Trabajo Derecho Economico Constitucional Nuevo - Ultimo

REGIMEN CONSTITUCIONAL ECONOMICO: DEL REGIMEN AGRARIO Y DE LAS COMUNIDADES
CAMPESINAS Y NATIVAS
CAPITULO I:
DEL REGIMEN AGRARIO.
Ttulo I:
EL DERECHO AGRARIO EN EL PER.
1.- CONCEPTO DE DERECHO AGRARIO Y REFORMA AGRARIA:
1.1. Derecho Agrario .-
El derecho (del latn directum) est formado por los postulados de
justicia que constituyen el orden normativo e institucional de una sociedad. Se
trata del conjunto de normas que permiten resolver los conflictos sociales. Lo
arario! por otra parte! est vinculado a la aricultura (los tra"ajos relacionados
con el tratamiento del suelo! la plantaci#n de veetales y la transformaci#n del
medio am"iente para la satisfacci#n de las necesidades del ser humano).
$or tanto este concepto hace referencia a las cuestiones de leyes!
relamentos y disposiciones leales en torno a la propiedad r%stica o las
e&plotaciones rurales.
El derecho arario! por lo tanto! es el conjunto de las normas! los
relamentos! las leyes y las disposiciones que reulan la propiedad y
orani'aci#n territorial r%stica y las e&plotaciones arcolas.
En otras pala"ras! el derecho arario es una rama del derecho que
incluye las normas reuladoras de las relaciones jurdicas relacionadas a la
aricultura. Esto supone que! en sus formas ms "sicas! los orenes del
derecho arario se remontan mucho tiempo atrs. (ay que tener en cuenta! por
ejemplo! que la e&plotaci#n arcola hi'o que los hom"res se vuelvan
sedentarios y comiencen a considerar la propiedad privada so"re "ienes
inmue"les.
)e todas maneras! el avance de la industria y de la tecnoloa aplicada a
la aricultura ha hecho! que en las %ltimas d*cadas! el derecho arario co"re
mayor importancia. Las e&plotaciones arcolas suponen un movimiento de
millones de d#lares! lo que implica que cada parte involucrada en el proceso
quiera defender sus intereses.
Los profesionales del derecho que quieran incurrir en esta disciplina
de"en especiali'arse en las cuestiones ararias. $or supuesto! las temticas
tratadas son especficas y no alcan'a con los conocimientos meramente
jurdicos.
+a"e mencionar que se conoce como reforma araria los cam"ios que
se llevan a ca"o en una sociedad para mejorar las condiciones polticas o
econ#micas con las que es tratado el sector arario. Las mismas son
UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS-POST-GRADO DERECHO Y CIENCIAS
POLITICAS 1
encaminadas por esa porci#n del pue"lo afectada a trav*s de levantamientos
sociales! huelas o peticiones al Estado.
Estatutos que representan al sector arario,
)entro de este )erecho e&iste una parte dedicada especialmente a la
forma en la que en el Estado reular la distri"uci#n de las auas y tierras del
mismo! donde se esta"lecen los "ienes de tipo comunal o privado.
- partir del silo ./000 tuvo luar en el mundo una ola indiscriminada de
desarrollo lo cual contri"uy# fuertemente con el proreso de la (umanidad
desde dicha *poca hasta ahora hemos pasado por numerosos cam"ios! uno
"astante fundamental es la forma en la que los o"iernos reulan sus
propiedades y hacen reir la justicia.
En el campo tam"i*n se vieron "ruscas transformaciones que fueron
modificando lentamente la forma de e&plotaci#n! pasando de una *poca en la
que quien reali'a"a todo el tra"ajo era el hom"re! ayudado a animales o
r%sticas herramientas hasta la actualidad en el que la mquina ha reempla'ado
casi a"solutamente al hom"re. )e"ido a estos diferentes cam"ios fue
necesario tam"i*n amoldar la reulaci#n jurdica que de"a mantener un
equili"rio en este espacio.
Los estatutos donde se ponen en pala"ra los )erechos -rarios son
imprescindi"les cuando un Estado no cumple los tratados que ha firmado con
la comunidad que se encara de e&plotar el territorio r%stico! porque es
entonces cuando las entidades que representan las necesidades y derechos
del sector arario pueden e&istir a los o"iernos un cam"io en su accionar o
presionarlo! mediante una denuncia al incumplimiento de lo pautado en el
c#dio leislativo! para proporcionar una seuridad y esta"ilidad al sector
campesino.
2.2.- CONCEPTO DE REFORMA AGRARIA.-
El ver"o reformar indica la acci#n de rehacer! modificar! enmendar o
volver a formar alo. La acci#n y efecto de reformar (o reformarse)! por su
parte! reci"e el nom"re de reforma.
)el latn agrarus! arario es lo perteneciente o relativo al campo. El
t*rmino tam"i*n se utili'a para nom"rar a la poltica que defiende los intereses
del sector de la aricultura.
Se conoce como reforma araria! por lo tanto! al conjunto de las
medidas econ#micas! sociales! polticas y leislativas que "usca modificar la
estructura de la propiedad y de la producci#n de la tierra. Estas reformas
intentan evitar que la propiedad de la tierra est* repartida en pocas manos y
que los due1os (latifundistas) especulen con el valor de los campos y no
fomenten su uso productivo.
El o"jetivo de la reforma araria! de este modo! es reempla'ar la clase
social de los latifundistas por una clase de medianos y peque1os aricultores!
POLITICAS 2
cada uno due1o de su propia porci#n de tierra para tra"ajarla. $ara lorar esto!
es necesario cam"iar la tendencia de la tierra para que pase de los pocos
latifundistas a los muchos peque1os productores.
Esto puede reali'arse a trav*s de una e&propiaci#n (se quita la
propiedad de la tierra a los latifundistas sin nin%n tipo de indemni'aci#n) o
mediante mecanismos compensatorios (se e&ie a los latifundistas que se
desprendan de sus tierras! pero se les entrea alo a cam"io).
La mayora de los pases latinoamericanos! en eneral! han impulsado
al%n tipo de reforma araria a lo laro de su historia.
II.- ANTECEDENTES Y REFORMA AGRARIA EN EL PER,
Antecedentes del Problema Agrario en el Per
a.- poca Incaica
La primera manifestaci#n de la propiedad era comunitaria. En esta
*poca se desconoca la divisi#n de clases y la e&istencia del Estado.
Lueo del advenimiento imperial! con nuevas condiciones! el ayllu ya no
sirvi# al ayllu como antes! sino que form# parte del enranaje estatal.
+ronistas como 2oseph -costa, 34in%n particular posea tierras de la
comunidad5! y estas tierras 3se repartan se1alando5 a cada uno el peda'o que
ha"a menester para sustentar su persona y la de su mujer y sus hijos5. Las
tierras de la comunidad 3no se podan enajenar ni a%n dividir de sus
herederos5
1
.
Lo estrictamente comunal eran los terrenos de pastos! donde pacan sus
anados todos los comuneros! s como los "osques las auas! las salinas! etc.
+uando se produjo la dominaci#n incaica! las tierras continuaron en
poder de los ayllus! pero los incas se arroaron una especie de derecho
nominal. Entre los 0ncas no se puede ha"lar de la propiedad en el sentido que
le da el )erecho romano! como 3dominium5! es decir! como poder ilimitado del
propietario so"re sus "ienes. En eneral se puede afirmar que los incas
identificaron la propiedad! ya que era el %nico que poda disponer de las tierras
a su antojo.
En lo referente al reparto eneral de las tierras! los 0ncas conservaron el
orden comunal antiuo! pero a1adieron la asinaci#n de cha6ras para el culto
de su dioses y para el 0nca en cada provincia conquistada! las mismas que
de"an ser cultivadas colectiva y ratuitamente por todo el pue"lo!
En tiempo de los 0ncas no e&isti# el pro"lema arario! porque si "ien es
cierto que randes e&tensiones de tierra se halla"an en poder del 0nca! de la
1
ACOSTA, Joseph. Historia Natural y Moral de las Indias. P. !"#.
POLITICAS !
no"le'a y del clero! ellas no redunda"an s#lo en provecho de los interantes de
estas clases dominantes! sino de sus numerosos servidores y del pue"lo en
eneral. 4o hu"o en verdad un monopolio de la tierra con fines de
enriquecimiento individual. 4in%n campesino careci# de tierras suficiente para
tra"ajarlas y vivir en ellas. La poltica de los 0ncas estuvo impulsada por un
profundo sentido humano y social! que tenda a que todos tuviesen lo
indispensa"le para vivir y estar contentos. 3La orani'aci#n incaica reposa"a!
fundamentalmente so"re una economa colectivista5! aunque deformada ya! en
cierto modo! por formas precursoras de propiedad privada y ciertos atis"os de
feudalidad5.
7
b).- Conquista y Coloniaje.

b.1).- Problemas de la tierra.
-l consumarse la conquista del 8a9antinsuyo! las tierras quedaron
prcticamente en calidad de res nullius! y fueron distri"uidas de acuerdo con
los intereses y am"iciones de los conquistadores. Las que fueron del 0nca y del
Sol pasaron a ser propiedad del :ey de Espa1a! y de ran parte de las tierras
comunales se apoderaron los conquistadores! incluyendo a los indios que en
ella vivan y tra"aja"an. Esto se hi'o en virtud de las encomiendas! lo
repartimientos y las reducciones.
Sols! so"re el pro"lema de la tierra durante la +olonia
;
,
a) )el primitivo comunismo arario de los ayllus del 8a9antinsuyo!
provino la propiedad territorial de las +omunidades indenas<
instituci#n en la cual! el dominio eminente que perteneca antes al
Estado 6ech9a! se identific# con el dominio %til.
") =ormaci#n y desarrollo de la propiedad individual araria! so"re la
"ase del reparto! entre los espa1oles! de las tierras pertenecientes al
0nca y al Sol! as como de las que fueron consideradas patrimonio de
la +orona de Espa1a! al estar *stas declaradas vacantes. Las tierras
adquiridas por los espa1oles y las que pertenecieron a los 6ura6as o
caciques constituyeron los primeros randes latifundios.
c) E&tensi#n anal#ica de las relas del derecho de propiedad privada
pro-indiviso! a la propiedad colectiva! en la adjudicaci#n irreversi"le
de las tierras particulares por la monarqua espa1ola. - la propiedad
$
%ases So&iol'i&as de la (e)or*a Araria. (e+ista Jur,di&a de la -ni+ersidad de San Si*'n. Nos. ./0..,
Co&ha1a*1a 2 %oli+ia. P. 3.".
;
SO45S, A1elardo. Ante el pro1le*a arario peruano. 4i*a. 36$".
POLITICAS "
colectiva indena se aplicaron las normas jurdicas so"re propiedad
pro-indiviso.
d) $ropiedad p%"lica que comprendi# a las tierras de comunidades!
ejidos de las po"laciones! propias de los municipios! tierras de
capellanas! cofradas! o"ras pas! etc.! y tierras "aldas y "osques y
tierras pertenecientes la +orona espa1ola.
e) $ropiedad privada en la que hay que distinuir la peque1a propiedad
araria escasa e inesta"le como efecto de disreaciones< y la
propiedad e&pansiva y a"sor"ente, el latifundio.
c).- Independencia y Repblica.
La "uruesa comercial no esta"a capacitada para enfrentarse al
feudalismo colonial ni para contri"uir a la industriali'aci#n del pas. )esde el
comien'o se ali# con los latifundistas y se dedic# a neociar con productores
nacionales y e&tranjeros. > tan improductivos resultaron los comerciantes como
los latifundistas.
c.1).- El problema agrario en la ierra.
Los latifundistas siuieron aumentando la e&tensi#n de sus tierras o se
formaron nuevos latifundios! con el consiuiente aumento de los colonos. En un
principio! los e&tensos pastales de las tierras no tentaron la am"ici#n de los
terratenientes! pero cuando la lana y los cueros co"raron importancia comercial
por la creciente demanda e&terior! Los latifundistas se lan'aron vidamente
so"re los %ltimos refuios de los indenas y de las e&iuas tierras comunales
para acrecentar sus dominios. Esto sinific# una mayor anancia para los
amonales y una mayor servidum"re! e&plotaci#n y miseria para los indenas.
Lo mismo sucedi# en 1?@A se esta"leci# el patr#n de oro y se tonific# e
industriali'# la aricultura. =undos que hasta ese entonces ha"an
permanecido sin producir renta a sus due1os! co"raron mayor valor.
c.!).- El problema agrario en la Costa"
-l tener demanda el a'%car y lueo el alod#n! con un elevado valor del
mercado internacional! tanto por empe'ar a utili'ar maquinarias! intensificar el
empleo de fertili'antes as como emplear tra"ajadores asalariados! la
aricultura coste1a inresa en el sistema capitalista! a%n se mantiene el
yanaconaje! en eneral los tra"ajadores son tratados con espritu feudal por la
parte de los hacendados.
El yanaconaje se reul# mediante la Ley 4B 1C??D de 1@EF.
2.1.- LA REFORMA AGRARIA EN EL PER # CARACTER$STICAS ,
POLITICAS %
+aractersticas,
a) El desarrollo capitalista arario en la d*cadas anteriores a la reforma -
La naturale'a y contradicciones del desarrollo capitalista y la aricultura
peruana.
a. =uerte crecimiento de la po"laci#n con insuficiente e&pansi#n de
la frontera arcola.
". =uerte diferenciaci#n interna en las comunidades campesinas!
parcialidades y reas minifundistas en eneral.
c. Goderni'aci#n de los latifundios! que a"arc#! aunque
desiualmente a coste1os y serranos.
d. El desarrollo de los medios de comunicaci#n y del sistema
educativo.
e. La crisis de la ideoloa colonial-terrateniente cuyo asiento Hcomo
denunciara Gariteui- era la consideraci#n del 3pro"lema del
indio5! era la consideraci#n del 3pro"lema del indio5! o sea del
campesinado del indena! como una cuesti#n moral! educativa y
*tnica! y no un pro"lema econ#mico o social referido al r*imen
de propiedad de la tierra.
") El pro"lema heem#nico y el papel de los terratenientes dentro del
conjunto de clases dominantes.
c) El luar del campesinado en la escena poltica y la cuesti#n de quien
asume la representaci#n de los intereses del campesinado.
E
2.!.- AN&LISIS ACAD'MICO,
Se%n :#mulo =errer! uno de los ms hondos y trascendentales
pro"lemas econ#micos y sociales que confront# el pas en este conte&to! y
cuya seriedad tiende a acentuarse es! sin luar a dudas! el pro"lema de la
tierra! que se puede resumir en tres aspectos,
El primero de los tres aspectos est constituido por la escase' de la
tierra cultivada con relaci#n a la po"laci#n! el seundo! por la desiualdad
distri"uci#n de esta tierra< finalmente! el tercero proviene del deficiente
aprovechamiento de ran parte de la tierra cultivada.
A

So"re el $ro"lema de la :eforma -raria! $a"lo Salm#n de la 2ara
sostiene que de acuerdo a alunos! que ms que :eforma -raria lo que
E
CA%A447(O, Jos8 Mar,a. Ari&ultura, (e)or*a Araria y Po1re9a Ca*pesina. Instituto de 7studios Peruanos.
36"#.
:
;-7((A CA((7<O, =i&ente. 4a (e)or*a Araria en el Per>. 7dit. Jo+en ;uardia. 36.$.
POLITICAS (
necesita"a el $er% es un $lan de )esarrollo -rario destinado!
fundamentalmente! a aumentar la producci#n arcola.
4o dudamos que esto es indispensa"le y a%n necesario pero! de
ninuna manera como soluci#n o f#rmula final! sino como complementaria y
o"liada de un $lan de :eforma -raria.
- nuestro juicio de $lan de $romoci#n -raria no es sino una parte del
todo llamado :eforma -raria! y as como *sta no determina por s sola el
desarrollo econ#mico de los pue"los! sino que es indispensa"le insertarla como
captulo primario y esencial como $lan Ilo"al de )esarrollo! tampoco es
posi"le reali'ar un cam"io interal! vale decir! econ#mico y social! mediante el
solo concurso de un $lan -rario de $romoci#n. -m"os son complementarios
pero no e&cluyentes.
La :eforma -raria de"e entenderse como una poltica permanente de
mejoramiento de la condici#n humana y social antes que una soluci#n
econ#mica y t*cnica de los pro"lemas ararios y son! precisamente los
primeros los que requieren ms urente atenci#n en el pas.
D
2.".- DESP)'S DE LA REFORMA AGRARIA. S)S CONSEC)ENCIAS
+omo consecuencia de la reforma araria tenemos hoy un nuevo
r*imen jurdico de la propiedad araria! sin latifundios ni haciendas o fincas!
sin patrones ni latifundistas o terratenientes! sin la utili'aci#n de la propiedad
araria como instrumento de dominaci#n del hom"re.
F

En la actualidad el pas cuenta con un r*imen jurdico-constitucional
arario! en el cual la propiedad araria so"re la tierra est aranti'ada como
derecho fundamental! aun con la normativa constitucional (artculos ?? y ?@).
)espu*s de la reforma araria! se cuenta hoy! con un r*imen especial so"re
la propiedad araria para todas las formas de propiedad araria (privada!
comunal! cooperativa! foral! eria'as! a"andonadas! marinales! hdrica o de
recursos naturales! de ceja de selva y de selva! etc*tera). El pas cuenta con
un nuevo r*imen jurdico-arario que "enefici# y "eneficia al aricultor de
manera justa y equitativa.
D
SA4M?N @7 4A JA(A, Pa1lo. 4a (e)or*a Araria en el Per>. 36.3
F
;ONAA47S 4INA(7SB Nerio. 7l (8i*en Arario en la Constitu&i'n de 366/ 0 4a Propiedad Araria en la
Constitu&i'n de 366/. So&iedad Peruana de Cien&ias Jur,di&as. P. C.
POLITICAS *
TIUTLO II:
EL DERECHO AGRARIO en la constitucin poltica del Per.
I.- REGIMEN AGRARIO EN LA CONSTIT)CI+N POLITICA DEL PER
DE 1,*,:
-d literam,
38tulo 000
)el :*imen Econ#mico
+-$08JLK /00
)EL :LI0GE4 -I:-:0K
#rt$culo 1%& El Estado otorga prioridad al desarrollo integral del sector
agrario.
#rt$culo 1%' El Estado garantiza el derecho de propiedad privada sobre la
tierra, en forma individual, cooperativa, comunal, autogestionaria o cualquiera
otra forma asociativa directamente conducida por sus propietarios en armona
con el inters social ! dentro de las regulaciones ! limitaciones que establecen
las le!es. "a! conducci#n directa cuando el poseedor legtimo o inmediato
tiene la direcci#n personal ! la responsabilidad de la empresa. $as tierras
abandonadas pasan al dominio del Estado para su ad%udicaci#n a campesinos
sin tierras.
#rt$culo 1%( El Estado, a travs de los organismos del sector publico agrario
! las entidades representativas de los agricultores, establece ! e%ecuta la
poltica que garantiza el desarrollo de la actividad agraria, en concordancia con
otros sectores econ#micos.
POLITICAS -
&on ese fin' (ota al sector agrario del apo!o econ#mico ! tcnico para
incrementar la producci#n ! productividad, ! otorga las garantas ! asegura la
estabilidad suficiente para el cumplimiento de dichos prop#sitos.
Estimula ! e%ecuta obras de irrigaci#n, colonizaci#n ! rehabilitaci#n de tierras
de cultivo, con recursos pblicos, privados o mi)tos, para ampliar la superficie
agrcola ! lograr el asentamiento equilibrado de la poblaci#n campesina.
Alienta el desarrollo de la agroindustria ! apo!a a las empresas de
transformaci#n que constitu!en los productores agrarios.
Propicia el establecimiento del *eguro Agrario con la finalidad de cubrir riesgos
! da+os por calamidades ! desastres.
$a le! reglamenta su organizaci#n ! alcances.
Auspicia la participaci#n de profesionales ! tcnicos agrarios en el estudio,
planeamiento ! soluci#n de los problemas rurales, as como en la ad%udicaci#n
de tierras.
,mpulsa la educaci#n ! capacitaci#n tcnica del agricultor.
-rienta la producci#n agropecuaria preferentemente para la satisfacci#n de las
necesidades alimenticias de la poblaci#n, dentro de una poltica de precios
%ustos para el agricultor.
#rt$culo 1%) $a reforma agraria es el instrumento de transformaci#n de la
estructura rural ! de promoci#n integral del hombre del campo.
*e dirige hacia un sistema %usto de propiedad tenencia ! traba%o de la tierra,
para el desarrollo econ#mico ! social de la .aci#n.
&on ese fin el Estado' Prohbe el latifundio !, gradualmente, elimina el
minifundio mediante planes de concentraci#n parcelaria.
(ifunde, consolida ! protege la peque+a ! mediana propiedad rural privada $a
le! fi%a sus lmites segn las peculiaridades de cada zona.
Apo!a el desarrollo de empresas cooperativas ! otras formas asociativas,
libremente, constituidas, para la producci#n, transformaci#n, comercio !
distribuci#n de productos agrarios.
(icta las normas especiales que, cuidando el equilibrio ecol#gico, requiere la
Amazonia para el desarrollo de su potencial agrario.
El Estado puede otorgar tierras de esta regi#n en propiedad o concesi#n a
personas naturales o %urdicas, de acuerdo a le!.
POLITICAS ,
#rt$culo 1&* El Estado reconoce el derecho de los productores agrarios a la
libre asociaci#n con fines de servicio, desarrollo, defensa o cualquier otro que
pueda contribuir a la eficiencia de sus actividades.
1.1.- A./0i1i1 Co.12i23cio.a0,
$a /eforma Agraria ! la &onstituci#n de 0121
El proceso de la reforma araria fue interrumpido y desactivado cuando
solamente se ha"a liquidado el latifundio y las haciendas! quedando frustrada
una reforma interal! como proclama"a el artculo 1B del )ecreto Ley 1FF1D.
El proceso de la reforma araria! aun siendo parcial! fue reconocido y
constitucionali'ado en los artculos 1AD a 1D; de la +onstituci#n de 1@F@. La
reforma araria peruana fue todo un *&ito. 8an as fue que se reconoci#
ampliamente el procedimiento de afectaci#n! de e&propiaci#n y de titulaci#n de
las tierras procesadas con fines de reforma araria! se reconoci# y proclam#
como derecho fundamental la propiedad araria! la prioridad del desarrollo
interal de la aricultura! la propiedad comunal y la autonoma de las
comunidades! los precios justos para el productor! el seuro y cr*dito ararios!
etc. - todo ello se area que se reconoci# como el mejor triunfo nacional la
poltica de ha"erse liquidado el latifundio y las haciendas en "ien de las
mayoras. 8odo ello se desprende de la misma constituci#n de 1@F@ y de su
e&posici#n de motivos! que recomenda"a mantener y perfeccionar todas las
conquistas de la reforma araria.
+reer que el latifundista o el hacendado tra"aja"a la tierra y ha"a
producci#n arcola! sencillamente! es un mito! pues este propietario nunca
tra"aj# la tierra! lo hacan los feudatarios! colonos o serviles de la hacienda! o
peor! Mlos propios de la haciendaN! es decir! quienes tra"aja"an la tierra! sin
ninuna retri"uci#n ni condiciones de tra"ajo! fueron las entes que ha"ita"an
en el territorio de la hacienda que a cam"io de un peda'o de tierra entrea"an
su servicio personal y familiar en forma ratuita! para que produ'ca el
latifundista o hacendado. 8oda la transformaci#n de la estructura araria
colonial fue posi"le por las caractersticas de la reforma araria de ser efectiva!
rpida e irreversi"le. =ue una revoluci#n araria pacfica y con justicia social!
que s#lo utili'# como instrumentos el derecho y la ley.
?
Las ra'ones fueron li"ertarias y dinificantes del var#n y la mujer
campesinos! so"re la "ase de sus derechos humanos al desarrollo! a la
dinidad! a la li"ertad y la tra"ajo (artculo 1B del )ecreto Ley 1FF1D). Jn
derecho arario peruano que naci# fundamentado en los derechos humanos.
)e lo que resulta que el proceso de la reforma araria peruana tiene
toda la leitimidad constitucional al ha"er sido reconocido y constitucionali'ado
por toda una -sam"lea +onstituyente 4acional! comprendiendo los artculos
1AD a 1D; de la +onstituci#n de 1@F@. :ecoi# todo cuanto se ha"a
transformado en la estructura araria colonial a trav*s del 8e&to Onico
+oncordado del )ecreto Ley 1FF1D! leyes ampliatorias y cone&as. Jn nuevo
?
51id. P. 6.
POLITICAS 14
r*imen jurdico-constitucional que actualmente rie -a%n me'quinamente al
near el desarrollo de la aricultura peruana- en la +onstituci#n de 1@@;. Sin
em"aro! los afanes del e&cesivo li"eralismo econ#mico pretenden alterarlo
con las llamadas Minversiones en el aroN! creando las condiciones para el
resurimiento del latifundio y la hacienda. Se corre el rieso de que el
propietario de las tierras que fueron procesadas con fines de reforma araria
vuelva a ser feudatario de su propia tierra.
1.2.- LA CONSTIT)CI+N AGRARIA.
La parte de la +onstituci#n que se ocupa de los aspectos ararios! se
denomina M+onstituci#n arariaN! lo que sin duda trasciende la sinificancia de
un r*imen arario constitucional! o mejor! trasciende el sinificado econ#mico
al que se pretende reducir lo arario! porque se visuali'an los derechos que
leitiman la actuaci#n del sujeto arario! no s#lo en su contenido! sino tam"i*n
en su delimitaci#n y responsa"ilidad de su ejercicio! asimismo se lora
determinar que las partes estructurales estatales competentes de"en sentar la
normativa adecuada con las instituciones propias de lo arario ParariedadP!
concluyendo todo esto en el de"er estatal de apoyar al desarrollo arario!
atenci#n! en Mforma preferenteN. Esto ya fue o"jeto de pronunciamiento del
8ri"unal +onstitucional en los t*rminos siuientes, 3En lo referido a la supuesta
afectaci#n del derecho al desarrollo agrario ! de propiedad sobre la tierra,
contemplado por el artculo 44 de la &onstituci#n, garantiza que el Estado debe
prestar apo!o al desarrollo agrario de manera preferente, para lo cual, por
e%emplo, debera prestar asistencia tcnica ! crediticia ! establecer los planes !
polticas en materia agraria, tanto en el 5mbito nacional como regional ! local6
(Sentencia recada en el proceso 4. Q CEDFC-7CCA---R8+! =2 @). El -lto
8ri"unal emite la pauta de interpretaci#n del r*imen arario en la +onstituci#n
de 1@@;! se1alando que el rol del Estado en materia araria es promotor! es
decir! propio de un Estado Social y )emocrtico de )erecho! en el que los
principios del r*imen arario de"en entenderse como Mnormas
proramticasN para el leislador! con la finalidad de que proporcione el
equili"rio entre los fines y caracteres de los principios ararios P marcados por
la arariedadP y la li"ertad que entra1a la economa social de mercado.
La propiedad araria de la +onstituci#n tiene contenido fundamental
"asado en la dinidad y li"ertad del aricultor propietario! su conte&to
fundamental se enra'a en la perspectiva de la arariedad en el Estado Social
)emocrtico de )erecho y en todo lo que ello implica en el constitucionalismo
actual o neoconstitucionalismo. El r*imen arario constitucional fluye de los
artculos ?? y ?@ de la +onstituci#n! en concordancia con los artculos 7! 1D< DC
y FC de la misma Ley =undamental. La propiedad araria desde la +onstituci#n
de 1@F@ (artculo 1AF) y la viente (artculos ?? y ?@)! tiene vida jurdica dotada
de arantas fundamentales. Las cuales tienen antecedente en el surimiento
del derecho arario peruano a trav*s del artculo 1 del )ecreto Ley 1FF1D! cuya
parte in fine! deca, 3S para que la tierra sea de quien la traba%a base de su
estabilidad econ#mica, fundamento de su dignidad ! libertad6. La preunta es!
Tde qui*nU Evidentemente del hom"re productor arario o del campo de ahora
y de siempre.
POLITICAS 11
4uestro derecho arario material cuenta con un vasto contenido
normativo especial! que proviene desde mucho antes de la promulaci#n del
8J+. )ecreto Ley 4B 1FF1D. La leislaci#n araria! para muchos! solo se
revel# con ocasi#n de la reforma araria! lo cual es falso o propio del que
desconoce la viente y profusa leislaci#n araria. -ceptar la hereja de la
carencia que el derecho arario est desprovisto de normas materiales sera
como aceptar que no e&iste aricultura.
8odo un a"surdo.
La propiedad araria en la +onstituci#n peruana de 1@F@ estuvo
reconocida e&presamente como derecho fundamental en su artculo 1AF.
Kcurre solo alo parecido con el artculo ?? de la +onstituci#n de 1@@;. $ues la
diferencia esencial est en que este %ltimo numeral esta"lece que MVeWl Estado
apoya preferentemente el desarrollo ararioSN (cursiva a1adida)< en cam"io!
el artculo 1AD de la +onstituci#n de 1@F@! e&presa"a, MEl Estado otora
prioridad al desarrollo integral del Sector ararioN (cursiva a1adida). El
desarrollo de la aricultura peruana no es acci#n preferente del Estado! sino es
prioridad del desarrollo interal del sector arario. $rioridad es anterioridad de
alo respecto de otra cosa. $referencia es elecci#n de aluien o alo entre
varias personas o cosas.
En suma! todo el proceso de la reforma araria que tuvo vior durante la
reulaci#n del )ecreto Ley 4B 1FF1D! fue constitucionali'ado en el :*imen
-rario de la +onstituci#n del Estado de 1@F@ (artculos 1AD a 1D;).
Se%n 8antalen Kdar! respecto al :*imen -rario en la +onstituci#n
$oltica del Estado! sostiene que en la actual +onstituci#n (de 1@@;)! se
encuentran unidos el +aptulo /00! )el :*imen -rario! y el +aptulo /000! )e la
+omunidades +ampesinas y 4ativas! pertenecientes a la +onstituci#n de 1@F@!
sinteti'ados solamente en dos artculos! lo que supone una limitaci#n o
supresi#n de alunos artculos de la anterior +onstituci#n.
8odos los artculos del :*imen -rario de la +onstituci#n de 1@F@! se
hallan contenidos en el artculo ?? de la actual +onstituci#n! e&istiendo
diferencias importantes como mencionaremos a continuaci#n.
:especto a las diferencias se1ala que en el -rtculo ?? de la
+onstituci#n de 1@@;! se sustenta que las tierras a"andonadas se%n previsi#n
leal! pasan al dominio del Estado para su adjudicaci#n en venta. Sin em"aro!
en la +onstituci#n de 1@F@! afirma en el artculo 1AF que las tierras
a"andonadas pasan al dominio del Estado para su adjudicaci#n a campesinos
sin tierras! por lo que creemos que los principalmente afectados han sido
o"viamente los campesinos sin tierras por ser des"eneficiados con esta nueva
poltica de o"ierno. )e la misma manera! la anterior +onstituci#n contempla"a
dentro de su contenido a la :eforma -raria como instrumento de
transformaci#n de la estructura rural y de promoci#n interal del hom"re del
campo. La +onstituci#n actual ha o"viado estos artculos por motivos de que
dicha ley ya no est viente. 0nclusive la constituci#n de 1@F@ por ser posterior
a la mala e&periencia 'anjada por la :eforma -raria! plasm# en su contenido
la proscripci#n del acaparamiento de tierras en la comunidad< la realidad ha
POLITICAS 12
cam"iado en la constituci#n actual! puesto que no se contempla dicho
aspecto.
@
)e acuerdo a -costa 0parrauirre! y el :*imen -rario > +omunidades
+ampesinas en la +onstituci#n de 1@F@! se1ala que mediante el artculo 1ADB!
el Estado le otora prioridad al desarrollo interal del sector arario. Es
importante resaltar que! el Estado aranti'a- se%n el artculo 1AFB- el derecho
de propiedad privada so"re la tierra! en forma individual! cooperativa! comunal!
autoestionaria o cualquier otra forma asociativa! directamente conducida por
sus propietarios! en armona con el inter*s social y dentro de las reulaciones y
limitaciones que esta"lecen las leyes. (ay conducci#n directa- aclara el artculo
citado- cuando el poseedor letimo e inmediato! tiene la direcci#n personal y la
responsa"ilidad de la empresa. Las tierras a"andonadas pasan a dominio del
estado para su adjudicaci#n a campesinos sin tierras.
1C
II.- ANTECEDENTES. LA PROPIEDAD AGRARIA EN EL PER.
El derecho civil y su codificaci#n! por su inspiraci#n conservadora y su
eneralidad! no concedieron luar a las preocupaciones sociales! productivas!
econ#micas y am"ientales en el m"ito rural! pues no estuvieron ni estarn en
la suficiencia jurdica para solucionar los pro"lemas de la aricultura! v. gr., el
minifundio! latifundio! sanidad araria! la seuridad aroalimentaria! la
producci#n aroam"iental! la consolidaci#n de la peque1a y mediana propiedad
araria! el a"andono arario! el arrendamiento arario! la divisi#n y partici#n
araria! la copropiedad araria! la sucesi#n araria! la posesi#n araria! la
aparcera! etc*tera! toda ve' que el derecho civil inmovili'ado o encapsulado
en su codificaci#n no es el derecho de la aricultura! es decir! es ajeno a la
materia ius-araria. El derecho arario de hoy! no es el que se conoci# durante
la reforma araria! es otro! uno nuevo! desde los planos cientfico! leislativo y
didctico.
-ctualmente en el $er% no e&iste justicia araria o aroam"iental (a
diferencia de +olom"ia! /ene'uela! Ecuador! G*&ico! Xolivia! +osta :ica!
$anam! etc*tera).
So"re este particular solo podemos decir! por ahora! que es insosteni"le
hacer justicia araria con el +#dio +ivil.
+a"e aclarar que no es posi"le confundir el derecho arario sustantivo!
con el proceso o el instrumento procesal para alcan'ar la tutela jurisdiccional
de los derechos su"jetivos materiales! m&ime que ahora el derecho arario
tiene como instrumento procesal el +#dio $rocesal +ivil. En suma! confundir
el derecho arario material con el proceso resulta contrario y opuesto a la
6
TANTA47DN O@A(, Christian Eernando. Anlisis e Interpreta&i'n del (8i*en 7&on'*i&o de la Constitu&i'n
del 7stado 0 FConstitu&i'n de 36C6 2 Constitu&i'n de 366/G. @ere&ho H Ca*1io So&ial.
httpIJJKKK.1ahaidrea*.&o*Jlaplu*aJdere&hoJre+ista##/J&onstitu&ion.ht*
3#
ACOSTA IPA((A;-I((7, =i&ente. 4a Constitu&i'n 7&on'*i&a en el Per> y en el @ere&ho Co*parado.
httpIJJsis1i1.un*s*.edu.peJ1i1+irtualJtesisJhu*anJa&ostaLiL+J&ap/L/.ht*
POLITICAS 1!
ra'#n! no tiene sentido! o dicho de otra manera! es contradictorio! ar"itrario o
disparatado. Jn total a"surdo.
La clasificaci#n romana de los "ienes en mue"les e inmue"les que
todava conserva nuestro +#dio +ivil resulta o"soleta! pues en la moderna
clasificaci#n de los "ienes (productivos y no productivos)! la tierra araria est
conceptuada como la maravillosa m5quina natural de producci#n! "ajo la
influencia directa de las fuer'as de los recursos naturales renova"les y la
presencia creativa y racional del productor arario. En consecuencia! Mla
limitaci#n de los poderes del propietario no puede reducirse al simple no a"uso
de su derecho! sino "sicamente tiene la o"liaci#n de conservarla y hacerla
productiva en inter*s no solo propio sino de la colectividadN.
(oy! nuestro pas cuenta con un r*imen jurdico de la propiedad araria
adecuado! que da seuridad! dinidad y li"ertad al hom"re del campo. )e lo
que se desprende que su hist#rica e&clusi#n social! econ#mica y cultural!
desde la reforma araria ha sido superada en alo! so"re todo al involucrarse
en la 4aci#n! en lo social y econ#mico. $ero ha"lar del fen#meno socio-
econ#mico! cultural y am"iental de la inclusi#n e&ie solventarse en la "ase del
principio universal de que todos somos iuales ante la ley! y entender que los
cam"ios e&iidos no son a pla'o corto.
+omo resultado de la reforma araria (1@D@-1@@1)! ahora en el pas no
e&iste nin%n pro"lema so"re la propiedad y la posesi#n araria! pues el pas
ostenta un r*imen arario sin latifundistas! sin hacendados! ni iniquidades de
los sistemas antisociales en el e&plotaci#n de la tierra! que por silos ao"i# al
campesino peruano.
La propiedad araria en el derecho arario peruano esta"a consarada
en la +onstituci#n del Estado de 1@F@ (artculo 1AF)! iualmente en la actual
+onstituci#n (artculo ??). Las normas especiales ararias que se ocupan de la
propiedad araria! en concordancia con las normas constitucionales son los
)ecretos Leislativos 4os. DA; y DDF! las Leyes 4os. 7F1D1! 7DACA! 7EDAD!
7EDAF y los decretos supremos 4os. CCE?-@1--I y C11-@F--I.
III.- AN&LISIS DEL R'GIMEN AGRARIO CONSTIT)CIONAL
5ART$C)LOS -- Y -, DE LA CONSTIT)CI+N DE 1,,!6.
)espu*s de todo lo e&presado lneas arri"a pasemos al e&amen del
actual :*imen -rario de la +onstituci#n de 1@@;. Est en el 8tulo 000!
+aptulo 0/ del 8tulo 000 que comprende los artculos ?? y ?@! consara el
:*imen -rario! que reempla'# a los artculos 1AD a 1D; del :*imen -rario
de la +onstituci#n de 1@F@! pero de manera inefica' o con la incapacidad de
lorar el desarrollo que se desea o se espera de la aricultura nacional. 4o
recoe o no plasma la realidad araria del pas.
)os dispositivos constitucionales para millones de ciudadanos del Sector
arario.
!.1. Ar27c30o --. A./0i1i1. Pro8ie9a9 Agraria.
POLITICAS 1"
El contenido del artculo ?? literalmente e&presa, 3El Estado apo!a
preferentemente el desarrollo agrario. 7arantiza el derecho de propiedad sobre
la tierra, en forma privada o comunal o en cualquiera otra forma asociativa. $a
le! puede fi%ar los lmites ! la e)tensi#n de la tierra segn las peculiaridades de
cada zona.
8$as tierras abandonadas, segn previsi#n legal, pasan al dominio del Estado
para su ad%udicaci#n en venta6 (cursiva a1adida).
)el contenido de dicha disposici#n constitucional se advierte cuatro elementos,
El Estado apoya preferentemente el desarrollo arario
Iaranti'a el derecho de propiedad so"re la tierra en forma
privada o comunal o en cualquier otra forma asociativa
La ley puede fijar los lmites y la e&tensi#n de la tierra se%n las
peculiaridades de cada 'ona
Las tierras a"andonadas pasan a dominio del Estado.
Estos E elementos sern anali'ados desde una perspectiva domtica.
/eamos,
!.1.1. E0 E12a9o A8o:a Pre;ere.2e<e.2e E0 De1arro00o Agrario
El primer elemento. El Estado apoya preferentemente el desarrollo
arario. La inmensa importancia de la aricultura para nuestro pas u otro! no
puede ser o"jeto de reateos! recordemos so"re la aricultura! que, a) es la
%nica fuente vital para la vida y salud de la persona humana< ") la forma de su
ejercicio es a trav*s de las actividades ararias< c) su trascendencia
econ#mico-productiva para el desarrollo del pas importa su serio y cuidadoso
tratamiento! m&ime que somos el pas que o'a de una inmensa y fecunda
aro-"iodiversidad de relevante aporte al mundo aroalimentario< y! d) su
importancia est tam"i*n en cuanto constituye la fuente para el desarrollo de la
industria! el comercio y los servicios! etc.! o es desarrollo econ#mico-social y
am"iental para el pas. Siendo as! ha"lar de un apoyo solo preferente! nos
resulta insuficiente! porque dicho concepto (MpreferenteN) se presta a
especulaciones y su"jetivismo por falta de imperatividad que conlleve sinos
claros de efectividad de ese apoyo! ms a%n! si se trata del Sector que e&ie
no preferencias! sino prioridades< lo preferente sinifica que tiene distinci#n o
favor so"re alo< en cam"io! la prioridad importa en su semntica la
MVaWnterioridad de alo respecto de otra cosa! en tiempo y en orden Y
-nterioridad o precedencia de alo respecto de otra cosa que depende o
procede de elloN ((iccionario de la /eal Academia de la $engua Espa+ola).
La prioridad est antes de cualquier otra preferencia. 0ncluir el concepto
prioridad fue la intenci#n del constituyente de 1@F@! como ha quedado
e&presado en el artculo 1AD de la +onstituci#n del Estado de 1@F@! al
consarar que 39e:l Estado otorga prioridad al desarrollo integral del *ector
agrario6. Si el desarrollo arario no es interal y sosteni"le en las dimensiones
social! econ#mica y am"iental! es simple y aparente desarrollo! como el del
o"ierno de 7CCA-7C11. Sin dicho trinomio resulta invia"le cualquier desarrollo!
POLITICAS 1%
pues *ste o es interal o no e&iste. $arte del desarrollo sosteni"le e interal es
forjar el capital humano del Sector arario! con la inclusi#n de sus aptitudes o
capacidades de contri"uir en dicho desarrollo. Xasta de hacer una poltica
araria sin las "ases de una leislaci#n tpicamente araria! ello solo es
coerci#n y no el resultado de una poltica seria y efectiva.
En consecuencia el desarrollo de la aricultura es imperativamente
prioritario para el Estado. La prioridad de la aricultura y su desarrollo interal!
como conceptos constitucionales! no de"en ser mutilados de nuestra +arta
=undamental. La e&traordinaria aro-"iodiversidad con la que cuenta el pas!
califica nuestra aricultura para ser fuente de alimentaci#n primaria! de
aroindustria y de aro-comercio interno y e&terno! alo ms! la califica para
ser la mejor aricultura del mundo.
E. Co.c031i=.: El artculo ?? de la +onstituci#n del Estado de"e ser
restituido con el contenido completo de los artculos 1AD y 1AF de la
+onstituci#n del Estado de 1@F@. El arumento en contrario solo sera una
o"stinaci#n y atentado contra la aricultura nacional que reclama su desarrollo
sosteni"le e interal! que es el desarrollo sosteni"le e interal de la 4aci#n
misma. La aricultura es "ienestar eneral para las eneraciones presentes y
futuras.
!.1.2. Gara.2i>a E0 Derecho De Pro8ie9a9 So?re La Tierra E. For<a
Pri@a9a O Co<3.a0 O E. C3a0A3iera O2ra For<a A1ocia2i@a.
Se trata del segundo elemento que contiene el artculo ??! esto es que el
Estado, 3;<= garantiza el derecho de propiedad sobre la tierra, en forma
privada o comunal o en cualquiera otra forma asociativa6 (cursiva a1adida).
Esta disposici#n consara la constitucionalidad! o mejor! la fundamentalidad!
de la propiedad araria! en cuanto ella recae so"re la tierra productiva (res
frugfera=. El concepto constitucional MtierraN ha sido definido lealmente por el
artculo 7B de la Ley 4B 7DACA! en los t*rminos siuientes, MEl concepto
constitucional >tierras8 en el rgimen agrario comprende a todo predio
susceptible de tener uso agrario(S)N (cursiva a1adida).
)e conformidad con el convenio de la K087 que tiene como o"jeto velar
por los intereses de los pue"los indenas y triviales! en la conceptuaci#n de
tierra incluye el concepto de territorio! tanto que en la definici#n de comunidad
campesina de nuestra leislaci#n especial so"re comunidades campesinas
(Ley 7EDAD)! se ha"la de que estas son entidades que dominan un
determinado territorio (S). )e lo que resulta que no es posi"le confundir el
concepto Mtierra arariaN con Msuelo ur"anoN! tampoco se pueden confundir
con la estructura que confiuran. El suelo ur"ano y la tierra araria tienen la
funcionalidad estructural de suelo! su"suelo y so"re suelo! con la ran
diferencia que en el suelo ur"ano cada parte puede tener un titular
independiente u operar distintos poseedores o propietarios< en cam"io! en la
tierra araria esa estructura no opera as! sino! como un todo o manteniendo su
unicidad el suelo! su"suelo y so"resuelo.
La propiedad desde siempre fue conce"ida "ajo la cualidad de su
unicidad (%nica)! concepto que comien'a a desinterarse para dar paso a la
POLITICAS 1(
concepci#n de la propiedad en plural o MpropiedadesN a comien'os del silo
pasado! por juristas que dieron el campana'o de pasar de la propiedad a las
propiedades! como lo hicieron 2osserand! $uliatti y Irossi! quienes dieron la
chispa para hacer fueo e incendiar la consciencia jurdica del mundo del
derecho y definitivamente instituir la e&istencia de propiedades! como la
araria! comercial! industrial! comunal! foral! etc.
Se factura a Louis 2osserand el ran aporte de la moderna concepci#n
de las propiedades! deca el jurista franc*s! que Mcada cateora de "ienes
implica una forma de apropiaci#n privativa de ella Zprosiue aseverandoZ que!
so"re un fundo rustico no se dan las mismas facultades ilimitadas que se
ejercen so"re una cosa mue"le< que la propiedad de una o"ra artstica es
totalmente diversa so"re la propiedad de una casa< que el dominio p%"lico del
Estado o"edece al estatuto que se diferencia del r*imen aplica"le a los
patrimonios privados (S). 4o hay una propiedad sino propiedades! porque el
inter*s de la sociedad reside en que la apropiaci#n de los "ienes comporten
estatutos en armona con los fines perseuidos! que varan mucho< el derecho
de propiedad es uno de los ms fle&i"les y ms mati'ados que fiuran en las
diferentes cateoras jurdicas< su plasticidad es infinitaN.
$or su parte Salvatore $uliattiE! e&pres# con ran acierto! que Mera
hora de mirar a la relaci#n entre el hom"re y los dems entes de la naturale'a
no desde la altura del sujeto pertur"ado por la so"er"ia de sentirse monarca
a"soluto del universo sino ver las cosas desde el llano sin los lentes
deformadores de prejuicios eoc*ntricos! llea"a a la conclusi#n! pre1ada de
nuevas corrientes culturales! de que las cosas no eran estructuras en*ricas
sino especficas! con #rdenes diversificados que requiere de particulares
construcciones jurdicas! si "ien estas %ltimas de"en ser adecuadas y no
desequili"rantes . Lueo so"re la "ase de los diversos estatutos de los "ienes!
los juristas procedieron a la edificaci#n de una pluralidad de propiedades! cada
una dotada de un fundamento propio "asado en la realidad de los hechos
naturales y econ#micosN.
Los autores de nuestro +#dio +ivil (1@?E)! con la convicci#n que en el
pas se ha"a operado el proceso de reforma araria y se conta"a con un vasto
elenco normativo especial arario! dieron paso al surimiento del derecho
arario peruano! sin dejar de lado que la materia iusararia no es materia civil!
tanto es as! que en el artculo ??;! se lle# a esta"lecer e&presamente la
e&clusi#n de los derechos reales ararios del contenido normativo del +#dio
se1alando que 39l:os derechos reales sobre los predios rsticos se rigen por la
le! de la materia6 (cursiva a1adida). Este )ispositivo de remisi#n! so"re la
"ase de la ar"itrariedad y sin el menor concepto jurdico y cientfico de los
derechos reales ararios! fue deroado ()ecreto Leislativo 4B DA;).
En consecuencia! ms pudo la ar"itrariedad del o"ernante de la *poca
que los desarrollos jurdicos y cientficos. )esde lueo! frente a ello! el
leislador arario de"e propender a la restituci#n del artculo ??; del +#dio
+ivil. El +#dio +ivil actual reconoca en armona con el artculo 1AF de la
+onstituci#n (1@F@) que la propiedad araria como derecho real arario se
reula"a por la ley de la materia.
POLITICAS 1*
En la +onstituci#n de 1@@;! en su artculo DC! se ha consarado la
e&istencia de diversas formas de propiedad y de empresa! una de ellas es la
propiedad araria y la empresa araria. Sin em"aro! Mla norma constitucional
(art. ??) merece ser criticada en cuanto se limita a aranti'ar las modalidades
de la propiedad araria esttica! clasificada desde el punto de vista su"jetivo
se%n la persona a la que pertenece la tierra! sin considerar que este es un
recuro natural cuya propiedad! por e&cepci#n! reconoce el estado peruano! por
ra'ones hist#rico-polticas< y que como "ien de 3producci#n5 se encuentra en la
sociedad contempornea ntimamente vinculada a la empresa! instrumento
econ#mico que la convierte en una propiedad dinmica! como la demuestra el
hecho de que la +onstituci#n de 1@@;! pese ha"er suprimido el captulo 0/ de
la +arta anterior dedicado a la empresa no ha podido mencionarla cuando
ha"la en el artculo A@ 3de la li"ertad de empresa5 y la promoci#n de la
3peque1as empresa5 en el artculo DC de que >la economa nacional se
sustenta en la coe)istencia de diversas formas de propiedad ! la empresa8. $or
consiuiente! a parte del reconocimiento de la propiedad asociativa Hdentro de
la que incluye la propiedad comunal la norma comentada resulta superflua!
pues nada a1ade a lo dispuesto por el captulo 00 del mismo ttulo! que se
refiere a la propiedad en eneral! y que! por ende le es aplica"le a la propiedad
arariaN.
!.1.!. L7<i2e De La EB2e.1i=. De La Tierra
La tierra araria! so"re todo la que est sometida al rieo permanente!
es muy escasa en el pas.
Esta condici#n deficitaria del recurso hdrico para la aricultura de"e ser
superara mediante polticas ararias de irriaci#n! con prioridad en la costa y
sierra. Las polticas ararias que se incluyan para el desarrollo de la aricultura
no de"en dejar de lado la ampliaci#n permanente y creciente de la frontera
arcola! la cual es posi"le junto al aua para la aricultura.
El tercer elemento contenido en el dispositivo constitucional su" e&amen
se1ala que! 39l:a le! puede fi%ar los lmites ! e)tensi#n de la tierra segn las
peculiaridades de cada zona6 (cursiva a1adida). Se trata de una norma
constitucional d*"il por ser facultativa! al de"ilitar el carcter de orden p%"lico
que es atri"uto de la +onstituci#n! pues se%n la norma del artculo ??! el
Estado puede! como no puede! fijar los lmites y la e&tensi#n de la tierra
araria. En un pas con mucha deficiencia de reas de cultivo! una disposici#n
de esa naturale'a no es adecuada! m&ime que permite ostentar tierras de
ran e&tensi#n! aqu se de"e pensar en el fraccionamiento de la tierra araria!
evitando en lo posi"le su atomi'aci#n! que afecta profundamente a la
capacidad de rendimiento productivo y econ#mico de la tierra. El leislador y el
jue' no de"en olvidar que estamos ha"lando de la fuente de alimentaci#n diaria
del pue"lo. En todo caso! la norma constitucional al ser imperativa! de"e decir,
3$a le! fi%ar5 los lmites ! e)tensi#n de la tierra agraria6.
El Estado tiene el de"er de velar por los lmites y e&tensi#n de la tierra
araria que evite su e&cesivo fraccionamiento en e&tensiones que afectan a la
propia capacidad econ#mica del productor. Esta"lecer racionalmente la
e&tensi#n en la divisi#n y partici#n y sus equivalencias! en tierras de cultivo
POLITICAS 1-
"ajo rieo! de secano y de pastos naturales. Esta"lecer la unidad arcola y la
anadera. +ontrolar las acciones de +K=K$:0! entidad que so prete&to de
otorar la titulaci#n! desde hace un "uen tiempo! viene MestinandoN!
promoviendo y consiuiendo la atomi'aci#n de las tierras ararias.
Es oportuno hacer menci#n que al pas le ure instituir polticas efectivas
en la soluci#n del fen#meno socio-jurdico! econ#mico y am"iental que enera
el minifundismo. Su presencia es ao"iante para el proreso del peque1o
productor.
0ualmente tiene el de"er de determinar la e&tensi#n no solo de la
peque1a propiedad y mediana propiedad ararias! sino! "sicamente! la
e&tensi#n del fundo arario que no permita el latifundio! lo que es controla"le
con la asinaci#n Pal inversionistaP de un rea adecuada para la actividad
araria que pretende llevar a ca"o.
En consecuencia el Estado de"e controlar el minifundio y su e&tremo el
latifundio.
Somos un pas deficitario en reas de cultivo! ms en reas de cultivo
"ajo rieo. La reulaci#n de"e partir desde la +onstituci#n! como lo haca la
+onstituci#n del Estado de 1@F@ y el )ecreto Ley 1FF1D.
En suma! el $er% de"e cuidar in e)tremus! la e&tensi#n de la tierra
araria porque sinifica el futuro de nuestra aricultura y el acceso de los
aricultores a la tierra.
0nsistimos somos deficitarios en tierras arcolas. Gientras la e&plosi#n
demorfica es inconteni"le! las tierras para la aricultura cada ve' son menos!
a ello se area el fen#meno del calentamiento lo"al y la contaminaci#n
am"iental en eneral.
!.1.". A?a.9o.o De La Tierra.
El cuarto elemento contenido en el artculo ?? de la +onstituci#n!
esta"lece, 3las tierras abandonadas, segn precisi#n legal, pasan a dominio
del estado para su ad%udicaci#n en venta6 (cursiva a1adida). La norma no es
cate#rica pues! de"e decir, M8oda tierra araria verificada en estado de
a"andono revertir a dominio p%"lico del Estado! para su adjudicaci#n a los
aricultores sin tierras o los que tenan tierras insuficientesN. El a"andono en
el que se mantena la tierra productiva de alimentos resulta insosteni"le a los
intereses de la sociedad! que espera que la actividad araria sea productiva. La
tierra con aptitud arcola en estado de a"andono afecta profundamente a la
seuridad alimentaria que el pas e&ie. Es la ra'#n para que el Estado tena
un alto inter*s en la producci#n arcola! proporcionar la oportuna! permanente
y adecuada alimentaci#n al pue"lo. La seuridad aroalimentaria de"e estar
prevista desde la +onstituci#n. Es poltica insustitui"le para todo o"ierno.
El Estado no puede reular el a"andono de la tierra arcola solo para
alunas tierras! como para las que fueron procesadas con fines de reforma
araria o las que pertenecen a las comunidades campesinas y nativas! sino! sin
POLITICAS 1,
importar a quien pertene'ca el a"andono! de"e ser de carcter eneral! pues
por en medio est la vida y la salud de la persona humana. La actitud
improductiva! neliente o el desinter*s del propietario de la tierra arcola
de"en ser sancionados con el a"andono. 8anto es as! que en el derecho
arario moderno se preconi'a que la propiedad de"e ser posesiva! activa y
productiva.
IC.- DIFERENCIAS ENTRE LA CONSTIT)CI+N POLITICA DEL PER DE
1,*, Y 1,,!.
En la actual +onstituci#n! se encuentran unidos el +aptulo /00! )el
:*imen -rario! y el +aptulo /000! )e la +omunidades +ampesinas y 4ativas!
pertenecientes a la +onstituci#n de 1@F@! sinteti'ados solamente en dos
artculos! lo que supone una limitaci#n o supresi#n de alunos artculos de la
anterior +onstituci#n.
8odos los artculos del :*imen -rario de la +onstituci#n de 1@F@! se
hallan contenidos en el artculo ?? de la actual +onstituci#n! e&istiendo
diferencias importantes como mencionaremos a continuaci#n.
En el -rtculo ?? de la +onstituci#n de 1@@;! sustenta que las tierras
a"andonadas se%n previsi#n leal! pasan al dominio del Estado para su
adjudicaci#n en venta. Sin em"aro! en la +onstituci#n de 1@F@! afirma en el
artculo 1AF que las tierras a"andonadas pasan al dominio del Estado para su
adjudicaci#n a campesinos sin tierras! por lo que creemos que los
principalmente afectados han sido o"viamente los campesinos sin tierras por
ser des"eneficiados con esta nueva poltica de o"ierno. )e la misma manera!
la anterior +onstituci#n contempla"a dentro de su contenido a la :eforma
-raria como instrumento de transformaci#n de la estructura rural y de
promoci#n interal del hom"re del campo. La +onstituci#n actual ha o"viado
estos artculos por motivos de que dicha ley ya no est viente. 0nclusive la
constituci#n de 1@F@ por ser posterior a la mala e&periencia 'anjada por la
:eforma -raria! plasm# en su contenido la proscripci#n del acaparamiento de
tierras en la comunidad< la realidad ha cam"iado en la constituci#n actual!
puesto que no se contempla dicho aspecto.
Los artculos referidos a las comunidades campesinas y nativas de la
+onstituci#n de 1@F@ han sido sinteti'ados en el artculo ?@ de nuestra
+onstituci#n! manteniendo una semejan'a en su contenido literal y diferencias
en su contenido esencial.
En la anterior +onstituci#n! el estado respeta"a y protea las tradiciones
de las comunidades campesinas y nativas! as mismo de"a propiciar la
superaci#n cultural de sus interantes< en cam"io! en la +onstituci#n de 1@@;
se o"via esta protecci#n del estado! quedando estas comunidades
desproteidas.
POLITICAS 24
En la +onstituci#n de 1@F@! las tierras de las comunidades campesinas y
nativas adems de ser imprescripti"les (situaci#n prevista en la actual
+onstituci#n) o'a"an de inem"ara"ilidad e inaliena"ilidad. En este %ltimo
caso! las tierras podan ser enajenadas solamente fundadas en el inter*s de la
comunidad y solicitada por una mayora de los dos tercios de los miem"ros
calificados de *sta.
CAPITULO II:
DE LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS.
Titulo i:
las comunidades campesinas y nativas.
I.- ANTECEDENTES HIST+RICO CONSTIT)CIONALES DE LAS
COM)NIDADES CAMPESINAS Y NATICAS
En primer luar no es posi"le entender la lealidad actual ni enjuiciar sus
vacos sin conocer y revisar la normatividad indienista del pasado. 0dentificar
las races del actual ordenamiento en materia indena! nos permitir hacer un
estudio comparativo entre el tratamiento a las comunidades indenas de la
'ona andina y el otorado a las comunidades ama'#nicas. (ay que se1alar
POLITICAS 21
que eneralmente estos indenas fueron desconocidos como sujetos de
derechos hasta mediados del silo pasado
11
.
$odemos afirmar que el actual modelo institucional que reula las
relaciones de la sociedad nacional! el Estado y los pue"los indenas y
comunidades ha tenido una definici#n e incorporaci#n en la vida p%"lica de la
4aci#n a trav*s de un laro proceso de luchas y contradicciones! avances y
retrocesos. $arece claro que mucho de los elementos de las ancestrales
reclamaciones indenas! hoy acoidos en las normas vientes! se remontan a
las f#rmulas del derecho indiano. 0nstituciones tan importantes como la
inajena"ilidad e imprescripti"ilidad de los territorios indenas! no fueron
productos de las leislaciones de los primeros a1os del silo ..! sino que se
remontan a la Ley de 0ndias. En consecuencia! el comportamiento del Estado
en las %ltimas d*cadas para recortar estos derechos! no s#lo implica un da1o a
los pue"los indenas! sino que constituyen un elemento institucional hist#rico!
de no reconocimiento de los derechos pree&istentes que les asisten a estos
pue"los.
El doctor :oque :oldn al anali'ar la lealidad indena en el $er%! la
clasifica en cinco momentos,
Jna primera representada por la institucionalidad incaica que tena plena
viencia a la lleada de los espa1oles< una seunda fase la imposici#n de las
leyes de la uerra de la conquista< una tercera la ela"oraci#n! adopci#n y
difusi#n de una frondosa leislaci#n de la corona para sus colonias en -m*rica,
una cuarta en el silo .0. inspirada en las ideas li"erales que dio orien a la
construcci#n de los estadonaci#n! que procura"an la asimilaci#n de las
po"laciones indenas a los nuevos ordenes de la *poca< una quinta a partir de
la constituci#n de 1@7C! en que el Estado peruano otora a las comunidades y
pue"los indenas la posi"ilidad de mantener al menos en parte sus espacios
territoriales! el reconocimiento de su cultura! su forma de orani'aci#n y de
administraci#n de justicia en el m"ito comunal. Esta fase se ha mantenido en
la historia constitucional del pas a lo laro del silo .. hasta la +onstituci#n de
1@@;! la que anali'aremos ms adelante.
a) Etapa Incaica
La mayora de estudiosos esta"lecen que las caractersticas jurdicas
ms nota"les del r*imen incaico! estuvieron en ran medida limitadas por las
dificultades impuestas al hom"re por la naturale'a! que hicieron for'osa la
"%squeda y adopci#n de sistemas de convivencia y de relaci#n de orden
colectivo con el medio circundante para resolver los pro"lemas y riesos que
presenta"a la posi"ilidad de su"sistencia y de desarrollo.
-tilio Sivirichi
17
afirma que 3el ,mperio del ?ahuantinsu!o fue el eplogo
de una sucesi#n ininterrumpida de culturas ! civilizaciones que tuvieron como
denominador comn el colectivismo8. En el campo de la orani'aci#n social la
11
@ire&tora del Centro A*a9'ni&o de Antropolo,a y Apli&a&i'n Pr&ti&a FCAAAPG.
3$
Si+iri&hi, Atilio. @ere&ho Ind,ena Peruano. Proye&to de C'dio Ind,ena. 7di&iones Muntur. 4i*a
Per>0 36!..
POLITICAS 22
fiura del -yllu como el n%cleo fundamental de la sociedad. En el m"ito
propiamente jurdico la atri"uci#n a la +ostum"re de fuente importante! tal ve'
fundamental del orden y la lealidad de los actos y de las conductas. @8 el
inters colectivo por encima del inters individual, la familia absorbida por el
A!llu, la propiedad colectiva ! ningn concepto de propiedad individual8. Los
incas consiuieron orani'ar un Estado donde la norma jurdica era
perfectamente identifica"le! no o"stante confundirse muchas veces con
elementos consuetudinarios! reliiosos! morales y econ#micos. )istinuieron
con claridad entre sociedad y estado! tam"i*n entre el derecho y la moral y
elevaron las normas *ticas de carcter particular! a de"eres de carcter
p%"lico.
b) Etapa colonial.
La conquista espa1ola en -m*rica! como reiteradamente se se1ala en
los te&tos de historia! fue ante todo una o"ra de empresarios particulares a
quienes el o"ierno de Espa1a apoya"a desde el punto de vista poltico y con
la cesi#n de atri"uciones de orden administrativo! econ#mico y militar! a cam"io
que a nom"re de la corona ensancharan los dominios polticos y consiuieran
ventajas de orden econ#mico para la +orona.
)urante la etapa inicial de ocupaci#n la %nica lealidad viente era la
contenida en las capitulaciones o contratos que reularmente suscri"an los
conquistadores con la +orona. $or intermedio de estos contratos y con el
prop#sito de compartir el resultado de las rique'as del nuevo continente! se les
otora"a el dominio patrimonial de las tierras conquistadas! autori'aci#n para el
repartimiento de los indios! etc.
En apoyo jurdico de la o"ra de la +onquista vino la hist#rica Xula del
$apa -lejandro /0 que fue sancionada en el llamado 8ratado de 8ordesillas de
1A@E suscrito entre Espa1a y $ortual que se dividan las jurisdicciones
polticas en -m*rica y comprometa a los emperadores de am"os reinos a la
difusi#n del cristianismo en los nuevos dominios y aseurando los die'mos a
favor de la ilesia. Sin em"aro esta Xula que suscit# randes de"ates
polticos y teol#icos y considerada como el primer fundamento jurdico de la
conquista y coloni'aci#n! no tuvo nin%n impacto y poder de control so"re los
poderes omnmodos de los aentes directos de la conquista.
- fin de mantener el orden y aseurar el ensanchamiento y la
consolidaci#n de los dominios! se reul# las relaciones con las po"laciones
a"orenes! tanto en la que ests mantendran con el Estado! como las que
podran darse con los espa1oles! criollos! esclavos y entre las po"laciones
indenas. $odemos decir! recoiendo el pensamiento de los historiadores! que
las disposiciones de la +orona en la reulaci#n de los asuntos relacionados
con los indios se desarrollaron al calor de las interpretaciones de juristas y
te#loos que nunca termin# por definirse de manera concluyente y que en todo
caso corresponda con dos tipos de intereses muy claros, el de la +orona de
mantener en incorporar efectivamente a los pue"los americanos a su pleno
dominio ensanchando su poder poltico! y el de los conquistadores! interesados
en el enriquecimiento personal sin consideraciones en los medios necesarios
para ellos.
POLITICAS 2!
$odemos mencionar las llamadas Leyes de Xuros
1;
! que por un lado
reconoca la li"ertad de los indios y se recomendada medidas especiales de
protecci#n! por otro lado se dio va li"re a los repartimientos y las encomiendas
entendida como una servidum"re "en*vola so"re los indios para >disponerlos !
constre+irlos a la perseverancia en el traba%o ! la virtud >.
El sacerdote =ray Xartolom* de las +asas de la orden de los )ominicos
presenta a la +orona espa1ola la 3:elaci#n Xreve de la )estrucci#n de los
0ndios5 que provocan que +arlos / en el a1o 1AE7 e&pida las llamadas 3Leyes
de 0ndias5! conjunto de disposiciones que intenta"a poner t*rmino a la penosa
condici#n de los indios! determinada por la am"ici#n de los conquistadores y
colonos. Las Leyes 4uevas a"olan! en parte sustancial! las normas anteriores!
prohi"an el otoramiento de nuevas encomiendas! la cancelaci#n de las
encomiendas cuyos titulares fallecieran y la prohi"ici#n de ser transferidas a
sus herederos. Esto dio luar a una ordenan'a que deca 3 (e aqu en
adelante, por ninguna causa de guerra ni otra alguna, aunque sea a ttulo de
rebeli#n, ni por rescate ni de otra manera, no se puede hacer esclavo indio
alguno, ! queremos que sean tratados como vasallos nuestros de la &orona de
&astilla pues lo son >
+omo era de esperarse! aquella victoria del pensamiento de Las +asas
no tuvo lara duraci#n por que la oposici#n de los encomenderos de la 4ueva
Espa1a que pusieron en peliro la esta"ilidad de las conquistas reali'adas en
-m*rica! vi*ndose o"liado +arlos / a revocar la mayora de las disposiciones
so"re encomiendas. Sin em"aro la +orona no cedi# en sus determinaciones
so"re la li"ertad de los indios y la a"olici#n de los servicios personales de los
mismos. Se mantuvieron la encomienda y los repartimientos continuaron
siendo instituciones importantes en el modelo de relaci#n de los conquistadores
y los indenas.
Jn tema de particular inter*s en el )erecho 0ndiano fue el relacionado
con el ejercicio del derecho de propiedad de la tierra. )e acuerdo a los
investiadores! en esos a1os se reconoca al $apa la capacidad de otorar
so"erana poltica so"re los pue"los conquistados! tal autoridad no poda
entenderse ms que como la de reconocimiento de un dominio poltico y no un
dominio particular o patrimonial so"re las tierras americanas. En ese sentido se
ha se1alado que el dominio particular o patrimonial que pudo atri"uirse Espa1a
en las tierras conquistadas! deriva"a del derecho mismo de la conquista. )e
esta afirmaci#n podemos decir que si "ien la Las Leyes de 0ndias se se1ala"an
diferentes procedimientos para la titulaci#n o reconocimiento leal de tierra a
los espa1oles y a los indios! cuando se hacan titulaciones a favor de estos
%ltimos se haca en el entendido que representa"an el simple reconocimiento
de un dominio pree&istente acreditado con el hecho indiscuti"le de la ocupaci#n
y la posesi#n ancestral. Esta tesis est en el te&to de :ecopilaci#n de las Leyes
de 0ndias que dice 3Los leisladores espa1oles desde los primeros momentos
que siuieron al descu"rimiento! trataron de imponer una poltica encaminada a
conseuir que el indio no se desvinculase de la tierra. En las Krdenan'as de
3/
4eisla&i'n y @ere&hos Ind,enas en el Per>. (oNue (oldn y Ana Mar,a Ta*ayo. CAAAP0COAMA.
4i*a. Junio 3666.
POLITICAS 2"
=elipe 00 de 1AF; se dispone que las nuevas po"laciones se ha"an de asentar
y edificar5 sin tomar de lo que fuere particular de los indios5
1E
.
Jn aspecto importante en la leislaci#n de 0ndias es el que le otor# a
los ordenamientos consuetudinarios indenas! como soporte institucional del
r*imen de vida de los indenas y de relaciones con los dems sectores de la
sociedad "ajo el dominio espa1ol! siempre que no se opusieran a la moral y
"uenas costum"res. -lunos de los te&tos de las leyes de 0ndias disponen lo
siuiente, >$os gobernadores ! %usticias reconozcan con particular atenci#n la
orden ! forma de vivir de los indiosA polica ! disposici#n de los mantenimientos
! avisen a los virre!es ! audiencias ! guarden sus buenos usos ! costumbres
en lo que no fuesen contra nuestra sagrada religi#n, como esta ordenado8
0B
.
c) Construcci+n del Estado,aci+n. Etapa Republicana.
Los Estados latinoamericanos en el silo .0. se instalaron en la cultura
jurdica de la ideoloa del Estado4aci#n y el monismo leal! asociados a la
teora del monopolio estatal. El ideal de construir naciones culturalmente
homo*neas fue parte del proyecto asimilacionista que los leisladores de esa
*poca institucionali'aron. Se identifica"a naci#n con la idea de un solo pue"lo!
una sola cultura! idioma e identidad! reido por una sola ley y sistema de
justicia.
El principio de la iualdad ante la ley en su orien sinific# un
postulado importante para la confiuraci#n de los nacientes Estados. La
:ep%"lica hered# una profunda fractura social cuyo punto de partida fue la
escisi#n entre los criollos fundadores de la :ep%"lica y la po"laci#n indena!
que constitua la inmensa mayora del pas. Jn primer momento fue marcado
por los decretos de San Gartn y Xolvar cuyas medidas no tuvieron efectos
sinificativos en el mejoramiento de las condiciones de vida de los indenas.
El ideal unitario socio cultural que se plasmara en la poltica de la
homoenei'aci#n constitucional! se declarara como aranta individual y lueo
como aranta social en todas las constituciones de la :ep%"lica en
enunciados como el siuiente, 8oda persona tiene derecho a la iualdad ante
la ley . -s! el principio de la iualdad ante la ley caracteri'# y defini# las
relaciones inter*tnicas entre el Estado y los indenas! racionalidad
consecuente con la poltica imperante de la *poca. -s! se consolidara un
modo de pensar! de ser en la sociedad y un tipo de mentalidad jurdica para el
leislador y el jue'. Estas ideas se transformaran en un tipo de cultura que en
muchos aspectos perduran hasta nuestros das.
)urante los primeros a1os! se concedi# iualdad leal a los indenas!
inspirados en los principios li"erales europeos y norteamericanos. 2os* de San
3!
(e&opila&i'n de las 4eyes de Indias. 4i1ro I=. T,tulo 3$, ley.3.. ConseOo de la Hispanidad. Madrid. 36!/.
3:
Recopilacin de las Leyes de Indias. Consejo de la Hispanidad, Madrid. 1943. 7s i*portante rele+ar Nue en
*ateria de arti&ula&i'n del @ere&ho Indiano a las parti&ulares &ondi&iones de la realidad y del orden institu&ional
ind,ena del Per> &olonial, el es)uer9o del =irrey don Eran&is&o de Toledo F3:.63:"3G Sin e*1aro los estudios
hist'ri&os reali9ados, esta1le&en Nue las disposi&iones de la Corona no ten,a su apli&a&i'n en la +ida de los pue1los,
ya Nue los ind,enas eran despoOados de sus tierras y ten,an la &ondi&i'n de es&la+os o en el *eOor de los &asos de
sier+os de los &onNuistadores.
POLITICAS 2%
Gartn suprimi# el tri"uto y prohi"i# que se usara el t*rmino 3indio5 o 3natural5! y
orden# que en adelante s#lo fueran conocidos los indenas como peruanos.
Lueo tam"i*n! Sim#n Xolvar dict# el )ecreto del ? de a"ril de 1?7E! de
funestas consecuencias para los indenas al declarar que podan vender de
cualquier modo las tierras que posean! y dispone el fraccionamiento de las
tierras comunales y resta"lecer el tri"uto indena
1D
.
En el o"ierno del Ieneral :am#n +astilla se adoptaron alunas
medidas a conseuir mediante la devoluci#n de las tierras o el pao de
compensaciones! la indemni'aci#n a las comunidades indenas que hu"ieran
sido afectas por ventas en los o"iernos precedentes. Sin em"aro estas
medidas no tuvieron *&ito y se continu# apropiaci#n de las tierras indenas por
los terratenientes.
En el caso de los indenas ama'#nicos! la Ley 4Q 177C esta"leci# que
las tierras de los nativos fueran automticamente incorporadas como tierras de
dominio del Estado! porque no ha"an sido letimamente adquiridas conforme
al +#dio +ivil o conforme a la $rimera Ley Krnica de 8ierras de Gonta1a de
1?@?. En realidad fue una Ley que esta"leci# privileios en favor de aquellos
que e&plotaron el caucho y en la prctica sinific# que los adjudicatarios se
considera"an due1os a"solutos y perpetuos de la tierra y de todo cuanto ser
viviente ha"a en ellas, plantas! animales y personas, los propios indenas.
d) El -oto Ind$gena.
)esde el inicio repu"licano la calidad de ciudadano esta"a condicionada
a ciertos requisitos. El derecho de eleir y ser eleido requera tener el estado y
calidad de ser ciudadano en ejercicio.
Guy por el contrario de lo que se puede pensar! los indenas votaron
durante el silo .0. aunque haya sido de manera nominal no real. La
democracia en $er% fue indirecta desde 1?7; hasta 1?@A! los ciudadanos con
derecho a voto de"an desinar a los electores a trav*s de los cuales
ejercan su derecho. La +onstituci#n de 1?7; le dio la calidad de ciudadano a
los indenas que tuvieran aluna propiedad (art. 1FQ)< la +onstituci#n de 1?7D
e&puls# del voto a los indenas al e&iir sa"er leer y escri"ir (art. 1EQ) aunque
este requisito qued# en suspenso hasta 1?DC< la +onstituci#n de 1?7? no
e&ii# requisitos especiales salvo los de edad o matrimonio< las constituciones
de 1?;E! 1?;@ y la de 1?DC le dieron el voto a los indenas tri"utarios
analfa"etos < la +onstituci#n de 1?AD (art. ;FQ) e&ii# requisitos de educaci#n!
tener propiedad u oficio al iual que la de 1?DC! *sta %ltima e&iira paar
aluna contri"uci#n (art. ;?Q)< la +onstituci#n de 1?DF s#lo e&ii# requisitos de
edad y de emancipaci#n (art. ;@Q).
3.
Eiallo ;uiller*o. 4os @e&retos de %ol,+ar so1re los @ere&hos de los indios, en re+ista @e1ate Arario
nP 36. 4i*a 366!
POLITICAS 2(
-lcan'ar el status de ciudadano en ejercicio para los indenas estuvo
condicionado! adems de los requisitos de edad o matrimonio! al de sa"er leer
y escri"ir! tener propiedad ra'! ser jefe de taller! ejercer aluna profesi#n o arte
con ttulo p%"lico! o paar aluna contri"uci#n. Esto de"ido que para las
constituciones del silo .0.! el carcter de ciudadano esta"a aparejado al
requisito de tener propiedad y! por ende! a la potencialidad de tri"utar. El voto
m&ima e&presi#n de ciudadana en aquella *poca tuvo carcter utilitario! no se
reconoca como derecho inherente a todos los hom"res! a pesar de los
enunciados de iualdad formal.
-s! al menos nominalmente los indenas votaron casi a lo laro del
todo el silo .0.! de"ido a que siempre lora"an cumplir al%n requisito que no
fuese precisamente el ser alfa"eto. S#lo a finales en 1?@C la ley electoral
e&pulsa a los analfa"etos de los procesos electorales, Ejercen el derecho de
sufraio los peruanos mayores de veinti%n a1os o casados que no hayan
lleado a esa edad! que sepan leer y escri"ir y est*n inscritos en el reistro
cvico de su domicilio .
e) Pol$tica Indigenista en las Constituciones del Per del siglo ...
)esde el a1o 1@7C las +onstituciones del $er% han incorporado
disposiciones relacionadas con derechos especiales a las comunidades
indenas y con la formulaci#n de un modelo de relaci#n del Estado y la
Sociedad 4acional con estas po"laciones. Se inicia un proceso de formaci#n
de una nueva institucionalidad en este campo. :etomando en parte de los
postulados del )erecho 0ndiano y con el avance de los nuevos postulados
so"re pluralismo *tnico y cultural! comen'# a definir los nuevos m"itos y
manejos de los derechos especiales de los pue"los indenas y comunidades.
La Co.12i23ci=. 9e 1,24 en su artculo A?! consara por primera ve' en
un te&to constitucional americano! los principios aceptados en la mayora de las
constituciones de la rei#n! de las naciones como culturalmente y *tnicamente
diferentes. -simismo el mismo te&to reconoce la e&istencia leal de las
comunidades indenas y se1ala la condici#n de imprescripti"les y que el
Estado peruano conci"e a la e&istencia de las comunidades una condici#n
permanente e indefinida.
Sin em"aro esta +onstituci#n marca el inicio de una nueva relaci#n del
Estado con las comunidades y pue"los indenas! no permite el voto a la ran
masa indena! de"ido a que era requisito indispensa"le ser alfa"eto. (-rt. DDQ)
Este artculo tam"i*n es recoida en la de 1@;; (art. ?DQ) e&iiran sa"er leer y
escri"ir.
La Co.12i23ci=. 9e 1,!!D adopt# un "uen n%mero de normas que
representa"an no s#lo una ratificaci#n y precisi#n de alunos principios de la
+onstituci#n de 1@7C! sino que ampli# las responsa"ilidades del Estado en su
compromiso de aseurar el respeto de los derechos especiales de las
comunidades.
En relaci#n a la +onstituci#n del 7C! el r*imen constitucional del ;;
representa cam"ios muy sinificativos en diversas materias como, tierras!
POLITICAS 2*
Io"ierno! -utonoma! reconocimiento de su identidad y su cultura y el apoyo
estatal para aseurar la viencia de sus derechos.
Los cam"ios en materia de tierras resultan claros al determinar que el
Estado de"e aranti'ar la interidad de la propiedad de las comunidades
(art.7C?)! que tendr la responsa"ilidad de dotar de tierras a aquellas que
care'can de ellas o las posean en forma insuficiente! y al ha"er determinado
que las tierras son inenajena"les! imprescripti"les e inem"ara"les.
En relaci#n a la del 7C la responsa"ilidad estatal en el m"ito de los
asuntos territoriales de los indenas a"arca la "%squeda de soluci#n para
quienes carecen de tierra! la protecci#n de la propiedad de la tierra para
quienes ya la tienen y la protecci#n a laro pla'o para que la aseuren a
perpetuidad.
En lo referente al otoramiento o ampliaci#n de facultades de o"ierno y
fortalecimiento de su autonoma administrativa para las comunidades indenas
el artculo 7CA les otora la capacidad de tener un personero de sus
desinaci#n en los concejos municipales y el otoramiento de personera
jurdica! per se (art. 7CF) ampliando el "eneficio del simple reconocimiento de
su e&istencia leal que les ha"a dado la +onstituci#n del 7C.
- partir de esta +onstituci#n se hicieron alunas iniciativas de orden
leislativo por ejemplo el )ecreto Supremo 4Q C;! del 1ro. )e mar'o de 1@AF!
se autori'# la entrea de tierras a las comunidades indenas! no con la calidad
de titulaciones en propiedad sino de reservas que otora"an a sus "eneficiarios
el simple usufructo. -l"erto +hirif ha se1alado que en cumplimiento de este
decreto! pudieron ha"erse entreado un total apro&imado de 11E reservas!
so"re una superficie de 1;C!CCC hectreas
1F
.
Jn hecho relevante en la historia leislativa del $er% es la Ley de
:eforma -raria ()ecreto Ley 4Q 1FF1D) iniciada en 1@D@ por el Ieneral 2uan
/elasco -lvarado! quien re"auti'# a las comunidades de indenas por
comunidades campesinas! pero no se ocup# en a"soluto de las llamadas tri"us
silvcolas! que continuaron siendo vistas como salvajes.
En 1@FE se promul# el )ecreto Ley 4Q 7CDA;! conocida como la Ley de
+omunidades 4ativas y de $romoci#n -ropecuaria de las reiones de Selva y
+eja de Selva. Esta Ley es la promotora de un verdadero cam"io de
estructuras en la -ma'ona! a partir del reconocimiento de las tri"us
silvcolas en comunidades nativas. La ley reconoci# su e&istencia leal y
personera jurdica.
En relaci#n con las tierras comunales! esta"leci# el r*imen de
protecci#n de la propiedad territorial! cuyas caractersticas especifica"an que
las tierras comunales eran inaliena"les! inem"ara"les e imprescripti"les!
aranti'ando la interidad territorial. Les otor# a las autoridades facultades
3C
CHI(IE A4%7(TO 4a Orani9a&i'n Ind,ena y la de)ensa territorial. 7n (e&ono&i*iento y de*ar&a&i'n de
territorios ind,enas en la A*a9on,a Eunda&i'n ;aia. %oot, )e1rero 366/.
POLITICAS 2-
jurisdiccionales para resolver cuestiones litiiosas de mnima cuanta que se
originen entre los miembros de una comunidad nativa.
Esta norma tenia alunos vacos como la falta de criterios que de"an
ser considerados para determinar la superficie de las reas reconocidas y la
carencia de elementos jurdicos para formular una definici#n de 3comunidad
que respondieran a la realidad de estas sociedades *tnicas y culturalmente
diferenciadas y los efectos posi"les que este sistema tendra en la futura
unidad *tnica de estas 3comunidades5 como parte de un todo o comunidad
mayor.
El @ de mayo de 1@F? se modifica sustancialmente la Ley de
+omunidades 4ativas mediante el )ecreto Ley 771FA. La nueva Ley de
+omunidades 4ativas y de )esarrollo -rario de las :eiones de Selva y +eja
de Selva modific# un aspecto importante! al introducir una norma (-rtculo 11)
que esta"leci# que parte del territorio comunal! cuando se tratase de tierras con
aptitud forestal! les sera cedido en uso! no siendo en adelante ms otorado
en propiedad.
La Co.12i23ci=. 9e 1,*,! recoiendo los principios de la Ley :eforma
-raria! la normatividad so"re +omunidades +ampesinas y la Ley de
+omunidades 4ativas! esta"leci# que las +omunidades +ampesinas y las
4ativas tienen e&istencia leal y personera jurdica! que son aut#nomas en su
orani'aci#n! tra"ajo comunal y uso de la tierra! as como en lo econ#mico y
administrativo. 8am"i*n que las tierras de las comunidades eran inaliena"les!
inem"ara"les e imprescripti"les. Se deja la opci#n de la enajena"ilidad con
<a:or7a de los dos tercios de los miembros de la comunidad/. #s$ mismo
pueden ser e0propiadas por ra1ones de utilidad pblica.
Jn aspecto importante en la construcci#n de ciudadana es la relativa al
voto. En el caso de indenas! *ste siempre ha sido un factor de e&clusi#n! por
eso en la -sam"lea +onstituyente de 1@F? se seua de"atiendo so"re el
inconveniente de dar el voto al indena analfa"eto.
u anal2abetismo no es el nico signo de una incultura
e0cepcional. ,o 3ablan castellano o lo 3ablan y lo entienden muy mal y
4i4en aislados5 sin contactos ci4ili1adores5 rodeados de gentes tan
ignorantes como ellos. En las ciudades asimilan cierta educaci+n. u
ignorancia se concentra y multiplica por el contacto permanente con la
ignorancia. 6 esta clase de incultura sin 4entanas al e0terior es
particularmente ad4ersa a la 2unci+n pol$tica. El ind$gena anal2abeto no 3a
4otado nunca5 tu4o derec3o de su2ragio y nunca se percat+ de ello5 ni lo
us+ ni lo de2endi+5 lo 4io como un lujo intil y molesto. +lo sir4i+ para
las batallas electorales donde corri+ sangre. u derec3o le ser4$a para
corromperse5 embriagarse y dejarse matar estpidamente. El
encomendero lucraba5 pero no gobernaba7 el encomendero republicano
lucraba y gobernaba. Cuando se le quit+ el 4oto al ind$gena anal2abeto
agrega -illar8n el despojo se consum+ sin ruido. Como nunca 3ab$a
usado el 4oto5 se lo dej+ quitar sin protestar ni darse por noti2icado . 6
agrega la Repblica 3a 2altado y 2alta a su deber pri48ndolo del 4oto y
dej8ndolo sin representaci+n. Pero de estos dos deberes5 antes de
POLITICAS 2,
cumplir el segundo5 3ay que cumplir el primero5 so pena de que
continuemos5 en materia de representaci+n al borde de la barbarie...
9-illar8n5 mencionado por Ram$re1 -illar. esi+n del mi:rcoles 1& de
mayo de 1)'). ;ebate del cap$tulo ciudadan$a y su2ragio).
4o o"stante los opositores del voto al analfa"eto! la +onstituci#n de
1@F@ (art. DAQ) y la de 1@@; (art. ;CQ) reconocen el derecho de voto a los
ciudadanos que estn en el oce de su capacidad civil (1? a1os) sin nin%n
otro requisito que el de la inscripci#n electoral.
Es importante se1alar el cam"io leislativo ocurrido en el +#dio $enal.
La pluralidad *tnicocultural ha hecho necesario el respeto de valores culturales
diferentes a los de la Sociedad nacional. El nuevo +#dio $enal en el -rtculo
1A esta"lece lo siuiente, El que por su cultura o costum"res comete un hecho
puni"le sin poder comprender el carcter delictuoso de su acto o determinarse
de acuerdo a esa comprensi#n! ser e&imido de responsa"ilidad. +uando por
iual ra'#n! esa posi"ilidad se halla disminuida! se atenuar la pena .
La Co.12i23ci=. Po072ica 9e 1,,! introdujo dos preceptos novedosos
uno referido al reconocimiento de la identidad *tnica como derecho
fundamental de toda persona (art.7! inc.1@)< y el reconocimiento de la
jurisdicci#n indena y el derecho consuetudinario dentro del territorio comunal.
$or lo dems! las tierras comunales perdieron su carcter proteccionista
cuando *sta +onstituci#n les retir# la calidad de inem"ara"ilidad e
inajena"ilidad.
El derecho a la autonoma o autoo"ierno est e&presado en el artculo
?@ de la +onstituci#n! donde se reconoce que las comunidades campesinas y
nativas tienen e&istencia leal y son personas jurdicas< son aut#nomas en su
orani'aci#n! en el tra"ajo comunal y en el uso y la li"re disposici#n de sus
tierras. -s como en lo econ#mico y administrativo! pero todo ello dentro del
marco que la ley del Estado esta"lece. La autonoma est limitada por la ley del
Estado.
$osteriormente se han promulado leyes! como la cuestionada Ley de
8ierras 7DACA! apro"ada en 2ulio de 1@@A! que han afectado la interidad y la
protecci#n especial de los territorios.
Este perodo marcado por la +onstituci#n de 1@@;! es necesario resaltar
la ratificaci#n del +onvenio 1D@ de la Krani'aci#n 0nternacional del 8ra"ajo
so"re $ue"los 0ndenas y 8ri"ales en pases independientes! ratificado
mediante :esoluci#n Leislativa 7D7A; el 7 de fe"rero de 1@@E. +omo el ms
importante instrumento internacional de reconocimiento y viencia de derechos
como individuos y como colectivos culturalmente diferenciado de sus
respectivas sociedades nacionales.
-l ha"er sido ratificado por el Estado! tiene carcter vinculante y por
consecuencia la o"liatoriedad de adecuar las normas internas al convenio en
concordancia con la +uarta )isposici#n 8ransitoria de la +onstituci#n $oltica
del Estado. El +onvenio tiene siete artculos dedicados a la tierraR territorios y
recursos naturales. )e su te&to es claro que no se o"lia a los Estados a
POLITICAS !4
reconocer 3territorios5 con la sinificaci#n que tiene este t*rmino en el derecho
internacional y tampoco o"lia al Estado a reconocer a los pue"los indenas
derechos de propiedad so"re los recursos minerales y del su"suelo que est*n
en su territorio. Esta"lece que los derechos so"re la tierra son fundamentales
para aranti'ar la continuidad y e&istencia perdura"le de los pue"los indenas
y que la tierra y sus recursos naturales son la fuente principal del
sustentamiento econ#mico! cohesi#n social y cultural de estos pue"los.
Ttulo II:
LAS COMUNIDADES Nativas y campesinas en la constitucin
poltica del Per.
I.- R'GIMEN CONSTIT)CIONAL DE LAS COM)NIDADES CAMPESINAS Y
NATICAS EN LA CONSTIT)CI+N DE 1,,!.
La actual +onstituci#n $oltica! en relaci#n a las +omunidades
+ampesinas y 4ativas! recoe los principios del pluralismo *tnico y cultural!
reconociendo la e&istencia de las comunidades y culturas nativas del $er%! as
como de la propiedad de las mismas so"re las tierras comunales. La
+onstituci#n reula! directa e indirectamente! *ste reconocimiento en diversos
artculos! as tenemos al artculo 7! inciso 1@! los artculos.1F! E? y 1E@! y en
especial los artculos ?? y ?@! que forman parte de su +aptulo /0 denominado
[)el :*imen -rario y de las +omunidades +ampesinas > 4ativas[. -
continuaci#n se procede a anali'ar el artculo ?@ de la norma +onstitucional.
Ar27c30o -,: $as &omunidades &ampesinas ! las .ativas tienen
e)istencia legal ! son personas %urdicas.
POLITICAS !1
*on aut#nomas en su organizaci#n, en el traba%o comunal ! en el uso !
la libre disposici#n de sus tierras, as como en lo econ#mico ! administrativo,
dentro del marco que la le! establece. $a propiedad de sus tierras es
imprescriptible, salvo en el caso de abandono previsto en el artculo anterior.
El Estado respeta la identidad cultural de las &omunidades &ampesinas
! .ativas.
$ara lorar a plenitud un entendimiento del :*imen +onstitucional de
las +omunidades +ampesinas y 4ativas! es necesario deslosar de todo el
cuerpo constitucional lo referido a las mismas tanto directa como
indirectamente< tal es el caso de los artculo 7! inciso 1@ que esta"lece
la ,dentidad tnica ! cultural ! derecho al uso del propio idioma< el artculo 1F
que esta"lece en el tercer prrafo y los que contin%an que C<El Estado
promueve la creaci#n de centros de educaci#n donde la poblaci#n los requiera.
El Estado garantiza la erradicaci#n del analfabetismo. Asimismo fomenta la
educaci#n bilingDe e intercultural, segn las caractersticas de cada zona.
Preserva las diversas manifestaciones culturales ! lingDsticas del Per.
Promueve la integraci#n nacionalC.
El artculo E? que esta"lece C<que son idiomas oficiales el castellano !,
en las zonas donde predominen, tambin lo son el quechua, el a!mara ! las
dem5s lenguas aborgenes, segn la le!. El artculo ?? reula el r*imen
arario< el artculo ?@ que reula la e&istencia leal y la personera jurdica de
las +omunidades +ampesinas y 4ativas< y el artculo1E@ reula el ejercicio de
la funci#n jurisdiccional de las comunidades campesinas y nativas.
:esulta importante resaltar la I9e.2i9a9 E2.ica : c3023ra0 : 9erecho a0
31o 9e0 8ro8io i9io<a.
La +onstituci#n $oltica ha reconocido el derecho a la 0dentidad *tnica y
cultural y derecho al uso del propio idioma en el artculo 7! inciso 1@! como uno
de los derechos fundamentales de la persona tanto natural como jurdica.
:K4-L) +\:)E4-S ]:E4^
1?
! comentando el mismo artculo! se1ala que
[uno de los mayores m*ritos de la +onstituci#n de 1@@; (pero! a la ve'! uno de
los menos difundidos) es el hecho de que consare! por primera ve'! el
derecho a la identidad[. Es entonces! el derecho a la 0dentidad *tnica y cultural
una novedad que fue introducida por el constituyente de 1@@;.
-dems este derecho tam"i*n est esta"lecido en el artculo ?@ que
declara, CEl Estado respeta la identidad cultural de las &omunidades
&ampesinas ! .ativasC, ello en concordancia con el inciso 1@ del artculo 7!
que esta"lece el derecho de cada uno de sus miem"ros a su [identidad tnica
! cultural[.
La identidad *tnica y cultural se%n la )irectiva 4B C17-7CCC-
$:KGJ)E(RSE8-0
1@
! se ha definido como [el conjunto de valores! creencias!
1?
Constitu&i'n Pol,ti&a Co*entada por los 33: *eOores espe&ialistas. To*o I, 4i*a 2 Per>, ;a&eta Jur,di&a $##:,
pa. 3"".
1@
@ire&ti+a para pro*o+er y aseurar el respeto a la Identidad 8tni&a y Cultural de los Pue1los Ind,enas,
Co*unidades Ca*pesinas y Nati+as a ni+el Na&ional. @isponi1le en KKK.spiO.*inOus.o1.pe
POLITICAS !2
instituciones y estilos de vida que identifican a un pue"lo indena! comunidad
campesina o comunidad nativa< se area! asimismo! que el respeto a su
identidad *tnica y cultural! comprende, El derecho a decidir so"re su propio
desarrollo< El respeto a sus formas de orani'aci#n< El derecho a ser
escuchados y consultados en forma previa a toda acci#n o medida que se
adopte y que pueda afectarles< El derecho a participar en la
formulaci#n! dise1o! ejecuci#n! monitoreo y evaluaci#n de
los planes! proramas y proyectos que pueda afectarles< El derecho a no ser
discriminados< El derecho a e&presarse en su propia lenua< El respeto a su
pertenencia a un determinado rupo *tnico< El respeto a sus estilos de vida! a
sus costum"res y tradiciones! y cosmovisi#n< El derecho al reconocimiento!
revaloraci#n y respeto de sus conocimientos tradicionales y prcticas
ancestrales< entre otros! incluyendo el derecho a que se respete su condici#n
de aislamiento voluntario! en los casos en que as proceda[.
-l respecto el 8ri"unal +onstitucional en la sentencia recada en el
E&pediente 4B CC7C-7CCA-$0R8+! E&p. 4o CC71-7CCA-$0R8+ de fecha 7F de
Septiem"re del 7CCA! que corresponde al $roceso de 0nconstitucionalidad
seuido por el $residente de la :ep%"lica contra el Io"ierno :eional de
+usco y (unuco! como consecuencia de la emisi#n de la Krdenan'a :eional
so"re la hoja de coca.
En esta jurisprudencia constitucional! se ha esta"lecido criterios
de interpretaci#n constitucional so"re el derecho fundamental de identidad
cultural o derechos culturales! la mencionada sentencia en su fundamento @@
e&presa que, El inciso 1@ del artculo 7 de la +onstituci#n! reconoce el derecho
fundamental de toda persona [- su identidad *tnica y cultural. El Estado
reconoce y protee la pluralidad *tnica y cultural de la 4aci#n[.
)e esa forma! el +onstituyente ha proyectado en la +onstituci#n formal
un elemento esencial de la +onstituci#n material de la 4aci#n peruana,
su multiculturalismo y plurietnicidad. Se trata de una concreci#n del principio
del Estado social y democrtico de derecho! esta"lecido en el artculo E; de la
+onstituci#n! pues! tal como ha tenido oportunidad de afirmar este +oleiado! [
S.el hecho que la +onstituci#n de 1@@; recono'ca el derecho fundamental de
las personas a su identidad *tnica y cultural! as como la pluralidad de las
mismas! supone que el Estado social y democrtico de )erecho est en la
o"liaci#n de respetar! reafirmar y promover aquellas costum"res y
manifestaciones culturales que forman parte de esa diversidad y pluralismo
cultural! pero siempre que ellas se realicen dentro del marco de respeto a los
derechos fundamentales! los principios constitucionales y los
valores superiores que la +onstituci#n incorpora! tales como la dinidad de la
persona humana (artculo 1 de la +onstituci#n)! la forma democrtica de
Io"ierno (artculo E;) y la economa social de mercado (artculo A?).
Este reconocimiento del elemento cultural que est en su contenido!
permite se1alar que la +onstituci#n no se limita s#lo a ser un conjunto de te&tos
jurdicos o un mero compendio de relas normativas! sino la e&presi#n de un
cierto rado de desarrollo cultural! un medio de auto representaci#n propia de
todo un pue"lo! espejo de su leado cultural y fundamento de su esperan'as y
POLITICAS !!
deseos. ((a"erle! $eter. 8eora de la +onstituci#n como ciencia de
la cultura. Gadrid, 8ecnos 7CCC! p.;E)
-simismo en el fundamento 1CC de la misma :esoluci#n el 8+ ha
se1alado que! el artculo E; de la +onstituci#n reconoce al $er% como una
:ep%"lica democrtica. En el principio democrtico residen valores
constitucionales como el pluralismo! la tolerancia y el respecto por la
costum"re! idiosincrasia y cosmovisi#n ajena. En tal sentido! el hecho de que
por efecto de la diversidad cultural constitucionalmente reconocida! diversos
rasos espirituales y materiales se concreticen en rupos minoritarios! no
puede ser ra'#n vlida para desconocer o! peor a%n! menosca"ar sus letimas
manifestaciones. $or el contrario! cuando el acto apoyado en el principio
mayoritario acompa1a el avasallamiento! *ste pierde su valor de neutralidad! y
prevalecen los valores contra mayoritarios de la +onstituci#n! como
la iualdad (inciso 7 del artculo 7) para recomponer el equili"rio constitucional
del que el poder tiende a desvincularse.
+omo podemos apreciar! el 8ri"unal +onstitucional ha esta"lecido que
es o"liaci#n del Estado respetar! reafirmar y promover aquellas costum"res y
manifestaciones culturales que forman parte de esa diversidad y pluralismo
cultural! sin em"aro esta o"liaci#n se ve condicionada! en el sentido de que
todas esas manifestaciones! actos! etc.! no sean contrarias a los derechos
fundamentales de la persona.
II.- EFISTENCIA LEGAL DE LAS COM)NIDADES CAMPESINAS Y
NATICAS.
a) Comunidades Campesinas.
La e&istencia leal de las comunidades campesinas fue reconocida por
la +onstituci#n de 1@7C as como por la +onstituci#n de 1@;;! que declar# sus
tierras inaliena"les! imprescripti"les e inem"ara"les! y su autonoma en el
tra"ajo comunal y uso de la tierra. 4o o"stante! continuaron sufriendo la
aresi#n fsica! sicol#ica y leal de los rupos olirquicos.
La +onstituci#n de 1@F@! a la ve' que reitera"a el reconocimiento de la
personalidad jurdica de las comunidades campesinas! consara"a su
autonoma en cuanto a su orani'aci#n! tra"ajo comunal y uso de la tierra as
como en lo econ#mico y administrativo! declarando asimismo la
imprescripti"ilidad e inem"ara"ilidad de sus tierras. -dicionalmente! ensaya
un tmido retorno al intento de e&tinci#n de las comunidades! sistema anterior!
mati'ando la inaliena"ilidad a"soluta de sus tierras permitiendo su enajenaci#n
con la aceptaci#n de una mayora calificada de los dos tercios de los
comuneros y apro"ada por ley fundada en el inter*s de la comunidad (Ley 4B
7EDAD! Ley Ieneral de +omunidades +ampesinas! y su :elamento apro"ado
por ns. 4B CC?-@1-8:).
Esta modificaci#n reviste una ran importancia te#rica! pues marca el
inicio del retorno al e&acer"ado li"eralismo de mediados del silo .0..
POLITICAS !"
b) Comunidades ,ati4as.
La e&istencia leal de nuestros pue"los ama'#nicos ha sido inorada
por el Estado $eruano hasta "ien avan'ado el silo ... La Ley 4B 1AC;F! de
71 de mayo de 1@DE las consider# [tri"us a"orenes[ y dispuso la adjudicaci#n
en propiedad de las tierras que ocupa"an. :eci*n reconocidos con el nom"re
de comunidades nativas por el )ecreto Ley 4B 7CDA;! Ley de +omunidades
4ativas y de $romoci#n -ropecuaria de las :eiones de Selva y +eja de
Selva! ampliado por el )ecreto Ley 4B 711FA! Ley de +omunidades 4ativas y
)esarrollo -rario de la Selva y +eja de Selva! de 71 de mayo de 1@F?! que
desconoci# su pleno domino so"re las tierras con aptitud forestal de su
territorio! han sido sometidas al mismo r*imen que las comunidades
campesinas por las +onstituciones de 1@F@ y 1@@;< > se encuentran
amparadas por el +onvenio 1D@ de la K08! ratificado por el +onreso peruano
ello de diciem"re de 1@@A.
III.- A)TONOM$A Y R'GIMEN DE PROPIEDAD DE LA TIERRA
COM)NAL.
a) #utonom$a de las Comunidades Campesinas y ,ati4as.
El seundo prrafo del artculo ?@ de la +onstituci#n! esta"lece que las
comunidades campesinas y nativas C<*on aut#nomas en su organizaci#n,
en el traba%o comunal ! en el uso ! la libre disposici#n de sus tierras, as como
en lo econ#mico ! administrativo, dentro del marco que la le! establece<C
+onforme se advierte! la +onstituci#n $oltica! otora a las +omunidades
+ampesinas y 4ativas! autonoma en diversas reas como en la econ#mica y
administrativa! autonoma que les faculta para determinar su orani'aci#n y
forma de tra"ajo. Las comunidades son reconocidas por la +onstituci#n como
personas jurdicas! las cuales se encuentran sujetas a un r*imen especial<
personera jurdica que se encuentra reulada en el +#dio +ivil! el cual
esta"lece el marco eneral de las mismas! siendo las leyes especiales las que
desarrollan los aspectos especficos relacionados al devenir de las
+omunidades +ampesinas y 4ativas.
Las comunidades! como personas jurdicas! tienen caractersticas que
las diferencian de las dems personas jurdicas! siendo una! por ejemplo! el
hecho de que s#lo pueden estar interadas por personas naturales! siendo esto
inherente a la propia orani'aci#n de las comunidades! pues! sus miem"ros
sern los comuneros parte de una determinada comunidad! no pudiendo otra
persona jurdica adquirir tal calidad. Este requisito se encuentra esta"lecido en
el artculo 1;E del +#dio +ivil.
b) Propiedad Comunal.
El tema relativo a la propiedad de las tierras comunales es un tema de
mucha sensi"ilidad social! tanto hacia el interior como hacia el e&terior de las
+omunidades +ampesinas y 4ativas del $er%. +omo se ha indicado ya! los
cam"ios introducidos en los -rtculos ??B y ?@B de la +onstituci#n $oltica de
1@@;! cam"iaron el estatus de las tierras comunales! facilitando su li"re
POLITICAS !%
disponi"ilidad y por tanto su e&posici#n a los cam"ios sociales y de mercado
propios a nuestra sociedad.
Los principales conflictos que afectan a las +omunidades +ampesinas y
4ativas estn normalmente vinculados a las tierras! a su propiedad y a su
defensa! siendo por tanto importante lo relativo al saneamiento leal o
formali'aci#n de la propiedad comunal.
0nfluenciada por la economa de mercado la +onstituci#n $oltica de
1@@; modific# sustancialmente el tratamiento de las tierras comunales!
restriniendo el r*imen de protecci#n a un solo atri"uto! la imprescripti"ilidad!
aunque limitada por el a"andono de las tierras! modificaciones introducidas a
trav*s del artculo ?@B de la +onstituci#n y que han tenido un ran impacto en
las comunidades! en tanto permite la transferencia de la propiedad comunal
con posi"les consecuencias neativas para las mismas! pues permite que
cualquier persona natural o jurdica! no necesariamente comunera! adquiera y
se vuelva propietaria de tierras ararias sin lmite en ese sentido! pudiendo las
comunidades perder su principal capital y elemento caracterstico! las tierras
comunales.
4o o"stante esto! no puede nearse el tam"i*n eventual efecto positivo
de la norma! en tanto permite el otorar las tierras comunales en adjudicaci#n
individual o familiar a favor de sus propios comuneros! lo cual! entendemos!
cumplira con el fin de lo estipulado en la constituci#n! siendo tam"i*n positiva
la posi"ilidad del autofinanciamiento de las comunidades al poder dar en
aranta las tierras comunales! pero con el eventual rieso de perderlas en
caso de incumplimiento.
Jna norma importante y relacionada directamente con la propiedad
comunal es la Le: 9e De10i.9e : Ti230aci=. 9e0 Terri2orio Co<3.a0! Ley
7EDAF! la cual "usco dar soluci#n a la falta de ttulos de propiedad a favor de
las comunidades! as como el reulari'ar los defectos en la titulaci#n ya
efectuada so"re predios comunales! lo cual impeda un adecuado
reconocimiento y oponi"ilidad ante terceros del derecho de propiedad so"re los
citados predios.
La Ley Ieneral de +omunidades +ampesinas! Ley 7EDAD! esta"leci# en
su artculo FB lo siuiente,>...$as tierras de las &omunidades &ampesinas son
las que se+ala la $e! de (eslinde ! ?itulaci#n...8
)e esa manera se determin# que la Ley 7EDAF sea la que esta"le'ca
que se considera"a propiedad o tierras comunales! esta"leciendo en su
-rtculo 7B lo siuiente, >El territorio comunal est5 integrado por' $as tierras
originarias de la comunidad, las tierras adquiridas de acuerdo al derecho
comn ! agrario, ! las ad%udicadas en virtud de la /eforma Agraria. $as tierras
originarias comprenden las que la comunidad viene pose!endo, inclu!endo las
eriazas ! las que indican sus ttulos. . .8
+on posterioridad la +onstituci#n de 1@@;! se apro"# la Ley 7DACA! Le:
9e Pro<oci=. 9e 0a I.@er1i=. e. 0a1 Ac2i@i9a9e1 Eco.=<ica1 e. 0a1
Tierra1 9e0 Terri2orio Nacio.a0 : 9e 0a1 Co<3.i9a9e1 Ca<8e1i.a1 :
POLITICAS !(
Na2i@a1 - Le: 9e Tierra1! la cual no fortaleci# a las comunidades y su
relaci#n con la tierra sino que desarroll# los mecanismos para que las
comunidades pudieran disponer de sus tierras! especialmente en el caso de las
comunidades campesinas de la +osta! no aportando nada al proceso de
formali'aci#n de su derecho de propiedad.
Es importante resaltar que esta leislaci#n enero una tendencia hacia
la titulaci#n individual de las tierras comunales! que si "ien se haca a favor de
los mismos comuneros! enero la framentaci#n de la tierra comunal en
unidades de propiedad familiar. Se de"e tomar en cuenta la caracterstica
especial de las tierras comunales! en tanto! acepta la ficci#n de la e&istencia de
tierras familiares y de tierras comunales en un mismo territorio! las primeras
propias a los comuneros o familias y las seundas destinadas a 'onas! por
ejemplo! de pastoreo
7C
.
Es necesario precisar que para la li"re transferencia de la propiedad
comunal recoida en el artculo ?@B de la +onstituci#n de"e o"servaser los
dispuesto en el artculo 11B de la Ley 7DACA! Ley de 8ierras! la cual esta"lece
lo siuiente, CPara disponer, gravar, arrendar o e%ercer cualquier otro acto
sobre las tierras comunales de la *ierra o *elva, se requerir5 del Acuerdo de la
Asamblea 7eneral con el voto conforme de no menos de los dos tercios de
todos los miembros de la &omunidadC.
Es importante resaltar que esta restricci#n es favora"le pero a la ve'
solo aplica"le a las comunidades de la sierra y selva! ms a%n cuando a trav*s
de la Ley 7D?EA! Ley de 8itulaci#n de 8ierras de las +omunidades +ampesinas
de la +osta! se e&imio del se1alado requisito a la transferencia de las tierras de
las comunidades de la +osta< su artculo 1B esta"lece lo siuiente, >(eclarase
de inters nacional el otorgamiento de ttulos de propiedad ! la inscripci#n
registral de las tierras de las &omunidades &ampesinas de la &osta ! las de
sus comuneros que adopten la decisi#n de proceder a la ad%udicaci#n en
parcelas individuales o en copropiedad, con el fin de garantizar los derechos de
las &omunidades &ampesinas de la &osta al uso ! la libre disposici#n de sus
tierras, los derechos de los comuneros a la propiedad individual ! a la herencia,
! al e%ercicio de la iniciativa privada, establecidos por el Artculo 41, el inciso
0E= del Artculo F ! el Artculo B4 de la &onstituci#n Poltica,
respectivamente.8
)icho todo esto! resulta evidente que la leislaci#n no ha tratado de la
mejor manera lo referente a la protecci#n de las tierras comunales! propiedad
que es importante reular por la relevancia social y econ#mica que implica para
nuestro pas! resaltando adems que la orientaci#n de nuestra actual
+onstituci#n de"era entenderse como una que "usca que los miem"ros de las
+omunidades +ampesinas y 4ativas! como ciudadanos que son! tenan los
mecanismos leales que les permitan disponer o ravar su propiedad comunal
en "%squeda del desarrollo de las propias comunidades sin perder por ello sus
tierras! de"iendo "uscar desarrollar una mejor! ms ordenada y ms precisa
leislaci#n especial que complemente lo esta"lecido por la +onstituci#n a fin de
7C
@I7A AleOandro, Inter&ulturalidad y Co*unidadesI Propiedad Indi+idual, @e1ate Arario Nu*ero /.
4i*a. Centro de @e1ate de 7studios So&iales, $##/ pa. C!.
POLITICAS !*
evitarse el perjudicar la realidad de las propias comunidades! pues! las mismas
no pueden ser tratadas como un rupo titular de una copropiedad com%n y
corriente! tomndose en cuenta las opiniones y decisiones de los comuneros
interantes de las mismas! los que de"en o'ar de las arantas mnimas que
les permitan proteer sus predios.
Ttulo III:
LAS COMUNIDADES CAMPESINAS Y NATIVAS EN EL
AMBITO INTERNACIONAL
I.- TRATADOS INTERNACIONALES SOGRE COM)NIDADES
CAMPESINAS Y NATICAS.
)entro de *ste acpite es menester mencionar en estricto la protecci#n
que tiene las comunidades campesinas y nativas en las disposiciones
internacionales los cuales el $er% forma parte! tal es as que indiscuti"lemente
e&isten diversos instrumentos internacionales de protecci#n de los derechos de
la comunidades campesinas y nativas.
$artimos del te&to constitucional que en su cuarta )isposici#n =inal y
8ransitoria! se1ala que los derechos que ella reconoce! se interpretan de
conformidad con la )eclaraci#n Jniversal de )erechos (umanos y con los
tratados so"re esta materia ratificados por el $er%! en este conte&to
desarrollaremos el +onvenio 4Q 1D@ de la K08 y la )eclaraci#n de la K4J
so"re derechos de los pue"los indenas.
POLITICAS !-
1.1. Co.@e.io NH 1(, De La Oi2:
El +onvenio 1D@ de la K08! hasta el momento es el %nico instrumento
jurdico internacional +K4 +-:\+8E: /04+JL-48E que protee y reula los
derechos de los pue"los indenas en diferentes reas de su inter*s. =ue
adoptado por la +onferencia 0nternacional del 8ra"ajo en junio de 1@D@. En
-m*rica latina! ha sido ratificado por -rentina! Xolivia! +olom"ia! +osta :ica!
(onduras $arauay! $er%! Xrasil! entre otros.
El +onvenio 1D@ es el resultado de muchas discusiones y consultas que
se reali'aron desde 1@?D. -parte de que la C08 es un oranismo que est
interado por los o"iernos! orani'aciones de empresarios y de tra"ajadores!
esta orani'aci#n que es la ms antiua del sistema de las 4aciones Jnidas
hi'o un esfuer'o para que participen representantes de orani'aciones
indenas durante las discusiones del +onvenio.
+uando un pas lo ratifica! en la mayora de los casos! a trav*s de su
Leislatura! el +onvenio se incorpora al sistema jurdico nacional. Sin em"aro!
no "asta que el +onvenio se incorpore al derecho nacional! es necesario! para
dar aplicaci#n al +onvenio que el Estado adecue la leislaci#n nacional y tome
las acciones necesarias! en el campo del desarrollo y administraci#n de la
justicia! para dar efectiva aplicaci#n al mismo. -dems! el Estado se
compromete a someterse a los #ranos de supervisi#n y control en la
aplicaci#n de +onvenios que tiene la K08.
El +onvenio 1D@ no es una )eclaraci#n de los m&imos derechos
indenas! sino una norma que se considera esencial y mnima a la cual han
lleado los pases a un consenso a nivel internacional. 0ncorpora muchas
demandas y reclamos indenas y los convierte en derechos internacionales
reconocidos.
Los conceptos "sicos del +onvenio son el respeto y la participaci#n.
:espeto a la +ultura! la :elii#n! la orani'aci#n social y econ#mica y a la
identidad propia. La premisa "sica es que los pue"los indenas son
permanentes o perdura"les.
1.2. A.2ece9e.2e1:
El antecedente al +onvenio 1D@! es el +onvenio 1CF (1@AF) de la K08
que reconoce el derecho de los pue"los indenas y tri"ales a una
protecci#n especial por su condici#n de po"laci#n Mmenos
desarrolladaN respecto de la po"laci#n preponderante! con miras a
Msu interaci#n proresivaN en la vida de los pases miem"ros.
Lueo de a1os de oposici#n por parte de las orani'aciones
indenas! se apro"# el +onvenio 1D@ K08 (1@?@) que marca un
cam"io en su concepci#n "asada en el respeto a las culturas! formas
de vida! tradicionales y costum"res propias de los pue"los indenas
o tri"ales.
POLITICAS !,
El +onvenio 1D@ K08 otora derechos econ#micos y sociales (no
polticos) a trav*s del )erecho a la -utodeterminaci#n (derecho a
decidir sus propias prioridades de desarrollo)
1.!. Cige.cia De0 Co.@e.io:
El +onvenio 1D@ de la Krani'aci#n 0nternacional del 8ra"ajo es un
8:-8-)K 048E:4-+0K4-L! ratificado por el Estado $eruano
mediante :esoluci#n Leislativa 4o. 7D7A; del CA de )iciem"re de
1@@;.
El 0nstrumento de :atificaci#n fue del 1F de enero de 1@@E
Se reistr# ante la K08 el C7 de =e"rero de 1@@E
Su entrada en viencia en el $er% fue el C7 de =e"rero de 1@@A (-rt.
;?B del +onvenio 1D@-K08). - la fecha solo 77 pases lo han suscrito.
La viencia del +onvenio 1D@ HK08 se ha ratificado en diversas
Sentencias del 8ri"unal +onstitucional y en particular en la S8+
CCC7A-7CC@-$0R8+
(=undamento 2urdico 7;),
MSLa e&ii"ilidad del derecho a la consulta est vinculada con la
entrada en viencia en nuestro ordenamiento jurdico del +onvenio 1D@ de la
K08. Este +onvenio fue apro"ado mediante :esoluci#n Leislativa 4Q 7D7A;S
Esto es! desde el C7 de fe"rero de 1@@A! el +onvenio 1D@ de la K08 es de
cumplimiento o"liatorio en nuestro ordenamientoS.N
PA/?E , G P-$,?,&A 7E.E/A$
Ar2ic30o 1. )erecho como $ue"los indenas
El derecho a ser reconocidos como pue"los dentro de un Estado! con identidad
propia y con derechos que se derivan de su presencia hist#rica y
contempornea.
El +onvenio dispone que la conciencia de su identidad indena de"er ser
considerada como criterio fundamental. Es decir! nin%n Estado o rupo social
tiene el derecho de near la identidad que pueda afirmar un pue"lo indena y
sus miem"ros.
Ar27c30o 2. :esponsa"ilidad de los o"iernos
Los o"iernos de"ern asumir! con la participaci#n de los pue"los indenas! la
responsa"ilidad de desarrollar acciones para proteer los derechos de estos
$ue"los y aranti'ar el respeto a su interidad.
Ar27c30o1 !D " : %
POLITICAS "4
)esarrollan los principios enmarcados en el artculo 7! para que los pue"los
ocen en pi* de iualdad de los mismos derechos que otros ciudadanos y para
que se proteja su e&istencia.
Ar27c30o1 ( : * )erecho a ser consultados y a participar en las decisiones
so"re el desarrollo
Los o"iernos de"ern consultar a los pue"los interesados cada ve' que se
tomen medidas leislativas proramas que les afecte directamente y de"en
esta"lecer las formas y medios a trav*s de los cuales los pue"los indenas
puedan participar li"remente en las decisiones.
Los pue"los indenas de"ern tener el derecho a decidir sus propias
prioridades de desarrollo! en la medida en que este desarrollo afecte sus vidas!
creencias! instituciones y "ienestar espiritual! y a las tierras o territorios que
ocupan y utili'an! y de controlar! en la medida de lo posi"le! su propio
desarrollo social! econ#mico y cultural.
Los pue"los indenas de"ern participar efectivamente en la formulaci#n
ejecuci#n y evaluaci#n de los planes y proramas de desarrollo nacional y
reional que los afecte directamente.
8am"i*n se reconoce que los pue"los indenas tienen el derecho a contri"uir
sus propios planteamientos en las polticas de desarrollo a nivel nacional.
Ar27c30o1 - a0 12. )erecho consuetudinario administraci#n de la justicia
El reconocimiento de la e&istencia del derecho consuetudinario y de las
costum"res de las comunidades indenas y la necesidad de incorporar
medidas efectivas de administraci#n de la justicia que aseuren as pluralismo
leal necesario para aranti'ar los derechos humanos de los indenas como
individuos y comunidades.
$or ejemplo se menciona (art. 1C) que cuando se imponan sanciones penales!
se de"er tomar en cuenta las culturas y valores de los indenas. > que se
de"er dar preferencia a sanciones diferentes al encarcelamiento.
PA/?E ,, H ?,E//A*
Ar27c30o 1! La relaci#n especial con la tierra y el territorio
El reconocimiento a la relaci#n especial que tienen los pue"los indenas con
sus tierras y territorios para su e&istencia social! espiritual! y poltica!
especialmente tomando en cuenta que los indenas tienen una relaci#n
colectiva con la tierra y con sus territorios.
POLITICAS "1
El territorio es entendido como el entorno y los recursos naturales tomando en
cuenta que los indenas tienen una especial inter*s en la conservaci#n de los
derechos naturales y del medio am"iente como condici#n "sica para su vida.
Ar27c30o 1" )erecho a la propiedad y posici#n de la tierra
El derecho de propiedad y posesi#n de las tierras tradicionalmente ocupadas.
Los o"iernos de"ern aili'ar los trmites para determinar y deslindar las
tierras para aranti'ar la protecci#n efectiva de los derechos de propiedad y
posesi#n por parte de los indenas.
)e"ern adoptarse procedimientos adecuados para resolver casos pendientes
de disputas de tierras.
Ar27c30o 1%. 8erritorios y :ecursos naturales
)erecho al acceso! uso y administraci#n de los recursos naturales en sus
territorios.
+uando los recursos naturales (incluyendo el su"suelo) son propiedad del
Estado! se de"ern esta"lecer o mantener procedimientos para consultar a los
pue"los indenas para determinar si seran perjudicados! antes de emprender
o autori'ar la prospecci#n o e&plotaci#n de los recursos en sus tierras y
territorios. Los pue"los indenas de"ern participar! siempre que sea posi"le.
en los "eneficios que traian tales actividades! y reci"ir una indemni'aci#n
nativas por cualquier da1o que puedan sufrir como resultado de esas
actividades.
Ar27c30o 1( 8raslados o reu"icaci#n
Los pue"los indenas no de"ern ser trasladados de las tierras y territorios
que ocupan.
Se consideran traslados s#lo en situaciones e&cepcionales. Estos traslados
de"ern reali'arse s#lo con su consentimiento dado li"remente y con pleno
conocimiento de causa.
Estos pue"los de"ern tener el derecho de reresar a sus tierras tradicionales
en cuanto dejen de e&istir las causas que motivaron su traslado y ratificaci#n.
+uando el retorno no sea posi"le! dichos pue"los de"ern reci"ir! en todos los
casos posi"les! tierras cuya calidad y cuya situaci#n jurdica sean por lo menos
iuales a los de las tierras que ocupa"an anteriormente.
)e"er indemni'arse plenamente a las personas trasladadas y reu"icadas por
cualquier p*rdida o da1o que hayan sufrido como consecuencia de su traslado.
Ar27c30o 1*. El sistema de transmisi#n- (venta! traslado! herencia de las tierras)
POLITICAS "2
Se de"er respetar el sistema de transmisi#n (venta! herencia! etc.) de la
propiedad que tienen las comunidades indenas.
Ar27c30o 1-. Sanciones contra personas que se apropian de tierras indenas
Se de"er prohi"ir todo despojo de las tierras de los pue"los indenas o todo
uso no autori'ado de ellas por personas ajenas. Los o"iernos de"ern tomar
medidas para impedir tales infracciones.
Ar27c30o 1,. $roramas ararios
Los o"iernos de"ern "uscar dentro de sus proramas ararios! formas de
aranti'ar tierras adicionales a los pue"los indenas cuando sean insuficientes
para aranti'arles los elementos de una e&istencia normal.
PA/?E ,,, G &-.?/A?A&,-. I &-.(,&,-.E* (E EJP$E-
Ar2ic30o 24. +ontrataci#n y condiciones de empleo
Se de"ern tomar medidas especiales para aranti'ar a los tra"ajadores y
tra"ajadoras indenas una protecci#n efica' en su contrataci#n y condiciones
de empleo (acceso al empleo! incluido al empleo calificado< remuneraci#n iual<
asistencia m*dica< vivienda< derecho de asociaci#n corno tra"ajadores).
Estas medidas de"ern tomarse en cuenta especialmente en relaci#n a los
tra"ajadores estaci#nales eventuales y mirantes.
PA/?E ,K G L-/JA&,-. P/-LE*,-.A$, A/?E*A.,A E
,.(M*?/,A* /M/A$E*
Ar27c30o1 21. 22 : 2!. =ormaci#n social! artesana e industrias rurales
Los miem"ros de les pue"los indenas de"ern disponer de proramas de
formaci#n profesional a un nivel iual que lo que se proporciona a otros
miem"ros de la sociedad. Estos proramas! sin em"aro! de"ern tomar en
cuenta las necesidades especiales de los pue"los indenas y sus
comunidades! es decir su economa! las condiciones sociales y econ#micas! y
las necesidades concretas de los pue"los indenas.
La artesana! las industrias rurales y comunitarias! de"ern tomarse
especialmente en cuenta en los proramas de formaci#n profesional. Los
pue"los indenas tienen especial inter*s en un desarrollo equitativo y
autoestionario.
PA/?E K G *E7M/,(A( *-&,A$ I *A$M(
Ar27c30o1 2" : 2%. Seuridad social y salud
La seuridad social de"er ser e&tendida a los pue"los indenas.
POLITICAS "!
Se de"ern apoyar servicios de salud adecuados o poner a disposici#n de los
pue"los indenas los medios que les permitan orani'ar y prestar tales
servicios "ajo su propia responsa"ilidad y control.
Los servicios de salud de"ern orani'arse a nivel comunitario. )e"ern
planearse y administrarse en cooperaci#n con los pue"los indenas y tener en
cuenta sus condiciones econ#micas! eorficas! sociales y culturales! as
como sus propios m*todos de prevenci#n! prcticas curativas y medicamentos
tradicionales.
El sistema de asistencia medica de"er dar preferencia a la formaci#n y al
empleo de personal sanitario de la comunidad local y centrarse en los cuidados
primarios de salud! manteni*ndose una estrecha relaci#n con los servicios de
salud a otros niveles (hospitales! clnicas! la"oratorios! etc.)
PA/?E K, G E(M&A&,N. I JE(,-* (E &-JM.,&A&,N.
Ar27c30o1 2(. 2*D 2-. 2,. !4 : !1. Educaci#n y comunicaci#n
Los o"iernos de"ern adoptar medidas para que se e&tienda una educaci#n a
los miem"ros de los pue"los indenas en pi* de iualdad con otros miem"ros
de la sociedad nacional.
Los proramas y servicios de educaci#n de"ern aplicarse y desarrollarse con
la participaci#n de estos pue"los en la formulaci#n y ejecuci#n de los
proramas! con el o"jetivo de transferir proresivamente a dichos pue"los la
responsa"ilidad de la reali'aci#n de esos proramas.
Los o"iernos de"ern hacer un esfuer'o especial en la formaci#n de
miem"ros de estos pue"los. )e"ern reconocer el derecho de esos pue"los a
crear sus propias instituciones y medios de educaci#n! y de"ern contar con
los recursos necesarios.
Se de"ern promover la educaci#n de los ni1os (a leer y a escri"ir) en el idioma
indena o en el idioma que ms com%nmente se ha"le en el rupo al que
pertenecen. )e"ern adoptarse medidas para preservar los idiomas indenas
y promover su desarrollo y prctica.
Jn importante o"jetivo de la educaci#n de los ni1os y ni1as indenas! de"er
ser promover el conocimiento y ha"ilidades que les ayuden a participar
plenamente y en pi* de iualdad en su propia comunidad y en la comunidad
nacional.
Los o"iernos de"ern promover medios de comunicaci#n (radio! televisi#n!
prensa) en los idiomas de los pue"los indenas.
)e"ern adoptarse medidas educativas para que el resto de la sociedad
cono'ca mejor la historia y contri"uci#n de los pue"los indenas. Se de"er
aseurar que los te&tos utili'ados ofre'can una descripci#n equitativa! e&acta e
instructiva de las sociedades y culturas de los pue"los indenas.
POLITICAS ""
PA/?E K,, G &-.?A&?-* I &--PE/A&N. A ?/AKO* (E $A*
L/-.?E/A*
Ar27c30o !2. +ontactos y cooperaci#n a trav*s de las fronteras
8omando en cuenta que muchos pue"los indenas de las mismas culturas
comparten fronteras de pases! los o"iernos de"ern tomar medidas
apropiadas! incluso por medio de acuerdos internacionales! para facilitar los
contactos y cooperaci#n entre los pue"los indenas a trav*s de las fronteras.
PA/?E K,,, H A(J,.,*?/A&,N.
Ar27c30o !! K"liaci#n de los Io"iernos
Los Io"iernos de"ern refor'ar o desarrollar los mecanismos e instituciones
con los recursos y el personal necesario! para ejecutar polticas de apoyo a los
pue"los indenas! en la aplicaci#n del +onvenio.
II.- DECLARACI+N DE LA ON) SOGRE DERECHOS DE LOS P)EGLOS
IND$GENAS:
En septiem"re de 7CCF! la K4J apro"# la )eclaraci#n so"re los
)erechos de los $ue"los 0ndenas. Esta declaraci#n mantiene la o"liaci#n de
las consultas cuando la industria e&tractiva pueda incidir en las +omunidades,
Los Estados cele"rarn consultas y cooperarn de "uena fe con los
pue"los indenas interesados por conducto de sus propias instituciones
representativas a fin de o"tener su consentimiento li"re e informado antes de
apro"ar cualquier proyecto que afecte a sus tierras o territorios y otros
recursos! particularmente en relaci#n con el desarrollo! la utili'aci#n o la
e&plotaci#n de recursos minerales! hdricos o de otro tipo. (-rtculo ;7.7)
$odemos ver que esta declaraci#n va ms all que el +onvenio 4Q 1D@
en lo que respecta a la consulta en las actividades de la industria e&tractiva. En
efecto! para el +onvenio 4Q 1D@ (artculo 1A! inciso 7) la consulta tiene por fin
determinar si los intereses de los pue"los se veran perjudicados por la
industria e&tractiva< mientras que para la )eclaraci#n! la consulta "usca
o"tener el consentimiento de las +omunidades antes de apro"ar proyecto de
industria e&tractiva que afecte sus tierras o territorios y otros recursos.
III.- DECRETOS LEGISLATICOS Y S) CINC)LACI+N CON LAS
COM)NIDADES CAMPESINAS Y NATICAS
En *ste acpite anali'amos dos decretos leislativos que hoy en da se
encuentran deroados (1? de junio del 7CC@) toda ve' que atentan contra lo
se1alado en el +onvenio 4Q 1D@ y la )eclaraci#n de la K4J so"re los derechos
de pue"los indenas.
POLITICAS "%
En 4oviem"re del 7CC?! La +omisi#n +onsultiva de la +omisi#n de
$ue"los -ndinos! -ma'#nicos! -froperuanos! -m"iente y Ecoloa del
+onreso de la :ep%"lica ela"or# un informe detallado se1alando el motivo por
el cual los decretos leislativos 4Q 1C@C y 1CDE de"eran ser deroados.
Decre2o Legi10a2i@o No. 14(": A8r3e?a e0 rEgi<e. I3r79ico 8ara e0
a8ro@echa<ie.2o 9e 0a1 2ierra1 9e 31o agrario
a) El )ecreto Leislativo 4Q 1CDE es inconstitucional porque al deroar la
Ley 7DACA transrede la 8ercera )isposici#n =inal que a la letra se1ala,
3La presente Ley se aprue"a por mayora calificada de acuerdo con lo
previsto en artculo 1CDQ de la +onstituci#n $oltica del $er% y su modificaci#n o
deroaci#n se efectuar a trav*s de otra norma leal e&pedida por el +onreso
cumpliendo la misma formalidad5! por lo que un )ecreto Leislativo no poda
reali'ar esta deroaci#n ya que incumplira el mandato previsto en la propia ley
que se deroa! en cuanto a e&iencias de una mayora calificada para
modificarla o deroarla.
") El )ecreto Leislativo 4Q 1CDE es nocivo para la -ma'ona porque
con *l se consara el cam"io de uso de las tierras de producci#n forestal! por lo
que de"e deroarse.
c) Se dice adems que el ).L. 4Q 1CDE pone en rieso los territorios de
los pue"los indenas al modificar la Ley 4Q 7DACA y al vulnerar los derechos
de los pue"los indenas esta"lecidos en los artculos 1;! 1E! 1A! 1D! 1F! 1? y
1@ del +onvenio 1D@ de la K08.
Decre2o Legi10a2i@o No. 14,4: A8r3e?a. 0a 0e: ;ore12a0 : 9e ;a3.a 1i0@e12re
a) La aplicaci#n del )ecreto Leislativo 1C@C no es conveniente para el
desarrollo sosteni"le del $er% porque mantiene un sistema que no es inclusivo
y deja fuera a varios usuarios del "osque que ven comprometida su
supervivencia al no poder alcan'ar una modalidad propia que active su
economa y su desarrollo. - ello se suma el de"ilitamiento de la
institucionalidad forestal! reduce los mecanismos de control de la tala ileal y
facilita el aprovechamiento y comercio de productos de orien controversial!
reduce a su mnima e&presi#n la esencia del manejo forestal y elimina la
participaci#n de la sociedad civil en la esti#n! perdi*ndose por tanto la
transparencia.
") Las consecuencias de la aplicaci#n del )ecreto Leislativo 1C@C se
resumen en varias afectaciones tales como,
Se afecta a los otros sectores productivos (te&tiles! aroindustrias!
minera! etc.)! porque pueden tener repercusiones econ#micas en contra de
sus e&pectativas.
La destrucci#n de nuestros "osques y reas naturales proteidas (-4$)
por el aprovechamiento irracional e ileal de productos forestales.
POLITICAS "(
c) El )ecreto Leislativo 1C@C es inconstitucional por no ha"er contado
con un proceso participativo por parte de la comunidades nativas afectadas tal
como lo esta"lecen los artculos D!1A y 1F del +onvenio 1D@ de la K08 que
consara el derecho de los pue"los indenas a ser consultados! respecto de
las normas que afecten a sus territorios y con los artculos 1@! ;C y ;7 de la
)eclaraci#n de las 4aciones Jnidas so"re los )erechos de los $ue"los
0ndenas< por e&ceder en el mandato de facultades leislativas otoradas al
Ejecutivo y por colisionar con la Ley Krnica de Io"iernos :eionales.
d) $romueve el cam"io de uso de las tierras cuya capacidad de uso
mayor sea de aptitud forestal al r*imen arario! mediante el ).L. 1CDE! con lo
que promovera la deforestaci#n de los "osques para dar paso a plantaciones
de monocultivos con lo que no aranti'ara la continuidad de la -ma'onia.
e) Godificar el )ecreto Leislativo 1C@C sinificara mantener un sistema
que no promueve la industria forestal y de fauna silvestre con tecnoloas
social y am"ientalmente adecuadas. Jn sistema que no es inclusivo y
discrimina a los dems actores del "osque lo que los ha llevado a la ilealidad.
Jn sistema que no respeta la capacidad del suelo y que mantiene un catastro
con informaci#n o"soleta e irreal. Jn sistema que no promueve la
descentrali'aci#n y resta las capacidades de los o"iernos reionales en la
administraci#n de los recursos naturales dentro de su jurisdicci#n. Jn sistema
que de"ilita la institucionalidad del sector forestal! dndole un rano de menor
jerarqua y sin autonoma. Jn sistema que permite la convivencia con la
corrupci#n y no cumple con los convenios internacionales que $er% ha suscrito.
)icha norma no cumple con los principios de sosteni"ilidad que el sector
forestal necesita y merece.
Conclusiones.
Las +omunidades +ampesinas y 4ativas estn reuladas en la
+onstituci#n $oltica del $er%! c#dio civil! +onvenio 4Q 1D@! declaraci#n
de la K4J.
POLITICAS "*
Las comunidades campesinas y nativas tienen caractersticas tales como,
el )erecho a la delimitaci#n de su territorio! siendo este inem"ara"le!
imprescripti"le e inaliena"le.
Las +omunidades +ampesinas y 4ativas tienen derecho a la identidad
*tnica y cultural.
Las +omunidades campesinas y nativas tienen personera jurdica y un
tratamiento especial! por lo que disponen cada una de su propia ley y
relamento que contri"uya a su desarrollo interal.
)isponen adems de cierta -utonoma 2udicial en asuntos de menor
cuanta! se%n sus usos y costum"res siempre y cuando no contravenan
la normativa viente.
Las comunidades campesinas y nativas son li"res para determinar su
orani'aci#n y forma de tra"ajo! adems pueden li"remente usar y
disponer de sus tierras! con esta ultima disposici#n se perjudica a la
esta"ilidad de las comunidades campesinas y nativas en el sentido de que
si enajenan sus tierras tienden a desaparecerse! ya que la tierra es uno de
los elementos esenciales de su e&istencia.
El 8ri"unal +onstitucional como supremo int*rprete de la constituci#n ha
hecho una serie de pronunciamientos en torno a las comunidades
campesinas y nativas en sus diversas sentencias recoiendo adems los
criterios es"o'aos por la corte 0nteramericana de )erechos (umanos.
El $er% ha firmado alunos tratados internacionales en donde se han
reconocido derechos de las comunidades campesinas y nativas y pue"los
indenas! los cuales forman parte del Krdenamiento 2urdico.
POLITICAS "-

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