocieron 2 clases de delitos privados!
G, Fortum
-, RapiFa
(, DaFo in;ustamente causado
2, .n;uria.
Eos delitos regulados por el derecho privado0 los delicta0 /ueron los $ue constitu=eron /uentes de las
obligaciones. Eas cuatro especies de delito provado $ue traen las .?8.@U@A8 de Ga=o = 5ustiniano o/recen
ciertas similitudes en cuanto a las caracteristicas comunes $ue presentan las acciones!
".ntransmisibilidad! no pasaban a los herederos del o/endido ni se daban contra los heredeos del o/ensor.
Euego /ue restringida al admitirse la transmisin de las acciones a /avor de los herederos0 salvo en a$uelos
casos $ue la o/ensa aparecia como estrictamente personal.
"Acumulabilidad! hacia $ue el e;ercicio de una accion no impidera al o/endido intentar cual$uier otra a la
veD0 siempre $ue condu;era al mismo /in.
"?oCalidad! autoriDaba a perseguir la entrega del autor del delito al o/endido cuando se tratara de un acto
ilicito cometido por personas sometidas a potestades. Ea accion no era intentada contra el autor de la lesion0
sino $ue era concedida noCaliter contra el Dominus o el pater0 $uienes podian liberarse de la entrega del
o/ensor pagando la indeminiDacion correspondiente.
"Perpetuidad! permitia $ue el o/endido pudiera accionar en cual$uier momento0 sin $ue el transcurso del
tiempo a/ectara su derecho. Eas acciones $ue nacian de los delitos pretorianos no prestaban tal peculiaridad0
por$ se eCtiguian en el transcurso de un aFo.
0)'urtum! sustraccin /raudulenta cometida con un /in de lcuro de la cosa mueble a;ena %/urutm rei,0 como
el uso ilicito %/urtum usus, o la indebida apropiacin de ella por parte de $uien =a retenia la cosa con el
consentimiento del propietario %/urtum possessionis,. Digesto! hurto es el apoderamiento /raudulento de una
cosa para relaiDar lucro =a sea de la misma cosa =a tambien de su uso o posesin.
<l hurto re$ui$ere varios elemento! %a, la ilicita in;erencia en la cosacontrectatio. Ea contrectatio no debe
ser consentida por el propietario de la cosa hurtada. %b, Un elemento sub;etivo a//ectio /urandi intencion
/raudulenta del acto dirigida a obtener un provecho o lucro. %c, <l delito debia recaer sobre la cosa mueble.
<n el dcho antiguo se admitio el hurto de inmuebles. 8e reconocio el hurto de una persona libre! un /ilius0 la
mu;er in manu o el deudor ba;o la manus iniectio del acreedor.
Desde la le= de las H.. tablas0 el dcho romano distingui el /urtum en mani/estum %a$uel en cual el ladron
era sorprendido en /lagrante delito, = nec mani/estum %hurto no /lagrante,. 8i el autor de un /utum
mani/estum era aprehendido de noche0 o siendo de dia se de/endia con armas0 poda ser matado por la
victima. <l /urtum conceptum implicaba la tendencia de la cosa /urtiva prescindiendo del hecho de ser autor
del delito. Fortum oblatum0 era el acto de poner la cosa hurtada a disposicin de un tercero para $ue /uera en
poder de 9l $ue se la encontrara. Ea persona victima de un /urtum podia velarse de acciones penales para
obtener el pago de una suma de dinero a su /avor en concepto de pena = de IreipersecutoriasJ para lograr la
rcuperacion de la cosa sustraida. <ra posible interponer ambos tipos de acciones simultaneamente por la
aplicacin del ppo de la acumulabilidad. Eas acciones penales /ueron distintas seg>n la epoca. Eas HH.
@ablas0 para el /urtum mani/estum0 autoriDaba la entrega por el magistrado del autor a la victima0 $uedando
el victimario en esclavitud por deudas. <n cuanto al /utum nec mani/estum concedia una accion0 la actio /urti
nec mani/esti0 por el doble del per;uicio provocado. <l pretor0 introdu;o una actio /ruti mani/esti por el
cuadruplo del valor de la cosa sustraida = respondia por el triple del valor de la cosa $ue se demandaba por
medio de la actio /urti concepti. <n el dcho postcl:sico solo subsistieron la actio /urti concepti por el triple =
la actio /ruti mani/esti por el doble. <n el caso de ser varios los autores0 el e;ercicio de la actio /urti producia
el e/ecto de hacer a todos responsables del delito0 naciendo una obligacin solidaria.
2) La rapi5a: sustraccin de cosas a;enas operada con violencia0 mediante actos de pilla;e. 8e trataba de un
/urtum cali/icado $ue tenia el agravante de la violencia e;ercida por el ladron con el auCilio de bandas
armadas o aun desarmadas. <n el periodo rebulicano0 un pretor Eucullus cre una actio vi bonorum raptorum
para perseguir el robo o hurto realiDado con medios violentos. Ea accion implicaba una pena del cuadruple
del valor de la cosa0 si era e;ercida dentro del aFo o el simplumsi se la imponia luego del aFo. <n el dcho
clasico tenia car:cter eCclusivamente penal. Con el dcho ;ustinianeo esta accion asumi la calidad de accion
miCta0 comprendiendo el resarcimiento dentro del mismo cuadruplo %()2 debian pagarse en concepto de pena
= un caurto para resarcir el daFo,. <n el dcho clasico se admitio $ue la victima de un delito de hurto $ue
habia e;ercitado0 por consecuencia0 la actio /ruti pudiera igualmente interponer la accion de la rapiFa.
3) Da5o in#ustamente causado: era la /igura mas general de delito privado = la /uente mas importante de
las obligaciones nacidas eC delicto. <s el acto ilicto realiDado por una persona0 con o sin intecion de daFar0
$ue irroga un per;uicio a otra. Ea leC A$uilia de damno contemplaba la reparacion del per;uicio in;ustamente
in/erido a cosas a;enas en diversos supuestos. As. Ea actio pauperie0 por los daFos producidos en los
animales cuadr>pedosS la actio de pastu pecoris0 por la devastacin de los pastos a;enosS la actio arboribus
succisi0 por la tala de los arboles = el daFo a las plantaciones = la actio de aedibus incensis0 por el incendio
de una casa.
Ea le= A$uilia eCiga para su aplicacin la presencia de determinados re$uisitos. <ra menester de una accion
positiva $ue hubiere provocado el daFo0 no bastando la simple omision0 $ue la accion /uera consecuencia de
una iniura0 no debida al e;ercicio de un dcho o autoriDacin del propietario0 se re$ueria tambien $ue la accion
/uese producida por dolo o al menos culpa. @ambi9n se eCigia un damnum corpore crpori0 es decir0 $ue el
daFo /uera consecuencia directa del es/uerDo /isico empleado por el autor sobre la cosa misma. Por ultimo
era necesario $ue hubiera un neCo causal entre la accion = el daFo irrogado.
4) In#uria: todo lo contrario a derecho. <ra una lesion /isica o corporal in/ligida a una persona0 o cual$uier
otro hecho $ue importara un ultra;e u o/ensa. Ea nocion de in;uria se /ue ampliando en el dcho romano hasta
llegar a comprender0 no solo los ata$ues /isicos0 los ultra;es al pudor0 las di/amaciones verbales o escritas0 la
violacin del domicilio0 sino cual$uier lesion a la personalidad = el impedimento del uso de una cosa
publica. <l delito de in;uria /ue contemplado =a por la Ee= de las H.. @ablas0 la $ue solo considero como tal
los actos $ue signi/icaran una lesion a la persona /isica. <l pretor modi/ico ese sistema0 dando cabida en el
concepto de in;uria a las o/ensas morales de cual$uier ndole $ue /ueren. @ambi9n en esta epoca aparece
restringido el delito a los casos en $ue el autor hubiera obrado con intencion dolosa0 $uedando al margen los
daFos /isicos o morales provocados por culpa o imprudencia. @ambien el pretor creo la actio iniuriarum0 por
medio de la cual el o/endido pordia perseguir el pago de la pena pecuniaria $ue 9l estimaba0 en relacion a la
o/ensa recibida0 salvo eventuales reducciones e/ectuadas por el ;ueD. Con leC Cornelia se amplia aun mas el
concepto de iniuria. Elega a comprender las mas leves lesiones corporales = las lesiones menores de los
dchos de la peronalidad. <n el dcho ;ustinianeo se concede al damni/icado la alternativa del e;ercicio de la
accion privada o civil o e/ectuar la reclamacion criminal.
C#ASIDE"ITOS
<l derecho romano no habria percibido di/erencia estructural $ue media entre el delito = el cuasidelito0
caracteriDado a$uel por la intencion dolosa = 9ste por el hecho meramente culposo o negligente.
<n los cuasidelitos compendio 5ustiniano0 todo hecho $ue entraFara una actitud anti;uridica. La el dcho
pretoriano los considero actos ilicitos = mediante el otorgamiento de acciones penales in Facttum conceptae
se admiti $ue la victima pudiera perseguir el pago de una indemniDacin de car:cter pecuniario. 8e daba la
accio contra el habitator de un edi/icio desde el cual se arro;aba algo a un lugar de transito0 ocacionando
daFo0 o contra el habitator de una casa $ue colocaba o suspendia un ob;eto de manera $ue con su caida
causara daFo a cual$uier transe>nte. 4 contra el ;ueD $ue por dolo o negligencia hubiera pronunciado una
sentecia /raudulenta.
Ea presencia del elemento doo0 tpico del delito0 hiDo $ue el derecho honorario los caracteriDara como tales =
los sancionara como tales = los sancionara con acciones penales in Facttum conceptae.
Para la violacin de una sepultura el pretor creo una accion por la $ue se podia demanadar al autor del acto
para obtener una indemniDaron de cien mil sestercios. Ea accion era e;ercitable por cual$uier persona dado
$ue partencia a la categoria de las acciones populares.
.gualmente /ueron actos ilictos del dcho pretoriano = por lo tanto /uente de obligaciones0 la usurpacin de
bienes realiDada por los publicanos o ad;udicatarios de la recaudacin de impuestos = el daFo causado por el
agrimensor $ue asignaba a una de las partes en el proceso Daonas $ue no le correspondian o dada medidas
/alsas.

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