CLANDESTINIDAD LABORAL

Un enfoque terico prctico desde la Teora Sistmica

del Derecho Laboral.
Por Lucas A. Malm Green.
1

1. Introduccin. Marco referencial.
El presente artculo abordar la problemtica de la clandestinidad
laboral desde una perspectiva totalizadora e integradora de varias
ramas del saber jurdico que desde distintos ngulos influyen en ella;
la plataforma para el anlisis terico y prctico lo constituye la Teora
Sistmica del Derecho Social elaborada por Rodolfo Capn Filas
2
. De
acuerdo con la misma el Derecho es un sistema cuyas entradas son la
realidad y los valores crticos, en especial los principios generales del
derecho y los derechos humanos, y las salidas las constituyen las
normas, cuyo anlisis debe comenzar por la norma constitucional, y
la conducta de los actores sociales y operadores jurdicos, que
actuando en la realidad, logran transformarla dando respuesta a la
justicia. El sistema se activa y retroalimenta de acuerdo con las
exigencias de la produccin y por la buena fe que debe regir las
relaciones entre trabajadores y empleadores. El artculo va dirigido a
aquellos que en la prctica jurdica- sea en el rol de patrocinante, de
asesor, o de decisor judicial- analizan y dan respuesta a casos en los
que los trabajadores no se encuentran registrados o bien lo estn
deficientemente. Analizar la realidad, los valores, las normas y su
interpretacin-doctrinal y jurisprudencial- y generar opciones para la
accin constituye a la vez de un anlisis profundo del tema, una
herramienta de suma utilidad a utilizar al momento de negociar,
demandar, responder un reclamo, dictar sentencia.
En particular se describir en que consiste la clandestinidad, cuales
son sus formas, las consecuencias disvaliosas para el trabajador, para
el sistema previsional, y las consecuencias legales de la conducta del
empleador. Se explora la responsabilidad indemnizatoria y penal de
ste ltimo, as como los aspectos del proceso laboral que se vinculan
con la problemtica. El artculo contiene tambin una sntesis de
jurisprudencia, que refuerza la utilidad prctica del trabajo.
2. La clandestinidad laboral.
La situacin de clandestinidad laboral se configura cuando el trabajador no se encuentra
registrado en el libro especial previsto por el artculo 52 del RCT- o en el Registro
Unico de personal previsto para la pequea y para la mediana empresa segn el artculo
84 de la ley 24.467-, de all que tambin sea denominado como trabajo no registrado o
en negro; a su vez se caracteriza porque el empleador no ha denunciado la relacin
laboral ante el Sistema Unico de Registro Laboral dependiente del Ministerio de
Trabajo. En consecuencia se encubre la relacin laboral o se la disfraza
fraudulentamente y por lo tanto el trabajador no firma recibos oficiales ni si le otorgan
comprobantes del pago, ni el empleador efecta las retensiones ni las contribuciones por
aportes jubilatorios, de obra social, etc.. En el caso descripto la clandestinidad es total.
La ley 24.013 describe a su vez dos situaciones que configuran casos parciales de
clandestinidad: La registracin con una fecha de ingreso posterior a la real y consignar
en la documentacin laboral una remuneracin menor a la efectivamente pagada.
3. La realidad de la clandestinidad.
La Clandestinidad laboral responde generalmente a la determinacin de ciertas
empresas de escapar a las cargas fiscales y sociales asociadas con el trabajo
dependiente; tambin buscan mantener una relacin laboral de manera precaria, de
modo de disponer a gusto de los trabajadores con total informalidad, quienes carecen de
los beneficios que se derivan de las leyes laborales, convenios colectivos y carecen de
representacin sindical. La precariedad es tal que en todo tiempo la conservacin del
trabajo pende de un delgado hilo, porque el empleador puede finalizar la relacin
laboral sin consecuencias indemnizatorias inmediatas. En el inconsciente de los que
recurren al trabajo en negro subyace la idea de menor costo y un mayor poder sobre el
trabajador. Esta realidad se verifica cada vez ms frecuentemente debido al alto
desempleo, a la necesidad de trabajar y al miedo del trabajador a no perder el empleo,
que le impide todo tipo de reclamo. Tambin contribuye a ella, la falta de conciencia
fiscal, la corrupcin y la falencias de los organismos de control y sancin. Segn datos
del INDEC correspondientes a fines del ao 2000, sobre los 8.700.000 trabajadores
dependientes, 3.400.000 trabajan en negro; ello constituye un 28,6% del total de
asalariados.
El trabajo en negro puede aparecer como locacin de obra o el contrato de empresa o
sub-empresa, que presenta al trabajador como independiente, micro-empresario o
gestionador de empleo. Esta forma se verifica comnmente respecto del empleo de
profesionales universitarios, a quienes se los obliga a facturar como prestadores de
servicios autnomos, an cuando prestan tareas bajo dependencia. Puede implicar el
trabajo a domicilio o puede realizarse en la empresa. En los sectores del comercio y
transporte, hay grupos ocupacionales como los vendedores o los distribuidores que
utilizan supuestas formas de concesin, distribucin autnoma o contratos de sociedad
donde la relacin con el empresario es de socio y no de empleado. Tambin hay
cooperativas y asociaciones mutuales que trabajan con este sistema. Existen tambin
contratos de alquiler que encubren relaciones de trabajo dependiente u otras formas de
precariedad como el taxi manejado por peones a porcentaje.
3

La clandestinidad laboral agrede al trabajador, al rea social del Estado y a los
competidores del empleador in/cumpliente.
El trabajador se encuentra en una situacin laboral y social sumamente precaria, ya que
comnmente no goza de los derechos correspondientes a todo trabajador, tales como
vacaciones, licencias, pago de haberes durante perodos de enfermedad, etc.; tampoco
cuenta con cobertura de salud para s mismo y para su grupo familiar desde que no son
beneficiarios de la obra social correspondiente a los trabajadores de la actividad, no
percibe asignaciones familiares, no puede invocar la experiencia adquirida en el empleo
si pretende ingresar a otra empresa, ni su nivel de ingresos al momento de gestionar
prstamos, no posee los beneficios derivados de la antigedad en el empleo, no podr
jubilarse, ni se encontrar cubierto en el caso de invalidez. No cuenta con la posibilidad
de afiliarse al sindicato y participar en l. Por ltimo, silenciar todo reclamo a fin de
conservar el empleo y en caso de extincin de la vinculacin deber recurrir a un
proceso judicial, de incierto resultado y dilatada duracin
4
, sin contar tampoco con la
posibilidad de percibir el subsidio por desempleo.
El rea social del Estado se ve sumamente agredida ya que el trabajo clandestino
provoca una menor recaudacin-por los aportes y contribuciones omitidos-y en
consecuencia una menor cobertura; en el caso de las obras sociales, la alta tasa de
trabajadores no registrados provoca la crisis del sistema y deriva en una deficiente
atencin a los afiliados. A nivel societal, refuerza la idea que nadie paga y contribuye
a la generalizacin de prcticas evasivas.
En relacin al resto de los empleadores, quienes operan dentro del marco legal, supone
una competencia desleal que cabe erradicar.
4. Variables de la relacin laboral.
Del punto anterior ha quedado en claro que la clandestinidad se vincula con la
registracin del trabajador y con los costos que el empleador debe asumir por mantener
legalmente la relacin.
1. La registracin.
Para inscribir a un trabajador las empresas deben informar a la
AFIP con 24 horas de anticipacin, la contratacin de nuevo personal,
considerndose como fecha de inicio de la prestacin de tareas la de
comienzo efectivo de la relacin laboral, cualquiera fuera la
modalidad de contratacin celebrada. El registro laboral "Alta
temprana del trabajador" en los trminos y condiciones establecidos
en la Resolucin General A.F.I.P. N 899 del 27 de septiembre de
2000; puede hacerse por Internet, conectndose con el sitio de la
AFIP, cuya direccin es: http://www.afip.gov.ar, o bien, ante la
dependencia de la Direccin general Impositiva (DGI)
correspondiente al domicilio del establecimiento. Los datos necesarios
para el trmite son: nmero de CUIT- Clave nica de identificacin
tributaria- del empleador y el nmero del CUIL del nuevo
empleado.(en caso de desconocer el trabajador el nmero
correspondiente, puede efectuarse la consulta en la pgina web de
ANSeS, cuya direccin es: http://www.anses.gov.ar/cuil/ y en caso
de no tenerlo se puede gestionar el mismo en forma inmediata);
tambin se debe consignar la fecha de inicio de la relacin laboral de
cada trabajador, el Cdigo de A.R.T. (Aseguradora de Riesgo de
Trabajo) a la que se encuentre afiliado el empleador, el Cdigo de
Obra Social correspondiente y la modalidad de Contrato de Trabajo.
Conectndose al sitio de la AFIP, se encontrar un link a Alta
Temprana On-Line, all se abrir un men que permitir: Ingresar
Nuevas Altas Tempranas, Consulta de Altas Tempranas Ingresadas o
Reimpresin de Altas Tempranas Ingresadas. En el correspondiente a
Ingresar Nuevas Altas Tempranas se debe declarar al trabajador
insertando los dados que requiere la siguiente pantalla:
Alta Temprana
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Volver a Ingreso Alta Temprana
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Ayuda

Solicitud de Alta Temprana
Ingrese los datos de su empresa
CUIT Empleador
Sin guiones
ART

Ingrese los datos de sus empleados
CUIL Empleado Fecha de Inicio Obra social
Mod. De Cont. de
Trabajo

Sin guiones

DD/MM/AA










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En el caso de que el sistema detecte errores, devolver una pantalla
con el mensaje Se han detectado errores, por favor corrjalos y
vuelva a enviar, con ms el detalle de los errores encontrados a fin
de que los mismos sean subsanados. En ese caso deber volver a la
pgina anterior y reingresar los datos correctamente.
De ser correctos los datos ingresados y/o subsanados los errores
indicados por el sistema, presionando el botn al pie de Enviar, el
sistema asignar automticamente la Clave de Alta Temprana
(C.A.T.), y devolver una pantalla en la cual se le solicitar que
confirme los datos ingresados. Una vez confirmados los datos de la
pantalla anterior, el sistema generar la Constancia de Aceptacin,
la que contendr, entre otros datos la Clave de Alta Temprana
(C.A.T.). Esta constancia puede ser impresa, resultando el nico
comprobante vlido por cada operacin realizada y deber ser
conservada por el empleador, de acuerdo a lo establecido en el art.
3 de la Resolucin General N 899 (A.F.I.P.).
Asimismo, para validar la autenticidad de los datos consignados en
una Constancia de Aceptacin podr efectuar la Consulta de Altas
Tempranas Ingresadas en el mismo sitio. El sistema permite
efectuar consultas on line al e-mail mayuda@afip.gov.ar o
telefnicamente a los nmeros: 011-4347-3208/ 3209/ 3210/
3589/3956/3152/2103/2104.
Tratando de desactivar comportamientos clandestinos, la AFIP ha diseado este
procedimiento que impide toda excusa del empleador frente a las inspecciones en las
que se detectara trabajadores no registrados, sobre todo que argumente que comenzaron
a trabajar en el mismo da o recientemente, e incorpore al trabajador en el perodo
siguiente al de la inspeccin.
Adems de la constancia del Alta Temprana la correcta registracin se produce con la
inscripcin del trabajador en el libro previsto por el art. 52 del Rgimen de Contrato de
Trabajo, o en el registro nico de personal, previsto para la pequea y mediana empresa.
Estos registros deben ser llevados con las formalidades propias de los libros de
comercio y rubricados por la autoridad administrativa del trabajo. Bajo estos recaudos el
trabajador se encuentra regularmente registrado.
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2. El costo de la contratacin:
El costo que supone la contratacin de un nuevo trabajador se vincula, entre otros
factores, con los aportes y contribuciones que constituyen los recursos de la seguridad
social. El artculo 9 de la ley 25453 (B.O. 31.07.01) denominada "Ley de Dficit Cero"
ha establecido las alcuotas de las contribuciones a cargo del empleador, que se
aplicarn a las cotizaciones del mes de agosto a depositar en el mes de septiembre de
2001, sustituyendo las que fijaba el decreto 814/01. As los empleadores cuya actividad
principal sea la locacin y prestacin de servicios con excepcin de las asociaciones
sindicales, obras sociales y dems agentes del Seguro de Salud y pequea empresa,
deben contribuir a los subsistemas de Seguridad Social regidos por las leyes 19032
(INSSJP), 24013 (Fondo Nacional de Empleo), 24241 (Sistema Integrado de
Jubilaciones y Pensiones), y 24714 (Rgimen de Asignaciones Familiares), en el 20%
del salario, mientras que para el resto de los empleadores estas contribuciones alcanzan
al 16%. Existe la posibilidad de computar el pago como crdito fiscal del impuesto al
IVA previsto por el artculo 4 del decreto 814/01.
El monto de los aportes y contribuciones se determina sobre la
remuneracin bruta percibida por el trabajador, salvo que devengue
menos de $240 o ms de $4800 casos, en los que se calculan con
estos importes mnimos y mximos.
-El sistema funciona de acuerdo a la siguiente tabla:
Destinos
Aportes
(%)
Contribuciones (%)
Rgimen Nacional de
Jubilaciones y Pensiones.
11 16 o 20 de
acuerdo con la
actividad del
empleador
Ley N 19.032 Obra Social
Jubilados y Pensionados.
3
Asignaciones familiares. --
Fondo Nacional de Empleo. --
Obra social (empleados) 2,70 4,5
ANSSal. Sistema de salud
(empleados).
0,3 0,5
Obra social (personal de
direccin).
2,55 4,25
ANSSal (personal de
direccin).
0,45 0,75
Contribucin sobre los
montos abonados a los
trabajadores en vales
alimentarios o cajas de
alimentos.

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Tambin debe preverse el costo por afiliado a la ART, de acuerdo con las pautas de la
ley N 24.557, que aplica un rgimen de seguro destinado a la prevencin de los riesgos
y a la reparacin de los daos derivados del trabajo, en el que estn obligatoriamente
incluidos los trabajadores en relacin de dependencia del sector privado y pblico. El
sistema se financia mediante una cuota mensual al cargo del empleador, que resulta
deducible a los efectos del impuesto a las ganancias(art. 25. Ley 24.557).
El pago de los aportes y contribuciones se efecta de acuerdo con el calendario previsto
para el ao 2001 por la resolucin AFIP 942/2000, utilizando exclusivamente la
aplicacin "Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones" que de acuerdo con la
Resolucin General 712/99 de AFIP puede ser obtenida de la pgina web AFIP o en la
agencia donde los empleadores se encuentren inscriptos, mediante la presentacin del
formulario N 4001 contra entrega de un disquete de 3 y 1/2 pulgadas sin uso. El
calendario de vencimientos es el siguiente:
Terminacin del C.U.I.T. Fecha de vencimiento
0 1 Hasta el da 7 inclusive.
2 3 Hasta el da 8 inclusive.
4 5 Hasta el da 9 inclusive.
6 7 Hasta el da 10 inclusive.
8 9 Hasta el da 11 inclusive.
5. Valores comprometidos:
En este caso se hallan comprometidos los siguientes derechos humanos:
1. a un orden social justo
Declaracin Universal de Derechos Humanos, art.28
2. a condiciones dignas de trabajo
Declaracin Universal de Derechos Humanos, art.23
3. a la indiscriminacin
Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre,
art.12
Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 2, 10, 12
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales,art.7
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, 2, 26
Pacto de San Jos de Costa Rica sobre Derechos Humanos,
art.24
Declaracin Sociolaboral del Mercosur, art.1
4. a la propiedad privada
Declaracin Universal de Derechos Humanos, art. 17
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales,art.9
Pacto de San Jos de Costa Rica sobre Derechos Humanos, art.21
6. Consecuencias jurdicas de la clandestinidad.
La clandestinidad laboral puede generar para el empleador consecuencias disvaliosas
que pueden consistir en el pago de indemnizaciones, en la imposicin de sanciones
administrativas por infraccin a las leyes laborales y en sanciones penales derivadas de
la evasin de los aportes y contribuciones previsionales.
1. Consecuencias indemnizatorias:
La clandestinidad laboral constituye un acto antijurdico, realizado a sabiendas, y que
provoca daos, al propio trabajador, a su familia y al sistema de la seguridad social.
Cuando coinciden la antijuricidad, la culpabilidad y el dao, el ordenamiento jurdico
no puede mantenerse indiferente y establece la obligacin de reparar el dao causado.
Podra pensarse que el trabajador es partcipe de esta simulacin y que ello alejara la
posibilidad de la reparacin, pero ello no es as, el trabajador que recibe salarios
clandestinos no es un partcipe en la antijuricidad sino su vctima ya que lo normal, es
decir, lo conforme a la norma, lo jurdico, es completamente lo contrario: recibir todo el
salario en forma legal. Siendo vctima de un ataque por parte del empleador, puede
denunciarlo, tal como ha sido establecido en la ley de empleo, 24013, art. 17 o pretender
judicialmente su cobro, ya que la ley no castiga al trabajador como si fuera cmplice,
sino al empleador incumpliente como nico responsable(Cfr. CNAT, Sala VI,
Sentencia del 15.09.1993 en la causa Tomasini, Patricia c/ Vendrell Alda S.A. s/
despido y del 09.05.1995, en autos Lobertini, Angel c/ Drean S.A. s/ despido).
En el particular caso de las consecuencias personales del trabajo en negro, o
deficientemente registrado, el ordenamiento laboral intenta dar respuesta mediante el
pago de las indemnizaciones previstas en la ley 24.013, artculos 8, 9 y 10-segn sea el
alcance total o parcial de la clandestinidad o en la ley 25.323, artculo. 1. La ley
25345(B.O. 17.11.2000) vigente desde el 26.11.2000, establece, a su vez, una
indemnizacin para el supuesto en que el empleador no entregara oportunamente y
mediando intimacin el certificado de trabajo previsto por el art. 80 del RCT..
1.1. Rgimen indemnizatorio previsto en la ley 24.013.
1. Ley de empleo, artculos 8, 9 y 10, prev consecuencias indemnizatorias segn el tipo
de clandestinidad:
Tratndose del trabajador no registrado(clandestinidad total) el artculo 8 tarifa los
daos fijando una indemnizacin a favor del trabajador equivalente a la cuarta parte de
las remuneraciones devengadas desde el comienzo de la vinculacin, computadas a
valores reajustados. La indemnizacin no puede ser inferior a tres veces el importe
mensual del salario que resulte de la aplicacin del artculo 245 de la Ley de Contrato
de Trabajo.
La extensin del resarcimiento no puede ir ms all que los dos aos anteriores a la
entrada en vigencia de la ley, es decir, ms all del 26.12.1989.
Los supuestos de clandestinidad parcial son los siguientes:
a. Consignar en la documentacin laboral una fecha de ingreso posterior a la real.
b. Consignar en la documentacin laboral una remuneracin menor que la percibida
por el trabajador.
En el primer caso, las consecuencias daosas son obvias, es decir al trabajador se le
retacean los beneficios derivados de la antigedad, as como el pago de las
indemnizaciones y el empleador evade las contribuciones de la seguridad social durante
el perodo en el cual la relacin se mantiene clandestina. El artculo 9 de la ley 24.013
fija la indemnizacin en el equivalente a la cuarta parte de las remuneraciones
devengadas desde la fecha de ingreso hasta la falsamente consignada.
Consignar en la documentacin laboral una remuneracin menor a la que el trabajador
recibe genera a su favor una indemnizacin fijada en la cuarta parte de las
remuneraciones devengadas, en la proporcin no registrada.
Para que proceda la indemnizacin se exige una conducta activa del trabajador o de la
asociacin sindical que deben intimar fehacientemente al empleador a regularizar la
relacin y la omisin del empleador, que dentro del plazo de treinta das corridos desde
que recibiera la comunicacin no subsana la clandestinidad. El decreto 2725/91
reglamentario de la ley 24.013 exige a su vez, que la intimacin se efecte estando
vigente la relacin laboral.
Para que funcione como supuesto o antecedente indemnizatorio, la intimacin, de
acuerdo a LE art. 11, debe ser correcta, indicando qu se debe subsanar (si una
clandestinidad total o parcial), describiendo en el primer caso el ingreso del trabajador y
en el segundo el salario o el ingreso y las circunstancias que demuestren los defectos de
la inscripcin. Debe ser funcional, exigiendo la registracin o la configuracin adecuada
de los diversos instrumentos que componen la documentacin laboral y no otra
conducta del empleador. Si faltara uno o ambos requisitos (en otros trminos, si
estuviese desnuda o parcialmente vestida), la intimacin no acta como antecedente (o
supuesto) de la indemnizacin, pese a la clandestinidad demostrada. En otros trminos,
es in/eficiente al efecto indemnizatorio pretendido.
6

El art. 47 de la ley 25345, vigente desde noviembre del 2000, exige para que el
trabajador tenga derecho a las indemnizaciones fijadas por los arts.8, 9, y 10 de la ley
24013, la comunicacin del requerimiento a la AFIP dentro de las 24 horas hbiles
siguientes de efectuado.
En cuanto a los recaudos para que procedan las indemnizaciones previstas por la ley de
empleo se ha indicado que no es necesario que el intimante aguarde el transcurso del
plazo de 30 das para que se consolide su derecho a reclamar la indemnizacin
pertinente. Dicho plazo puede ser considerado como una oportunidad que la ley acuerda
al empleador para regularizar su situacin, y de no hacerlo, la sancin se concreta en
beneficio del trabajador. Pero carecera de sentido que el dependiente, ante un hecho
injurioso que justificara el distracto indirecto, debiera postergar su decisin rescisoria al
aguardo del transcurso del plazo en cuestin(Cfr. CNAT, Sala VIII, Sentencia N
21.246 del 18.10.94 en la causa Federico, Vanesa c/Shaieb R. y otro s/despido)
7
. La
negativa de la relacin laboral, comn cuando el empleador contesta la intimacin, lleva
a la conviccin que ste no blanquear la relacin ni an en el trmino que el art. 11
de la ley 24.013 le acuerda. Elementales principios de buena fe impedira acoger
cualquier argumento del empleador que se vincule con ste plazo de espera si no ha
regularizado la situacin dentro del trmino legal.
La intimacin para la registracin no debe contener recaudos ni trminos sacramentales;
en el caso de clandestinidad total basta sealar el nombre del trabajador, la fecha de
ingreso y la remuneracin percibida. No son exigencias de la intimacin indicar que el
empleador posee un plazo de 30 das para registrar la relacin, dado que el plazo surge
de la propia ley; tampoco lo es en este supuesto consignar las circunstancias verdicas
que permitan efectuar la registracin(no obstante ello sera conveniente incorporar esta
informacin porque en algunas oportunidades se ha resuelto que el contenido de la
intimacin establecida por el art. 11 de la ley 24013 en cuanto establece la necesidad de
indicar la fecha real de ingreso y las circunstancias verdicas que permitan calificar a la
inscripcin como defectuosa, ha de considerarse un requisito formal de sta y no puede
ser suplido por conjeturas o presunciones judiciales que, aunque razonables y
plausibles, sean necesariamente posteriores a la constitucin del diferendo CNAT, Sala
III, Sentencia del 20.10.1992, en la causa Benitez, Emilio c/ Decorinter s/ despido).
Cuando se trata de subsanar mediante la intimacin la registracin defectuosa, deben
por mandato normativo indicarse las circunstancias verdicas que permitan descalificar
los registros del empleador o la documentacin laboral(recibos, etc.) en la que se
consignen remuneraciones inferiores a las recibidas o una fecha de ingreso posdatada(
Cfr. CNAT, Sala VI, Sentencia N 41.435 del 25.10.94, en la causa Altamirano Copello,
Eduardo c/Autoservicio Conning s/despido).
Las indemnizaciones se deben desde que se constituy en mora al empleador, es decir
desde que recibe la intimacin, y desde all deben computarse los intereses. El plazo de
30 das otorgado al empleador no pospone el nacimiento del crdito indemnizatorio,
sino que opera como condicin resolutoria de stas( en contra de esta posicin se
pronuncia la Sala III, en la sentencia N 68.339 del 28.10.94 dictada en la causa
Velazquez, Pedro c/Sociedad Enterriana de Electrificacin S.A. s/despido).
Las indemnizaciones previstas por LE arts. 8, 9 y 10 quedan sin efecto si el empleador
regulariza la situacin de clandestinidad de la relacin dentro del plazo de 30 das
corridos de intimado, o en forma espontnea. Para ello debe presentar una declaracin
jurada de regularizacin del empleo no registrado ante cualquiera de las delegaciones
del SURL, blanqueando lo que corresponda(Decreto 2725/91). Esta declaracin no
releva al empleador del pago de los aportes y contribuciones omitidos y sus respectivos
recargos, los que deber realizar por trmite separado ante la AFIP mediante una
rectificacin de su declaracin jurada. Para realizar la regularizacin, deber asentarse
en el Libro Especial del Art. 52 de la Ley de Contrato de Trabajo, la relacin laboral o
la modificacin de datos (fecha de ingreso y/o monto de remuneraciones).
2. Indemnizacin prevista por el artculo 15 de la ley 24.013.
El artculo 15 de la ley de empleo resguarda mediante una indemnizacin al trabajador
que ha intimado al empleador a regularizar la relacin, frente a las posibles represalias
de ste. All se establece que si el empleador despide al trabajador sin causa justificada
dentro de los dos aos de que se hubiere cursado la intimacin del art. 11, el trabajador
tiene derecho a percibir el doble de las indemnizaciones que le hubieran correspondido
como consecuencia del despido. Tambin procede esta indemnizacin cuando el
trabajador se coloca en situacin de despido como consecuencia de la injuria del
empleador que en los trminos de RCT art. 242 no admita continuar la relacin. Debe
presumirse que el despido sin invocacin de causa o aquel en el que se invocara una
causa, que luego no ha sido acreditada o no revistiera suficiente entidad como para
extinguir el vnculo, obedece como represalia a la intimacin del trabajador. As se
exige al empleador una prueba fehaciente sobre la causal invocada y sobre que su
conducta no ha tenido por objeto inducir al trabajador a colocarse en situacin de
despido.
Una lectura lgica de la norma lleva a la conclusin que el empleador debe adems de
las indemnizaciones previstas para el despido sin causa justificada(a)- que responden a
la antijuricidad de ste-, el doble de las primeras por lo dispuesto en el art. 15(b), que
responde a una antijuricidad distinta-la represalia frente al reclamo del trabajador-; de
esta manera el trabajador recibe finalmente 3 veces el equivalente a las indemnizaciones
por despido. La formula puede expresarse matemticamente (a) + (b= a x 2). Esta
lectura, aunque lgica y adecuada a la norma, no es la que la jurisprudencia y la doctrina
generalizada sigue, para ellos, el trabajador en tal caso percibe una indemnizacin
duplicada (a + (b=a)) o (a x 2).
8

Corresponde al trabajador como mnimo legal en caso de despido las siguientes
indemnizaciones: por antigedad(art. 245 RCT o 7 de la ley 25.013 para aquellos
trabajadores ingresados luego del 03.10.1998), sustitutiva del preaviso omitido(art. 232
y 6 de la ley 25.013) y la integracin del mes de despido(art. 333). Estos importes son
objeto de la duplicacin. Cuando por los convenios colectivos de trabajo aplicables o
los estatutos se deriven derechos indemnizatorios por el despido, tambin stos deben
comprenderse en la base de clculo de la indemnizacin.
En el caso de la indemnizacin del art. 15 de la ley 24013, la intimacin carente de
requisitos formales en los trminos del art. 11 de la referida ley, no puede conllevar, por
s sola la improcedencia de aquella reparacin. El citado artculo establece, para el caso
de despido injustificado por parte del empleador, dentro de los dos aos de cursada la
intimacin del art. 11, un agravamiento en el monto indemnizatorio por despido,
agregndose la connotacin de que la intimacin se hubiere cursado "de modo
justificado" y, adopta el mismo criterio para el supuesto de despido indirecto, con
ciertas salvedades, por lo que debe analizarse cul habr de ser la intimacin de modo
justificado. Debiendo entenderse que el legislador introdujo esa expresin dndole un
contenido de razonabilidad o de derecho cierto a formular el acto intimatorio, sin
atender a su eficacia( Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Sala III, Sentencia
del 20.10.1992, en la causa Benitez, Emilio c/ Decorinter s/ despido). Alejados de todo
rigorismo formal debe tenerse presente la situacin precaria del trabajador que pese a la
insuficiencia formal de la intimacin, se encuentra expuesto a las represalias del
empleador, por lo que cabe protegerlo.
1.2. Indemnizaciones previstas por la ley 25.323.
El artculo 1 de la ley 25.323(B.O. 11.10.2000) y vigente desde el 20.10.2000 dispone
que las indemnizaciones previstas el artculo 245 y 7 de la ley 25013, sern
incrementadas al doble cuando se trate de una relacin laboral que al momento del
despido no est registrada o lo est de modo deficiente. Dispone a su vez que el
agravamiento indemnizatorio no se acumula a las indemnizaciones previstas por los
artculos 8, 9, 10 y 15 de la ley 24013.
La norma indemniza al trabajador por el dao provocado por la clandestinidad-total o
parcial- independientemente de la intimacin. Gira nicamente sobre los siguientes
elementos: la relacin laboral no registrada o deficientemente registrada y el despido
injustificado del trabajador. Tambin debe operar en el caso que el trabajador se
considere despedido por la injuria del empleador. As resulta aplicable cuando el
trabajador no haya podido intimar al empleador vigente la relacin laboral, o cuando por
cualquier defecto no se generaran las indemnizaciones por clandestinidad previstas por
la ley 24.013, dado que cuando los recaudos previstos en LE fueran alcanzados, el
trabajador seguramente optar por su rgimen ms beneficioso.
Las variables utilizadas, desde que se incrementa al doble la indemnizacin del artculo
245 del RCT o 7 de la ley 25.013, segn sea el caso, pueden expresarse de la siguiente
manera: (a= indemnizacin RCT art. 245), (b= indemnizacin art. 1 ley 25.323), el
trabajador percibe mediando los supuestos de la norma (a + (b=a)). La indemnizacin
modula sobre la indemnizacin por antigedad, excluyndose aquellas otras derivadas
del despido( sustitutiva de preaviso e integracin del mes de despido).
Julio Grisola sostiene que el incremento de la indemnizacin se aplica a los estatutos
especiales cuando stos remiten al artculo 245 de la LCT(viajantes de comercio,
docentes particulares y choferes profesionales), pero no cuando prevn un mecanismo
distinto de indemnizacin(industria de la construccin, periodistas profesionales,
jugadores profesionales de ftbol); indica que no se duplican las indemnizaciones
agravadas por maternidad o matrimonio, pero correspondera incluir las que se derivan
del despido discriminatorio, ya que incrementa la indemnizacin por antigedad, y
aquellas que remiten a RCT art. 245- arts. 212, 247, 248, 249, 250 del RCT(Cfr.
Rgimen indemnizatorio en el Contrato de Trabajo. Distintas formas de extincin. Nova
Tesis, Editorial Jurdica, Rosario, Santa Fe, agosto de 2001), con el mismo criterio cabe
duplicar la indemnizacin del art. 245, con ms el incremento del 50% previsto por el
artculo 2 de la ley 25.323, para cuando el empleador haya sido fehacientemente
intimado por el trabajador para que le abone las indemnizaciones de los artculos 232,
233 y 245 de la ley 20744 y los artculos 6 y 7 de la ley 25013, las que en el futuro las
reemplacen, y no lo hiciera, obligndolo a iniciar acciones judiciales o cualquier
instancia previa de carcter obligatorio para percibirlas. Este caso es el comn
denominador debido a que el empleador difcilmente abone de agrado las
indemnizaciones pretendidas cuando la relacin ha sido mantenida total o parcialmente
clandestina; antes bien negar la vinculacin y obligar, por tanto, al trabajador a iniciar
gestiones administrativas o judiciales para demostrar la relacin laboral y cobrar las
pertinentes indemnizaciones.
Para las relaciones iniciadas con anterioridad a la entrada en vigencia de la ley, los
empleadores gozaban de un plazo de treinta das contados a partir del 20.10.2000 (hasta
el 18.11.2000)para regularizar la situacin de sus trabajadores. Aquellos que
espontneamente no hayan regularizado las relaciones laborales mantenidas ocultas o
parcialmente visibles, ya se encuentran sujetos al incremento de la indemnizacin.
1.3. Indemnizacin del artculo 45 de la ley 25.345.
Como manera de demostrar la relacin, su duracin y la capacitacin adquirida, con
vista a la obtencin de un nuevo empleo o de alguno de los beneficios derivados del
Rgimen de la Seguridad Social, el artculo 80 del RCT establece la obligacin del
empleador de otorgar al trabajador, cuando ste lo requiriese o cuando el contrato del
trabajo se extinguiere por cualquier causa, un certificado de trabajo, conteniendo las
indicaciones sobre el tiempo de prestacin de servicios, naturaleza de stos, constancia
de los sueldos percibidos y de los aportes y contribuciones efectuados con destino a los
organismos de la seguridad social.
El art. 45 de la ley 25345 dispone agregar un ltimo prrafo al art. 80 de la ley de
Contrato de Trabajo, mediante el cual si el empleador no hiciera entrega de la
constancia o certificado de trabajo, dentro de los dos das hbiles computados desde el
da siguiente a la recepcin de la intimacin fehaciente cursada por el trabajador, ser
sancionado con una indemnizacin a favor del trabajador equivalente a tres veces la
mejor remuneracin mensual, normal y habitual del ltimo ao o del tiempo de
prestacin del servicio s ste fuera menor a un ao. Como se ve el trabajador podra
percibir sta indemnizacin que repara, de manera tarifada el dao provocado por la
falta de entrega del certificado, acumulndola a las previstas en LE o en la ley 25.323,
porque quien mantiene la relacin clandestinamente no entrega certificados de ello y en
el caso de registracin defectuosa, el que entrega no satisface las exigencias del art. 80
RCT por falta de veracidad.
Esta indemnizacin es independiente de las sanciones conminatorias que pudiere
imponer la autoridad judicial competente (multas o astreintes), como as de las
sanciones policiales correspondientes.
El artculo recuerda que la obligacin de ingresar los fondos de seguridad social por
parte del empleador y los sindicales a su cargo, ya sea como obligado directo o como
agente de retencin, configura asimismo una obligacin contractual, con lo que su
incumplimiento puede dar lugar a una injuria, que valorada en los trminos del artculo
242 RCT justifica la decisin del trabajador de poner fin a la relacin laboral.
3. Otras consecuencias de la clandestinidad.
La clandestinidad laboral, lleva al empleador a seguir ocultando la
relacin por lo que comnmente negar la relacin laboral frente a
cualquier intimacin, en ese supuesto, y en la medida que el
trabajador demuestre judicialmente la existencia de la relacin
laboral el empleador se encuentra expuesto a las siguientes
consecuencias:
1. Incremento de las indemnizaciones derivadas del despido. En la medida que
haya sido intimado fehacientemente a pagar las indemnizaciones legales, las
previstas en los artculos 232, 233 y 245 de la ley 20744 y los artculos 6 y
7 de la ley 25013, sern incrementadas en un 50%.
2. Daos y perjuicios por la prdida del derecho del trabajador a gozar del
seguro de desempleo. Desde que el empleador niega la relacin laboral y el
certificado de trabajo, impidiendo al trabajador tramitar el seguro de
desempleo, comnmente se reclaman los daos y perjuicios, valuados en el
monto que hubiera correspondido de acuerdo con la antigedad del
trabajador, ya que los trabajadores registrados despedidos gozan de la
prestacin durante 4 meses si han cotizado de 12 a 36 meses, se extiende a
8 meses cuando cotizaron de 24 a 35 meses y ms all el beneficio se
extiende a 12 meses.
3. Pago de indemnizaciones integrales por accidentes o enfermedades
provocadas por el trabajo. El empleador debe soportar personalmente las
indemnizaciones integrales derivadas de los accidentes de trabajo o
enfermedades profesionales, dado que no se encuentra afiliado a una ART,
ni autorizado dentro del rgimen de autoseguro.
4. Dificultad probatoria para enfrentar la presuncin que lleva a acreditar la
remuneracin, ingreso y jornada del trabajador. En el pleito, probada la
relacin laboral, el monto de las remuneraciones pretendidas as como la
fecha de ingreso y jornada denunciadas por el trabajador, sern
demostradas porque el artculo 55 del RCT establece que la falta de
exhibicin a requerimiento judicial o administrativo del libro registro, planilla
u otros elementos de contralor previstos por los artculos 52 y 54 ser
tenida como presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador, o de sus
causahabientes, sobre las circunstancias que deban constar en tales
asientos
9
. En tales circunstancias el empleador debe probar que no son
correctas, y esa prueba puede resultar dificultosa. En cuanto a la
remuneracin, la circunstancia que exceda la prevista por el Convenio
colectivo que se aplique a la actividad o empresa del empleador, o que
supere el salario comn del mercado, o el de sus propios compaeros de
trabajo, constituyen meros indicios que a mi entender no llegan a desvirtuar
la presuncin legal. Algunos de los supuestos sobre los que se proyecta la
presuncin prevista por el art. 55 RCT son los siguientes:
a. Prueba de la fecha de ingreso. Si est controvertida la fecha de
ingreso del trabajador, al no llevar el empleador los libros en legal
forma, la prueba en contrario le corresponde a este ltimo; as lo
entendieron entre otros, el Tribunal del Trabajo Nro 3 de Lomas de
Zamora, Sentencia del 12.11.1987, en la causa Antnez, Jos I. c.
Alves, Csar y otro, publicada en DT, 1988-A, 964 y la Cmara del
Trabajo de Paran, sentencia del 21.09.1977 en la causa Olivera,
Dionisio c. Mura, Ricardo, publicada en JA, 978-IV-422.
b. Prueba de la categora laboral. Se ha entendido que Si la presuncin
emergente de las irregularidades en la documentacin laboral y
contable (arts. 53 y 55 de la ley de contrato de trabajo, no se
desvirta por prueba alguna, debe admitirse la categora laboral
invocada en la demanda Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo, sala I, sentencia del 30.11.1987 en la causa Quiroz
Rodrguez, Teodoro c. Laveccia e Hijos, Sebastin, S. A., publicada en
DT, 988-B, 1535.
c. Prueba del salario. Mientras que algunos fallos establecen que la
presuncin alcanza a la remuneracin denunciada en la demanda,
correspondiendo al empleador producir prueba en contrario(Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala I, sentencia del 24.07.1981
en la causa Navarro, Ramn F. y otro c. Ducilo, S. A. y otro,
publicada en DT, 981-1525, Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo, sala III, sentencia del 31.05.1996 en la causa Ros, Hctor
P. c. Simpro S. R. L. y otros, publicada en DJ, 1997-1-635 - DT,
1996-B, 2761, Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala IV,
sentencia del 31.05.2000 en la causa Fernndez, Ernesto O. c.
Estudio Order & Asociados S. A. y otro, publicada en LA LEY, 2000-F,
994, J. Agrup., caso 15.351, Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo, sala VI, sentencia del 5.06.2000 en la causa Pinotti, Carlos
D. c. Distronic S. A. y otro, publicada en DJ, 2000-3-986 y Cmara
en lo Civil, Comercial, de Familia y del Trabajo de Marcos Jurez,
sentencia del 22.04.1993 en la causa Ferreyra, Alberto L. c. Reinaudi,
Pedro y otro, suc., publicada en LLC, 1994-580, entre otros), otros
requieren que tal remuneracin resulte razonable, tomando como
parmetros la remuneracin de trabajadores que realizaban tareas
similares
10
, el salario adecuado a la categora
11
, adecuado a la
realidad econmica vigente
12
y an cuando el empleador no lleve
registro contable alguno, si la remuneracin denunciada en la
demanda resulta a todas luces desmedida en relacin a la ndole de
la relacin profesional de que se trata, sta debe ser estimada por el
juzgador, en virtud de las facultades conferidas por los arts. 56 y 114
de la ley de contrato de trabajo(Cmara Nacional de Apelaciones del
Trabajo, sala VII, sentencia del 5.09.1996 en la causa Aisemberg,
Gabriel c. Florida Products S. A., publicada en DT, 1996-B-3020). En
cuanto a la retribucin de los viajantes de comercio, se ha tenido por
acreditado el porcentaje de la comisin si la prueba idnea al efecto
pericia contable no pudo llevarse a cabo en razn de que la
demandada no exhibi el libro del art. 52 de la ley de contrato de
trabajo y porque tampoco llevaba el determinado por el art. 10 de la
ley 14.546 extremos que conducen a aplicar la presuncin contenida
en el art. 55 de la ley de contrato de trabajo( Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo, Sala I, Sentencia del 24.09.1998 en la causa
Castao, Miguel A. c. Domnguez Barros, Csar y otro, publicada en
DT, 1999-A-514, Cmara del Trabajo de Crdoba, sala 2, sentencia
del 14.09.1994 en la causa Martnez, Carlos A. c. Mortero y Ca. y/u
otros, publicada en LLC, 1995-614. Superior Tribunal de Justicia de la
Provincia de Entre Ros, sala penal y del trabajo, sentencia del
19.11.1993, en la causa Vuotto, Ernesto c. Isulco S. A., publicada en
DJ, 1994-1-787).
d. En cuanto a la prueba de las horas extraordinarias. Existen dos
corrientes claramente opuestas. Una requiere que la prueba de la
realizacin de horas extraordinarias sea asertiva y concreta y no
derivarse exclusivamente de la presuncin adversa que resultara de
la aplicacin del art. 55 de la ley de contrato de trabajo, ya que en
esos registros no figura el hecho que se pretende acreditar( Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala II, sentencia del
11.12.1990 en la causa Ponce, Atilio R. c. Nieto, Oscar D., publicada
en DT, 1991-B, 1463, Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo,
sala IV, sentencia del 04.03.1997 en la causa Ortiz, Juana C. c.
Hogares Stella Maris S.R.L. publicada en JA, 1998-III-121, Cmara
del Trabajo de Crdoba, sala 11, sentencia del 19.06.1998 en la
causa Leiva, Hctor H. c. Carrara Halac Construcciones S. R. L. y
otros, publicada en LLC, 1999-1198, entre otras); otra corriente tiene
por acreditadas las horas extras presuntamente trabajadas aplicando
la presuncin de RCT artculo 55, en la medida de la ausencia de
registros laborales donde consten las horas suplementarias(Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VI, sentencia del
10.03.1999 en la causa Giacomone, Romina C. c. Petrone, Jorge O.,
publicada en LA LEY, 1999-E, 677), o la omisin de exhibir las
planillas de horarios y descansos, en las que se deba consignar el
horario de trabajo( Cmara del Trabajo de Crdoba, sala 6, sentencia
del 13.10.1997 en la causa Zapata, Silvia c. Dignitas S. A. A.F.J.P.,
publicada en LLC, 1998-985, Cmara del Trabajo de Ro Cuarto,
sentencia del 14.10.1983 en la causa Manso, Hctor M. c. Castro,
Rogelio, publicada en LLC, 984-922).
e. Derecho a percibir asignaciones familiares. La ley de contrato de
trabajo (art. 52), impone al empleador llevar un libro especial donde
se consignar el estado civil del empleado. La falta de presentacin
de dicho registro, hace imputable (al empleador) la omisin del pago
de las asignaciones familiares. (Cmara de Apelaciones en lo Laboral
de Santa Fe, sentencia del 29.09.1987 en la causa Pairolero, Carlos
A. c. Centro Aberturas, S.C., publicada en Juris, 81-569.).
f. Tambin se ha indicado que Para que opere la presuncin prevista
en el art. 55 de la ley de contrato de trabajo deben darse
exclusivamente los presupuestos requeridos por dicha norma entre
los que no se prev la existencia de una prueba inicial fctica que
avale los elementos no consignados, por lo que la falta de
registracin del trabajador debe ser tenida como presuncin a favor
de sus afirmaciones sobre las circunstancias que deban constar en
los asientos contables Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo,
sala X, sentencia del 19.07.1996 en la causa Barcelo Peirano, Julio D.
y otros c. Tarraubella, E., publicada en DT, 1996-B-3031.
g. Resulta frecuente que el empleador que mantiene personal de
manera clandestina-total o parcialmente- denuncie el extravo de la
documentacin laboral. El supuesto extravo de los registros
laborales de la empleadora y la denuncia policial del hecho, slo
constituye una manifestacin unilateral que no puede invocarse en
contra del trabajador para desvirtuar los efectos de la presuncin
legal.(Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala X, sentencia
del 8.04.1999 en la causa Vizcarra, Dante B. c. Institucin
Psicoteraputica Tempora S. R. L. y otro, publicada en DJ, 1999-3-
718.).
5. Sancin por conducta temeraria o maliciosa. Frente a la prueba de la
relacin laboral, surge clara la sinrazn y falta de fundamento, de la
negativa de la existencia de la relacin laboral, por lo que si el empleador
perdiese total o parcialmente el juicio es condenado a pagar un inters de
hasta dos veces y medida el que cobren los bancos oficiales, para
operaciones corrientes de descuento de documentos comerciales, el que
ser graduado por los jueces, atendiendo a la conducta procesal
asumida(art. 275 del RCT).
6. Obstculos para la conciliacin. Presentar serias obstculos para conciliar
frente al reclamo del trabajador, desde que el art. 44 la ley 25345 dispone
que los acuerdos conciliatorios, transaccionales o liberatorios homologados
por la autoridad administrativa o judicial en los trminos del artculo 15 del
RCT tendrn autoridad de cosa juzgada entre las partes que lo celebraran
pero resultan inoponibles a los organismos encargados de la recaudacin de
los aportes, contribuciones y dems cotizaciones destinadas a los sistemas
de la seguridad social, en cuanto se refiera a la calificacin de la naturaleza
de los vnculos habidos entre las partes y a la exigibilidad de las obligaciones
que de esos vnculos se deriven para con los sistemas de seguridad social. A
tales efectos se obliga a las autoridades administrativas o judiciales a remitir
las actuaciones a la AFIP si surgieran indicios de que el trabajador afectado
no se encontraba regularmente registrado, o que fue registrado
tardamente, o con una remuneracin inferior, a la realmente percibida, o si
no se hubieran ingresado total o parcialmente los aportes y contribuciones.
7. Comunicacin de la sentencia a la autoridad administrativa del trabajo a los
fines policiales. De acuerdo con el art. 17 de la ley 24.013, la sentencia que
haga lugar a las indemnizaciones por clandestinidad deber ser comunicada
al Sistema Unico de Registro Laboral indicando el nombre ntegro o razn
social del empleador y su domicilio, el nombre y apellido del trabajador, su
documento y domicilio, la fecha de comienzo y fin de la vinculacin laboral si
sta se hubiere extinguido y el monto de las remuneraciones por los
perodos que no hubieran sido registrados. Al respecto se ha resuelto que la
obligacin del funcionario administrativo o judicial de denunciar la
clandestinidad laboral, una vez reconocido el derecho del trabajador a
percibir las indemnizaciones originadas en la misma, se inscribe dentro del
deber general de no encubrir inconductas -art. 277, Cd. Penal-. En efecto,
la finalidad de tal obligacin es proteger el bien comn agredido por dicha
clandestinidad. Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VI,
1999/03/17, P., E. R. c. Asociacin Obrera Textil de la Repblica Argentina y
otro, publicada en LA LEY, 1999-F, 121 - DJ, 2000-1-667.
8. Comunicacin a la AFIP. El art. 46 de la ley 25.345 obliga al secretario del
juzgado del trabajo de la Capital Federal, a que al momento de disponer la
liquidacin e intimacin de pago previstos por el artculo 132 de la ley
18.345 remita a la AFIP el expediente si por sentencia firme o ejecutoria se
estableciere que el trabajador es un trabajador dependiente y esa condicin
hubiera sido desconocida por la empleadora, o si la fecha de ingreso fuera
anterior a la que alegara el empleador o de cualquier otro grado se apreciare
que el empleador hubiera omitido ingresar en los organismos pertinentes los
aportes a las contribuciones correspondientes a los distintos sistemas de la
seguridad social. As la clandestinidad se visualiza desde todos sus aspectos
y permite perseguir policialmente al infractor, procurar el cobro de los
aportes y contribuciones evadidas y eventualmente el castigo de los
responsables si han incurrido en los delitos previstos por el Rgimen Penal
Tributario.
9. Imposibilidad de oponer al trabajador el perodo de prueba. RCT art. 92 bis.
(texto segn la ley 25.250) dispone que el contrato por tiempo
indeterminado se entiende celebrado a prueba durante los primeros tres (3)
meses y por seis(6) en la pequea empresa, pudiendo los convenios
colectivos de trabajo pueden modificar dichos plazos hasta un mximo de
seis (6) meses, en el primer caso o (12) meses cuando se tratare de
trabajadores calificados segn definicin que efectuarn los convenios.
Durante el perodo de prueba cualquiera de las partes puede extinguir la
relacin sin expresin de causa, sin otorgar preaviso y sin derecho a
indemnizacin alguna. El empleador debe registrar el contrato de trabajo
que comienza por el perodo de prueba. Caso contrario, y sin perjuicio de las
consecuencias que se derivan de ese incumplimiento, se entiende que ha
renunciado a dicho perodo. En este punto se ha resuelto que Con la
sancin de la ley 24.465, el contrato por tiempo indeterminado debe
entenderse celebrado a prueba durante los primeros tres meses, para que
ello sea considerado as, es necesario que se cumplan ciertas formalidades,
como la que prescribe el inc. 2 del art. 92 de la ley de contrato de trabajo
cuando dispone que "... el empleador deber registrar el contrato a prueba
en el libro especial del art. 52 de esta ley y en el sistema nico de registro
laboral ..." (Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, Sala VII,
sentencia del 18.03.1999 en la causa Grosso, Virginia A. c. A. C. P.
Industria Corrugadora S. R. L., publicada en DT, 1999-B-1559).
10. Imposibilidad de alegar el carcter eventual de la relacin. La ley 24.013
exige que, en los casos en que el contrato tenga por objeto atender
exigencias extraordinarias del mercado, deber consignar con precisin y
claridad la causa que lo justifique (art. 72 inc. a)) e identificar a la empresa
usuaria, todo lo cual presupone la necesidad de instrumentarlo por
escrito(Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala X, Sentencia del
17.09.1999, en la causa Nogueyra, Gloria M. c. Sun Office S. R. L. y otro,
publicada en DJ, 2000-2-67 - DT, 2000-A, 413. En el mismo sentido:
Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial, Trabajo y Familia de Cruz del
Eje , sentencia del 20.08.1997 en la causa Surez, Carmen B. c. Daniele,
Nora N., publicada en LLC, 1998-993), como la clandestinidad opera al
margen de las formas- en el caso escrita-el empleador no podr oponer la
duracin limitada del contrato.
11. Extensin solidaria de la condena a los socios o controlantes de las personas
jurdicas que hicieron posible la clandestinidad. Al respecto, el tercer prrafo
del artculo 54 de la ley de sociedades hace mencin expresa a la
inoponibilidad de la persona jurdica, cuando las actuaciones de la sociedad
que encubran la consecucin de fines extrasocietarios, constituyan un mero
recurso para violar la ley, el orden pblico o la buena fe, o para frustrar
derechos de terceros; y determina que, en el caso se imputar directamente
a los socios o a las controlantes que la hicieron posible, quienes responden
solidaria e ilimitadamente por los perjuicios causados. Si bien puede ser
difcil demostrar que la sociedad fue utilizada con el fin de no cumplir o
violar la ley, no es necesaria la prueba de la intencionalidad de utilizar la
sociedad como escudo de incumplimiento, bastando demostrar la violacin
de las normas de orden pblico por parte de la sociedad, para que las
obligaciones pendientes resulten imputables al socio o presidente
responsable que deber hacer frente con su patrimonio a las mismas. As se
resolvi que " Si la demandada incurra en la prctica de no registrar ni
documentar una parte del salario efectivamente convenido y pactado(
prctica prohibida por el artculo 140 LCT y 10 de la Ley de Empleo), lo que
comnmente se denomina "pago en negro", tal conducta genera la
responsabilidad de los socios y los controlantes en los trminos del agregado
de la ley 22.903 al art. 54 de la ley 19.550. Tal accionar constituye un
recurso para violar la ley( arts. 7, 12, 13 y 14 de la LCT), la buena fe (art.
63 LCT) y para frustrar derechos de terceros ( el propio trabajador, el
sistema de seguridad social, los integrantes del sector pasivo y la comunidad
empresarial).( Cfr. CNAT, Sala III, Sentencia N 80729 del 2.05.2000 en la
causa Vega, Claudio c/Julios Guitelman y Ca. S.A. y otro s/despido; CNAT,
Sala X, Sentencia N 8415 del 31.07.2000 en la causa Palomeque, Aldo
c/Benemeth S.A. y otros s/despido, CNAT, Sala III, Sentencia N 73685 del
11.04.1997 en la causa Delgadillo Linares, Adela c/Shatell S.A. y otros
s/despido).
7. Sanciones policiales por la clandestinidad.
El anexo II del Pacto Federal de Empleo (ley 25.212) redise el
catlogo de infracciones a las leyes laborales. Tipifica como falta muy
grave la falta de inscripcin del trabajador en los libros de registro
de los trabajadores(artculo 4 inciso c.); en el supuesto que el
empleador, pese a no haber inscripto al trabajador, haya denunciado
su alta a todos los organismos de seguridad social, incluidas las obras
sociales, en la oportunidad que corresponda, la infraccin es
considerada grave. El mismo rgimen establece como grave la
infraccin consistente en no consignar en los libros de registro de los
trabajadores, de alguno de los datos esenciales del contrato o
relacin de trabajo.
El empleador que mantiene relaciones laborales fraudulentas o sin
registrar se expone-previo el procedimiento de comprobacin y
juzgamiento previstos por la ley 18.695 y por la propia ley 25.212
anexo II-

a la aplicacin de gravosas multas administrativas; en el
caso de falta de registracin la suma oscila entre los $1000 y $5000
por cada trabajador afectado. La reincidencia en ste tipo de
infracciones, o en cualquiera considerada muy grave, puede
determinar la clausura del establecimiento hasta un mximo de diez
(10) das, mantenindose entre tanto el derecho de los trabajadores
al cobro de las remuneraciones, la inhabilitacin del empleador por un
ao para acceder a licitaciones pblicas y su suspensin de los
registros de proveedores o aseguradores de los estados nacional y
provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
Como puede advertirse la labor del asesor laboral no se agota en
la defensa judicial frente a la pretensin de un trabajador aislado que
intenta probar la existencia de la relacin laboral y cargar sobre el
demandado las consecuencias de su incumplimiento, reclamndole
las indemnizaciones previstas en los artculos 8, 9 y 10 de la ley de
empleo- segn sea el tipo de clandestinidad- o las derivadas del
rgimen de la ley 25.323, sino tambin en la defensa en esta
instancia ante la autoridad administrativa del trabajo.
El trabajador y quien lo represente tambin cuenta con esta herramienta que permite
mediante la oportuna denuncia forzar la inspeccin y con ella, la regularizacin y
mantenimiento de la vinculacin. Esta estrategia debe valorarse positivamente y
ensayarse, pues el trabajador contina con la necesidad de seguir trabajando, y si se
extinguiera la relacin, recibir generalmente una magra indemnizacin, a largo plazo,
que se consume rpidamente, porque no logra reubicarse laboralmente. Este camino de
accin de ninguna manera impide reclamar las indemnizaciones por clandestinidad, tal
como lo ha resuelto la Sala VI de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo al
indicar La indemnizacin por clandestinidad total (art. 8, ley nacional de empleo) no
supone extincin laboral, pues puede suceder que sta contine luego de transcurridos
los 30 das posteriores a la intimacin (art. 11, ley nacional de empleo), en cuyo caso la
indemnizacin procede( sentencia del 1999/03/05, Albornoz, Graciela E. c. Sindicado
de Empleados de Comercio de Cap. Fed., publicada en DT, 1999-B-1820 - DJ, 1999-3-
360).
La denuncia laboral es totalmente gratuita; el trabajador perjudicado tiene la posibilidad
de dar a conocer su identidad o reservar esos datos para no poner en riesgo la relacin
de trabajo. El Ministerio de Trabajo de la Nacin posee diversos organismos que
reciben denuncias de acuerdo a la zona de residencia de la empresa en cuestin. Existen
tres vas: por telfono, por mail y personalmente. Incluso, pueden efectuarla sus
compaeros, familiares o conocidos. Frente a la denuncia el organismo correspondiente
dispone una inspeccin. De esta manera, si se comprueba la irregularidad, el empleador
es sancionado. Si la denuncia ha sido annima, el denunciante no tiene acceso a una
copia del resultado, pero cuando se realiza personalmente el trmite y el trabajador
firma su denuncia tiene derecho a recibir una copia certificada de la misma una vez
concluido el acto de inspeccin (que le servir para el inicio de una demanda judicial si
el caso as lo requiere). Es importante saber que los plazos varan de acuerdo a la
gravedad y complejidad de cada caso. En el Departamento de Denuncias Laborales, por
ejemplo, si una empresa est a punto de desaparecer y debe actuarse con rapidez el acto
de inspeccin (que consiste en una intimacin y una posterior verificacin) tarda
alrededor de seis das. En tanto, una denuncia no urgente demora, aproximadamente, 21
das
13
.
El carcter formal de las infracciones a las leyes de trabajo determina que no se tenga en
cuenta la intencin culpable del empleador sino la existencia de un hecho antijurdico en
el momento de la constatacin. Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala I,
1994/07/29, Piso Uno S. A. c. Estado Nacional -Ministerio de Trabajo, publicada en
DJ, 1995-1-292 - DT, 1995-A, 69. Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala I,
1998/11/30, Ministerio de Trabajo c. Giordano S. A., Roberto, publicada en DT, 2000-
A-389.
Los inspectores, de acuerdo con lo dispuesto por la ley 25.212, en el curso de una
inspeccin, pueden entrar libremente y sin notificacin previa en el lugar de trabajo,
requerir informaciones, interrogar solos, o ante testigos, al empleador y al personal,
exigir la presentacin de libros y documentacin que la legislacin laboral prescriba y
obtener copias o extractos de los mismos y requerir directamente el auxilio de la fuerza
pblica a los fines del cumplimiento de su cometido. Cuando no se deriven riesgos,
daos o perjuicios directos para los derechos de los trabajadores, podrn emplazar al
empleador a cumplir con las normas infringidas, labrando acta al efecto.
Cuando se obstruya la actuacin de las autoridades administrativas del trabajo el
empleador podr ser sancionado, previa intimacin, con multa de $ 200 a $ 5.000 y de
acuerdo a la gravedad podr adicionar a los montos mximos de la multa una suma que
no supere el 10% del total de las remuneraciones que se hayan devengado en el
establecimiento en el mes inmediatamente anterior al de la constatacin de la infraccin.
En el despacho que ordena la instruccin del sumario mediante resolucin posterior la
autoridad de aplicacin fijar audiencia para que el empleador imputado formule todos
aquellos descargos que estime convenientes y proponga la produccin de medidas de
prueba, a cuyo efecto ser citado con una anticipacin no menor de tres (3) das hbiles
administrativos, mediante despacho telegrfico colacionado o cdula. La resolucin que
imponga la multa podr ser apelada previo pago de sta, dentro de los (3) das hbiles
administrativos de notificada. El recurso se interpondr ante la autoridad de aplicacin y
deber ser fundado. Las actuaciones sern remitidas dentro del dcimo da hbil
administrativo a la Cmara Nacional de Apelaciones de Trabajo en la Capital Federal o
al Juez Nacional en lo Federal que atendiendo al lugar donde se hubiere comprobado la
infraccin y por razones de turno corresponda. A los efectos de la ejecucin de la multa
se seguir el procedimiento de ejecucin fiscal, que promover la Autoridad de
Aplicacin, sirviendo de suficiente ttulo el testimonio de la resolucin condenatoria
que ella expida(ley 19.695). Las multas debern depositarse en el Banco de la Nacin
Argentina o en sus sucursales o agencias, segn corresponda, a la orden de la Autoridad
de Aplicacin.
Cabe destacar que cuando se impongan multas a las personas jurdicas, de acuerdo con
lo dispuesto por el artculo 10 del Sistema Integrado de Inspeccin del Trabajo, previsto
por la ley 25.212 las mismas alcanzan de manera solidaria a la entidad y a sus
directores, gerentes, sndicos, miembros del consejo de vigilancia, administradores,
mandatarios o representantes que hubiesen intervenido en el hecho sancionado.
8. Consecuencias Penales de la clandestinidad.
Aquel empleador que mantiene relaciones laborales clandestinas puede incurrir en las
conductas tpicas que describen los artculos 7 y 8 de la ley Ley 24769, que prev los
delitos relativos a los recursos de la seguridad social. Dado la obligacin del empleador
de ingresar mensualmente, los aportes y contribuciones destinados al Rgimen Nacional
de Jubilaciones y Pensiones, al Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y
Pensionados, para el rgimen de asignaciones familiares y Fondo Nacional de Empleo,
la falta de ingreso de los mismos, muta en evasin y reunidas las exigencias tpicas,
sujeta al empleador a la sancin penal.
El artculo 7 de la Ley penal tributaria, reprime la evasin simple con
prisin de dos a seis aos cuando el obligado -en el caso el
empleador- mediante declaraciones engaosas, ocultaciones
maliciosas o cualquier otro ardid o engao, sea por accin o por
omisin, evade parcial o totalmente al fisco nacional el pago de
aportes o contribuciones, o ambos conjuntamente, correspondientes
al sistema de la seguridad social. Si se produce la evasin del art. 7
pero el monto evadido es inferior a la suma de $20000 por cada
perodo, la conducta resultar atpica como delito, aunque puede
resultar castigada como contravencin previsional. El perodo a
considerar es mensual desde que el vencimiento de aportes y
contribuciones se produce al mes siguiente de su devengamiento,
variando la fecha segn el CUIT del empleador.
Hctor B. Villegas, en " Rgimen Penal Tributario Argentino", Ediciones Depalma,
Buenos Aires, 1998, indica que la falta de dolo excluye la punibilidad del hecho,
circunstancia que asocia a los casos en que se presenta una situacin compleja en cuanto
a la relacin de dependencia o en cuanto a la obligatoriedad de estar incluido el autor
como autnomo o ser aportante de otro rgimen.
La Evasin previsional agravada contemplada por el artculo 8 eleva las penas a tres
aos y seis meses el mnimo y a nueve aos el mximo, cuando en el caso del art. 7 se
verificare cualquiera de los siguientes supuestos:
a) si el monto evadido superare la suma de cien mil pesos por cada
perodo
b) si hubieren intervenido persona o personas interpuestas para
ocultar la identidad del verdadero sujeto obligado y el monto evadido
superare la suma de cuarenta mil pesos.
La ley 25.401, artculo 73, ha dispensado a la AFIP de la obligacin de efectuar la
denuncia penal, respecto de los delitos previstos por la ley 24.769 cuando, el evasor, en
el marco de regmenes de presentacin espontnea
14
, o de regularizacin de las
obligaciones que se hubieran omitido(moratorias) regularice la totalidad de las
obligaciones omitidas
15
.
9. Conclusiones:
1. La clandestinidad agrede la dignidad del trabajador, lo coloca en una
situacin laboral y social sumamente precaria y por ello debe ser
desactivada.
2. El empleador al momento de la contratacin de los trabajadores debe
comprender que lo que hoy se ve como "menor costo", maana puede
traducirse en uno mucho mayor, desde que las consecuencias jurdicas de su
accionar pueden llevar al pago de importantes indemnizaciones- tarifadas- o
integrales, de acuerdo al caso e importar sanciones administrativas o
penales.
Notas:
1 Abogado, Empleado de la Justicia Nacional del Trabajo, Profesor de
Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social y de Prctica Forense
Laboral y Previsional de la Universidad Argentina John F. Kennedy.
Integrante del Equipo Federal de Trabajo.
2 El texto completo de la Sntesis de la Concepcin Sistmica del
Derecho Laboral, publicada por Editorial Leuka en 1992, puede
consultarse en el sitio del Equipo Federal de Trabajo(
http://www.eft.8k.com).
3 Marta Panaia, Economa Subterrnea, Algunas reflexiones para su
estudio en Economa No Registrada, Estudios Indec, 9, Buenos Aires,
1987.
4 Las causas que llevan a la inaccin, al momento de realizar los
derechos, han sido descriptas por Miguel Sanguinetti en Derechos
Humanos de lo legal a lo real, publicado en El Derecho, Ao XXXVII,
N 9674 del 21.01.1999 y por Cmel Rubn Layn en Valor
Agregado: Miedo, publicado por el Departamento de Derecho Pblico
y Social de la Universidad Argentina John F. Kennedy, y que puede
ser consultado en el sitio del Equipo Federal de Trabajo en internet
(http://www.eft.8k.com).
5 Es obligacin de todo empleador llevar el libro especial a que hace
referencia el art. 52 de la ley de Contrato de Trabajo, con
independencia del nmero de personas que ocupe. Cmara Nacional
de Apelaciones del Trabajo, sala V, sentencia del 27.10.1981 en la
causa Islas, Eduardo O. c. De la Fuente, Jess O. publicada en
BCNTrab., 981-40-3. Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo,
sala II, 1985/06/12, Fischer, Osvaldo J. c. Laspiur Guiazn, Sara M.,
publicada en DT, 1985-B, 1464.
6 Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VI, voto del dr.
Rodolfo Capn Filas en la causa Gutirrez, Gladys A. c. Prez,
Armando , sentencia del 09.05.1996, publicada en DT, 1997-A-529.
7 En el mismo sentido se pronunciaron las siguientes salas de la
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo: Sala II, Sentencia del
09.12.1994, Chabarazi, Alan Miguel c/ Tejidos Priser y otro s/
despido; Sala VI, Sentencia del 07.09.1994, Esteche, Gustavo c/
Calzados Miguel Angel y otro s/ despido; Sala V, Sentencia del
12.04.1994, Moyental, Jos c/ Bagley S.A. s/ accidente - ley 9688;
Sala III, Sentencia del 07.03.1994, Panero, Silvia c/ Lettera, Nestor
s/ despido.
8 La posicin a mi entender correcta es sostenida por el dr. Rodolfo
Capn Filas, en Ley de Empleo, Librera y Editora Platense S.R.L., La
Plata, 1992, pg. 48.
9 Necesidad de probar previamente la relacin laboral. Para poder
inferir presuncin alguna por la carencia del libro al que alude el art.
52 de la ley de contrato de trabajo, debe acreditarse, previamente
que exista una relacin laboral; as se ha entendido entre otros
casos, por la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VI,
sentencia del 31.10.1986, en la causa Obra Social del Personal de la
Actividad Gastronmica c. Godoy, Alejandro R. y otros, publicada en
DJ, 987-2-109; la Cmara de Apelaciones en lo Civil, Comercial y
Trabajo de Villa Mara, sentencia del 14.12.1982 en la causa Aquino,
Omar E. c. Passeron de Adaro, Mara T., publicada en LA LEY, 1983-
C, 152; la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A,
sentencia del 30.06.1999 en la causa El Porvenir Coop. de seguros
Ltda. s/inc. de rev. por: Umerez, Leandro A., publicada en LA LEY,
2000-C, 56 - DJ, 2000-2-57; la Cmara de Apelaciones en lo Laboral
de Posadas, sala I, sentencia del 12.07.1995 en la causa Gauna, Julio
R. c. Tornera Rotela, publicada en LL Litoral, 1999-641; la Cmara
de Apelaciones en lo Laboral de Villa Mercedes, sentencia del
17.04.1998 en la causa Herrera, Karina c. Cresal S. R. L., publicada
en VJ, 1998-6207 y la Cmara en lo Civil, Comercial, de Familia y del
Trabajo de Marcos Jurez, sentencia del 22.02.1996 en la causa
Beltritti, Juan A. c. Frigorfico Marcos Jurez y otro, publicada en LLC,
1998-33.
10 Si bien los arts. 55 y 56 de la ley de contrato de trabajo, 56 de la
ley orgnica y 165 del Cd. Procesal crean una presuncin a favor de
las afirmaciones del trabajador y facultan a los magistrados a fijar el
importe del crdito laboral, esto debe hacerse por decisorio fundado y
siempre que su existencia est legalmente comprobada. Por ello
resulta arbitrario el pronunciamiento que se limit a aplicar dichas
disposiciones con prescindencia de otros datos probatorios tales como
la pericia contable que informaba sobre la remuneracin percibida por
otros trabajadores de la empresa que realizaban tareas similares a
las del actor. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, sentencia del
25.06.1996 en la causa Caamao, Ernesto D. c. Interior Wear S. A. y
otro, publicada en DT, 1997-A-57.
11 Si el empleador no lleva libros, corresponde aplicar la presuncin
establecida por el art. 55 de la ley de contrato de trabajo, en relacin
con la remuneracin denunciada en el inicio, sin que resulte obstculo
al efecto que supere con creces el salario mnimo vital, si parece
razonable para la categora que desempeaba el actor. Cmara
Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala V, sentencia del 13.10.1989
en la causa Bautista Savilla, Gabriel c. Torrents, Guillermo R. y otros,
publicada en DT, 1990-B, 2100.
12 Si por aplicacin de la presuncin que resulta del art. 55 de la ley
de contrato de trabajo, se debiera hacer lugar a las cifras expresadas
en el escrito de demanda, sin que exista prueba fehaciente respecto
de dichos guarismos, cabe considerar si los resultados finales se
adecuan a la realidad econmica vigente pues, de lo contrario, resulta
equitativo hacer uso de las facultades que asigna al juzgador el art.
56 de la ley de contrato de trabajo y hacer un ajuste en el decisorio,
procurando no vulnerar los intereses y derechos de ninguna de las
partes en conflicto. Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo,
sala VIII, sentencia del 30.04.1993 en la causa Service Gonzlez,
Ramn A. c. Lo Re, Alberto y otro, publicada en DT, 1993-B, 1865.
13. Fuente: Direccin Nacional de Inspeccin Federal (Departamento
de Denuncias), Ministerio de Trabajo, en Clarn 17.09.2001. Las
denuncias pueden presentarse en la Direccin general de Relaciones
Laborales y Proteccin del Trabajo(Moreno 1770, Capital Federal, Tel.
0800-2222224), para el caso de empleadores con domicilio en
Capital; en la Subsecretara de Trabajo de la Provincia de Buenos
Aires(Tel. 0221-4248462 y 0221-4821611), en caso que la empresa
posea domicilio en la provincia de Bs. As.; al Departamento de
Denuncias de la Direccin de Inspeccin de Relaciones
Laborales(personalmente en Av. Callao 114 de Capital Federal, en el
horario de 10 a 17 horas, por correo electrnico a
denuncias@trabajo.gov.ar, o por telfono al 0800-666-4100), cuando
la clandestinidad se produzca en actividades de competencia nacional
como aeropuertos, puertos, transporte terrestre interjurisdiccional. A
su vez el Ministerio de Trabajo, a travs del Plan ASISTIR, brinda
asistencia jurdica gratuita en 25 de Mayo 645 de Capital Federal y
posee una lnea gratuita para consultas telefnicas(0800-2222220).
14. As el decreto 935/97, reglamentario de la ley 11.683 de
Procedimiento para la aplicacin, percepcin y fiscalizacin de
impuestos indica que " El rgimen de presentacin espontnea no
ser aplicable:
a) A los contribuyentes y/o responsables contra quienes existiera
denuncia o querella penal efectuada por la entonces Direccin
General Impositiva o por la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos, dependiente del Ministerio de Economa y Obras y Servicios
Pblicos, por delitos comunes que tengan conexin con el
incumplimiento de sus obligaciones tributarias o las de terceros.
b) A las obligaciones que se indican en el inciso anterior, cuando su
incumplimiento guarde relacin con delitos comunes que fueran
objeto de causas penales en las que se hubiera ordenado el
procesamiento de funcionarios o ex funcionarios estatales.
c) A los agentes de retencin y percepcin por retenciones y
percepciones efectuadas y no ingresadas.
d) A los impuestos internos legislados en los artculos 23 y 23 bis de
la ley del gravamen (testo ordenado en 1979 y sus modificaciones) y
en el artculo 15, texto sustitudo por la ley 24674 y su modificatoria.
Al impuesto creado por el artculo 2 de la ley 23562, prorrogada por
las leyes 23665 y 23763 y al establecido por el artculo 1 de la ley
24625.
e) A los contribuyentes y/o responsables contra los que existiera
intimacin o comunicacin expresa sobre la iniciacin de una
inspeccin que hubiera efectuado la entonces Direccin General
Impositiva o la Administracin Federal de Ingresos Pblicos,
dependiente del Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos,
siempre que no hubieran transcurrido noventa (90) das corridos
desde la fecha de la ltima diligencia administrativa de la que tuviera
conocimiento el contribuyente al momento del acogimiento.
La Administracin Federal de Ingresos Pblicos, dependiente del
Ministerio de Economa y Obras y Servicios Pblicos, deber
establecer qu debe entenderse por intimacin o inicio de inspeccin
a los efectos dispuestos en el prrafo anterior.
f) A aquellos responsables a los que se hubiera iniciado el
procedimiento de determinacin de oficio previsto por el artculo 23 y
siguiente de la ley 11683, texto ordenado en 1978 y sus
modificaciones, siempre y cuando se hubiera formalizado la
notificacin de la vista respectiva, independientemente de la fecha de
este acto o del estado del trmite.
g) A los presuntos infractores, instigadores o cmplices que, con
respecto a los delitos previstos en las leyes 23771 y 24769, la
entonces Direccin General Impositiva o la Administracin Federal de
Ingresos Pblicos, dependiente del Ministerio de Economa y Obras y
Servicios Pblicos, hubieran formulado denuncia o iniciado querella.
En estos casos se excluyen de la presentacin espontnea todas las
obligaciones fiscales que correspondan a dichos responsables, sea
que se trate de deuda propia o de terceras.
En los supuestos previstos en los incisos e) y f), la inaplicabilidad del
rgimen producir efectos slo con relacin al tributo y perodo fiscal
comprendido en cada caso.
15. El Decreto 821/98 (art. 113) indica que el Poder Ejecutivo
Nacional queda facultado para disponer por el trmino que considere
conveniente, con carcter general o para determinadas zonas o
radios, la reduccin parcial de la actualizacin prevista en los artculos
129 y siguientes, la exencin total o parcial de multas, accesorios por
mora, intereses punitorios y cualquier otra sancin por infracciones
relacionadas con todos o cualquiera de los gravmenes cuya
aplicacin, percepcin y fiscalizacin estn a cargo de la AFIP, a los
contribuyentes o responsables que regularicen espontneamente su
situacin dando cumplimiento a las obligaciones omitidas y
denunciando en su caso, la posesin o tenencia de efectos en
contravencin, siempre que su presentacin no se produzca a raz de
una inspeccin iniciada, observacin de parte de la reparticin
fiscalizadora o denuncia presentada, que se vincule directa o
indirectamente con el responsable.



1

2
El texto completo de la Sntesis de la Concepcin Sistmica del Derecho Laboral,
publicada por Editorial Leuka en 1992, puede consultarse en el sitio del Equipo Federal
de Trabajo( http://www.eft.8k.com).
3
Marta Panaia, Economa Subterrnea, Algunas reflexiones para su estudio en
Economa No Registrada, Estudios Indec, 9, Buenos Aires, 1987.
4
Las causas que llevan a la inaccin, al momento de realizar los derechos, han sido
descriptas por Miguel Sanguinetti en Derechos Humanos de lo legal a lo real,
publicado en El Derecho, Ao XXXVII, N 9674 del 21.01.1999 y por Cmel Rubn
Layn en Valor Agregado: Miedo, publicado por el Departamento de Derecho
Pblico y Social de la Universidad Argentina John F. Kennedy, y que puede ser
consultado en el sitio del Equipo Federal de Trabajo en internet (
http://www.eft.8k.com).
5
Es obligacin de todo empleador llevar el libro especial a que hace referencia el art. 52
de la ley de Contrato de Trabajo, con independencia del nmero de personas que ocupe.
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala V, sentencia del 27.10.1981 en la
causa Islas, Eduardo O. c. De la Fuente, Jess O. publicada en BCNTrab., 981-40-3.
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala II, 1985/06/12, Fischer, Osvaldo J.
c. Laspiur Guiazn, Sara M., publicada en DT, 1985-B, 1464.
6
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VI, voto del dr. Rodolfo Capn
Filas en la causa Gutirrez, Gladys A. c. Prez, Armando , sentencia del 09.05.1996,
publicada en DT, 1997-A-529.
7
En el mismo sentido se pronunciaron las siguientes salas de la Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo: Sala II, Sentencia del 09.12.1994, Chabarazi, Alan Miguel c/
Tejidos Priser y otro s/ despido; Sala VI, Sentencia del 07.09.1994, Esteche, Gustavo c/
Calzados Miguel Angel y otro s/ despido; Sala V, Sentencia del 12.04.1994, Moyental,
Jos c/ Bagley S.A. s/ accidente - ley 9688; Sala III, Sentencia del 07.03.1994, Panero,
Silvia c/ Lettera, Nestor s/ despido.
8
La posicin a mi entender correcta es seguida por el dr. Rodolfo Capn Filas, en Ley
de Empleo, Librera y Editora Platense S.R.L., La Plata, 1992, pg. 48.
9
Necesidad de probar previamente la relacin laboral. Para poder inferir presuncin
alguna por la carencia del libro al que alude el art. 52 de la ley de contrato de trabajo,
debe acreditarse, previamente que exista una relacin laboral; as se ha entendido entre
otros casos, por la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, sala VI, sentencia del
31.10.1986, en la causa Obra Social del Personal de la Actividad Gastronmica c.
Godoy, Alejandro R. y otros, publicada en DJ, 987-2-109; la Cmara de Apelaciones en
lo Civil, Comercial y Trabajo de Villa Mara, sentencia del 14.12.1982 en la causa
Aquino, Omar E. c. Passeron de Adaro, Mara T., publicada en LA LEY, 1983-C, 152;
la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala A, sentencia del 30.06.1999
en la causa El Porvenir Coop. de seguros Ltda. s/inc. de rev. por: Umerez, Leandro A.,
publicada en LA LEY, 2000-C, 56 - DJ, 2000-2-57; la Cmara de Apelaciones en lo
Laboral de Posadas, sala I, sentencia del 12.07.1995 en la causa Gauna, Julio R. c.
Tornera Rotela, publicada en LL Litoral, 1999-641; la Cmara de Apelaciones en lo
Laboral de Villa Mercedes, sentencia del 17.04.1998 en la causa Herrera, Karina c.
Cresal S. R. L., publicada en VJ, 1998-6207 y la Cmara en lo Civil, Comercial, de
Familia y del Trabajo de Marcos Jurez, sentencia del 22.02.1996 en la causa Beltritti,
Juan A. c. Frigorfico Marcos Jurez y otro, publicada en LLC, 1998-33.
10
Si bien los arts. 55 y 56 de la ley de contrato de trabajo, 56 de la ley orgnica y 165
del Cd. Procesal crean una presuncin a favor de las afirmaciones del trabajador y
facultan a los magistrados a fijar el importe del crdito laboral, esto debe hacerse por
decisorio fundado y siempre que su existencia est legalmente comprobada. Por ello
resulta arbitrario el pronunciamiento que se limit a aplicar dichas disposiciones con
prescindencia de otros datos probatorios tales como la pericia contable que informaba
sobre la remuneracin percibida por otros trabajadores de la empresa que realizaban
tareas similares a las del actor. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, sentencia del
25.06.1996 en la causa Caamao, Ernesto D. c. Interior Wear S. A. y otro, publicada en
DT, 1997-A-57.
11
Si el empleador no lleva libros, corresponde aplicar la presuncin establecida por el
art. 55 de la ley de contrato de trabajo, en relacin con la remuneracin denunciada en el
inicio, sin que resulte obstculo al efecto que supere con creces el salario mnimo vital,
si parece razonable para la categora que desempeaba el actor.Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo, sala V, sentencia del 13.10.1989 en la causa Bautista Savilla,
Gabriel c. Torrents, Guillermo R. y otros, publicada en DT, 1990-B, 2100.
12
Si por aplicacin de la presuncin que resulta del art. 55 de la ley de contrato de
trabajo, se debiera hacer lugar a las cifras expresadas en el escrito de demanda, sin que
exista prueba fehaciente respecto de dichos guarismos, cabe considerar si los resultados
finales se adecuan a la realidad econmica vigente pues, de lo contrario, resulta
equitativo hacer uso de las facultades que asigna al juzgador el art. 56 de la ley de
contrato de trabajo y hacer un ajuste en el decisorio, procurando no vulnerar los
intereses y derechos de ninguna de las partes en conflicto. Cmara Nacional de
Apelaciones del Trabajo, sala VIII, sentencia del 30.04.1993 en la causa Service
Gonzlez, Ramn A. c. Lo Re, Alberto y otro, publicada en DT, 1993-B, 1865.
13

14

15

http://www.eft.com.ar/doctrina/articulos/clandestinidad.htm