Introduccin

Siendo la delincuencia un fenmeno grave cuando se agrupan varias personas para

cometer un hecho delictuoso determinado, es ms grave an y extraordinario cuando por
esa conjuncin de voluntades se propone cometer varios hechos indeterminados, crear un
estado de inseguridad entre las gentes y aumentar la magnitud del peligro social, puesto
que la gran potencia que da la asociacin para la realizacin del mal, y porque la unin de
pluralidades de almas perversas genera un verdadero fermento malfico capaz de hacer
revivir las viejas tendencias de crmenes salvajes, fortificndolas con una especie de
organizacin y disciplina, y por la vanidad que en ese caso impulsa a los criminales a
cometer atrocidades, que individualmente repugnaran a sus autores si no estuvieran
asociados.
Nos adentramos en la problemtica de la asociacin para delinquir, fuente de peligro e
inseguridad social, con el fin de estudiar juiciosamente su mecanismo y operacin que
torna difcil su estudio por la escasez de material consultivo existente al respecto. La
mayora de los pases del mundo tratan este asunto, pero no profundizan en l, no buscan
la gnesis de esas disposiciones y no analizan sus propiedades con detenimiento.
La funcin de los policas es evitar que se turbe la tranquilidad pblica; pero los policas
no pueden obrar con leyes arbitrarias, ya que si eso sucediera se abrira una puerta a la
tirana.
Se deben manejarse con un cdigo que circule entre las manos de todos los ciudadanos,
de modo, que los ciudadanos sepan cuando son culpables, y cuando son inocentes.
1.- BIEN JURDICO TUTELADO: El bien jurdico tutelado es el orden pblico, es una de la
expresiones ms usadas en Derecho; Soler deca que "Orden pblico quiere decir
tranquilidad y confianza social en el seguro desenvolvimiento pacfico de la vida civil";
Molinario, "Es el Estado de paz y tranquilidad que resulta del hecho de que los individuos
ajusten su actividad a las normas que nos rigen".
Son delitos de alarma colectiva; en este ttulo se amalgaman infracciones que bien
podran ser actos preparatorios, o figuras accesorias con respecto a la comisin de otros
hechos. La subordinacin de estas figuras aparece en el artculo 315, 316 y 317 del CP.
Instigacin a cometer delitos (art. 24 CP)
El art. 24 CP el que dolosamente determina a otro a cometer el hecho punible ser
reprimido con la pena que le corresponde al autor. El que pblicamente instigare a
cometer un delito determinado contra una persona o institucin, ser reprimido, por la sola
instigacin, segn la gravedad delito y las dems circunstancias (1).
(1).- JURISPRUDENCIA.- Si los acusados instigaron a dos menores para que dieran
muerte al agraviado, ellos deben ser sancionados conforme a lo dispuesto en el Art. 24
del CP.
(2).- EL HECHO: Es instigar pblicamente a cometer un delito contra una persona o
institucin sin que el hecho instigado se ejecute.
Se trata de una instigacin con los caracteres subjetivos de la figura del artculo 24 del
Cdigo Penal, es decir con la figura de determinar dolosamente a otro.
Se requiere la voluntad de inducir a cometer un delito determinado, y ese delito debe estar
delimitado en cuanto a alguna figura delictiva, y deben estar sealadas las personas o
instituciones contra quien han de dirigirse los hechos.
ESTA FORMA DE INSTIGACIN SE DIFERENCIA DE LA PARTICIPACIN GENRICA,
POR TRES CIRCUNSTANCIAS:
(a).- La publicidad: De este requisito se infiere que resulta necesaria una cierta
indeterminacin en los destinatarios de la idea, como para que quede excluido el vnculo
psicolgico entre instigador instigado.
Se satisface por cualquier medio, por lo que pasa a segundo plano el carcter pblico del
lugar donde el autor realiza materialmente el acto, importa que llegue a un grupo de
personas. No es discursivo. Tampoco el nmero de persona; lo decisivo es la existencia
de una limitacin en el crculo de destinatarios que establezca una relacin personal entre
estos instigados y el instigador.
(1) INSTIGACION.- Instigador es quien dolosamente y con resultado determina a otro a
cometer un hecho doloso. Instigar en sentido tcnico es siempre un actuar doloso. El
instigador no es autor es participe sindole por lo tanto aplicable los principios comunes a
todas la formas punibles de participacin.
El instigador no realiza la infraccin ni toma parte en su ejecucin; se limita a ejercer una
influencia psicolgica sobre otro con el objeto de hacerlo cometer el hecho punible no se
trata de un caso da autora, por el contrario autor es instigado y su presencia es
indispensable para que se hable de instigacin.
La instigacin junto con la complicidad son formas de participacin (stricto sensu) es decir
dependiente de la existencia de un autor.
Pg. 710 Gran Diccionario Jurdico.
(b).- La punibilidad del hecho no habiendo logrado el resultado perseguido: El hecho es
punible por la sola instigacin; la emergencia de que el acto se realiza pblicamente, al
vulnerar la tranquilidad pblica justifica que se prescinda del requisito de que el instigador
al menos, haya comenzado la ejecucin, por ende, el delito queda conjugado por la mera
instigacin, y queda configurado cuando la instigacin llega a un conjunto de personas.
Tambin vara la penalidad segn la gravedad del hecho instigado.
(c).- Culpabilidad: Es siempre dolosa, no se admiten para configurarlo la imprudencia o la
negligencia.
(3).- INSTIGACIN SIN XITO:
Puede ser denominada la prevista en el articulo 24 CP. En efecto, la ley seala
expresamente que el hecho es punible por la sola instigacin.
El hecho es punible cuando el delito instigado no tuvo comienzo de ejecucin.La
penalidad establecida es conforme a lo dispuesto en el Art. 24 del CP. pero a los efectos
de graduar la sancin se tendr en cuenta la gravedad del delito instigado y las dems
pautas y ser sancionado con la pena que le corresponde al autor. (2)
La culpabilidad en este delito es dolosa; ni la negligencia ni la imprudencia satisfacen las
exigencias subjetivas. Aunque parezca sobrado sealarlo, el dolo abarca los elementos
objetivos de la figura; particularmente la publicidad. Si el autor ignora que su accin llega
a un nmero indeterminado de personas, no se configura el delito que tratamos. Debe
considerarse ausente el dolo en los casos en que la actividad del sujeto se realiza en
privado y se daba a publicidad por un tercero sin mediar concurrencia de voluntad. (3)
(4).- EXIGENCIAS DE LA PARTICIPACIN GENRICA:
El hecho consiste en instigar pblicamente a cometer un delito determinado contra una
persona o institucin sin que el hecho instigado se ejecute. Se trata de una forma de
instigacin con las caractersticas subjetivas que le asigna a esta forma de participacin el
art. 24 del CP, en lo que respecta a la accin del instigador.
(2).- El Art. 24 del CP. Referido a la instigacin reprime al que dolosamente determina a
otro a cometer el hecho punible con la pena que le corresponde al autor, que mediante la
instigacin el instigador hace surgir en otra persona llamado instigado la idea de perpetrar
un delito siendo este ultimo el que ejecuta materialmente el medio tpico, el instigador
debe actuar intencionalmente a fin de logar el hecho delictivo.
Pag, 70 del CP Art. 24 Inc.3
(3) El Art. 25 del CP no implica una determinacin de quienes son autores sino de quienes
de los participes (lato sensu) deben ser reprimidos de la misma manera que los autores.
Hurtado Pozo Manual de Derecho Penal Pg. 30-31.
La palabra directamente utilizada por la ley en la norma genrica del art. 24 para precisar
el modo de induccin, se refiere a un hecho determinado y no a una persona
determinada. De modo que estn tambin comprendidos en la figura ampliada los casos
en que el instigador se dirige a un grupo de personas. Lo que se requiere es la voluntad
de inducir a la comisin de un delito determinado, actuando sobre la voluntad de otro. El
hecho que se induce a cometer debe ser un delito, cualquiera sea su naturaleza; quedan
as excluidas las contravenciones. Este delito tiene que estar delimitado jurdica o
facticamente en cuanto a alguna figura delictiva, pues es una exigencia del tipo que sea
determinado. Tambin deben estar sealados por el instigador la persona o institucin
contra quien deben dirigirse los hechos.
(5).- DIFERENCIAS DE LA PARTICIPACIN GENRICA
Dos circunstancias aparecen en el tipo de la instigacin en el art. 25 del CP, que lo
diferencia de la forma de participacin genrica: la exigencia de que la instigacin tenga
lugar: la punibilidad del hecho no habiendo logrado el resultado perseguido; la remisin a
una escala penal distinta. La publicidad es un elemento de la figura en la ley actual. (4)
Del requisito de la publicidad resulta que es necesaria una cierta indeterminacin de los
destinatarios de la idea, en la medida necesaria como para que quede excluido el vnculo
psicolgico directo entre instigador e instigado. La instigacin hecha pblicamente a una
persona determinada, no pasa de ser una forma de participacin. La publicidad y con ella
la indeterminacin de los sujetos instigados, son la nota caracterstica que impone la
naturaleza del bien jurdico del orden publico.
La publicidad se satisface por cualquier medio. El hecho mismo puede ser ejecutado
desde una tribuna o en un teatro, que por radio o televisin o travs de una vista
cinematogrfica. De este modo, pasa a un segundo plano el significado del carcter
publico del lugar donde el autor realiza materialmente al acto, porque lo que importa es la
publicidad entendida en el sentido de llegar a un grupo de personas. Quien induce al
delito desde la cabina privada de una radio, lo hace pblicamente, porque
psicolgicamente, que es lo que importa, obra sobre la mente de las personas que lo
escuchan. No es decisivo el nmero de personas. El que pregona en una plaza publica,
escuchado por cinco (05) transentes, dice Soler, comete este delito.
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(4) Art. 25.- Complicidad primaria y secundaria.- El que dolosamente preste auxilio para la
realizacin del hecho punible, sin el cual no se hubiera perpetrado ser reprimido con la
pena prevista para el autor.
A los que de cualquier otro modo hubieran dolosamente prestado asistencia se les
disminuir prudencialmente la pena
Cdigo Penal Parte General.
La jurisprudencia ha sealado que la instigacin adems de publica, sea para cometer un
delito determinado y contra una persona o institucin tambin determinada.
Asociacin ilcita (art. 317 CP)
(1).- La figura bsica
Art. 317 CP sanciona con una pena no menor de 3 ni mayor de 6 aos, al que tomare
parte en una asociacin o banda de dos o ms personas, destinada a cometer delitos por
el solo hecho de ser miembro de la asociacin.
(2).- La figura se constituye con tres elementos:
- La accin de tomar parte en una asociacin o banda
- Un determinado numero mnimo de personas para constituir la asociacin.
- El propsito de todos y cada uno de sus miembros de cometer delitos.
(3).- Accin: Tomar parte en una asociacin o banda. Se consuma con el solo hecho de
formar parte de la banda, se prolonga hasta que esta concluya o por alguna razn quede
reducida a menos de dos miembros.
Se castiga con independencia de la responsabilidad que pueda resultar por los delitos
cometidos. La responsabilidad por asociacin ilcita no se extiende a los delitos cometidos
por la asociacin, caso en el que deber analizarse individualmente.
(4).- Asociacin: Es el acuerdo entre varias personas para dedicarse a cierta actividad;
requiere cierto grado de organizacin. No se requiere que estn reunidos materialmente y
ni siquiera que se conozcan sus miembros entre s.(5).- Pluralidad de autores: Se trata de
un delito con una forzosa pluralidad de autores, por el requisito de las dos personas para
la existencia de la asociacin; y ese mnimo de dos debe estar constituido por sujetos
capaces desde la ptica penal, por la razn que los inimputables carecen de voluntad
para delinquir y asociarse con fines delictivos. El dolo debe abarcar el conocimiento de
que los componentes de la asociacin son dos o ms.
(6).- Destinada a cometer delitos: Es un acuerdo que comprende una pluralidad de planes
delictivos, que con llevan una cierta permanencia. Lo caracterstico es que la asociacin
no se agota con la realizacin del plan delictivo.
La ley requiere que se tome parte en una asociacin o banda destinada a cometer delitos.
Estas palabras son entendidas, por buena parte de nuestra doctrina y jurisprudencia,
como el fin de cometer delitos indeterminados.
La nota ms caracterstica de la asociacin ilcita esta dada por el hecho de que el
cumplimiento de un plan delictivo determinado, ejecucin de un hecho concreto, no agota
los fines de la asociacin. Los hechos presupuestos deben constituir delito en el
significado jurdico de esta expresin.
El propsito de delinquir debe ser perseguido por la asociacin, es decir, que debe
inspirar a todos y a cada uno de sus miembros. No basta la intervencin material de dos o
mas personas en varios delitos; es preciso que a lo menos dos de ella, que sern
alcanzadas por la pena, se hayan puesto de acuerdo con el fin de cometer delitos. Es,
pues, necesario demostrar que la asociacin de que se trata se ha constituido con ese
objeto por parte de todos sus componentes para que estos sean tenidos por
responsables, pues de no ser as no estara presente en todos el elemento subjetivo del
delito, que se rige por los principios generales de la culpabilidad. Si el nmero de
asociados con el fin establecido es menor de dos faltara el elemento ms caracterstico de
la figura.
(7).- La materialidad
La accin consiste en tomar parte en una asociacin o banda, o si se quiere, en ser
miembro de ellas. El delito se consuma con el dolo hecho de forma de la asociacin, y esa
consumacin se prolonga hasta que la asociacin concluye, sea por disolucin, sea por el
arresto de los asociados o de alguno de ellos que reduzca el nmero de menos de dos. Si
un delito permanente. La permanencia no se altera, y por ello el delito queda nico e
idntico, cuando una persona forma parte simultnea y sucesivamente de varias
asociaciones para delinquir.(5)
Y no desaparece la identidad por el hecho de que el agente se asocie, con otras
personas, ya que las personas de los asociados no tienen valor ante la ley, que solo
considera el nmero.
No se trata pues de castigar aqu la participacin de todos o de cada uno de los delitos
que el grupo se propone cometer, que mal podran penarse si no se han ejecutado, sino el
hecho en si mismo de formar parte de esa agrupacin destinada a cometer delitos, con
independencia de la responsabilidad que pueda resultar por los delitos cometidos o por
cada uno de los miembros de la asociacin.
La pena que corresponde a esta figura se aplica con independencia de la que pueda
corresponder al autor por los delitos cometidos como miembro de la banda por los
cometidos por el, sea como autor o como participe; pero no todos los cometidos por la
agrupacin. La responsabilidad por el delito de asociacin ilcita no se extiende a los
delitos cometidos por ella, para los que habr de determinarse la responsabilidad
individual en cada caso, de acuerdo con los principios generales.
El delito concurrir materialmente en tales casos. Dicho en pocas palabras, la asociacin
ilcita es un delito autnomo. Por asociacin se entiende el acuerdo de varias personas en
el caso dos o mas para dedicares a determinada actividad. La jurisprudencia ha requerido
en la asociacin cierta permanencia, que es algo ms que la concurrencia transitoria de
voluntades, que caracteriza la participacin.
(5) El CP ubica a la asociacin ilcita en el titulo XIV, delitos contra la tranquilidad publica
Capitulo 1, delitos contra la paz publica y le corresponde el numeral 317.
Cuando la agrupacin este destinada a cometer los delitos de genocidio, contra la
seguridad y tranquilidad publica, contra el Estado y la Defensa Nacional o contra los
poderes del Estado y el Orden Constitucional, la pena ser no menor de 8 aos ni mayor
de 35 aos y de 180 a 375 das de multa e inhabilitacin conforme al Art. 36 inc. 1,2,y 4.
Pg. 197 del gran diccionario jurdico
Adems, debe existir cierto grado de organizacin. Pero no se requiere que los asociados
estn reunidos materialmente o que habiten en un mismo lugar, ni siquiera que se
conozcan personalmente, porque lo que interesa, como ya se dijo, es el acuerdo de
voluntades con cierta permanencia como para que se pueda hablar de asociacin.
La asociacin debe estar constituida por dos o ms personas. Se trata de un delito que
requiere una forzosa pluralidad de autores, puesto que para que pueda condenarse por
asociacin ilcita, ha menester, a lo menos, de dos personas responsables.
No podra decirse que la asociacin existi, por faltar la exigencia legal del nmero de
personas que la constituyen esto no quiere decir, de modo alguno, que deban resultar
condenadas dos o ms personas, sino que aparezca probada su responsabilidad.
La solucin correcta es la que excluye del nmero de miembros de la asociacin a los
inimputables, cualquiera sea el motivo de su incapacidad, por la sencilla razn de que
carecen de voluntad para delinquir y para asociarse con fines delictivos en la medida que
lo requiere, el Art. 317 CP.
El caso del sujeto prfugo debe ser resuelto en el sentido de computarlo, si esta
demostrada su participacin. En las mismas condiciones, no obsta a la configuracin, el
hecho de que la accin esta prescripta para uno de ellos y no este para los dems,
porque lo que se juzga es el acto en las condiciones que reuna en el momento de tener
lugar.
El dolo debe abarcar el conocimiento de que los componentes de la asociacin son dos o
ms, pues si alguno de ellos ignora esa circunstancia, como ocurrira, por ejemplo,
cuando convino actuar con uno solo habindose ocultado la intervencin de los dems, no
seria culpable, por el error que recae sobre uno de los elementos del delito.
(8).- Las agravantes
La primera agravacin aparece en el mismo artculo 317 CP, cuyo segundo prrafo
dispone que para los jefes u organizadores de la asociacin, el mnimo de la pena ser no
menor de 8 ni mayor de 15 aos de prisin.
El que toma parte, coopera o ayuda a la formacin o al mantenimiento de una asociacin
ilcita destinada a cometer delitos cuando la accin contribuya a poner en peligro la
vigencia de la Constitucin Nacional, siempre que rena determinadas caractersticas. Si
bien la accin se amplia con relacin a la figura bsica, pues reprime no solo el tomar
parte en la asociacin sino tambin la cooperacin o ayuda para su formacin o
mantenimiento, para la configuracin del delito es necesario que concurran los elementos
subjetivos y objetivos de la figura bsica, con las modalidades de este tipo penal, y los
dems elementos que confluyan para su configuracin.
El delito se integra por la accin de tomar parte de la asociacin o banda, por un
determinado nmero mnimo de personas para constituir la asociacin y el propsito de
todos y cada uno de sus miembros de cometer delitos indeterminados.
La conducta punible se extiende tambin a quienes cooperan o ayudan a la formacin o al
mantenimiento de la asociacin ilcita.
Cooperan o ayudan a la formacin de la sociedad delincuencial lo que realizan las
reuniones preliminares aunque luego no la integren, los que confeccionan sus estatutos,
sus actas constitutivas o dan instrucciones sobre la formacin de reunirse
clandestinamente o de operar en la comisin de delitos. Cooperan o ayudan al
mantenimiento los que dan similares instrucciones una vez conformada la asociacin
ilcita, los que suministran armas, proporcionan el o los lugares de reunin, etc. La
cooperacin o ayuda es tanto material como material o intelectual.
Los delitos cuya comisin se persigue son indeterminados y pueden ser de cualquier
naturaleza, pero objetivamente tienen que tener aptitud para poner en peligro la vigencia
de la Constitucin Nacional.
Para que objetivamente este delito este completo es necesario que se forma parte de una
asociacin ilcita de dos miembros o ms que tenga por fin la comisin de delitos
indeterminados para contribuir a poner en peligro la vigencia de la Constitucin y,
adems, rena conjuntamente dos de las caractersticas determinadas en el artculo. Por
ejemplo, tener estructura celular y disponer de armas de guerra o explosivos de gran
poder ofensivo.
(9).- Subjetivamente el delito es doloso. El dolo debe comprender el conocimiento de que
se forma parte de una asociacin ilcita o se coopera a ayuda a su formacin o
mantenimiento y que dicha asociacin esta destinada a cometer delitos que contribuyan a
poner en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional. Asimismo que dicha asociacin
rena los caracteres que cualifican el tipo bsico y tener voluntad de integrarla.
El propsito de delinquir debe ser perseguido por la asociacin; es necesaria la
concurrencia material de dos personas y que se hayan puesto de acuerdo con el fin de
cometer delitos.
Castiga al que toma parte, coopera o ayuda a la formacin o mantenimiento de una
asociacin ilcita destinada a cometer delitos que comprometan el orden constitucional. La
accin se ampla con relacin a la figura bsica.
Es necesario que se forme parte de una asociacin ilcita de dos o ms miembros, para la
comisin de delitos indeterminados que contribuyan a poner en peligro la vigencia de la
Constitucin Nacional y que rena conjuntamente dos de las caractersticas determinadas
por el artculo. Subjetivamente, el delito es doloso; el dolo recae sobre el conocimiento de
que se forma parte de una asociacin ilcita y que sta, est destinada a cometer delitos
que pongan en peligro la vigencia de la Constitucin Nacional.
La accin de tomar parte es similar a la de la figura bsica. Cooperacin en la formacin,
son la realizacin de conductas preliminares, como la confeccin de estatutos, aunque
luego no integren la asociacin.Cooperacin en la manutencin, puede ser por ejemplo
todo acto de suministrar armas, etc. Es ayuda tanto material como formal.
Intimidacin pblica
(1).- Accin: Pueden ser separadas en dos grupos: (6)
a.- El primero, suscitar tumultos y desrdenes, y consiste en hacer seales o dar voces de
alarma.
b.- El segundo, infundir el temor pblico, lo que se persigue con la amenaza de comisin
de un delito de peligro comn o empleando otros medios idneos para producir tales
efectos.
(2).- Materialidad: La accin propiamente dicha consiste en hacer seales, o dar voces de
alarma; las primeras tienen que ser lo suficientemente expresivas para hacer creer que no
hay peligro o para anunciarlo. Los segundos deben ser sostenidos y audibles.
En otros casos es necesario el empleo de otros medios idneos para producir tales
efectos; deben tener la magnitud como para infundir un temor pblico, suscitar tumultos o
desrdenes. La idoneidad se extiende a todos los supuestos legales.
La idoneidad debe ser apreciada en relacin con el temor que se tiende a provocar; la
publicidad es lgico requisito. No es indispensable que las acciones tengan lugar ante una
multitud, lo que s debe mediar es relacin causal entre las acciones tpicas y el tumulto,
desorden o
violencia._______________________________________________________________(6
) El que forma parte de una organizacin de dos o mas personas destinada a cometer
delitos ser reprimido por el solo hecho de ser miembro de la misma con pena privativa de
libertad no menor de 3 ni mayor de 6 aos.
Cuando la organizacin este destinada a cometer los delitos previstos en los Arts. 152 al
153 A, 200, 273al 279 D, 296 al 298, 315,317,318 A,319,325 al 333, 346 al 350, o la Ley
N27765 (Ley contra lavado de activos) la pena ser no menor de 8 ni mayor de 15.
Pg. 241 del CP Art. 317.
El delito se consuma al hacer seales, darse las voces de alarma o provocar estruendo
por medios idneos para lograr el fin propuesto. Tambin amenazando con la comisin de
un hecho que sea un delito de peligro comn; lo necesario es que no pase de ser una
amenaza.
En otros supuestos, ser necesario el empleo de otros medios materiales normalmente
idneos para producir tales efectos. Ese seria el caso del que propala por radiofnica o
televisin voces de alarma o seales de la misma clase o vierte amenaza de comisin de
delitos de peligro comn o coloca carteles u otro tipo de anuncios de la existencia de
peligros en un desastre, como poda ser el que de que se ha minado una plaza o un
dique.
Las mentadas conductas deben tener la magnitud necesaria como para poder influir un
temor publico o suscitar tumultos o desordenes.
Tumulto se entiende el movimiento de una multitud desconcertada, o atemorizada, por lo
comn, de desordenes o de violencia.
Desorden es alteracin del orden o la tranquilidad publicaLa idoneidad estos medios
deben ser apreciada en relacin con el temor, los tumultos o desordenes que con ellos se
tiende a provocar, y no con la creacin de un peligro comn.
La publicidad, o al menos alguna publicidad, como para completar la idoneidad. No es
indispensable que las acciones tengan lugar ante una multitud reunida; las seales y las
voces de alarma pueden tener, y tendrn comnmente, el efecto de provocar la reunin
de la multitud primero, y suscitar luego los tumultos o desordenes. Es exigir demasiado
que el hecho atemorice una poblacin entera o una parte considerable de ella.
El tipo de actos previstos por ley, realizados en una concentracin de carcter publico,
como puede ser un acontecimiento deportivo, es suficiente apto, como delito lo ensea la
experiencia, no solamente para turbar la tranquilidad publica, sino para causar delitos mas
graves. El que en un cinematgrafo da la voz de fuego o el que en un campo de ftbol
hace seales o emite voces de alarma cometen, sin duda, el delito que estamos
comentando. Debe mediar relacin causal entre alguna de las acciones tpicas y el temor,
el tumulto o el desorden.
El hecho puede configurarse, tambin, amenazando con la comisin de un delito de
peligro. La amenaza estar comnmente dirigida a infundir un temor pblico.
(3).- Temor publico debe entenderse miedo o pnico colectivo por el peligro que se cierne
o se supone que amenaza a personas o bienes indeterminados, la amenaza debe ser
apta para suscitar tumulto o desorden, lo mismo que hacer seales o dar voces de
alarma. Debe ser apta para turbar la tranquilidad pblica.
La finalidad mas comn que hemos asignado a esta accin, ella ha de ser apta,
generalmente, tambin para suscitar tumultos o desordenes. Lo mismo que para las
hiptesis de hacer seales y dar voces de alarma debe requerirse la idoneidad del medio
para turbar la tranquilidad publica. la publicidad de la amenaza se muestra aqu como
necesaria.
No es necesario que la amenaza se cumpla, ni que sea grave; lo necesario es que el
autor sepa que la masa de poblacin lo tenga por tal.
(4).- La intimacin publica solo adquiere tipicidad cuando es capaz de suscitar un temor
publico. Soler pone el ejemplo de un sujeto que dirige a la comisin deportiva una nota
amenazndola con destruir las tribunas cuando estas estn llenas de gente. En tal caso,
dice, no hay intimacin, porque no hay multitud actualmente reunida o conglomerada
precisamente por el temor.
En el caso de la amenaza con la comisin de un delito de peligro comn, la idoneidad
ofrece un matriz particular que resulta de la propia naturaleza del medio empleado, y que
tiene por consecuencia que el fin perseguido se logre de igual modo con un medio idneo
o con uno que para los destinatarios de la amenaza parezca que no lo es. No es
necesario que la amenaza encierre la posibilidad de ser cumplida por el autor, no es
necesario que sea en si misma grave, es suficiente que el autor sepa que la masa de
poblacin puede tenerla por tal.
La amenaza debe encerrar un peligro para las personas o las cosas en forma
indeterminada. No basta pues, la dirigida a persona determinada o a un grupo reducido de
personas. El hecho queda consumado al hacerse la amenaza.
Delitos de peligro comn son solamente aquellos que ponen efectivamente en peligro la
seguridad pblica, como podran ser la acusacin de un incendio, el derrumbe de un
edificio, etc.
(5).- Aspecto subjetivo
Los actos previstos deben ser ejecutados para difundir un temor publico o suscitar
tumultuoso desordenes. Se trata de un delito doloso en el que el nimo
del autor debe estar inspirado en el propsito sealado.
El autor debe tener conciencia de que el hecho es apto para turbar el orden pblico o
puede ser tenido por tal por las personas hasta quienes llega. Es suficiente con que el
hecho pueda ser tenido por idneo, y el conocimiento de esa circunstancia por el autor
basta para satisfacer las exigencias subjetivas.
(6).- Los agravantes
Los medios que se emplean justician que se cualifique esta conducta, que adquiere
carcter subsidiario con relacin a los delitos contra la seguridad comn. Si como
consecuencia del fin perseguido por el agente, y empleando los citados instrumentos
tpicos se comete alguno de los delitos. Una bomba casera esta comprendida en esta
figura.
La accin consiste en incitar. El termino incitar puede ser entendido como sinnimo de
instigar.
Incitar quiere decir estimular para que se haga algo, pudiendo ser entendido, tambin,
como acuciar o impeler, vocablos que llevan consigo una idea de mayor accin material
que la que encierra la palabra instigar, prevalentemente psicolgica. La consecuencia de
significado que se seala al verbo que sirve de ncleo a la figura, es una limitacin en los
medios, que excluye aquellos en los que la influencia del autor es puramente psicolgica.
La incitacin debe ser hecha pblicamente. El delito se consuma por la sola incitacin, sin
que se requiera que los delitos o la violencia perseguidos tengan lugar.
La incitacin debe ser a la violencia colectiva. Ello supone impulsar el empleo de la fuerza
fsica, que no abarca los actos de lesin a bienes jurdicos tuteados por la ley penal.
La violencia ha de ser colectiva, es decir, ejercida por un grupo de personas. La incitacin
a persona o personas determinadas no es apta para caracterizar el delito.
Subjetivamente, el hecho es doloso. Ni la negligencia ni la imprudencia, por temeraria que
sea, pueden satisfacer las exigencias del tipo. El dolo del que incita debe abarcar las
consecuencias de su accin.
Apologa del crimen (art. 316 CP)
(1).- Accin: Es hacer la apologa de un delito o de un condenado por un delito. La
apologa es la defensa o alabanza de personas o cosas. La opinin, por ejemplo de que
un delito fue reprimido en exceso o lo que encuentra en el autor motivos confesables para
cometerlo, no cuadra en la apologa, en tanto no se mezclen con la opinin argumentos o
alabanzas que defiendan las razones que tuvo el autor.
La apologa debe ser pblica por cualquier medio (prensa, escritos, radio, etc.)
(2).- Consumacin: El momento en que se hace pblica la apologa.
(3).- Objeto de la apologa.
En el caso de apologa de un condenado, el objeto de defensa o alabanza, seala que ha
de tratarse de una persona sobre la que ha cado una sentencia condenatoria; no se
admite en encausados, ya que nadie puede ser considerado delincuente hasta que as no
lo declare la justicia.En la apologa de un delito, estn en lo cierto quienes requieren que
se trate de un delito efectivamente cometido; en efecto, la apologa del crimen es una
forma de inducir a l, es instigacin indirecta. Si no fuese as, la figura de instigacin (art.
24 CP) quedara derogada si se entendiera que tambin es punible la referencia genrica
a las figuras de la ley, a las definiciones. (7)
(4).- Aspecto Subjetivo.
La apologa punible es un hecho doloso, y el dolo debe abarcar el conocimiento de que lo
que es un objeto de defensa y alabanza no constituye un delito cometido o un condenado
por un delito.
Caracteres. Tentativa. Participacin
El delito es formal, porque se pena el mero hecho de ser miembro de la asociacin, sin
necesidad de que esta lleve a cabo algn hecho delictivo.
No admite la tentativa, pues los actos tendientes a acceder al grupo, en tanto no
encuentren la respuesta afirmativa, son irrelevantes.
En la figura se pena por igual a los organizadores y a los adherentes. Basta con tomar
parte, lo que significa participar. No obstante, son imaginables las formas de participacin
que prescriben los artculo 45 y siguiente del C.P. Tal seria el caso de quien facilita el local
para efectuar las reuniones de las agrupaciones conociendo sus fines, pero sin ser
miembro de ella.
La subjetividad.- El delito es doloso. Su tramo subjetivo debe comprender el conocimiento
de que se organiza o se toma pare de una agrupacin que tienen los fines que establece
la figura y la voluntad de hacerlo. El dolo condicionado basta para satisfacer este aspecto
del delito.
Indudablemente, en la comisin de los hechos delictuosos siempre interviene un sujeto
que mediante un hacer o un no hacer, legalmente tipificado, da lugar a la relacin jurdica
material y posteriormente a la relacin procesal.
Esto no implica necesariamente que, por ese solo hecho, pueda ser considerado como
sujeto activo del delito, pues esta calidad la adquiere cuando se dicta la resolucin judicial
condenatoria.
No obstante, habr sido objeto de los actos y formas del procedimiento, razn por la cual
se le debe calificar, en tal caso, como supuesto sujeto activo, nombre aplicable en
trminos generales, sin desconocer las otras denominaciones que adquiera conforme al
momento procedimental de que se trate.
_______________________________________________________________
(7).- APOLOGIA.- Discurso hablado o escrito en defensa o elogio de una persona o cosa.
El nuevo CP lo ubica en el titulo XIV que enmarca a los delitos Contra la Tranquilidad
pblica.
Art. 316.- El que pblicamente hace la apologa de un delito o de la persona que haya
sido condenado como autor o participe ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro.
La apologa del delito es un modo de instigar ideas peligrosas en ciertas ocasiones, pero
tambin no deja de ser un peligro incriminar la apologa en todos los casos.
Pg. 169 del Gran Diccionario jurdico.
La materialidad
La accin consiste en organizar o tomar parte en agrupaciones permanentes o transitorias
que tuvieren por objeto principal o accesorio imponer sus ideas o combatir las ajenas por
la fuerza o el temor.
Organiza el que establece las reglas relativas al nmero, orden, jerarqua y dependencia a
que estn sometidos los que conforman el grupo.
Toma parte el que, de cualquier manera, lo integra cumpliendo algunos de los roles
determinados por la organizacin.
Agrupacin es la reunin de varias personas con un fin determinado. Dicho fin, que se
constituye un elemento subjetivo del tipo, consiste en imponer sus ideas o combatir las
ajenas por fuerza o el temor. La agrupacin no tiene que ser estable, ya que la ley
expresamente se refiere a su carcter permanente o eventual. De all que puede ocurrir
que se forme y se disuelva al poco tiempo.
En este caso se habr configurado el delito, aunque no se hubiere manifestado
a travs de ningn hecho concreto el fin buscado.
El grupo debe perseguir la imposicin de sus ideas o el combate de las ajenas, pero a
travs de ciertos medios polticos, indispensables para la existencia del delito. Ellos son,
la fuerza o el temor. Poco importa que no estn establecidos los cursos de acusacin a
seguir por el grupo.
Idea es el juicio, concepto u opinin formada sobre una cosa o persona. La idea puede
versar sobre creencias religiosas, raciales, polticas, estticas, morales, etc.
La palabra fuerza esta empleada en sentido amplio, comprensivo de la fuerza en las
cosas y la violencia o intimidacin en las personas.
Por temor debe entenderse el recelo de un dao futuro que se halla su fundamento en las
acciones previas o en los postulados de la agrupacin.
Faltas contra las buenas costumbres
Artculo 449.- Perturbacin de la tranquilidad
El que, en lugar pblico, perturba la tranquilidad de las personas o pone en peligro la
seguridad propia o ajena, en estado de ebriedad o drogadiccin, ser reprimido hasta con
sesenta das-multa.
Artculo 450.- Otras faltas
Ser reprimido con prestacin de servicio comunitario de diez a treinta jornadas:
1. El que, en lugar pblico, hace a un tercero proposiciones inmorales o deshonestas.
2. El que, en establecimientos pblicos o en lugares abiertos al pblico, suministra
bebidas alcohlicas o tabaco a menores de edad.
3. El que, en establecimientos pblicos o en lugares abiertos al pblico, obsequia, vende o
consume bebidas alcohlicas en los das u horas prohibidos, salvo disposicin legal
distinta.
4. El que comete acto de crueldad contra un animal, lo maltrata, o lo somete a trabajos
manifiestamente excesivos.(8)
5. El que destruye las plantas que adornan jardines, alamedas, parques y avenidas.
"Artculo 450-A.- El que comete actos de crueldad contra un animal, lo somete a trabajos
manifiestamente excesivos o lo maltrata, ser sancionado hasta con sesenta das-multa.
Si el animal muriera a consecuencia de los maltratos sufridos, la pena ser de
ciento veinte a trescientos sesenta das-multa.
El juez podr en estos casos prohibir al infractor la tenencia de animales bajo cualquier
modalidad.(9)
Delitos contra la tranquilidad pblica en otros pases de Latinoamrica
(1).- COLOMBIA
("El que provoque o mantenga en estado de zozobra o terror a la poblacin o a un sector
de ella, mediante actos que pongan en peligro la vida, la integridad fsica o la libertad de
las personas") agravantes y administracin de recursos relacionadas con actividades
terroristas; 347, Amenazas con propsito de causar Alarma, zozobra o terror; 348,
Instigacin a delinquir y 349, Instigacin a la comisin del delito militar en beneficio de
actividades terroristas; 357, Dao en obras o elementos de los servicios de
comunicaciones, energa y combustible; 359, Empleo y lanzamiento de sustancias y
objetos peligrosos; 371, Contaminacin de aguas y 372, Corrupcin de alimentos,
productos mdicos o material profilctico; 413 y 414, Prevaricato;425, 426 y 427,
Usurpacin de funciones publicas y Simulacin de investiduras o cargos; 449 y 450,
favorecimiento de la fuga.
Lo ms irnico es que hasta el momento, ningn indiciado ha sido condenado por el puro
delito de terrorismo en Colombia, al menos que se sepa, hasta el momento. Muchos han
sido sindicados de un delito principal, sedicin, por ejemplo, y terrorismo como agravante.
Al final, prima el delito principal y la agravacin terrorista termina por perder fuerza.
_______________________________________________________________
(8) Inciso derogado por la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Ley N 27265,
publicada el 22-05-2000.
(9) Artculo incorporado por la Segunda Disposicin Final y Transitoria de la Ley N 27265
publicada el 22-05-2002.
Delitos contra la Tranquilidad Pblica - Disturbios y Apologia
TITULO XIV
DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PBLICA
CAPTULO I
DELITOS CONTRA LA PAZ PBLICA
Artculo 315.- Disturbios
El que en una reunin tumultuaria, atenta contra la integridad fsica de las personas y/o
mediante violencia causa grave dao a la propiedad pblica o privada, ser reprimido con
pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de ocho aos.
En los casos en que el agente utilice indebidamente prendas o smbolos distintivos de las
Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per, la pena privativa de la libertad ser no
menor de ocho ni mayor de diez aos.
1. CONCEPTOS PRELIMINARES, BIEN JURDICO
La acepcin Estado de Derecho gravita sustancialmente en las relaciones Estado
ciudadano, dichos efectos irradiantes suponen el reconocimiento de concretos mbitos de
libertad ciudadana; entre stos, el derecho de reunin, de agruparse pacficamente en
lugares pblicos, como una manifestacin esencial del Sistema Democrtico.
El ejercicio del derecho a reunirse pblicamente, las congragaciones de personas ha de
desarrollarse en forma pacfica, es decir, su realizacin no puede implicar a su vez una
merma en los derechos fundamentales de los ciudadanos; v. gr., de libre trnsito, de
libertad de trabajo, etc.; cuando el primero de ellos desborda su plano de legitimidad
ingresa a una esfera de ilicitud que, en algunos casos, puede significar la comisin de un
injusto penal.
El uso de los derechos constitucionales consagrados, ha de materializarse con arreglo a
los principios de razonabilidad y ponderabilidad, descartando cualquier tipo de
manifestacin violenta.
Dicho de otro modo: el ejercicio del derecho de reunin ser licito siempre y cuando su
concrecin se ajuste a los lmites que la propia Constitucin delimita, con ello, la
seguridad ciudadana y el orden pblico, que no pueden verse alterados, so pretexto de
una manifestacin democrtica, dando lugar a la preponderancia de los bienes jurdicos
de valor superior.
Es de verse, entonces, que en el marco de estas asonadas pblicas, sobre todo cuando
sus participantes son los miembros de las denominadas barras bravas o de sectores
sociales acostumbrados a los actos vandlicos, se producen afectaciones a la propiedad
pblica y/o privada, as tambin sucesos de sangre, en cuanto a la lesin de los bienes
jurdicos fundamentales (la vida, el cuerpo y la salud), as como a la integridad del
patrimonio.
Estamos hablando de una violencia extrema que en los ltimos tiempos ha trado como
saldo, personas muertas y gravemente heridas.
Por lo expuesto, estamos ante un bien jurdico de naturaleza supraindividual que ha de
ser comprendido por aquel estado de seguridad ciudadana , de que las personas puedan
desenvolverse normalmente en las urbes y ciudades, de no verse afectos por ciertas
reuniones tumultuarias que, en su proceder, no dudan en lesionar los intereses jurdicos
de mayor raigambre constitucional, aprovechando las ventaja que les otorga la
muchedumbre, con propiedad la predisposicin a delinquir, ya desde un factor
criminolgico.
Se trata , bsicamente de delitos que tienden a subvertir o alterar las bases materiales de
la convivencia de un determinado sistema constituido.
Advertimos que el artculo 315 del CP, tiende a tutelar una serie de bienes jurdicos de
forma onmicomprensiva, al develarse que aparte del inters jurdico espiritualizado
(tranquilidad pblica), tambin se protege la integridad fsica de las personas, as como el
patrimonio pblico y privado, configurndose un tipo penal pluriofensivo1, de modo que la
naturaleza de esta figura delictiva, ha de verse desde el siguiente plano a saber: de que
los efectos perjudiciales de la conducta antijurdica (injusto penal de disturbios) ha de
afectar en forma simultnea el bien jurdico colectivo, asi como los intereses jurdicos
personales; si esto no es as, se dar una tentativa de este delito, siempre y cuando la
accin prohibida haya tomado lugar en una reunin tumultuaria.
Siguiendo las pautas reseadas en titulaciones anteriores, habramos de proclamar un
tipo penal de peligro, con arreglo a la visin colectiva del bien jurdico tutelado; sin
embargo, el legislador, dispuso que la punicin de este comportamiento se encuentra
condicionada a la realizacin de ciertos resultados de disvalor, que se exteriorizan en
lesiones y atentados contra el patrimonio (pblico y/o privado); por tales motivos se
constituye en un delito de lesin.
Lo anotado lleva a un sector de la doctrina ha sostener que la ambigedad, que es
inherente al propio concepto de orden pblico, resulta complementada en la
sistematizacin positiva de los delitos de desordenes pblicos, con una heterognea
diversidad de bienes y valores que son tenidos en cuenta en los diferentes tipos legales
incriminadotes de este comportamiento delictivo.
1. A este nivel surge el tema de un posible Concurso delictivo, entre el articulo 315 y las
primeras figuras delictivas del catalogo penal.
2. TIPICIDAD OBJETIVA
a. Sujeto Activo
Autor de esta figura delictiva puede ser cualquier persona, no es indispensable algn tipo
de cualidad especial, por lo que constituye una tipificacin comn; quien haya de
responder como autor, debe primero estar incurso en una reunin tumultaria y, segundo,
aprovechando dicha configuracin colectiva, afectar la integridad fsica de una persona
y/o el patrimonio (publico y/o privado).
No necesariamente debe pertenecer a una banda, organizacin delictiva u otra estructura
criminal, pues puede infiltrarse en una reunin donde los miembros se identifican con una
determinada asociacin de personas, para afectar los bienes jurdicos comprendidos en la
articulacin, mas por lo general, se trata de individuos acostumbrados a actuar en bloque,
que se agrupen para cometer esta clase de fechoras, mediado la coraza que le otorga la
muchedumbre y as evitar ser descubiertos. Mxime, la idoneidad para lesionar el bien
jurdico colectivo determina la presencia de varios individuos, que hayan de proceder a la
vulneracin de los intereses jurdicos tutelados por el precepto penal-.
Ante cada lesin que acometa cada individuo, se tendr varias acciones atribuibles a titulo
de autor.
La calidad de autor se sostiene sobre el dominio funcional del hecho en el sentido de que
el agente cuenta con toda la posibilidad de realizar el tipo penal o, en su defecto, frustrar
su perpetracin, un reparto de roles puede darse perfectamente en estos casos, cuando
varios sujetos dan una golpiza a un ciudadano, siempre que podamos advertir la
afectacin al cuerpo humano como una unidad inescindible y que exista una co-decisin
de delincuencia; v. gr., quien sujeta a un vigilante particular, para que el otro pueda daar
la propiedad pblica, es un co-autor, pues neutraliza aquel elemento de resistencia de la
conduccin tpica; quienes participan en la reunin tumultaria, empero, no estaban de
acuerdo con la realizacin de esta clase de eventos, no pueden responder por mbitos de
organizacin estrictamente individuales. Una solucin distinta puede darse en una
asociacin de personas formadas para cometer lesiones y daos, a travs de un cuerpo
implcito.
Un instigador es plenamente admisible, quien determina al resto a lesionar a personas o a
daar la propiedad pblica sin intervenir materialmente en el suceso delictivo y, si a la par
interviene, mediante actos tpicos de lesiones o daos, al darse un concurso participativo,
hemos de inclinar la balanza por el ttulo de imputacin ms intenso, que sera el de
autora.
Tambin puede aparecer en escena una Autora Mediata, siempre que el hombre de
adelante pueda ser percibido como un instrumento, quien ejecuta la accin tpica
dominado por la voluntad del hombre de atrs; solo podemos observar esta variante de
autora cuando el ejecutor es inimputable, es decir, ante un sujeto incapaz de conducir su
conducta conforme su leal saber y entender, ante un enajenado mental (minusvala
psquica).
Cuando estamos ante un menor de edad, hemos de distinguir, si quien lesiona y/o daa
es un nio o un adolescente ; si lo es el primero, aceptamos la Autora Mediata, pero ante
el segundo, nos inclinamos por una induccin, de acuerdo con la estructura psicosomtica
del adolescente y, as se estima en el CNA, al haberse tipificado como infraccin a la ley
penal en su artculo 193 (pandillaje pernicioso), que debe ser concordado con el artculo
148 del CP (Instigacin al Pandillaje Pernicioso). 2
Hemos de negar una Autora Mediata cuando el hombre de adelante, acta en el marco
de un error de tipo, serian casos lmite de poder aceptar que quien afecte el patrimonio
cree equivocadamente que se trata de su propiedad; de ningn modo, cuando se lesiona
a un ciudadano; el error de prohibicin muy difcilmente ha de aceptarse, importa una
presuncin casi de iure et de iure que todos conocen que lesionar a alguien o daar el
patrimonio ajeno se encuentra prohibido por el ordenamiento jurdico.
La complicidad ha de tomar lugar cuando el individuo proporciona al autor de un
instrumento necesario para que ste pueda acometer un plan criminal, de un palo para
lesionar a un ciudadano o de elementos de combustin para destruir el patrimonio pblico;
debiendo actuar con dolo.
Si el sujeto no sabe que est actuando antijurdicamente, en el marco de una reunin
tumultaria, lo que puede de dudosa aceptacin, habra de responder por los tipos penales
de lesiones o de daos, respectivamente; de ah que consideramos que pueda concurrir
un concurso delictivo entre el delito de disturbios con lesiones o daos, en tanto el primero
de los mencionados tutela un bien jurdico no abracado por el resto de delitos invocados.
b. Sujeto Pasivo
Al erigirse en un bien jurdico de orden colectivo, ser la sociedad en su conjunto, sin
dejar de lado, la identificacin de agraviados directos por las lesiones y/o los daos,
quienes seran victimas de dichos delitos, por los disturbios ser el estado, que asuma los
intereses pblicos afectados.
2. Muchos de estos actores son por lo general menores de edad, como es el caso de
las barras bravas.
c. Modalidad Tpica
Primer punto a saber, es que debemos entender por reunin tumultaria; no puede
tratarse de un grupo reducido, de dos o tres personas, debe tomar lugar a partir de un
nmero significativo de personas, agrupadas a fines de diversa ndole, no siempre con
motivos delictivos. La ordenacin a la afectacin de los bienes jurdicos personales puede
aparecer en pleno desarrollo de la reunin, sin requerirse plena confluencia de
voluntades, donde la turba se convierte en el escudo y, a su vez, el medio por el cual los
vndalos acometen a sus vctimas.
En el CP espaol, en el artculo 557, se seala a la letra, que debe tratarse de una
actuacin en grupo de varias personas, dando lugar a la naturaleza de un delito
pluripersonal, lo que no se da en nuestra lege lata, al instituir un delito esencialmente
personal; sin embargo, la interpretacin normativa ha de seguir el primer cauce, a fin de
resguardar el principio de ofensividad.
Entonces, una reunin tumultaria es aquella donde participa una pluralidad de personas,
suficiente cantidad para poder afectar con toda facilidad, la integridad fsica de varios
ciudadanos, as como el patrimonio pblico o privado; sin que tenga que acreditarse que
todos los protagonistas de la reunin, dirijan su accionar a la afectacin de los bienes
jurdicos personales. No obstante, si estamos hablando de una alteracin a la
Tranquilidad Publica, ha de manifestarse actos de violencia perpetrados y atribuibles a
varios agentes, por lo que debi haberse optado por una estructuracin normativa que
enfatice la actuacin del grupo, conforme la idoneidad del comportamiento grupal para
perturbar el Orden pblico. Como dice Polaino Navarrete, si la pluralidad de sujetos no se
comporta en este modo de accin conjunta, no se concreta el tipo que constituye un delito
pluripersonal y de accin compartida por la pluralidad de autores.
Dicho lo anterior, estaremos ante la presencia de varios autores del delito de Disturbios, si
es de que de los hechos aparece que cada uno de ellos ha provocado una afectacin a la
integridad fsica de algn ciudadano o si ha daado la propiedad pblica y/o privada. No
podemos someter la imputacin jurdico-penal por este injusto, por el simple hecho de
pertenecer a la agrupacin-acostumbrada-, a cometer este tipo de desmanes, de ser asi
estaramos configurando un derecho penal de autor, ajeno al fundamento material del
injusto-el hecho que lesiona y/o pone en peligro el bien jurdico, cuestin distinta ha de
verse en el caso del delito de Asociacin para delinquir.
Concurrir el fin de atentar contra la paz pblica all donde este quede necesaria o
probablemente daada a consecuencia de los hechos y, sin embargo, y pese a conocerlo
as, se acte.
La calidad de tumultaria significa el congestionamiento de una pluralidad de personas,
cuya numerosidad impide la debida identificacin de los sujetos actuantes, as como su
captura y persecucin.
Aspecto en puridad importante es determinar el grado de afectacin a la integridad fsica
como la magnitud del dao a la propiedad pblica y/o privada.
Sabemos por nuestros estudios de la primeras articulaciones de la PE del CP, que el
legislador delimito con precisin normativa la frontera entre los delitos y la faltas, en base
a criterios cuantitativos y cualitativos, como una forma idnea de racionalizacin de la
violencia punitiva estatal, reservando la pena privativa de libertad., para aquellos actos
antijurdicos que supongan un mayor grado de afectacin al inters jurdico tutelado,
siguiendo los dictados del principio de mnima intervencin.
En el marco de aquellos injustos que atentan contra el cuerpo y la salud, se ha propuesto
un listado de figuras delictivas, conforme la magnitud de los efectos perjudiciales de la
conducta antijurdica, en cuanto a las lesiones graves y lesiones leves, de modo que si el
comportamiento prohibido causa un dao en la salud que requiera menos de diez das de
asistencia y descanso, ser constitutivo de una falta contra la persona, tal como se
desprende del artculo 122 del CP, concordante con el articulo 441 (in fine).
Conforme lo anotado, si la tipicidad objetiva del delito est condicionada a un atentado
contra la integridad fsica, dicha circunstancia ha de revelar un verdadero estado de
afectacin a la estructura fisiolgica de la vctima, que para cobijarse a los alcances
normativos del artculo 315, debe revelar una lesin determinativa de delito y no de falta.
Lo dicho no implica que la conducta pueda ser reputada como un injusto tentado, si es
que la agresin no llega a concretarse en la esfera corporal del ofendido; pero si la
entidad de la lesin no llega al baremo fijado en el artculo 122 del CP, la conducta no
podr ser penalizada como un acto de Disturbios.
As tambin ha de verse en el caso de daos, en tanto la conducta debe significar una
verdadera afectacin a la integridad del bien, donde la magnitud de las consecuencias
perjudiciales debe recaer sobre un bien cuyo valor supere una RMV, si no est as ser
constitutivo de una falta contra el patrimonio, en concordancia con lo previsto en el
artculo 444 del CP, por ende, no podra ser cobijada bajo el radio de accin de la figura in
examine.
El debate sera en torno la admisibilidad de un conflicto aparente de normas penales o, en
su defecto, de un concurso Delictivo, tomando en cuenta que la realizacin tpica del
delito de Disturbios supone necesariamente la afectacin a la integridad fsica de
personas, as como daos en la propiedad pblica y/o privada.
Si optramos por la primera opcin, de que solo puede aplicarse los delitos de lesiones o
de daos, segn un orden especifico de tutela al bien jurdico, importara un rendimiento
nulo del artculo 315 del CP, lo que poltico criminalmente seria insatisfactorio, cayendo en
el mar de un derecho penal simblico.
En la doctrina se postula que puede acontecer una doble punicin por un mismo hecho,
por dos tipificaciones distintas, sin vulneracin del principio del non bis in dem, siempre y
cuando se advierta la proteccin de un bien jurdico singular en cada uno de los delitos,
de manera que si en el marco de los artculos 121 y 122 del CP se tutela especficamente
la integridad corporal, fisiolgica y psquica de las personas y en el artculo 205 se tutela
la integridad material de los bienes (su funcionalidad), el articulo 315 recoge un tipo
pluriofensivo, donde si bien tambin se protegen dichos intereses jurdicos, el acento del
disvalor recae sobre la Tranquilidad Pblica.
En tal entendido, nos inclinamos por la frmula del concurso ideal de delitos, segn el
artculo 48 del CP; que no ha de resolverse va el principio de Absorcin, pues el
legislador, luego de la reforma producida por la ley N. 28726, permite al juzgador
incrementar la pena hasta en una cuarta parte, no pudiendo exceder de los 35 aos de
ppl (sistema de acumulacin jurdico). La orientacin se ajusta a los cometidos de
prevencin general- tanto negativa como positiva.
3. TIPO SUBJETIVO DEL INJUSTO
La figura delictiva sub examine solo resulta reprimible a ttulo de dolo, conciencia y
voluntad de realizacin tpica. El agente sabe perfectamente que esta atentado contra la
integridad fsica de personas inocentes o daando la propiedad (pblica o privada), en el
marco de una reunin; es decir, el autor dirige dicha conduccin de disvalor,
aprovechando el enjambre de vandalismo que se manifiesta con la violencia que perpetra
los miembros de la agrupacin.
4. CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE
En los casos en que el agente utilice indebidamente prendas o smbolos distintivos de las
Fuerzas Armadas o de la Polica Nacional del Per, la pena privativa de la Libertad ser
no menor de ocho ni mayor de diez aos.
Se presenta una mayor ofensa de disvalor cuando el autor perpetra el injusto de
disturbios, portando prendas o smbolos distintivos de las Fuerzas Armadas o de la Polica
Nacional, en tales circunstancias se atenta contra el decoro, el buen nombre y el prestigio
de las instituciones castrenses y policiales, tomando en cuenta que personas
inescrupulosas, al hacer uso de dichas investiduras, propician tambin un marco de
confusin en la ciudadana, pues pueden verse engaados de que dichos sujetos
pertenecen a las instituciones tutelares de la Defensa nacional y el Orden Pblico.
Los smbolos, insignias e indumentaria de las instituciones castrenses, deben ser reales,
a efectos de que puedan generar cierta percepcin hacia la ciudadana, una apariencia
que es aprovechada por dichos agentes para facilitar el emprendimiento criminal.
Una conducta parecida encontramos en el artculo 362 del CP-Ostentacin indebida de
ttulo u honores, donde el bien jurdico tutelado es la Administracin Publica, al
distorsionarse el ejercicio legtimo de una funcin o cargo, as como la confianza de la
ciudadana hacia el desarrollo de ciertos roles funcionales. Delito que es sancionado
como una pena insignificante.
Al constituir figuras que tutelan intereses jurdicos diversos, no encontramos objecin de
admitir un concurso delictivo entre ambas.
Artculo 316. Apologa
El que pblicamente hace la apologa de un delito o de la persona que haya sido
condenada como su autor o partcipe, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de uno ni mayor de cuatro aos.
1. Si la apologa se hace de delito previsto en los artculos 152 al 153-A, 200, 273 al 279-
D, 296 al 298, 315, 317, 318- A, 325 al 333; 346 al 350 o en la Ley N 27765, Ley Penal
contra el Lavado de Activos o de la persona que haya sido condenada como su autor o
partcipe, la pena ser no menor de cuatro ni mayor de seis aos, doscientos cincuenta
das multa, e inhabilitacin conforme a los incisos 2,4 y 8 del artculo 36 del Cdigo Penal.
2. Si la apologa se hace de delito de terrorismo o de la persona que haya sido condenada
como su autor o partcipe, la pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos. Si se
realiza a travs de medios de comunicacin social o mediante el uso de tecnologas de la
informacin y comunicaciones, como Internet u otros anlogos, la pena ser no menor de
ocho ni mayor de quince aos; imponindose trescientos sesenta das multa e
inhabilitacin conforme a los incisos 2, 4 y 8 del artculo 36 del Cdigo Penal.
1. A MODO DE INTRODUCCIN
La transformacin del Estado liberal al Estado Social ha supuesto el entroncamiento de
las libertades fundamentales, como los valores consagrados en la cspide constitucional,
cuya manifestacin ms importante ha de verse en la denominada Libertad de
Expresin, que consiste en la libertad de todo ciudadano de pronunciarse sobre cualquier
tema. V. gr., poltico, social, econmico, cultural.
La idea de un Estado de Derecho, parte del respeto por la diversidad ideolgica, cultural,
poltica, religiosa, en el sentido de que la opcin ha tomar por el individuo no puede
desencadenar ningn tipo de persecucin, amordazamiento, censura, deportacin o
cualquier tipo de amenaza contra dichas libertades, la legitimidad de la coaccin estatal
tiene que ver con concretos estados de disvalor, que en principio no pueden ser
generados por la mera profesin d una idea u opinin.
La constitucin Poltica consagra el derecho de las libertades pblicas en su artculo 2
inciso 4.
Un individuo solo puede ser sancionado punitivamente, si es que con su obrar ha puesto
en peligro las bases mnimas de una convivencia social pacifica, conforme el artculo IV
del Ttulo Preliminar del CP.
Entonces si hemos convenido que las ideas, los pensamientos, as como las posturas
polticas no pueden ingresar al mbito de punicin, nos preguntamos inmediatamente lo
siguiente Cmo es que en un rgimen de libertades, puede ser penalizada la Apologa a
delinquir? respuesta nada fcil de elaborar, considerando la tensin que se produce entre
el bien jurdico que tutela el artculo 316 del CP, con el derecho que se vera mermado
(libertad de expresin) con la puesta en escena de la presente penalizacin.
Vemos que apologa como tal revela una connotacin ideolgica, que se conduce a la
alabanza, a enarbolar las banderas de aquellos grupos sociales agitadores, de aquellas
organizaciones que han hecho de la violencia su modus operando, aniquilando las bases
de cualquier sistema poltico, destruyendo las formas como se conduce la discusin
poltica e ideolgica. Nos referimos a las organizaciones subversivas y/o terroristas que
tienen por cometido el desmantelamiento del sistema jurdico estatal, implantando
constitucionalmente a travs de las armas, colocando en un estado de pnico y zozobra
permanente a la poblacin, a partir de los atentados terroristas que cometen en un
territorio nacional, no dudando en cegar vidas de seres inocentes e indefensos, que nada
tienen que ver en sus supuestos reivindicaciones sociales y polticas.
2. CONCEPTO DE APOLOGIA
Por Apologa debemos entender aquel acto, en virtud del cual una persona alaba y/o
enarbola un determinado hecho, mediante la palabra hablada, la escritura o un discurso
apologtico, que de ser decepcionado por una cantidad indeterminada de individuos.
La apologa supone una alabanza o argumentos defensores del hecho que se elogia.
Para el maestro sanmarquino Pea Cabrera, la apologa es la exaltacin sugestiva, el
elogio caluroso, es alabar con entusiasmo.
Ahora bien, la apologa como figura delictiva, ha de conseguir en algo ms de una
exaltacin, de una alabanza entusiasta, de no ser as sera una penalizacin directa al
derecho de opinin que tiene todo ciudadano, en el marco de un Sistema Democrtico.
El delito de apologa tiene como razn de ser el sancionar a quien promueva de forma
pblica e inequvoca la realizacin de conductas sancionadas penalmente, seala Cruz
Bolvar, Apologizar es, en trminos comunes alabar, exaltar, mostrar ante todo lo positivo
de algo o de alguien.
En palabras de Gonzales Guitin, por muy reprobable que, desde el punto de vista tico
pueda parecer el elogio de un delito, lo que no es mas que una opinin no deben formar
parte del catlogo de delitos que integran un texto punitivo.
Debemos agregar, por tanto, determinado acento de desaprobacin, que puede sustentar
vlidamente la incriminacin del discurso apologtico, en la medida que pueda provocar la
comisin de un delito; para ello, las palabras y/o el escrito debe llegar a un determinado
nmero de personas, cuyo contenido sea idneo y eficaz para poder generar en el
colectivo la predisposicin a perpetrar un hecho punible. As, en la doctrina colombiana,
cuando nos dice que la exaltacin de hechos delictivos tiene que ser, as sea en grado
mnimo, ideada de tal forma que pretenda llegar a varias personas, como sera el caso no
solo de una noticia en un peridico o en la televisin, sino tambin de una conferencia, un
escrito, una pgina de internet, diferente a los correos personales, que tienen el carcter
de privado, etc. Si se produce una intrusin a la intimidad, ingresando al correo personal
y, as se extiende el mensaje apologtico, no podr hablarse de delito, en tanto su autor
no tuvo la intencin de dirigirlo a una pluralidad de personas.
A decir de Rebollo Vargas, no se trata nicamente de la difusin de ideas o doctrinas que
ensalcen al crimen o enaltezcan al autor, sino que deben constituir una incitacin directa
para la comisin de un delito.
En opinin de Vives Antn, el legislador puede distinguir entre el concepto de apologa,
en que pueden tener cabida tanto las incitaciones indirectas como las directas, y la
punibilidad de la apologa que, sin duda, puede ceirse legtimamente a las ultimas, esto
es, a aquellos supuestos en que la apologa oficia de provocacin y es, tambin,
provocacin.
A nuestro entender, la apologa, para ser constitutiva de delito, requiere mas que una
alabanza a la comisin de un hecho punible determinado, pues es indispensable que
manifieste una incitacin a delinquir, una provocacin a que otras personas sean
convencidas a cometer determinados delitos, para tal efecto, esta debe llegar a una serie
de destinatarios, debe ser en todo caso publica, suponiendo que le mensaje sea
trasmitido, difundido por un medio de comunicacin social; a su vez debe ser directa, que
se oriente a trasmitir un mensaje provocador de la violencia terrorista-por ejemplo. No
tendr dicho efecto cuando el contenido es confuso, ambiguo donde lo que expresa su
autor es ms que una postura ideolgica.
Lo anterior supone que la apologa realizada en privado o cuando se dirige a un sujeto
individual es atpica o que, incluso, es penalmente irrelevante cuando las personas
receptoras de las ideas o doctrinas forman parte del ncleo personal de quien realiza la
misma.
3. ACCIN TIPICA OBJETO DE LA APOLOGIA
L a accin prohibida es hacer la apologa, esto es, la alabanza, la ponderacin, la
exaltacin de algo, presentndolo como meritorio, digno de defensa y aceptacin por
todos.
La apologa tpica puede ser de un delito o de un condenado por delito.
La ley toma la expresin delito en un sentido tcnico, como hecho (conducta) tipificado y
punido como tal por la ley penal. Quedan marginadas de la tipicidad las apologas que se
hagan de contravenciones o de conductas socialmente desviadas y perniciosas para la
sociedad que no estn penalmente sancionadas, como el suicidio, vicios, la propugnacin
de ideas nihilistas o disolventes, salvo, por supuesto, que el autor haga revertir la apologa
sobre delitos relacionados con ellos (en los casos citados, alabar la instigacin al suicidio,
el trfico de drogas o la asociacin ilcita con fines terroristas).
Se ha discutido si la apologa debe versar sobre un hecho delictuoso realmente ocurrido o
puede hacerlo sobre un delito en abstracto, o sea, no cometido efectivamente (p.ej.,
alabar el robo o el homicidio). La circunstancia de que el antiguo Cdigo italiano -que fue
la fuente de nuestra norma- se refiriera a hecho y no a delito (el actual lo hace a este
ltimo) hizo pensar a algunos (Moreno, Daz, Mala garriga) que en nuestra ley tanto era
tpica la apologa referida a un delito concretamente cometido como a delitos
Abstractamente considerados; pero se sostiene, en contrario, que siendo la apologa del
delito una instigacin indirecta, como la figura ms grave de la instigacin a cometer
delitos del art. 209 se refiere a delitos determinados, es sistemticamente inaceptable que
la menos grave del art. 213 se refiera a delitos en abstracto. El argumento no es
terminante, puesto que arranca del carcter de instigacin indirecta que se otorga a la
segunda figura, lo cual es opinable y discutible y, entre nosotros, no pasa de ser una vaga
descripcin institucional o genrica; pero s es definitiva como apoyo de la ltima tesis
interpretativa, la consideracin de que la apologa del delito en abstracto no sera la
apologa de un delito -como lo expone la descripcin tpica- sino, fundamentalmente, la
censura a la ley que puni el delito abstractamente alabado, y el derecho penal no castiga
"las opiniones, juicios o teoras sobre la daosidad o beneficiosidad de las incriminaciones
hechas por la ley" (Nez). La apologa, pues, tiene que referirse a un hecho, tipificado
por la ley como delito, que histricamente haya ocurrido.
No es necesario, sin embargo, en esta forma de apologa del crimen, que el hecho
ensalzado haya sido jurisdiccionalmente declarado delito, ni siquiera que se haya
perseguido a su autor (algunas expresiones de la doctrina parecen dar a entender algo
distinto), puesto que lo tpico es alabar el hecho delictivo, cuya calidad preexiste a
cualquier declaracin jurisdiccional o a cualquier actividad tendiente a hacer efectiva la
responsabilidad de sus autores.
Por tanto, todo lo dicho demuestra, adems, que mientras pueda afirmarse con certeza el
carcter delictivo del hecho alabado, la circunstancia de la impunidad de sus autores por
causas extraas a la propia delictuosidad de la accin (p.ej., que la apologa verse sobre
un delito cuyo autor no sea punible por beneficiarse con una excusa absolutoria, o cuya
accin haya prescripto o que haya sido amnistiado) carece de toda importancia en orden
a la exclusin de la tipicidad.
Pero no ocurre as cuando la apologa versa sobre un condenado por delito, puesto que,
entonces, as se requiere una declaracin jurisdiccional afirmativa de la responsabilidad
penal del exaltado y que, a la vez, contenga la atribucin de una pena que haya pasado
en autoridad de cosa juzgada; si esto ltimo no ocurre, podremos estar ante una apologa
del delito, si se dan sus caracteres, pero no ante la de un condenado. Es verdad que
alguna doctrina (Fontn Balestra) sostiene que al no formular la ley distincin alguna,
puede tratarse de "condena pronunciada en cualquier instancia, sin que sea preciso que
se encuentre firme", pero lo que ocurre es que la ley distingue perfectamente al hablar de
condenado, y quien no tiene sobre s el peso de la cosa juzgada, no es un condenado,
sino un procesado.
En esta forma de apologa debe tratarse de la alabanza de una persona determinada
porque ha cometido un determinado delito, cualquiera que haya sido el grado de
participacin que hubiese tenido en l (autor, cmplice, instigador). La alabanza,
insistimos, tiene que hacerse a la persona porque ha cometido el delito; nada tiene que
ver con la tipicidad la alabanza que se le otorga en virtud de otras facetas de su
personalidad o por otras actividades que haya desplegado.
No constituyen apologa del delito -porque no constituyen la exaltacin del condenado- las
expresiones de crtica a la sentencia de condena, puntualizando errores o atacando la
severidad de la pena que impuso, aunque el fundamento de la censura est directamente
relacionado con la persona del condenado (p.ej., afirmando que no es responsable del
hecho o que su personalidad no justifica la pena impuesta).3






3. CREUS, Carlos; Derecho Penal Parte especial II, cit, p. 128-131.
4. CIRCUNSTANCIA AGRAVANTE
1. Si la apologa se hace de delito previsto en los artculos 152 al 153-A, 200, 273, al
279-D, 296 AL 298, 315. 317, 318-A, 325 al 333; 346 al 350 o en la ley N277765, ley
penal contra el lavado de activos o de la persona que haya sido condenada como su autor
o participe
Como sostuvimos lneas atrs, el legislador se inclino por norma una apologa genrica
aplicable a toda clase de delito, que a nuestro entender colisiona con los fundamentos
democrticos del DERECHO PENAL; de modo que pueda darse una provocacin ilcita,
insolvencia punible, pnico financiero , fraude de divisas, chantaje, omisin a la asistencia
alimenticia , daos, usura , etc. toda una amplitud de la admisin del discurso apologtico,
cuyos reparos no solo son de ordenes dogmaticos , sino tambin de naturaleza
criminolgica.
Ahora bien, el legislador- fiel a su estilo, ha propuesto normatividad, la agravacin de la
sancin punitiva, cuando en la retorica apologtica se dirige a incitar a la comisin de los
siguientes delitos: secuestro, trata de personas, extorsin, de peligro comn, trfico ilcito
de drogas, disturbios, trfico ilegal de rganos y tejidos, seguridad nacional y tradicin a la
patria, poderes del estado y el orden constitucional as como el lavado de activos.
Segn lo anotado el criterio fundamentador del injusto agravado seria la prevalencia y/o la
preponderancia (jerarqua) del bien jurdico protegido segn la compaginacin de valores-
consagrados constitucionalmente-mas vemos que los delitos que atentan contra la vida
humana (homicidio y sus derivados) no estn incluidos en el listado, as tampoco los
delitos de lesa humanidad; se supone que la vida humana, la pervivencia de la raza
humana, son los intereses jurdicos ms importantes en una comunidad social, no
obstante, parece que para el legislador, el patrimonio y la libertad persona cuentan con
mayor valor. Este es el problema que se suscita, cuando el parlamento pretende abarcar
el mayor nmero de supuestos, dejando de lados otros, que revelen una mayor
justificacin penalizadora.
El delito de apologa debi haberse reservado de lege lata a los delitos de terrorismo
Se dice en el precepto in examine, que la apologa tambin puede tomar lugar cuando se
dirige hacia una persona 2 persona que haya sido condenado como autor y/o participe de
ellos ,delitos comprendidos en la norma
Si hemos afirmado que la provocacin requiere que una incitacin directa e inequvoca
hacia determinado hecho o persona , dicha firmeza ha de basarse solo en una resolucin
jurisdiccional que haya adquirido la calidad de cosa juzgada (consentida y/o
ejecutoriedad), as aun no estamos en dicho nivel, se trata de un estado de
incertidumbre , pues el condenado (primera instancia), tiene la posibilidad de impugnar la
sentencia de condena y as, poder mejorar su situacin jurdica, inclusive puede ser
absuelto en segunda instancia , sea por un recurso de nulidad o de apelacin C DE PP,
como tambin puede suceder con el nuevo CPP , entonces , como se podra hablar de
una alabanza a un hecho delictivo , cuando sobre el supuesto no ha recado una
resolucin jurisdiccional de condena inalterable en sus efectos
La ejecucin de la sentencia es entonces aquella fase donde se ejecutan los trminos de
la misma-aquellos que ameritan titulo ejecutivo-efectos que per se recaen directamente
sobre los bienes jurdicos del condenado, referidos a la punibilidad y a los costes de la
reparacin civil post delito
Luego, nos dice el precepto que el agente, a quien refiere la retorica apologtica, puede
ser un autor y/o participe. La calidad de autor, desde una visin restrictiva, no solo
comprenden al autor inmediato, sino que la visin extensiva contenida en el artculo 23
del CP , determina su aplicacin al co-autor y al mediato, en base al co dominio funcional
del hecho y el dominio de la voluntad que ejerce el hombre de atrs sobre el hombre de
adelante
participes, segn el principio de accesoriedad en la participacin del injusto penal, hace
alusin a todos aquellos que sin contar con el dominio funcional del hecho, aportan una
contribucin importante, a efecto de que el autor, pueda perpetrar el hecho punible
(cmplice), o, quien sin tener el dominio del curso del evento tpico, determina al autor
inmediato a que lesiona y/o ponga en peligro un bien jurdico (instigador)
2. Si la apologa se hace deleito de terrorismo o de la persona que haya siso
condenada como su autor o participe, la pena ser no menor de seis ni mayor de doce
aos. Si se realiza a travs de medios de comunicacin social o mediante el uso de
tecnologas de la informacin y comunicaciones , como internet u otros anlogos , la pena
ser no menor de ocho aos ni mayor de quince aos; imponindose trescientos sesenta
das multas e inhabilitacin conforme a los incisos 2, 4 y 8 del artculo 36 del cdigo penal.
Un delito tan controversial como la apologa ha de aplicarse sobre todo, en crmenes
como terrorismo donde las acciones violentas que se comete a travs del aparato
criminal, vienen infundidas con cierto matiz ideolgico - poltico, donde el acoplamiento de
un pluralidad de personas, permite a estas organizaciones, asegurar con una gran
probabilidad el xito de sus acciones delictivas, dependiendo del grado de automatismo
con que se ha estructurado su marco operativo, a su vez, la visin pluri-ofensiva que se
manifiesta en estos injustos (DL N25475), pospone una poltica criminal basada en un
significativo adelantamiento de las barreras de intervencin punitiva, a su vez, en merito a
los bienes jurdicos puesto a en tutela por la norma penal.
El estado formula una poltica criminal particular para hacer frente a la criminalidad
subversiva, de manera que en el derecho comparado se tipifica la figura delictiva e la
apologa para los casos de terrorismo.
Se sostuvo que la retorica apologtica puede tomar lugar por una serie de medios, lo
importante es que sean idneos para poder transmitir el mensaje de pluralidad de
personas (discurso en una plaza pblica, el reparto de un escrito); si es que la
comunicacin es conocida por un escaso nmero de individuos, no se configura el delito
de apologa.
Se dice en el proceso in comento, que la agravacin ha de tomar lugar, cuando se dirige
hacia un delito de terrorismo o personas que haya sido condenado como autor y/o
particip de terrorismo
La alabanza debe dirigirse a un acto (hecho) que haya sido calificado como un delito de
terrorismo; un hecho que, de forma indubitable, revele dicha condicin jurdico-penal, que
solo puede configurar por intermedio de una resolucin jurisdiccional firme y/o
consentida. No se puede elogiar un acto que aun no ha sido definido como tal, mxime si
puede presentarse un mecanismo procesal que desvirtu dicho carcter. No obstante,
debe decirse que sentencia absolutoria, que indique la no responsabilidad del acusado
(inocencia), no necesariamente da cuenta de la no comisin del hecho punible, pues una
cuestin distinta, es que los medios de prueba sean eficaces para demostrar la
culpabilidad del imputado
En lo que respecta a la segunda opcin, nos remitimos a todo lo dicho en el apartado
anterior.
Ahora bien el legislador ha previsto una circunstancia e mayor agravacin cuando el
discurso apologtico toma lugar a travs de medios de comunicacin social mediante el
uso de tecnologas de la informacin y comunicaciones, como internet u otros anlogos,
es decir, mediando el empleo de la prensa escrita, radial o televisiva, as como libros,
folletos documentales y el internet, habiendo estructurado una clausula abierta, en el
sentido de otro medio susceptible de trasmitir la informacin (mensaje apologtico) a un
mayor nmero de personas. Es precisamente en dicho indicador donde se fundamenta la
peligrosidad del comportamiento de que la retorica apologtica al delito de terrorismo,
pueda ser canalizada a una masiva cantidad de personas, mas aun si se utilizan las
bondades comunicantes, que se desprenden del correo electrnico.
La posibilidad de un acceso plural del mensaje apologtico, hace de la conducta, una de
mayor disvalor que, a consideracin del legislador, merece una pena de mayor
drasticidad.
BIBLIOGRAFIA
1. PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Derecho Penal Parte Especial IV. Editorial
Moreno S.A. Lima, 2010.
2. CREUS, Carlos; Derecho Penal Parte Especial II. Editorial Astrea. Bs Aires, 1998.

DELITOS CONTRA LA TRANQUILIDAD PUBLICA Delito de Disturbio
Modifican Art. 315 del Cdigo Penal.
Mediante la Ley 30037 publicada el 07 de Junio 2013 se dictaron normas destinadas a la
prevencin y sancin de la violencia en los espectculos deportivos. En la Primera
Disposicin Complementaria y Modificatoria de esta ley se dispone la modificacin del Art.
315 del Cdigo Penal referido al delito de Disturbios.
El delito de Disturbios es caracterizado por el atentado contra la integridad fsica de las
personas o el dao contra la propiedad pblica o privada realizada en una accin
tumultuaria, en multitud. En estos casos las lesiones personales o daos materiales
contra la propiedad que se generen en multitud, no se sancionan con las solas penas que
corresponden a estos delitos; sino, que al ser realizados en una accin tumultuaria,
cobran mayor reproche por la afectacin adicional a bienes colectivos, como la paz
pblica que se ve alterada por la agresin en multitud, creando un estado de inseguridad
colectiva, lo que justifica que el hecho se sancione independientemente de la naturaleza
de las lesiones o daos materiales causados, ya sean estas agresiones leves o
agravadas o incluso lesiones o daos que por su magnitud solo pueden considerarse
faltas.
Las lesiones personales leves, o los daos materiales simples realizados en una accin
tumultuaria (delito de Disturbio) se sanciona con pena no menor de 06 aos ni mayor de
08 aos, contra 2 aos de pena mxima que correspondera a estos delitos realizados
independientemente.
La modificatoria introducida por la Ley 30037.
1.- Introduce un prrafo que establece que la misma pena (no menor de 06 aos ni mayor
de 08 aos) se aplicar tambin cuando los actos se produzcan con ocasin de un
espectculo deportivo o en el rea de influencia deportiva.
Debe observarse que el delito de Disturbio es tal, ya sea se desarrolle con ocasin o no
de un espectculo deportivo, de manera que la inclusin del prrafo pareciera
innecesario; sin embargo, su inclusin en el Art. 315 obedece a que conforme a la Ley
26830 (Ley de Seguridad y Tranquilidad en Espectculos Deportivos derogado por la
Ley 30037) fijaba que las penas por delito o faltas cometidos en espectculos deportivos
se sancionaban solo con la pena del delito cometido incrementado en un 50% o con la
pena mxima para el hecho considerado falta, habindose creando una diferencia
innecesaria que en muchos casos podra resultar benvola cuando el disturbio es
realizado con ocasin de un espectculo deportivo.
2.- Una segunda modificatoria consiste en establecer, que si el atentado es contra la
integridad fsica y la persona muere a consecuencia de ello, se produce una calificacin
automtica del hecho como asesinato, evitndose que el hecho sea considerado un
simple homicidio con una consecuente pena menor.
La modificatoria plantea en el caso de muerte producida en disturbio una calificacin
automtica del hecho como asesinato, asumiendo de plano que el hecho realizado en
esas circunstancias supone la existencia de ferocidad, alevosa, falta de motivo o
cualquiera de las circunstancias que califican un homicidio como asesinato,
correspondiendo la pena que corresponde a ste delito agravado (de 15 a 35 aos de
pena privativa de la libertad).