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DIREITO CONSTITUCIONAL A

FUNES DO DIREITO CONSTITUCIONAL
1 - Define as normas de direitos e garantias fundamentais = proteo jurdica subjetiva. Uma
das principais funes do Direito Constitucional. Garante os direitos mnimos do cidado.
Protege esses direitos.
Direitos fundamentais so uma coisa. Garantias fundamentais so outra.
Direitos so declaratrios. Garantias so disposies assecuratrias.

2 - Trata dos limites do exerccio da funo poltica que se manifestam em relao vertical e
horizontal. Limita o poder e disso decorrem as competncias do Estado - quando pode
legislar em matria penal, por exemplo.

Limites em relao Vertical: estrutura do estado - federao com competncias
organizadas, ncleos de poder que no se sobrepem. Federao uma clusula de
restrio dos poderes.

Limites em relao Horizontal: funcionalizao das competncias atravs dos poderes
constitudos. Clusula da tripartio dos poderes.

3 - Organizao jurdico-poltica do Estado
- Formas de estado: federao
- Formas de governo: repblica x monarquia (diferenciadas pela legitimidade do poder:
popular x tradicional). S a primeira Constituio brasileira, de 1824, foi monrquica.
- Regimes de governo: presidencialismo x parlamentarismo (diferenciadas pela relao entre
o executivo e o legislativo: no parlamentarismo a relao mais prxima. Primeiro ministro
se mantm no poder apenas se tiver a confiana do legislativo; no presidencialismo os
poderes so mais independentes).

4 - uma clusula de perenidade e, ao mesmo tempo, de mutabilidade do sistema.
Fixa uma moldura dentro da qual o estado vai se organizar. Constri a espinha dorsal sobre
a qual todo o ordenamento vai se estruturar. algo perene.
No entanto, ao mesmo tempo, por ter normas abertas, de carter principiolgico, permite
que o sistema seja mutvel.
Um sistema rgido est fadado ao fracasso, pois o direito disciplina relaes sociais que so
altamente mutveis. O texto constitucional nos d um norte, possui clusulas petrificadas,
mas possui maleabilidade na interpretao.

Constituio brasileira ANALTICA, PROLIXA: trata de muitas matrias que no deveriam
ser abrangidas pela CF.
O excesso de emendas constitucionais reflete um descaso com a CF. A CF brasileira tem
mais de 70 emendas. Falta uma conscincia jurdico-poltica do papel do constituinte. O
legislativo constituinte uma vez que pode votar emendas, mas no h essa percepo.

1) TEXTO E NORMAS
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Ao falar de direito constitucional preciso ter claro que: o direito constitucional maior que a
constituio; a constituio mais ampla que o texto da constituio.
DIREITO CONSTITUCIONAL > CONSTITUIO > TEXTO CONSTITUCIONAL > NORMA
CONSTITUCIONAL.
CF de 88: 250 artigos, mais 89 Atos das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCTs)

H princpios implcitos que fazem parte do texto constitucional, mas no esto escritos na
Constituio.
Exemplo: princpio do duplo grau de jurisdio - possibilidade de uma deciso ser revista por
uma instncia superior, de preferncia colegiada. Decorre do regime poltico que a
constituio instituiu.
Art 5o, pargrafo 2o: h normas constitucionais que esto fora da CF. Esto em tratados
internacionais. 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem
outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte.
Autonomia da vontade: decorre da liberdade dos sujeitos, mas est escrita no Cdigo Civil.
Assim, o texto constitucional pode estar em outros conjuntos de normas que no a
constituio.

Alguns pases no trabalham com o modelo de constituio escrita: Inglaterra, Israel, Nova
Zelndia. Esses pases tm constituio, mas ela no est encerrada em um texto.

2) TEXTO E SUJEITO
O texto constitucional no est pronto e acabado.
O papel do intrprete fundamental para dar sentido ao que est escrito na CF.
A CF um processo que se constri e se consolida ao longo do tempo e adquire outros
significados medida que o texto constitucional evolui.
O intrprete desnuda a norma, tira seu estado de mera potncia. A norma construda a
partir dos sujeitos.

3) TEXTO E CONTEXTO
A interpretao se realiza dentro de um contexto. Isso possibilita a mutabilidade do texto
constitucional.

*Constitucionalizao - um fenmeno que expressa a ideia de unidade e de supremacia.
ler as demais normas pelos olhos da constituio. A CF unifica as demais normas.
Uma norma que no esteja de acordo com a ordem de valores constitucionais no pode
sobreviver no sistema, pois contraria o que est acima dela e tambm a sua base.
Norma normarum: norma a partir da qual as outras normas se estruturam;
A CF inspira as demais relaes jurdicas. Filtra o que est abaixo dela e aquilo que no for
compatvel est automaticamente fora do sistema.

*Publicizao das relaes jurdicas - ampliar o espao pblico; ampliar o espao de
interesse pblico. Quebra essa diviso entre pbico e privado.
Quando falamos em publicizao no estamos falando s do Estado; estamos falando em
interesses pblicos que no so apenas interesses do Estado.
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Conceito de Estado - A Constituio nasceu abraada ao conceito de Estado. A gnese da
constituio buscava disciplinar o papel do Estado.
Elementos que compem o estado - povo, territrio, soberania.
Noo de Estado de direito - onde nasce o direito constitucional, pois um estado dirigido
pelo direito.
Estado democrtico de direito.

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CONSTITUCIONALISMO
Expresso do pensamento constitucional nascida das revolues burguesas liberais - de um
modo geral como a Revoluo Francesa e com a Independncia Americana.
Essas revolues conjugaram construes que nos levaram a ter uma constituio.

FONTES IMEDIATAS DO CONSTITUCIONALISMO
1) Ideia de limitao do poder
2) Conjunto de direitos
3) Estado de Direito

Canotillo: Constitucionalismo uma tcnica jurdica de limitao do poder com fins
garantsticos. um fenmeno poltico amarrado pelo discurso jurdico.
"Constitucionalismo a teoria (ou ideologia) que ergue o princpio do governo limitado
indispensvel garantia dos direitos em dimenso estruturante da organizao poltico-
social de uma comunidade". P.51
" teoria normativa da poltica".
"(...) movimento poltico, social e cultural que, sobretudo, a partir de meados do sculo XVIII,
questiona nos planos poltico, filosfico e jurdico os esquemas tradicionais de domnio
poltico, sugerindo, ao mesmo tempo, a inveno de uma nova forma de ordenao e
fundamentao do poder poltico" P. 52
A forma poltica amarrada pelo direito o ESTADO DE DIREITO.
nesse momento que emerge essa forma poltico-jurdica que leva necessidade de uma
tcnica jurdica para organizao do poder. As constituies organizam juridicamente o
poder poltico.
O Constitucionalismo nasce quase que abraado a essa estrutura do Estado de Direito.
A primeira constituio do mundo foi a Constituio Americana - 1787; depois a Francesa,
em 1791.

FONTES MEDIATAS DO CONSTITUCIONALISMO
Fontes mais remotas, mas fundamentais para que na modernidade de consolidasse uma
ideologia constitucional calcada no Estado de Direito.

1) Constituies histricas ou institucionais
Todas as sociedades, ainda que no tenham uma organizao como o Estado, tm um
conjunto de regras que rege como o poder deve ser exercido. No se trata de uma
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organizao formal, mas sim histrica: todas as sociedades tiveram uma disciplina do
exerccio do poder e isso define as "constituies histricas ou institucionais".

Exemplos de Constituies Histricas dados por Canotillo
Aristteles: politea - modo como o poder regido na polis; seria uma constituio
rudimentar, um embrio. No constituio, pois a constituio limita o poder e d
direitos aos cidados. No caso da politea, as regras s diziam respeito ao exerccio do
poder, mas eram um regramento importante.
Repblica romana: constituitones principium - conjunto de regras disciplinadoras do
modo como o poder seria exercido na repblica romana. Era norma jurdica
disciplinadora do poder.
Medievo: regras disciplinavam o poder dentro dos estamentos sociais (clero, nobreza,
servos), ou seja, disciplinavam o exerccio do poder; essas regras estavam
institucionalizadas. Havia a experincia de disciplina do poder.
Em 1215 o rei Joo Sem Terra defere a Magna Carta - trata-se de uma experincia de
grande influncia para as revolues burguesas.
**O Constitucionalismo uma categoria histrica, como tudo no direito. H uma bagagem
anterior, como exemplificado pelos momentos histricos citados acima, das revolues
burguesas para a criao das constituies. H uma herana, uma inspirao histrica.

1215 - MAGNA CARTA - No se trata da primeira constituio do mundo. A Magna
Carta foi um pacto inter-estamental, no visava trazer benefcios gerais a todos. O
objetivo era limitar determinados poderes da coroa em relao aos direitos da nobreza,
sobretudo em relao aos direitos dos bares do caf. um conjunto de direitos que
no tinha a pretenso de ser universal. importante, pois o primeiro documento do
mundo ocidental escrito que admite a limitao do poder poltico supremo do estado em
favor de determinada classe social. um antecedente histrico fundamental para a
ideia de limitao do poder que decorrer do constitucionalismo da modernidade. No
foi uma experincia constitucional completa, pois carecia do sentido da universalidade.
Era uma experincia, como as citadas anteriormente, sectria.

2) 1648 - Formao dos principais estados modernos
Diviso poltica da Europa. Tratado de Vestflia - pluriarquias feudais deram origem a um
poder forte calcado na ideia de SOBERANIA - conceito fundamental para o Estado
Moderno.
nesse momento que emergem as estruturas polticas dos Estados.
A noo de soberania fundamental para a construo do Estado Moderno e para a futura
construo do Estado de Direito. O estado de Direito no rompe com a estrutura estatal do
estado moderno: continua uno, unificador, a diferena a legitimidade do exerccio do
poder.
O estado moderno era absolutista, personalizado, havia uma nica fonte de poder
representada pelo prncipe.
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No estado de direito essa estrutura se mantm, a diferena a fonte de legitimidade, a
soberania do povo, no mais do prncipe. Muda o sentido, a legitimidade do modo com o
qual o poder era exercido.

Pietro Costa: "O Estado Constitucional o Estado moderno". (No h estado constitucional
antes do estado moderno). No se fala em constitucionalismo antes da modernidade, pois
essa uma questo do prprio conceito que no se encaixa nas experincias anteriores,
pulverizadas. Os constitucionalistas partem de uma noo ideal do que uma constituio -
em resumo: constitucionalismo um conjunto de tcnicas para limitao do poder com
garantia de direitos bsicos. A existncia do constitucionalismo depende da existncia do
Estado.

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CONSTITUCIONALISMO
"1 onda" - Revolues Liberais Burguesas - sculos XVII e XVIII
Matriz ocidental, origem eurocntrica.
Revisando - Bases do constitucionalismo: Limitao do poder + Conjunto de
direitos/garantias.

A limitao do poder possui trs ordens:
- Material - matria
- Orgnica - trs rgos
- Procedimental - burocracia

1. Limitao Material - seu limite um conjunto de matrias que impedem a
usurpao do poder; o conjunto de matrias est no conjunto de direitos e garantias.
Exemplo: conceder liberdade ao individuo impede o Estado de usurpar essa liberdade.

2. Limitao Orgnica - baseada na tripartio do poder, com trs grandes funes do
estado dadas a rgos diferentes, pois o poder no se concentra em um nico polo.

3. Limitao Procedimental - aqui entra o grande papel do direito: processos
estabelecidos e racionais dentro do estado. Especificao das limitaes materiais;
processos e procedimentos burocrticos dentro dos quais o estado possa agir respeitando
esses procedimentos. Dominao racional-legal de Weber.

Sobre as trs bases acima se concentra o conceito de Estado de Direito e sua soberania.
A noo de soberania traduz a ideia de supremacia que passa da supremacia do rei para a
supremacia da lei (o imprio do direito); a supremacia passa a ser a supremacia da ordem
jurdica que conforma o estado. H a necessidade de um documento que cristalize essa
limitao do poder: constituies modernas.
[Boudin: soberania era caracterstica do rei, do monarca absoluto, que se transfere ao
estado. Era uma supremacia interna; era um poder no submisso, independente, no mbito
internacional.]
1a constituio: EUA;
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2 constituio: FRA;

1 ONDA DO CONSTITUCIONALISMO
Inspirada pelas revolues liberais
- Inglesa
- Norte americana
- Francesa

INGLESA
No foi propriamente uma revoluo, pois no houve uma ruptura com a monarquia. No
ocorreu uma ruptura to clara e forte como vista nas experincias francesa e americana.
Apesar disso, a experincia inglesa fundamental pela Magna Carta de 1215, pois, pela
primeira vez, o poder reconhece sua autolimitao frente classe social dos bares do caf.
A revoluo inglesa data de 1678 [Revoluo Gloriosa], mas trata-se de um processo
histrico que se iniciou muito antes.
Todo o processo culmina na BILL OF RIGHTS - o primeiro documento que reconhece um
conjunto de direitos e garantias sociais dentro de um contexto social universal; reconhece a
todos os indivduos daquela sociedade um conjunto de direitos e garantias fundamentais.

Da Bill of Rights decorre o princpio da SUPREMACIA DO PARLAMENTO.
Trs pilares da organizao parlamentar:
1. A coroa/ a monarquia - funo de representar o estado; chefe de estado;
2. 1 Ministro - funo de representar o governo; chefe de governo;
3. Parlamento - funo de controle poltico; **controle de constitucionalidade, guarda a
constituio**
Controle positivo: parlamento pode revogar qualquer lei com base na justificativa
constitucional;
Controle negativo: nenhum outro poder pode desdizer a deciso do parlamento.

Incluses na constituio inglesa:
1998 - Atos de Direitos humanos
2005 - inclui controle de constitucionalidade como funo judicial, no apenas do
parlamento;
Constituio inglesa a soma das convenes com as leis constitucionais. [prticas
convencionais sociais consolidadas / costumes + leis constitucionais]

O tipo ideal das constituies fundado em um trip:
1. Documento escrito
2. Limitao do poder
3. Declarao de direitos

ESTADOS UNIDOS
1776 - declarao de independncia. No era uma constituio, mas continha as ideias do
tipo ideal das constituies, com direitos e garantias inatos aos cidados.
A principal caracterstica desses direitos era estar baseada na propriedade.
A Constituio americana de 1787.
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As 13 colnias optaram por um modelo de associao CONFEDERATIVO: manuteno de
vrias soberanias, tantas quantos fossem os estados confederados; cada estado tem sua
soberania; tem o direito de sair da confederao; o que liga os estados da confederao
um pacto supra estatal. (Na federao os estados tm autonomia, mas a soberania una)
Cinco anos depois chegaram concluso de que era necessria uma lei fundamental e
proeminente que ligasse as experincias coloniais desaglutinadas. Foi ento promulgado o
primeiro documento constitucional de 1787.
A Constituio americana possui sete artigos, mas no possua em seu texto originrio um
rol de direitos e garantias fundamentais, isso s foi includo em 1791, pela Bill of Rights, que
incluiu 10 emendas constituio americana. Hoje ela contm 27 emendas.
Foi a primeira constituio.

FRANCESA
Rompe com a monarquia absoluta.
O modelo constitucional francs mais forte na primeira construo do constitucionalismo
brasileiro - 1824; a segunda constituio teve profundas influncias do modelo americano -
1891 - presidencialismo; controle de constitucionalidade; federao.
Em sentidos revolucionrios, a mudana que ocorreu na Revoluo Francesa foi mais
contundente. Hannah Arendt: primeira vez que os oprimidos fizeram parte do processo
revolucionrio.
A estrutura anterior do estado francs antes da revoluo era: Poder absoluto; Desigualdade
dos homens.
De todas as experincias revolucionrias, apesar de ser a mais forte, foi a que ruiu mais
cedo e perdeu muito cedo a legitimidade popular. O que aconteceu foi a mera substituio
da nobreza pela burguesia e aqueles que eram oprimidos pelos nobres continuaram a ser
explorados pelos burgueses.
1789 - A Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado: primeira vez em que um
documento afirma que todos os indivduos so iguais. [diferente da declarao universal dos
direitos do homem e do cidado, de 1948, criada pela ONU]
A Declarao consolida:
- estado de direito
- liberdades pblicas (EUA mais liberdade individual)
- tripartio dos poderes (EUA falou em freios e contrapesos)

Todas as constituies se serviram dessa base: estrutura estatal limitada pela lei; conjunto
de direitos e garantias fundamentais (liberdades pblicas com carter negativo a princpio:
limitar o poder do estado e garantir mais liberdade aos indivduos); tripartio (limitao
orgnica para que no ocorresse a tendncia de usurpao do poder se este fosse
concentrado).

Na segunda onda de constitucionalismo agregam-se novos contedos; a estrutura formada
pela primeira onda se mantm.

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1 ONDA CONSTITUCIONALISTA
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**Norma escrita para limitar o poder e garantir direitos.**
Legado do modelo de constituio que inspira a construo das constituies at hoje.
Conceito-tipo de constituio.
Texto Jorge Miranda - Famlias constitucionais: americana, francesa e inglesa (1a onda)
- Limitar o poder por frmula especfica de estado - O Estado de Direito - fundado num
esquema organizatrio do Estado atravs das grandes competncias que o estado possui:
tripartio de poderes [adm, legisl, judic]
- Garantia dos direitos: noo bastante liberal pela influncia do liberalismo poltico e
econmico.
nfase negativa e individualista - no se trata de direitos coletivos; trata-se de direitos dos
indivduos;
[negativa] - afirmao de espao de liberdade individual em detrimento da atuao estatal -
gera um dever de absteno do estado; poca das primeiras discusses sobre autonomia
individual.
*Direitos e garantias cunhados como "liberdades pblicas": liberdade dos indivduos em face
do estado. uma liberdade do indivduo perante o estado; fazer com que o estado no crie
empecilhos para o exerccio da liberdade individual.
Esse modelo agregou novas complexidades e contedos, mas a estrutura bsica do texto
constitucional.
Novos contedos se somam a essa estrutura, a essa base.
CARACTERSTICAS DA 1 ONDA
ESTADO MONOCLASSE
DIREITOS INDIVIDUAIS

2 ONDA CONSTITUCIONALISTA
Fruto do prprio fracasso da 1 onda em cumprir suas promessas.
Os primeiros estados constitucionais foram estados que, para a maioria, apenas
substituram a classe de comando; o comando continuava a ser de um estado monoclasse
no sentido da dominao poltica - apenas uma classe dominava as discusses (alterou da
nobreza para a burguesia);
A enunciao formal do princpio da igualdade no se verificou na prtica e a situao foi
agravada por uma estrutura econmica que, com a industrializao explorava a massa,
precarizava as relaes de trabalho com ausncia de qualquer interveno do estado,
acreditando que essa esfera era regulada pela autonomia privada;
Condies de miserabilidade + fator econmico (ou seja, necessidade de criar um mercado
consumidor para absorver a produo em larga escala da indstria que se fortalecia e
precisava ter sua estrutura mantida) = direitos como o pagamento mnimo e a jornada de
trabalho delimitada deram condies de consumidor populao.
Precarizao das relaes de trabalho; explorao - contexto da 2 onda de
constitucionalismo: agrega contedos sociais estrutura do estado de direito.
Da 1 para a 2 onda no h ruptura; h somatrio de contedos. As liberdades clssicas
no so negadas. A elas um contedo social agregado.
CARACTERSTICAS DA 2 ONDA
ESTADO PLURICLASSE (incluem-se outros sujeitos no processo de deliberao poltica -
expanso do direito ao voto; da noo de cidadania - incluso formal no status da cidadania
para participar da vida poltica do pas)
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Todos os grupos sociais tm a possibilidade de acesso e influncia direta na ao poltica.
"Possibilidade" - no quer dizer que o acesso ir se materializar, mas h a incluso formal
de grupos que no tinham a possibilidade de fazer parte desse processo poltico.

DIREITOS SOCIAIS
O estado deixa de ser visto como o Leviat que precisa ser contido, enjaulado, e passa a
ser visto como garantidor de direitos; passa a ter um dever de agir e gerar para os
indivduos um direito de ao estatal (poltica legislativa); passa a intervir no reino da
liberdade individual.
Liberdade dos indivduos por meio do estado, que passa a ser garantidor das relaes
individuais e da igualdade em sentido material; d condies mnimas por meio de
prestaes positivas para garantir um mnimo de incluso social.

A mudana no papel do estado muda o papel das constituies:
- Deixam de ser ordens para regular o estado. Passam a ser ordens para regular a
sociedade.
- Deixam de ser ordens exclusivamente do estado. Passam a ser ordens reguladoras da
sociedade como um todo.
Exemplo - Da ordem econmica: CF no regula apenas relaes entre estados-indivduos,
mas tambm regula as relaes interindividuais/entre as pessoas.

CONSTITUCIONALISMO SOCIAL - promessa que no se realizou e gerou uma frustrao
constitucional muito grande.
No houve ruptura na 2 onda: a estrutura liberal permaneceu e agregou s liberdades
clssicas as liberdades sociais.
Entra em crise no final da dcada de 20 (crise de 1929) e d origem a experincias
constitucionais diversas (estado no bem estar social; nazi-facismo, etc)

3 ONDA CONSTITUCIONALISTA [atual]
Canotillo: diagnostica a terceira onda - o constitucionalismo est em crise.

CARACTERSTICA DA 3 ONDA
CRISE DO MODELO DE ESTADO
Houve uma negao da vertente social do estado (modelo neoliberal; despublicizao das
relaes; privatizaes) - crise - estado surge como grande salvador das relaes
econmicas.

CRISE DA IDEIA DO ESTADO-NAO
Crise do papel da soberania diante do poder dos blocos econmicos.
Permeabilidade das formaes supranacionais; do direito comunitrio que, muitas vezes,
mitiga a soberania interna.

CONSTITUCIONALISMO GLOBAL / TRANSNACIONAL / MULTINVEL - no h apenas o
espao estatal como nico local do discurso constitucional; toma conta de espaos que
antes eram alheios a esse discurso.
Invasividade nas constituies nacionais.
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Constitucionalismo global no significa uma constituio para todos os pases, mas, sim, um
cdigo constitucional compartilhado.

NOVOS SUJEITOS
Sujeitos coletivos de direitos vinculados ideia de um constitucionalismo global.

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SENTIDOS DA CONSTITUIO
"Palavra viajante"- Canotilho

No h destruio do tipo ideal, h incluso de novas demandas, novas funes que se
agregam ao estado. O tipo ideal dotado de mais complexidades e paradoxos que resultam
na 3 onda.

Canotilho:
Estamos em um cenrio de crise e a Constituio nesse cenrio uma palavra viajante.
Ateno: estar em crise no algo ruim: a perspectiva ativa e transformadora; diz apenas
que no h um conceito pronto e acabado para colocar no lugar; h dinamismo, novos
significados so agregados a sua estrutura.
Constituio: uma ordenao do poder poltico / documento escrito, formal / garante
direitos fundamentais / organiza, limita, o poder poltico - um tipo ideal. Porm, a frmula
do tipo ideal no basta para o cenrio atual, para a realidade constitucional contempornea.
"Subjetividade, racionalidade e cientificidade, eis o background filosfico-poltico da gnese
das constituies modernas".

3 onda - Noo ps-moderna de constituio (Canotilho):
"A ideia de constituio como centro de um conjunto normativo ativo e finalstico, regulador e
diretivo da sociedade posta em causa de vrias formas. Em primeiro lugar, assinalam-se
os limites da regulao dos problemas sociais, econmicos e polticos atravs do direito.
Direito constitucional visto como centro normativo ativo.
H uma viso mais complexa da constituio.
Constituio "estatuto reflexivo" na 3 fase.
Na 1 onda era sistemtica e racional.
Na 3 onda: estatuto reflexivo significa que o direito constitucional se adapta aos reflexos
das mudanas estruturais, polticas e sociais da sociedade.
Representa "a garantia da mudana atravs da construo de rupturas" - se no houver
essa maleabilidade, a constituio est fadada ao fracasso.

A Constituio no possui apenas um sentido; um todo complexo e difcil de determinar. A
constituio tem pluralidade de sentidos.
1 - Sentido Sociolgico
2 - Sentido Jurdico
3 - Sentido Poltico
(mas ela possui outros sentidos, como o sentido cultural)

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1 - SENTIDO SOCIOLGICO DA CONSTITUIO
Organizao das relaes humanas, das relaes de poder.
Constituio vista atravs das relaes de poder na sociedade.
Ferdinand Lassale - "A essncia da constituio" - no o tipo ideal; ela nada mais do que
a soma dos fatores reais de poder existentes numa sociedade: conjunto de foras
polticas, econmicas e sociais que atuando dialeticamente estabelecem o sistema de poder
da sociedade.
So as relaes de poder que se travam na prtica;
O texto, a constituio formal, no passa de mera folha de papel;
A constituio material, aquilo que efetivamente constitutivo de uma sociedade, so as
relaes de poder.
O perigo dessa viso sobre a constituio considerar que ela no contribui em nada para a
realidade, quando, na verdade, o texto constitucional tem um carter transformador da
realidade pelo direito.

2 - SENTIDO JURDICO DA CONSTITUIO
Constituio no vista pela relao de poder; agora vista como norma que fundamenta
todas as outras normas do direito (ideia kelseniana de estrutura escalonada das normas).
Contexto Kelseniano: incio do sculo XX que corresponde 2 onda do constitucionalismo.
No h sentido em pensar o que a constituio por meio do seu contedo, pois o contedo
da constituio varivel (na 1 era contedo liberal; na 2 o contedo social); no uma
caracterstica segura.
Passa a focar na forma da constituio como critrio de segurana para identificao do que
seria a constituio.
Analisar pela matria no exato, nem objetivo, e a teoria kelseniana busca essa exatido e
objetividade no direito.

a) Vertente lgico-jurdica
b) Vertente jurdico-positiva
Premissa: a constituio norma;
Na perspectiva a) lgico-jurdica CF norma que serve de fundamento de validade para
as demais normas do sistema; campo da validade. Para uma norma ser vlida ela precisa
estar em conformidade com o texto constitucional.
Na perspectiva b) jurdico-positiva CF norma que disciplina a criao de todas as
demais normas; "natureza normo-gentica" da constituio; a constituio que diz como
sero feitas as demais normas; campo da existncia.
A constituio ocupa o vrtice mximo do ordenamento jurdico - a norma posta
fundamental, pois fundamenta todo o resto das normas postas. A constituio no norma
jurdica fundamental, pois a NJF norma pressuposta; a constituio no a NJF, pois
norma posta e a prpria constituio deriva da NJF. O fundamento de validade da NJF seria
o sentimento de justia de determinada sociedade.

3 - SENTIDO POLTICO DA CONSTITUIO
Carl Schmitt - um dos grandes pensadores do direito constitucional no estado nazista.
A constituio no relao de poder e no norma. Ela uma deciso poltica
fundamental.
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A constituio no funda um novo estado; mas o estado funda nova ordem constitucional,
ela d o DNA do arranjo poltico do novo estado, todo o resto (ordem tributria, ordem
social) lei constitucional, mas no constituio.
A constituio espelha a deciso poltica fundamental.
Na constituio brasileira o artigo 1 define as decises polticas fundamentais. Todo o resto,
segundo Carl Schmitt, seria considerado lei constitucional.
A deciso poltica fundamental tomada pelo titular do poder constituinte. O estado
anterior, preexistente constituio.

Totalitarismo Constitucional - Heller
Ver a constituio como um todo, dentro de vrios sentidos, no apenas nos trs sentidos
citados acima. Constituio como um processo total que une os trs sentidos.

Konrad Hesse - A fora normativa da constituio - a constituio tem fora normativa; ela
no apenas espelho da realidade; ela se projeta sobre a realidade, ela provoca mudanas
na realidade; entre a constituio e a realidade h um movimento arco-reflexo. A
constituio tem fora normativa, pois ela o vrtice mximo do ordenamento; ela tambm
agrega contedos; fundamento de validade material. Essa norma se impe sobre a
realidade e a realidade se impe sobre a norma - um ciclo.

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A constituio no tem apenas um sentido. Devido a isso no h um modelo pronto e
acabado de constituio.

MODOS COMO A CONSTITUIO PODE SER APRESENTADA

A CONSTITUIO NO NICA; POSSUI VRIOS SENTIDOS E DEPENDE DO TIPO DE
SOCIEDADE EM QUE EST INSERIDA.

CLASSIFICAO
1) FORMA DA CONSTITUIO - Escrita X No escrita
*Diferenciava os sistemas constitucionais da common law e da civil law.
- Escrita: codificado|unificado X esparos
Exemplo: O modelo brasileiro codificado|unificado.

- No escrita
Exemplo: Constituio de Israel e da Nova Zelndia.

2) ORIGEM DO TEXTO CONSTITUCIONAL - Promulgada X Outorgada
- Promulgada: atende os interesses democrticos; feita com participao popular, com
participao democrtica.

Direta: sem mediao ou representao. raro. Exemplo: Islndia passou por
reestruturao do estado por conta da crise econmica e vrias pessoas foram chamadas a
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participar dessa construo por meio das redes sociais. Mesmo os processos diretos
acabam passando pelo filtro da representao de um conjunto de pessoas.

Indireta: filtro de representao representado pelo trabalho de legisladores constituintes
nomeados como integrantes de uma Assembleia Nacional Constituinte (ANC). Hoje a maior
parte dos procedimentos das constituies promulgadas tenta integrar as duas vertentes
direta e indireta.

- Outorgada: ato de imposio, de estabelecimento unilateral de uma ordem constitucional.

3) MODIFICAO DA ESTABILIDADE DAS CONSTITUIES
Classificao do direito ingls que classificava as constituies em trs tipos:
- Flexveis;
- Rgidas;
- Semi-flexveis|semi-rgidas.
Modo como essas constituies suportaro mudanas ou permanecero estveis com o
tempo.

- Flexveis: mudanas mais fceis; modificveis por qualquer lei ordinria; carecem do
carter hierrquico das constituies rgidas.

- Rgidas: apresentam maiores dificuldades para comportar mudanas; no se trata de uma
constituio fixa, que no muda nunca. A constituio tem que dialogar com a realidade
(Hesse); no ter essa permeabilidade ser uma constituio fadada ao fracasso. As rgidas
tm um processo mais difcil para alterar a constituio, mas aceitam mudanas.
(Duas caractersticas da constituio: tem hierarquia superior s demais normas e
fundamento das demais normas.)
No Brasil as mudanas da CF exigem emendas constitucionais: so necessrios 3/5 em
cada casa do congresso nacional em dois turnos de votao (vota-se duas vezes na
cmara, duas vezes no senado e tem que ter o qurum de 3/5). Temos uma constituio
rgida.
Constituies rgidas costumam vir acompanhadas de clusulas ptreas: aquilo que est
petrificado; o ncleo duro da constituio; "regras de dureza" (Canotilho); o DNA
constitucional, no cede realidade; somente uma nova constituio pode modific-la.

Limite MATERIAL Art. 60 pargrafo 4 da CF
Certas matrias no podem ser projeto de emendas com a inteno de aboli-las/extingui-las,
pois so matrias tratadas de modo firme, como pedras inamovveis, irreformveis, no
podem ser abolidas e suprimidas por proposta de emendas - so as CLUSULAS
PTREAS.
Clusula ptrea no pode ser alvo de emenda tendente a aboli-la, mas pode ser alvo de
emenda sim, desde que seja para sofistic-la, melhor-la! Assim, a emenda pode agir sobre
a clusula ptrea, pode sofistic-la! A emenda s no pode abolir ou suprimir a clusula
ptrea!
14

No pode abolir ou suprimir, mas pode sofisticar e melhorar a questo!
Sofisticao um princpio da celeridade processual Art. 5 inciso LXXVIII (78) da CF
nasceu com a emenda que reformou o judicirio. LXXVIII a todos, no mbito judicial e
administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam
a celeridade de sua tramitao.

CLUSULAS PTREAS- Art.60 pargrafo 4 da CF
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
- Forma Federativa de Estado!
- Voto direto, secreto, universal e peridico! (ATENO: voto obrigatrio NO clusula
ptrea e, portanto, pode, um dia, ser abolido, sim!)
- Separao dos poderes executivo, legislativo e judicirio!
- Direitos e garantias individuais! (ATENO: no so direitos e garantias fundamentais!
So individuais!)

- Semi-rgida|semi-flexvel: uma parte das normas constitucionais exige um processo mais
rgido; outra parte pode ser modificada por lei ordinria. nica constituio brasileira com
essa caracterstica foi a primeira, de 1824. Todas as demais constituies brasileiras
adotaram o modelo de rigidez institucional.

4) CONTEDO - Sintticas X Analticas

- Sintticas: enxutas; costumam tratar exclusivamente de matria constitucional; normas
MATERIALMENTE constitucionais (tem relao com a forma de organizao do estado e de
direitos e garantias fundamentais)
Esto sujeitas a menos modificaes.

- Analticas: misturam normas constitucionais e outras que so apenas FORMALMENTE
constitucionais.
So constituies complexas; tratam do tema constitucional com mais detalhes.
Exemplo: Colgio Dom Pedro ser situado na cidade de Petrpolis - isso est na CF
brasileira - norma formalmente constitucional, mas no traz matria que deveria estar na
constituio (organizao do estado e direitos e garantias fundamentais). Critrios para
desapropriao esto na CF, mas poderiam estar no Cdigo Civil.
CF brasileira analtica.

15

Subclassifio proposta por Canotilho: Constituio garantia|limite X dirigente
- Constituio garantia|limite - tpicas dos neoliberais; estrutura mais enxuta de estado e
de direitos. Tem um espao mnimo de atuao do Estado, dando mais espao para a
atuao do privado.

- Constituio dirigente - mais analtica; prope dirigir a atividade estatal; estado com
postura mais intervencionista. Tpica de estado que estabelece polticas e aes pblicas. A
CF de 88 dirigente. Art. 3o - objetivos da repblica federativa do Brasil.
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e
regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e
quaisquer outras formas de discriminao.
Canotilho chegou a dizer que pases com constituio dirigente estavam fadados aos
fracasso, que essa constituio estava morta; porm, diante da atual crise econmica, as
constituies dirigentes retomaram sua fora; o estado foi chamado para intervir. Canotilho
reviu sua ideia.

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12 03 2014

K. LOWENSTEIN
Podemos ter dois tipos de Constituies - Originrias e Derivadas
Originrias: trazem consigo rupturas, alteram a ordem poltica do estado; vocao
revolucionria. A CF de 88 originria - rompe com a ordem poltica ditatorial anterior.

Derivadas: apenas representariam uma necessidade de adaptao das estruturas polticas,
mas que no as rompem, no trazem algo novo. A constituio de 1891 originria - rompe
com o modelo colonial; instaura o federalismo, o republicanismo.

Constituies podem ser: normativas; nominais; semnticas
NORMATIVAS
Valoriza a fora normativa da Constituio; impacta e transforma a realidade; uma
constituio INTEGRADA sociedade que pretende disciplinar; se adequa sociedade.
A limitao do poder poltico e as garantias de direitos so efetivamente respeitadas.
So integradas e vividas pela comunidade em que so aplicadas.
Constituies de pases com uma alta maturidade constitucional.
Exemplo: EUA.

NOMINAIS
Prprias de pases que no atingiram o grau de maturidade constitucional suficiente.
Limitam o poder e garantem direitos, mas ainda no alcanaram efetividade; h lacuna entre
a previso constitucional e a realidade social e sua efetivao. So experincias de
constitucionalismo recentes.
Exemplo: pases latino-americanos.
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Pases com uma constituio nominal podem caminhar para o modelo normativo (caso
brasileiro).
Nas nominais podemos identificar o pensamento de Lassale - constituio apenas uma
folha de papel, mero documento que no se assemelha realidade.

SEMNTICAS
No limitam o poder, nem preveem direitos e garantias fundamentais.
Prprias de regimes autoritrios e ditatoriais.
Exemplo: constituio dos pases islmicos.

Crtica a Lowenstein: generaliza as constituies islmicas; toma o isl como algo geral e
igual em todos os casos.

1.3 PODER CONSTITUINTE
Quem cria a constituio? o poder constituinte exercido pelo povo (teoria democrtica).
O poder de fazer uma nova constituio atribuio do poder constituinte.

Tema difcil, pois est na fronteira do que direito e do que no direito; uma constituio
gerada por demandas polticas que superam a esfera meramente jurdica; por anseios
populares. O poder constituinte est na fronteira do direito e da poltica.
Poder constituinte "conceito limite" : est na fronteira do discurso jurdico e do discurso
poltico.
As manifestaes do poder social esto na base do poder constituinte. um poder que
nasce poltico e se jurisdiciza ao longo do caminho.

Definio:
- Poder constituinte o poder de elaborar uma nova constituio; uma fora criadora de
uma ordem constitucional.
- Poder constituinte a vontade poltica cuja fora ou autoridade capaz de adotar a
concreta deciso sobre o modo e a forma da prpria existncia poltica. (Carl Schmmit)
*Poder com impulso poltico | *Define a prpria organizao do estado.

Quando foi a primeira vez em que o poder constituinte se manifestou?
A partir do sculo XVIII comea a teorizao sobre o poder constituinte; mas pensar
teoricamente sobre o poder constituinte diferente de identificar a manifestao explcita
desse poder..
No sculo XVIII, na Frana - Sieyes - foi o primeiro a se preocupar em teorizar o poder
constituinte; fez isso a partir das experincias revolucionrias francesa e americana e a
partir das teorias contratualistas. Livro: "O que o terceiro estado?"

TEORIAS CONTRATUALISTAS
Locke e Rousseau
Pressupe a existncia de um contrato social que faz a passagem do estado de natureza
para o estado social. H uma vontade instituinte que leva a passagem do estado de
natureza para um estado socialmente organizado.
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uma VONTADE INSTITUINTE (Rousseau) - movida pelo desejo de melhor fruio de
direitos e garantias que os homens j possuam no estado de natureza.
Rousseau focava no exerccio das liberdades individuais.
Locke focava no direito de propriedade.
A vontade instituinte levava criao de um estado organizado a partir do contrato social
estruturado na Constituio.
Por isso o pensamento contratualista serve de base para pensar o poder constituinte

EXPERINCIAS REVOLUCIONRIAS
Nelas esto contidas o sentido de ruptura e reconstruo.
Cenrio revolucionrio traz consequncias para o pensamento constitucional:
RUPTURA = titularidade popular do poder constituinte + ideia de que o poder constituinte
no se confunde com o poder legislativo.
O poder constituinte cria o novo e esse impulso vem das mudanas da relao de poder na
sociedade.
O poder constituinte como um poder supremo diferente do poder legislativo, que um
poder ordinrio.
Uma constituio antes de mais nada pressupe um poder constituinte. Coloca-se todo um
novo estado em funcionamento; se a constituio to poderosa, o poder de colocar essa
nova ordem em vigor muito grande tambm.

Premissas do poder constituinte (Sieyes):
1 - O poder constituinte se projeta para frente e para trs - ao mesmo tempo
desconstituinte (da ordem poltica anterior, rompe) e reconstituinte (reconstri em nova base
o novo estado).
Poder constituinte vai se revelando na tradio histrica, na reconstruo, reorganizao da
sociedade nos casos em que no h uma ruptura.

2 - Titularidade do terceiro estado, titularidade do popular do poder constituinte.
Sieyes diferencia titularidade e exerccio do poder constituinte.
TITULARIDADE: sempre da nao, do povo; inalienvel.
EXERCCIO: sempre legislativo, representativo; feito por uma assembleia constituinte.

3 - Poder constituinte sempre existe em potncia; potencial. Sempre que a ruptura se
mostrar necessria o poder constituinte entra em ao. Quando h uma inadequao entre
a constituio e os anseios polticos o povo pode lanar mo do poder constituinte.

4 - Poder constituinte instrumental: instrumento da organizao poltica. Ele organiza o
estado; organiza a organizao poltica.

Ao contrrio de todas as demais normas jurdicas, a fonte das normas constitucionais no
jurdica; derivam de um exerccio profundamente poltico.
Para Sieyes o poder constituinte servia para justificar a vontade popular.
Todas as normas jurdicas tm o seu limite na constituio.
A constituio tem seu limite no poder constituinte.
O poder constituinte tem seu limite onde?
18

possvel pensar em um poder constituinte ilimitado?
Para Sieyes a natureza do poder constituinte decorre da ideia de supremacia; uma
natureza que no jurdica.
O poder constituinte tem uma natureza de direito natural. No um poder jurdico de sentido
positivo. Ele anterior prpria ordem jurdica posta. "O poder constituinte uma
decorrncia dos preceitos de direito natural que so formalizados em lei pela mo do poder
constituinte num ato de revelao do que existia outrora".
Hoje se preconiza que o poder constituinte um PODER DE FATO: um poder poltico,
social, com condicionantes jurdicas, mas prvio a uma positivao.

Contra o posicionamento de Sieyes - autoria de Negri: "No h coisa alguma de espiritual,
transcendental, metafsico ou de direito natural no poder constituinte. H sim muito de
poltico, vontade de um povo de transformar determinada sociedade num estado de direito
ou num novo estado de direito" - Viso do poder constituinte como fato/poltico.

CARACTERSTICAS DO PODER CONSTITUINTE

1 - SUPREMACIA
a) Poder constituinte supremo: normativamente no h nada acima dele. o pice da
cadeia jurdica.

b) No h nenhum poder, seno o poder poltico, por sobre o poder constituinte.
Os poderes constitudos/jurdicos esto abaixo do poder constituinte. So poderes
constitudos: executivo, legislativo e judicirio, pois o poder constituinte os constituiu.

c) um poder de fato
PC manifestao do poder poltico popular existente em determinada sociedade.

2 - LEGITIMAO / LEGITIMIDADE POPULAR
Contemporaneamente o PC entendido como um poder popular. S a vontade popular est
acima do poder constituinte, no h qualquer outro poder que esteja acima dele. A vontade
popular move o PC, leva ao exerccio do PC.

3 - INICIAL / INAUGURAL
PC inicial, inaugural - um poder fundador, constitui, funda, um novo estado, uma nova
constituio, uma nova ordem.

4 - AUTONOMIA
Descartando o que est para trs, o PC reconstri em novas bases, ele no tem qualquer
limitao jurdica antes dele. A nica limitao a limitao poltica da vontade popular.
Juridicamente o PC autnomo. Incondicionamento jurdico, no segue a ordem
constitucional anterior.

5 - INALIENVEL
Os indivduos so os titulares do PC. Porm hoje isso est em discusso: PC propriedade
dos indivduos ou dos estados? O PC est disposio de quem? Quem pode utiliz-lo?
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6 - PERENE
PC est sempre disposio da vontade popular no momento em que ela entender que
precisa modificar as estruturas polticas para adequ-las aos seus anseios. Tem a ver com a
premissa de o PC ser potencial. Quando pode ser utilizado?

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17 03 2014
FASES DO PODER CONSTITUINTE
O primeiro ato do poder constituinte um ato de ruptura, um ato de vontade.

1) INICIATIVA (POLTICA / RUPTURA)
A iniciativa do poder constituinte eminentemente poltica - revisa as bases daquele estado.
Mas este momento de iniciativa no basta.
uma fora poltica; quase no possui condicionamentos; uma ruptura com a ordem
constitucional e estatal anterior; um ato com poucos condicionamentos.
*Elster: Causas da iniciativa do poder constituinte esto na arena poltica, no esto sujeitas
discusso ou condicionamento jurdico.
Revoluo - primeiro e grande impulso que leva a uma iniciativa do poder constituinte.
Criao de um novo estado - no ps 1 GM a Europa foi reconfigurada com a formao dos
atuais estados nacionais.
Derrota na guerra - movimentos constitucionalistas do final da 2 GM (constituio alem;
constituio francesa de 50).
Transio poltica pacfica ou pactuada - possibilidade de ocorrer mudana poltica, mas que
no rompa completamente (CF de 88 - no foi revolucionria).

2) PREPARATRIO (MTODO /QUEM, COMO)
necessrio um conjunto de atos que passa por um perodo preparatrio - quem compor a
assembleia? Como se votar a matria do texto da constituio? Como sero os debates?
*Incio dos condicionamentos - pensamento de como as discusses constituintes sero
feitas; incio da imposio dos limites jurdicos.
Limite 1 - quem ser constituinte; quem participar?
Conjunto de delineamentos que exigem regras.

Limite 2 - como os temas sero discutidos?
Possibilidades: partir de um modelo prvio ou partir do zero

3) FORMAO DA CONSTITUIO (COMPONENTE DEMOCRTICO)
Consolidao do poder constitucional.
*Como incluir aqueles que no so constituintes no debate? Como espelhar os anseios da
sociedade? Como representar as minorias? Como os representantes podem dialogar de
modo mais direto com aqueles que sero afetados pela constituio?
Desafio muito grande no momento da formao constituinte. O exerccio democrtico direto
invivel.
Aqui est a garantia da participao democrtica no contedo que formar a constituio.
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Na constituio de 88 os legisladores eleitos foram transformados em um Congresso
Constituinte; os legisladores eleitos foram alados ao poder constituinte; Problema, pois o
legislador ordinrio e o legislador constituinte so diferentes - os membros que fazem parte
de um a assembleia nacional constituinte no deveriam ter vinculaes partidrias para
permitir maior participao democrtica. Apesar disso a Constituinte de 88 foi bem sucedida.
Livro: Quem foi quem na constituinte? (mostra todos os parlamentares que participaram da
constituinte; mostra a baixa reciclagem de parlamentares)

4) PROMULGAO DA CONSTITUIO (ASSEMBLIA NACIONAL CONSTITUINTE
SOBERANA E NO SOBERANA)
pice do exerccio do poder constituinte. o primeiro momento jurdico desse poder que no
incio e at agora era poltico.
**pice dessa fora poltica expansiva o direito que se concretiza na promulgao da
constituio. Uma vez promulgada a constituio ainda pode passar por um referendo.
Soberana: uma vez acabado os trabalhos a constituio entra em vigor
No soberana: constituio exige o referendo ou ratificao popular. Elster: pases que
adotam assembleias no soberanas tm vantagem jurdica, pois h uma cautela maior na
reviso do texto; vantagem democrtica: os indivduos se sentem integrados de modo mais
direto, vinculados ao poder constituinte.

No decorrer das fases h uma jurisdicizao do poder constituinte; h tambm uma
limitao desse poder ao longo do seu exerccio.

PRINCIPAL CARACTERSTICA DO PODER CONSTITUINTE: ILIMITADO (?)
Ao longo do exerccio do poder constituinte ele vai adquirindo uma crescente limitao.
Constituintes outorgadas no tm qualquer limitao; impe uma constituio.
Prembulo deixa claro sob qual fundamento de legitimidade a constituio foi feita.
(Comparar com prembulos de constituies outorgadas com promulgadas)
Prembulo da CF de 88: Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assembleia
Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o
exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade
fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na
ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob
a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO
BRASIL.

LIMITES FORMAIS
So os limites citados acima - Surgem do exerccio formalizado do poder constituinte.

LIMITES MATERIAIS
Discusso mais atual do poder constituinte.
So contedos que impem limites, por isso a iniciativa constituinte no to ilimitada
assim. Ela possui baliza de contedos que precisa ser seguida.
Vedao do retrocesso princpio jurdico com impacto nos limites materiais.

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LER OS TEXTOS
Texto do Sieyes - Constituinte Burguesa
Antnio Negri - Poder constituinte

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19 03 2014
LIMITES DO PODER CONSTITUINTE
PC pode ser limitado do ponto de vista FORMAL e MATERIAL

1) LIMITE FORMAL
Negri: conceito de poder constituinte como conceito em crise - crise no algo ruim,
destruidor, ela apenas demanda nova compreenso do fenmeno.
a) procedimentalismo
No momento em que o PC se torna operativo surgem condicionantes que limitam sua
eleio: procedimento de eleio da assembleia constituinte; procedimento para discusso
das matrias.
So limites procedimentais. Alguns procedimentos colocam limites a esse poder. A ideia de
poder constituinte pr-formatada.

b) relao com o princpio democrtico
- "A ideia de Poder Constituinte pr-formada quando se pretendia que ela pr-formasse o
direito". Existem parmetros prvios, o PC no to incondicionado quanto se supunha.
Negri analisa a questo formal, os limites procedimentais, as relaes que a prpria
democracia colocar ao exerccio do PC.
- "Falar de poder constituinte falar em democracia": a prpria democracia possui limites; o
discurso democrtico no pode tudo. Negri refora a relao do poder constituinte com a
vontade popular que lhe d base; vontade popular; impossvel que o poder constituinte
desconsidere isso em seu exerccio; j est limitado pela vontade popular que o precedeu;
ele no nasce ilimitado; ele nasce inundado pelos valores da nova vontade popular; falar em
PC falar em democracia, porque o poder constituinte estar limitado pela vontade popular.
Esses valores limitam e inspiram o trabalho dos constituintes.

c) os prprios poderes constituintes se autolimitam; o PC reconhece limites a si mesmo,
reconhece a possibilidade de ruptura por outro modelo constitucional.
"Toda constituio pressupe ainda que tacitamente a sua possibilidade de revogao" - por
isso o PC reconhece a possibilidade de ser rompido por outra ordem.
Ao fixar clusulas ptreas a constituio reafirma os valores da vontade popular que fizeram
dessa uma nova constituio; o mago da constituio que pode ser modificado apenas
em uma nova ordem constitucional.

2) LIMITES MATERIAIS
Autores veem limites vontade popular e, consequentemente, ao poder constituinte.
Conjunto de contedos que limitam o exerccio do PC. [nos limites formais no se fala de
contedos limitadores; fala de procedimentos;]
H contedos que o poder constituinte no pode violar. Autores veem um conjunto de
contedos intangveis ao poder constituinte.
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Na dimenso material h conjunto de contedos que est fora do debate pblico, que no
pode ser modificado pelo poder constituinte.
Canotilho; Ferrajoli; Barroso.

Esses limites vm do mbito interno e internacional
- mbito internacional - estados assumem um conjunto de compromissos; premissa bsica
do direito internacional o princpio da boa-f que exige que os pases no aleguem fatores
de ordem interna para descumprir compromissos internacionais; os estados no so to
livres e incondicionados. Jus cogens: princpios impositivos que se impem a todos os
estados existentes na ordem global atual; afeta at mesmo estados que no assumiram
compromisso algum com a ordem internacional; so as "clusulas ptreas" do direito
internacional.

- mbito interno
uma vontade de constituio.
Noo de valores radicados na ideia de justia presente em uma determinada comunidade.
- Canotilho = valores de justia presentes em uma determinada comunidade.
- Hesse = vontade de constituio.
- Sentimento de justia existe.
- Valores ticos e sociais radicados na conscincia jurdica de uma sociedade.

O poder constituinte a concretizao da vontade popular em determinado tempo. A CF de
88 optou por valores que condicionam os cidados at hoje.
H uma interpretao malevel do texto constitucional que permite que o mesmo contedo
seja interpretado de forma diferente em diferentes momentos.

John Eslter: "Ulisses Liberto" - passagem da mitologia grega de Ulisses que pede para ser
amarrado ao barco para que no seja atrado pelo canto da sereia - estar amarrado pode
ser melhor ao exerccio democrtico; a constituio uma amarra - quanto menos opes
melhores as escolhas. As CFs so mecanismos de auto restrio que corroboram a
democracia e o exerccio democrtico. Protege contra decises pouco sbias. A CF
mecanismo que limita a sociedade para o seu prprio bem; protege de tomar decises
pouco sbias em momento de comoo; proteger a sociedade de seus impulsos e anseios.
Auto restries so benficas ao exerccio democrtico.

Ackerman: na vida social de um pas existem momentos de poltica ordinria e momentos de
poltica extraordinria. Os momentos de poltica extraordinria so os momentos de
rupturas. Nessas quebras a vontade de popular aparece, ressurge de maneira lmpida;
esses momentos devem condicionar os momentos de poltica ordinria. Para no ceder ao
casusmo que marca os momentos ordinrios, os momentos extraordinrios traam um guia
poltico.
A CF elaborada em momentos de ampla organizao popular e exerccio consciente da
cidadania. A atividade poltica nesses momentos deve prevalecer sobre os momentos
rotineiros, pois h uma participao cvica extraordinria.

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24 03 2014
TIPOLOGIA DO PODER CONSTITUINTE
Constituio radical: Vera Caran, constituio que tem razes em um poder constituinte
constante, refuta a ideia do poder constituinte com uma poca latente e outra ativa. O pice
do poder constituinte no o seu fim - a jurisdicionalizao - e sim a constante busca por
direitos, ele est dentro da constituio normativa.
H uma tenso permanente na constituio entre o constitucionalismo e o exerccio
democrtico pleno que pode ser conciliada.
Identificam dois movimentos constitucionais:
1) Constituio como promessa: vir a ser
2) Constituio como processo: que no tem incio e fim determinado, se faz constituio no
seu cotidiano ao ser demandada, interpretada. O poder constituinte no se encerra quando
a constituinte acaba, algo possvel de se conciliar com a existncia de uma
constituio. Vai na mesma linha de Negri.

Tipologia do poder constituinte
a) Poder constituinte originrio (PCO): o que falamos at agora. Origina uma nova
organizao poltica e jurdica no Estado. O poder constitucional se baseia na revoluo,
ruptura, instalao de uma nova ordem (Sieyes). Origina uma nova ordem.

b) Poder constituinte derivado (PCD): isso no est na obra no Sieyes. Algumas
constituies precisam de modificaes. Deriva do poder constituinte originrio, propicia as
modificaes que o texto constitucional precisa ao longo de sua trajetria. Visa modificar,
atualizar uma ordem constitucional j estabelecida. Pode ser uma atualizao do texto
(incluir algo que no foi originalmente pensado), pode ser algo que estava no texto
constitucional e precisa ser suprimido (ex: limitao da cobrana de juros de 1% ao ms) ou
pode ser algo que adapte institutos jurdicos j existentes na constituio.
O poder derivado no unipotente, se nem o originrio to unipotente imagine o derivado
que j parte de limites. Alguns autores falam que uma competncia do poder originrio, o
poder originrio d competncia a certos rgos para mudar a constituio, no falam em
poder porque uma definio muito ampla. Outros autores falam que um poder de
natureza jurdica, limitado pelo direito j o originrio tem natureza poltica.
O poder constituinte derivado pode ser de dois tipos:
- Poder constituinte derivado de alterao da constituio, reformador: de reviso, de
acrescentar, retirar ou modificar matrias da constituio
- As maiores discusses so acerca da alterao do poder derivado. Quando se fala em
alteraes se remete a classificaes de constituies rgidas (exigem um processo solene,
extraordinrio da constituio), semirrgidas (meio termo) e flexveis (no exigem um
processo solene, extraordinrio da constituio).
Uma constituio para ser estvel tem que ter capacidade de mudana, uma constituio
que no esteja apta a mudanas uma constituio obsoleta desde a sua implementao.
Uma constituio engessada est fadada ao fracasso. Para a constituio permanecer no
tempo ela precisa ser mutvel, o processo dessa mudana pode ser rgido ou flexvel.
H vrias formas de se mudar a constituio, h vrias formas do poder constituinte
derivado reformador:
- Poder emendador: decorre das emendas constitucionais, mais especficas.
24

- Reviso constitucional: procedimento mais amplo um pente fino na constituio, uma
reviso geral.

- Poder constituinte derivado decorrente: serve para criar as constituies dos estados
membros, cabe a estados com forma federativa (descentralizao do poder, autonomia aos
entes federados, possibilidade de os entes federados se organizarem juridicamente).
A autonomia dos estados membros limitada, no pode regular certas questes j
estabelecidas pela constituio federal, respeita certos limites jurdicos, esses limites esto
postos na constituio federal (estabelecida pelo poder constituinte originrio). Nossa
federao nasce no d aglutinao dos estados (por agregaoEua) mas da
desagregao dos estados; na nossa federao cada estado membro tem a sua
constituio;
Art 25 CF - coloca a natureza limitada do poder constituinte estatal.
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem,
observados os princpios desta Constituio.
1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por
esta Constituio.
2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios
locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua
regulamentao. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 5, de 1995)
3 - Os Estados podero, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas,
aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de municpios
limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de
interesse comum.
Art 25: os estados tm a obrigao jurdica de ter uma constituio, os limites das
constituies estaduais so os princpios da constituio federal (direitos fundamentais,
forma de organizao federativa). Nossa federao tambm centrpeta, aglutinadora, a
unio aglutina muito mais poder que Estados e municpios.
3 caractersticas do poder derivado decorrente - um poder limitado por:
1) um poder derivado: limitao e fonte de legitimidade no poder constituinte originrio,
depende do poder constituinte originrio, sua legitimidade vem da constituio feita pelo
poder constituinte originrio. A legitimidade do originrio vem da soberania popular
2) um poder subordinado: tem um campo de competncia limitado, s pode agir em
certos termos.
3) Sucessivo: est a posteriori do poder constituinte originrio, seu exerccio depende
material e formalmente de um poder anterior.

PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO
Revolucionrio
Ruptura
Nova ordem

PODER CONSTITUINTE DERIVADO:
Algo que reescreva ou s adapte os institutos jurdicos que j esto na constituio, mas
precisam de uma reescrita.
Sieyes: para ele poder fora revolucionria que rompe e estabelece uma nova ordem.
25

Como o poder constituinte derivado, ele no onipotente e no poderia ser um poder na
viso desse autor.
Ele pode ser considerado uma competncia constitucional que determinados rgos
possuem.
Alguns consideram que o derivado poder com natureza jurdica, ou seja, limitado pelo
direito.

O poder constituinte derivado no tem uma nica forma.
TIPOS DE PODER CONSTITUINTE DERIVADO (PCD):
1) PCD reformador - alterao da constituio - acrescentar, reescrever, retirar matrias.
- emenda
- reviso

2) PCD decorrente - intrnseco de estados que assumem a forma federativa.
Servem para criar as constituies dos estados membros, as constituies estaduais.
A federao caracterizada pela descentralizao do poder, que implica a capacidade dos
entes federados se auto-organizarem. No Brasil apenas os estados possuem essa auto-
organizao; os municpios no possuem constituies, possuem apenas lei orgnica.
A autonomia limitada. O limite imposto pelo poder constituinte originrio.
Art. 25 da CF: Estados tm obrigao jurdica de ter uma constituio, mas o contedo est
subordinado CF.
Caractersticas do poder derivado decorrente
- um poder derivado, sua legitimidade vem do poder constituinte originrio.
- um poder subordinado - possui um campo de competncia delimitado e s pode agir em
certos termos.
- um poder sucessivo - algo posterior a algum fato que lhe d legitimidade, o seu
exerccio depende material ou formalmente de um poder anterior que o poder constituinte
originrio.

Poder derivado de alterao:
Em estados como o Brasil h um abuso de poder de alterar a constituio. Brasil tem 77
emendas constitucionais.
Constituies rgidas exigem processo solene de alterao da constituio.
As constituies precisam ser permeveis s mudanas sociais para que sejam durveis. O
processo pode ser mais solene ou mais simples, depende do modelo constitucional adotado
pelo pas. No h uma nica forma de alterar a constituio.

FORMAS DE ALTERAR A CONSTITUIO - FORMAIS
Poder constituinte derivado reformador (faz as alteraes no texto constitucional)
1) emendando o texto constitucional (por emendas, mais pontual)
2) revisando o texto constitucional (procedimento mais amplo, como um recall da
constituio, mais geral).

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26 03 2014

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PROCESSOS DE ALTERAO DA CONSTITUIO
Lowenstein: Fala em eroso constitucional - desvalorizao da constituio - fruto do abuso
do poder constituinte derivado reformador. Fragmenta o sentido que o PC originrio colocou
na constituio.
No possvel esquecer: no s o PC originrio que reflete a vontade popular. O PC
derivado tambm reflete a vontade popular.
Para reformar a constituio o PC derivado reformador no segue um padro.

No Brasil, h dois procedimentos formais para modificar a constituio:
1) emendas constitucionais
2) reviso constitucional
Essas so as formas de manifestao do poder constituinte derivado reformador.
Os procedimentos de emenda e de reforma so procedimentos formais de reforma da
constituio - h uma alterao explcita do texto constitucional.

PROCESSOS DE ALTERAO DA CONSTITUIO
ALTERAES FORMAIS
- emenda
- reviso
Ocorrem pelo poder constituinte derivado reformador (emendas e reviso). formal,
pois muda o texto constitucional.

A diferena entre emenda e reviso abrange sentido, extenso e procedimento.
I) sentido
Emendas: sentido mais pontual; modificao pontual do texto constitucional.
Reviso: sentido mais abrangente; alterao sistemtica da constituio; alterao mais
ampla; altera um conjunto de normas, um instituto jurdico.

II) extenso
Emenda: tem extenso menor
Reviso: tem extenso maior; grande volume de modificao.

III) procedimento
Emenda: processo solene, mas no to rgido.
Reviso: procedimento mais difcil e solene.

Emenda e reviso possuem limites. Ou seja, o poder reformador vem limitado pelo PC
originrio - j definiu como as emendas e revises ocorrero. Os limites seguem abaixo.
EMENDA - Art. 60 CF - aborda as emendas - mostra que um processo altamente
condicionado. Traz limites explcitos.
- no qualquer pessoa que pode propor emenda constitucional (EC) - limite formal de
INICIATIVA
- qurum 3/5 o qurum mais alto que a CF coloca; duas votaes na Cmara e no
Senado.
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- restries circunstanciais: estado de defesa e de stio no se pode votar EC; sesso
legislativa (ano legislativo - de fevereiro a julho e de agosto a setembro - uma emenda no
pode ser votada duas vezes na mesma sesso legislativa)
- pargrafo 4 trata das clusulas ptreas - no se modificam por conta da escolha feita pelo
PC originrio.

Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao,
manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de
estado de defesa ou de estado de stio.
2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos
respectivos membros.
3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e
do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem.
4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico; (voto obrigatrio no ptrea)
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais. (Por uma interpretao sistemtica da CF, por
uma leitura conjunta do texto, onde est escrito individuais deve-se ler direitos e
garantias fundamentais)
5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no
pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.

H limites explcitos como os descritos acima e limites implcitos ao poder de reforma: no
se pode mudar o procedimento pelo qual a constituio ser alterada.

REVISO - Art. 3 dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) - aborda
as revises
ADCT = Direito intertemporal: fazer sucesso constitucional; trabalhar no intervalo de tempo
entre a constituio velha e nova.
Art. 3 A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da promulgao da
Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em
sesso unicameral. [deputados e senadores, todos juntos em uma nica votao]
- reviso aparece como hiptese mais global de alterao; cinco anos de "test-drive"
constitucional para depois revisar e ver o que precisa ajustar.
Em 1993 a reviso resultou em apenas seis emendas, nenhuma substancial e extensa
(mudou mandato de presidente de 5 para 4 anos - foi a mais significativa)
- Doutrina majoritria entende que essa norma constitucional de eficcia exaurida; depois
de 1993 no caberia mais reviso, apenas emendas.

ALTERAES INFORMAIS
28


Mutaes: surgem do dinamismo constitucional reflexo da dinmica social.
Decorrem da dinmica social - alterao do contexto social; alterao da situao poltica
que demanda outras leituras.
As mutaes no esto explcitas na CF. Elas ocorrem pelo dinamismo constitucional. Trata-
se da materialidade da constituio: capacidade de se adaptar s mudanas. Textos,
significado, se alteram ao longo do contexto.
Mudana de contexto que no muda o texto da CF, mas muda o significado que se d a
esse texto.

Exemplo:
Art. 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
Onde supremo lia famlia formada por homem e mulher agora l famlia homo afetiva
tambm - no mudou em nada o texto, mas incluiu outro sentido ao texto.

Fundamentos das mutaes constitucionais
- Ordem jurdica
V o fenmeno da mutao como manifestao do poder constituinte.

- Lgico
Mutaes decorrem logicamente da constituio, o prprio texto exige essas mutaes para
que seja mais bem aplicado e efetivado.

Como ocorrem as mutaes?
- Mutao por interpretao
Exemplo: supremo e o artigo 226 da CF.
Interpretao judicial (supremo traz novas interpretaes constituio em suas decises)
Interpretao legislativa (legislao que clareia e ajuda a interpretar o sentido da
constituio)
Interpretao da prpria sociedade (reconhecimento do direito ao protesto por conta das
manifestaes populares de 2013)

Limites da mutao
No possvel ler tudo de vrias maneiras diferentes. A mutao tambm tem limites, mas
no h limites explcitos. Os limites da mutao so implcitos.
Uma mutao pode ser considerada inconstitucional.
3 limites para as mutaes
1) Limite do texto, da literalidade do texto:
- onda a constituio diz 3/5 3/5 e ponto.
- unio estvel entre homem e mulher no foi considerada exemplo taxativo de unio, mas
apenas exemplificativo. Art. 226 CF: 3 - Para efeito da proteo do Estado, reconhecida
a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua
converso em casamento.
2) Limite das clusulas ptreas: mutao no pode modificar essas clusulas, assim como a
alterao formal no pode. Questo lgica.
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3) Supremacia da constituio: se houver uma mudana por interpretao legislativa, a CF
deve estar acima dessas normas. Legislao no pode subverter a supremacia da
constituio; lei inferior no pode limitar o que diz a constituio.

Quando o supremo d uma deciso de controle de constitucionalidade, quando est
julgando um caso concreto e conclui que a norma que se aplica inconstitucional, a CF diz
que o senado, sabendo disso, PODE suspender a eficcia da lei. Supremo concluiu que o
52 X sofreu uma mutao:
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal:
X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por
deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal;
- onde a CF diz que PODE, na verdade deve ser lido que DEVE suspender a eficcia dessa
lei. Caso era sobre a progresso de regime em crimes hediondos - supremo decidiu que a
impossibilidade de progresso era inconstitucional, senado deve suspender a lei.

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31 03 2014

DIREITO CONSTITUCIONAL INTERTEMPORAL

a influncia do tempo na passagem de uma ordem constitucional para outra.
Toda vez que o PC se manifesta h uma nova ordem constitucional. A CF velha se relaciona
com a CF nova. Algumas compatibilizaes precisam ser feitas entre a nova e a velha CF.
Estabelece relao da legislao existente com o novo modelo constitucional.

Princpios que regem as relaes entre a nova CF e a velha CF; e entre a nova CF com
a legislao infraconstitucional anterior:

1 Princpio da Revogao global
Ideia do rompimento do PC com toda a ordem interior e instaurao de nova estrutura
jurdica e poltica.
Ideia de ruptura; revogao global de todo o sistema.
ROMPER

2 Princpio da Continuidade Legislativa
Ao mesmo tempo em que um novo sistema feito, no possvel jogar o velho sistema
completamente fora; preciso buscar coisas que sejam compatveis com a nova ordem no
modelo velho.

No que for possvel, manter-se- as normas existentes; no que for compatvel.
Segurana jurdica e viabilidade prtica - aquilo que compatvel com a nova ordem
permanece, recepcionado.
COMPATIBILIZAR

H trs movimentos jurdicos pautados por esses princpios. Consequncias da
relao entre a nova e a velha ordem constitucional
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1) Movimento da revogao X recepo
2) Movimento da repristinao
3) Movimento da desconstitucionalizao

1) Revogar: falar na extirpao, na retirada de uma norma do ordenamento.
Retira sua base de existncia; ela deixa de ser vlida, mas ainda possui eficcia e ainda
pode gerar efeitos. RETIRAR A EXISTNCIA E A VALIDADE. A eficcia retirada para
relaes futuras; para relaes passadas, na poca de vigncia da lei, essa lei continua a
produzir efeitos.
Exemplo: algum casou pelo regime do CC de 1916 que j foi revogado; a lei no existe
mais, nem mais vlida, mas esse casamento continua a ser eficaz, pois as condies de
eficcia devem ser verificadas no momento da prtica do ato.
Revogar retirar ato normativo incompatvel com o sistema.
Ab-rogar: toda a lei, todo o diploma legislativo descartado.
Derrogar: s uma parte da lei descartada e outra parte permanece.
Exemplo: CC de 2002 ab-rogou todo o CC anterior de 16; Derrogou o cdigo comercial.

Recepcionar: ato compatvel permanece no novo sistema.

A nova ordem que entra precisa deixar claro quais normas est revogando e quais est
recepcionando, mas isso invivel. Coloca apenas "So revogadas todas as normas em
contrrio".
o poder judicirio que faz o controle de constitucionalidade (verificar se houve a recepo
ou se no houve de certas normas, mas isso pode demorar anos para ser apreciado).

2) Repristinao: voltar a um estado anterior.
fenmeno jurdico que nos volta a um estado anterior, quando a lei revogadora
revogada.
Exemplo: CC de 16 foi revogado em 2003, quando o CC de 2002 entrou em vigor; no
momento em que ele entrou em vigor, ele ab-rogou o CC de 16. Porm (suposio), em
2014 o STF acolheu ao que julgou o novo CC inconstitucional, revogando o CC de 2002.
Nesse caso, a repristinao implicaria em ressuscitarmos o CC de 16; um retorno ao
estado anterior; retorno ao status quo ante.
No Brasil a repristinao no admitida, pois revogar uma norma no quer dizer que se
queira ressuscitar a lei anterior que havia sido revogada.
Na constituio no existiu vacncia da lei (vacatio legis); ela entrou em vigor no mesmo dia
em que foi promulgada.
- LINDB sobre a revogao e a repristinao
Art. 2o No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique
ou revogue.
1o A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela
incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.
2o A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no
revoga nem modifica a lei anterior.
3o Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora
perdido a vigncia.
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3) Desconstitucionalizao
Relao da constituio com a ordem constitucional anterior.
Nunca ocorreu no direito brasileiro.
Tira um contedo da constituio e o coloca como lei infraconstitucional. Receber parte da
constituio anterior como lei infraconstitucional - nunca aconteceu no Brasil, mas ocorre
com constituies analticas.
O ordenamento brasileiro no aceita a desconstitucionalizao como fonte de contedo
legislativo.

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02/04/2014
RELAO DA CONSTITUIO COM A ORDEM JURDICA ANTERIOR

Existem duas escalas dessa relao:

RELAO DA NOVA CONSTITUIO -> COM A VELHA CONSTITUIO
Prevalece a ideia da ruptura; revogao global. Texto constitucional inteiramente revogado
(ab-rogado). A ordem constitucional velha no tem qualquer influncia com o novo plano
constitucional.

RELAO DA NOVA CONSTITUIO -> COM A LEGISLAO INFRACONSTITUCIONA
Prevalece a continuidade legislativa, o prosseguimento legislativo, pois praticamente
impossvel criar todo um sistema jurdico novo.
Derivam disso:
*A revogao
*A recepo - Via de regra se d a recepo automtica da legislao infraconstitucional.
No se trata de uma recepo absoluta; com o pronunciamento do poder judicirio pode
ocorrer a revogao.
A legislao recepcionada e ganha nova inspirao principiolgica.
A recepo inaugura uma "eficcia construtiva" - expresso de Jos Afonso da Silva; as
normas no so apenas incorporadas pela constituio; elas so re-significadas pela
constituio; elas adquirem uma nova significao a partir do novo texto constitucional.

Uma coisa o texto da norma e outra coisa a norma em si.
Ao ler um artigo lemos um texto; esse texto interpretado e significado que d origem a
uma norma. Essa regra vale para a recepo: uma coisa o texto da lei que j existia antes
da constituio; outra coisa a interpretao que se d a essa lei a partir do novo filtro
constitucional. Pode ser o mesmo texto, mas com uma nova leitura.

H 3 situaes que podem configurar hipteses de limites a nova ordem constitucional.
1) Ato jurdico perfeito
2) Direito adquirido
3) Coisa julgada
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Esto no plano de atos passados que geram efeitos futuros. Atos gerados dentro de uma
ordem constitucional que projetam seus efeitos para outra ordem constitucional. Em que
medida esses atos devem ser respeitados na nova ordem?
Se trabalhssemos com as ideias de Sieyes em que o PCO no possui limitao, esses atos
seriam completamente desconsiderados.
Na viso contempornea, mesmo o PCO tem limitaes (sentimentos e valores jurdicos de
uma sociedade: exemplo - segurana) - preservar esses atos respeitar a segurana que
se espera do ordenamento.
Porm, nenhuma dessas trs categorias representa proteo absoluta ao atos praticados;
elas admitem certa ponderao. Ponderar uma tcnica jurdica; princpio tcnico que
incide sempre que normas constitucionais entram em conflito.

1) Ato jurdico perfeito
Reuniu as condies legais exigidas no momento em que foi celebrado.

2) Direito adquirido
Reunio dos pr-requisitos para poder exercer o direito, no significa ter exercido. A pessoa
j adquiriu o direito, ele poderia ter sido exercido, mas ela no o fez.

3) Coisa julgada
No necessariamente de mrito.
Dar uma resposta lide ou por fim ao processo.
Sem julgamento de mrito: coisa julgada formal.
Quando se entra no mrito, quando a resoluo entra na coisa litigiosa: coisa julgada
material.

LINDB - 4.657/42
Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o
direito adquirido e a coisa julgada. (Redao dada pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em
que se efetuou. (Pargrafo includo pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)
2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa
exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio pr-
estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. (Pargrafo includo pela Lei n 3.238, de
1.8.1957)
3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no caiba
recurso. (Pargrafo includo pela Lei n 3.238, de 1.8.1957)

TODAS AS DEFINIES DO ARTIGO ACIMA ESTO ERRADAS!
- Caput do art. 6 - No s a lei que precisa respeitar essas categorias: todo o
ordenamento, incluindo a constituio e as emendas constitucionais precisam respeitar
essas trs categorias.
A prpria constituio estabelece o respeito a esses princpios: Art. 5 CF - XXXVI - a lei no
prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;

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- Pargrafo 1 - Ato jurdico perfeito
Ato consumado: j passou pelo plano da existncia, validade e eficcia; j est OK, no h
mais nada que possa ser feito.
Ato jurdico perfeito: no momento em que foi praticado atendeu a todas s exigncias legais
da poca.
Definio correta de ato jurdico perfeito (algo que foi perfectibilizado): o ato ou negcio
jurdico celebrado nos termos da lei, realizado sob o regime da lei antiga e que possui
aptido de produzir os seus respectivos efeitos.
Destaques: "realizado sob o regime da lei antiga", mas tem no presente a aptido de
produzir efeitos.
Exemplo: o novo CC alterou os regimes matrimoniais. Na legislao de 16 no havia
restrio para definio do regime de comunho de bens no casamento de pessoas acima
de 70 anos; no CC atual a separao de bens para pessoas que se casam com essa idade
obrigatria. Pessoa tinha 70 anos e casou com comunho universal de bens antes do
novo CC entrar em vigor: o casamento dessa pessoa um ato jurdico perfeito na poca
do ato, a pessoa reunia todos os requisitos para casar com o regime que quisesse e ainda
hoje vai valer o regime pactuado.
Importa olhar para trs e ver se no momento em que o ato foi realizado ele cumpriu as
exigncias formais da poca em que foi celebrado.

- Pargrafo 2: Direito adquirido
O erro est na incompletude: no s a faculdade do exerccio que define o direito
adquirido, mas o fato aquisitivo daquele direito ter sido completado.
Definio correta - Direito adquirido espcie de direito
subjetivo definitivamente incorporado ao patrimnio jurdico do titular. O fato aquisitivo j se
consumou.
Exemplo: aposentadoria. Pessoa j tem tempo para se aposentar, mas no quis exercer
esse direito. O fato aquisitivo (tempo de servio; idade) j est incorporado; ela s no
exerceu o direito por convenincia.
(A diferena do direito adquirido para o ato jurdico perfeito que os efeitos dos atos
jurdicos perfeitos no esto sujeitos vontade do titular; o plano da validade j est ok, mas
a eficcia no depende da vontade do titular. No direito adquirido h uma no ao do
titular; a validade j est ok, mas a eficcia depende da ao do titular).

- Pargrafo 3: Coisa julgada
Coisa julgada o efeito de um pronunciamento judicial; o efeito torna esse pronunciamento
imutvel e indiscutvel.
Mas no absoluto. A ao rescisria pode desconstituir a coisa julgada no prazo de dois
anos; em determinadas circunstncias existem outros valores que devem ser ponderados e
podem prevalecer sobre a existncia de uma sentena que j tenha transitado em julgado.
Erro por incompletude na definio: no se trata apenas de dizer que no cabe mais
recurso, mas sim reforar a imutabilidade dos efeitos da deciso judicial.
CPC - Seo II
Da Coisa Julgada
Art. 467. Denomina-se coisa julgada material a eficcia, que torna imutvel e indiscutvel a
sentena, no mais sujeita a recurso ordinrio ou extraordinrio.