A propsito de la delimitacin de su contenido esencial
Joel Cceres Paredes
1. Introduccin
El pasado 14 de mayo el Tribunal Constitucional (TC), a travs de su portal web, anunci la publicacin de dos sentencias relevantes: la recada en el Expediente N 0020-2012- PI/TC, que declara infundada la demanda de inconstitucionalidad planteada contra la Ley N 29944, Ley de Reforma Magisterial y la recada en el Expediente N 00018-2013- PETC, que resuelve la inconstitucionalidad de la Ley N 30057, Ley del Servicio Civil.
En ambas sentencias el TC determina, por vez primera y sin antecedente alguno, el contenido esencial y el contenido accidental o no esencial del derecho a la remuneracin.
Esta construccin jurisprudencial es de suma importancia por cuanto pone en la palestra uno de los temas ms relevantes en las relaciones laborales y en la interpretacin constitucional de los derechos fundamentales-laborales. Desde el punto de vista laboral, delimita y caracteriza a la remuneracin como institucin jurdica laboral a partir de su consideracin como derecho fundamental. En efecto, los diversos estudios de carcter laboral sobre esta institucin han sido comnmente enfocados desde la perspectiva del contrato de trabajo. As, comnmente se ha entendido a la remuneracin esencialmente como la retribucin por el trabajo en el marco de una relacin laboral, olvidndose de la especial funcin y proteccin que posee en tanto derecho fundamental.
En segundo lugar, desde la interpretacin constitucional de los derechos fundamentales- laborales se ha delimitado los alcances del contenido esencial de uno de los derechos sociales ms relevantes. En efecto, la referida construccin jurisprudencial parte de la postura que los derechos sociales no son meras aspiraciones de contenido programtico, sin aplicabilidad directa en un conflicto determinado.
Teniendo en cuenta este marco, el presente trabajo busca analizar, bajo una perspectiva descriptiva, el derecho a la remuneracin, desde su contenido de derecho fundamental. Para lograr dicho objetivo, se analizar su ubicacin y conceptualizacin desde ubicacin en el contrato de trabajo, para luego identificar y analizar su contenido de derecho fundamental a partir de las normas que reconocen los derechos humanos- fundamentales 1 .
2. Ubicacin de la remuneracin en el contrato de trabajo
El contrato de trabajo es el acuerdo de voluntades mediantes la cual una de ellas, denominada trabajador, pone a disposicin su fuerza de trabajo a favor de la otra, denominada el empleador, de tal forma que esta ltima posee un poder de direccin sobre los servicios que le son brindados por la otra y, como contrapartida ello, le abone al trabajador una remuneracin. Para su validez, el contrato de trabajo requiere el cumplimiento de los requisitos sealados por la teora general del contrato y/o del negocio
1 No existe diferencias sustanciales entre la definicin de derechos humanos y derechos fundamentales. De esta manera, para los fines de este trabajo se entender la categora derechos fundamentales como aquellos que se encuentran reconocidos en los Tratados Internacionales de Derechos Humanos y a los derechos fundamentales como aquellos establecidos en la Constitucin. jurdico, a saber: objeto fsica y jurdicamente posible, fin lcito, manifestacin de voluntad, entre otros.
El contrato de trabajo, sin embargo, no se agota en estos requisitos de validez, sino que de l se desprende la institucin mediante la cual se centra el anlisis tutelar del Derecho del Trabajo: la relacin laboral 2 . As, los elementos que configuran la relacin laboral encontramos la prestacin personal de servicios, la remuneracin percibida como contrapartida de los servicios del trabajador, y la subordinacin, es decir, el vnculo jurdico de sujecin que ostenta el empleador para direccionar los recursos humanos que le son puestos a disposicin.
Sin dejar de admitir la relevancia de la subordinacin y la prestacin personal, consideramos que la remuneracin es uno de los elementos de mayor relevancia en nuestro Ordenamiento Jurdico, por cuanto la misma puede ser concebida como un derecho fundamental y, de esta manera, asignarle un contenido de actuacin concreta desde la construccin de su contenido (esencial y no esencial).
La remuneracin no es slo, entonces, elemento que se presenta en el desenvolvimiento del contrato de trabajo, sino tambin derecho con contenido constitucional.
3. Conceptualizacin de remuneracin
No existe consenso pacfico sobre la definicin de remuneracin. As, por ejemplo, Lpez Basanta 3 identifica al salario como la prestacin debida al trabajador subordinado, por su empleador, en relacin sinalagmtica con la debida retribucin por aquel a este (prestacin del trabajo). El salario, para el jurista es, ante todo, la contraprestacin del trabajo subordinado 4 .
Desde otra perspectiva, Mario de la Cueva 5 establece que el salario o remuneracin es la retribucin que debe percibir el trabajador por su trabajo, a fin de que pueda conducir una
2 En esa lnea, Alonso Olea y Casas Baamonde sealan que el contrato de trabajo, en puridad, es una relacin jurdica en virtud de la cual los frutos del trabajo pasan, ab initio, desde el momento mismo de su produccin, a integrar el patrimonio de persona distinta del trabajador. El contrato de trabajo es el ttulo determinante de la ajenidad de los frutos del trabajo en rgimen de trabajo libre (ALONSO OLEA, Manuel y CASAS BAAMONDE, Mara Emilia, Derecho del trabajo, 19 ed., Civitas, Madrid, 2001, p. 55). 3 LPEZ BASANTA, Justo, El Salario, Ediciones Jurdicas, Buenos Aires, 1988, p. 33. 4 En el mismo sentido, Rendn Vasquez declara que dinama del hecho de ser la remuneracin una contraprestacin que en la estructura del contrato de trabajo, ya que como un acuerdo o como una relacin en ejecucin, equilibra la obligacin del trabajador de poner a disposicin del empleador su fuerza de trabajo. Esta reciprocidad obligacional constituye la causa del contrato [], y es esencial en el contrato de trabajo (RENDN VSQUEZ, Jorge, Derecho individual del trabajo, Tarpuy, Lima, 1988, p. 286). Para el caso de la doctrina peruana preguntndose sobre qu es lo que contrapresta la remuneracin en nuestro ordenamiento jurdico laboral- Pizarro Daz 4 concluye que esta es la ventaja patrimonial percibida por el trabajador como contraprestacin global o genrica, principalmente conmutativa, pero con rasgos aleatorios, a la puesta a disposicin de su fuerza de trabajo (PIZARRO DAZ, Mnica, La remuneracin en el Per. Anlisis jurdico laboral, Gonzlez & Asociados - Consultores laborales, Lima, 2006, p. 51). Por su parte, Gonzales Rincn definido al salario como: la retribucin de origen legal o contractual, en dinero, especio o constitutiva de cualquier provecho o ventaja patrimonial que el empleador est obligado a pagar al trabajador por la labor prestada o convenida por razones de proteccin social o, en todo caso, que le corresponda por efecto de la relacin de trabajo, como medio de vida para el trabajador y su familia (GONZALES RINCN, Ricardo, Conceptualizacin y naturaleza del salario en Gaceta Laboral, N 1, Vol. 1, Maracaibo, 1995, p. 75.) 5 DE LA CUEVA, Mario, El nuevo Derecho mexicano del trabajo, Mxico, 3era ed., Ed. Porrua, 1975, T. I, p. 297. existencia que corresponda a la dignidad de la persona humana, o bien una retribucin que asegure al trabajador y a su familia una existencia decorosa 6 .
Tratando de condensar las diversas posturas que existen, Mascaro Nascimiento clasifica las concepciones que definen a la remuneracin desde el punto de vista contraprestativo y desde el no contraprestativo. En cuanto al primero, encontramos distintos niveles de contraprestatividad de la remuneracin: al trabajo efectivo, a la disponibilidad del trabajador y la contraprestacin del contrato de trabajo. Respecto al segundo, se encuentra la teora del salario social y el salario como conjunto de prestaciones econmicas del trabajador 7 .
Como se aprecia de las definiciones citadas, que tratan de condensar las diversas posturas sobre la remuneracin, algunas de ellas tienen como comn denominador la prevalencia su carcter retributivo, mientras que otras involucran tanto su carcter contraprestativo como la funcin social que esta cumple en los trabajadores.
Tomando en cuenta ello, y acorde con la lnea descriptiva del presente trabajo, no es nuestra intencin incorporar una definicin adicional a las diversas posturas que se tienen sobre la remuneracin. Lo importante, consideramos nosotros, es la identificacin de los caracteres que se toman en cuenta para su conceptualizacin. As, para el anlisis de la remuneracin como derecho fundamental es importante identificar su carcter retributivo y el carcter de sustento acorde con la funcin social que cumple, conforme lo sealado en el punto ulterior.
4. Caracteres de la remuneracin
Sin perjuicio de lo hasta aqu sealado sobre la conceptualizacin de la remuneracin, es importante tener en consideracin los distintos caracteres en las que puede concebirse, de acuerdo con los diversos mbitos en los cuales acta la remuneracin de los trabajadores.
Desde esta perspectiva, encontramos, esencialmente, los siguientes caracteres de la remuneracin:
- Carcter retributivo: Como hemos ya indicado, la remuneracin tiene carcter contraprestativo en el desenvolvimiento del contrato de trabajo. Este carcter toma en cuenta los pagos que se efectan a los trabajadores por la prestacin de sus servicios o, de modo ms comprehensivo, como contraprestacin genrica al a la relacin laboral. En buena cuenta, mediante el carcter contraprestativo de la remuneracin se definen los alcances de la obligacin retributiva del empleador dentro del contrato de trabajo.
6 Desde similar caracterizacin, Marn Valverde, Et. Al. expresa que el salario recibe tradicionalmente por parte del ordenamiento jurdico un tratamiento mucho ms atento y detallado que la mayora de esas otras prestaciones dinerarias, lo que significa que el margen de libertad de las partes del contrato para fijar su cuanta y establecer su rgimen jurdico es notablemente ms reducido. Ello es as debido a que la mayora de los ciudadanos activos cuenta para atender a sus necesidades. (MARTN VALVERDE, Antonio, RODRGUEZ- SAUDO GUTIRREZ, Fermn y GARCA MURCIA, Joaqun, Derecho del trabajo, 6ta ed., Tecnos, Madrid, 1997, p. 579). 7 MASCARO NASCIMIENTO, Amauri, Lineamientos del concepto de salario, en El Salario, Estudios en Homenaje al Profesor Amrico Pl Rodrguez, Ediciones Jurdicas Amalio Fernandez, Montevideo, T. 1, pp. 55-78. - Carcter de sustento: La remuneracin puede entenderse tambin como ingreso personal del trabajador mediante el cual este se beneficie materialmente de su percepcin a travs de su manutencin y la de su familia. De ah que desde la poltica laboral, la remuneracin, entendida desde el carcter de sustento, puede ser analizada en relacin a la disminucin de la capacidad adquisitiva de los trabajadores y, por ejemplo, la reduccin de los niveles de pobreza de la poblacin. En efecto, desde una perspectiva poltica-social el salario tiene el carcter de sustento, no en el sentido minimalista sino el de ser medio para alcanzar una vida digna 8 .
- Carcter de costo de produccin: Desde la perspectiva del empleador, la remuneracin puede ser entendida como costo de produccin, en el mbito privado o como gasto presupuestal desde la perspectiva del Estado empleador. De ah que el trabajo o dicho con precisin desde esta perspectiva: el costo o precio que resulta de su utilizacin, al igual que la inversin en bienes de capital, se presente como criterio delimitador de los costos de la actividad empresarial. En efecto, la remuneracin es el coste ms directo al que hace frente el empresario como contraprestacin al trabajo que recibe y que sirve, adems como base para determinar otros costes adicionales, como las cotizaciones a la seguridad social 9 .
- Como renta de trabajo: La remuneracin del trabajador es, a su vez, renta de trabajo, de acuerdo con las disposiciones tributarias que regulen la imposicin del ingreso proveniente del trabajo personal. Desde esta perspectiva, el Estado bajo su facultad impositiva puede determinar qu niveles de ingreso pueda ser gravado con el impuesto a la renta de quinta categora 10 .
5. La remuneracin como derecho humano - fundamental
5.1. Fundamentos para el reconocimiento del derecho fundamental a la remuneracin
La doctrina jurdica ha sealado diversas razones que justifican la existencia de un manto de proteccin a la hora de alterar el contenido del derecho fundamental a la remuneracin. As pues, podemos identificar a dos de ellas como las razones principales: i) la equiparacin de su carcter alimentario o de sustento, y ii) evitar o aminorar las relaciones de dependencia econmica entre trabajadores y empleador.
En el primer supuesto, el carcter alimentario 11 de la remuneracin est determinado por la especial funcin que este cumple: paliar las necesidades materiales del trabajador y, de
8 VIDA SORIA, J., MONEREO PREZ, J. L. y MOLINA NAVARRETE, C., Manual de Derecho del Trabajo, en ARCE ORTIZ, Elmer, Derecho individual del trabajo en el Per. Desafos y Deficiencias, Palestra, Lima, 2008, p. 327 9 ALFONSO MELLADO, Carlos, Salarios y Negociacin Colectiva, en Estudios Sobre el Salario (Coord.: Aparicio Tovar, Joaquin), Bomarzo, Albacete, 2004, p. 9. 10 Segn el Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta, aprobado por el Decreto Supremo N 179-2004-EF, una vez deducido la cantidad de 7 Unidades Impositivas Tributarias anuales, los ingresos de un trabajador dependiente calculados anualmente, ser objeto de impuesto de acuerdo con a los porcentajes y escalas siguientes: si el resultando de la deduccin anual de 7 UIT no supera las 27 UIT, se aplicar la tasa del 15%; si supera las 27 UIT y hasta el lmite de 54 UIT, al exceso del monto se le apl icar la tasa del 21%; y cuando el monto del impuesto sea superior a 54 UIT se aplicar el 30% del Impuesto a la Renta de Quinta Categora. 11 Cuando se hace mencin al carcter alimentario de la remuneracin, nos referimos a aquellos casos mayoritarios donde el trabajador destina el monto que recibe de remuneracin para su manutencin y, de ser ser el caso, la de su familia. Como seala, Guillermo Cabanellas: el salario convenido [] est destinado a cubrir las necesidades primordiales del trabajador, ya que constituye el medio normal que tiene de sustentarse 12 .
La consideracin alimentaria de la remuneracin obtiene una gran relevancia, en tanto gran parte de la poblacin econmicamente activa de un pas est constituida por trabajadores que se valen de una remuneracin para la materializacin de la mejora en la calidad material de vida y la de su familia. En efecto, la temtica salarial como fuente de renta de la mayor parte de la poblacin es un elemento esencial en la poltica econmica general y por ello no puede quedar absolutamente al margen de la intervencin de los poderes pblicos por la importancia y social que tiene 13 .
En ese mismo sentido, desde el punto de vista del trabajo en cuanto relacin social, un rasgo sustancial que se deprende del fundamento alimentario de la remuneracin es la determinacin de este haca el nivel de vida y condiciones econmica determinativas de las relaciones sociales del trabajador. As pues, como seala Jorge Garca, en relacin al valor social del ingreso proveniente del trabajo: con las oscilaciones de las relaciones de proporcionalidad en los intercambios de las mercancas, con las oscilaciones de sus precios, nos jugamos siempre mucho ms que un ingreso ocasional, nos jugamos nuestro propio valor social y con l, el conjunto de nuestras condiciones de vida 14 .
En el segundo supuesto, como lo seala la propia Organizacin Internacional del Trabajo, el propsito general de dichas medidas es tambin el de proteger al trabajador contra prcticas que pudieran tender a hacerle demasiado dependiente de su empleador y [por tal] garantizar que el trabajador reciba a tiempo, y en su totalidad, el sueldo que ha ganado 15 .
Esto es as, porque tambin en el marco de una relacin laboral el empresario se muestra como un centro de poder, [el cual] se da no solo por la propia debilidad contractual del trabajador, sino tambin por la cantidad de recursos que cuenta frente a l 16 . En ese sentido, el centro de poder que se ejerce dentro de la relacin laboral requiere un control en los mismos trminos que ocurre con los otros poderes de la sociedad, porque ambos son un eventual peligro para la libertad 17 .
Desde esta perspectiva, en la relacin laboral se presentan algunas caractersticas respecto al abono remunerativo que podra generar que el mismo incremente la
el caso, para la de su familia. En ese sentido, deber diferenciarse el carcter alimentario de la remuneracin de aquella cuota alimentaria que se debe a algunos parientes y que se regula en el Derecho de Familia. Sin embargo, ello no quita que el salario tenga en comn con la cuota alimentaria una finalidad de subsistencia para quien recibe una u otra prestacin (LPEZ BASANTA, Justo, El salario, en Instituciones del Derecho del trabajo y de la seguridad social, AISDTSS-UNAM, Mxico D.F., 1997, p. 447). 12 CABANELLAS, Guillermo, Contrato de Trabajo, OMEBA, Buenos Aires, 1964, pp. 328. 13 ALFONSO MELLADO, Carlos Salario y Negociacin Colectiva, en Estudios Sobre el Salario, Edit. Bomarzo, 2004, p.10. 14 GARCA, Jorge, Et. Al. Una introduccin al trabajo como relacin social, en Lo que el trabajo esconde. Materiales para un replanteamiento de los anlisis sobre el trabajo, Traficantes de Sueos, Madrid, 2005, p. 40. 15 VV.AA., Las normas internacionales de trabajo: un enfoque global, OIT, Suiza, 2002, p. 251, en www.ilo.org/wcmsp5/groups/public/---ed_norm/---normes/documents/publication/wcms_087694.pdf. 16 CANESSA MONTEJO, Miguel, La singularidad de los derechos humanos laborales, en www.trabajo.gob.pe/boletin/documentos/boletin_12/doc_boletin_12_01.pdf 17 Ibdem. dependencia econmica o personal entre el empleador y el trabajador, dentro de las cuales encontramos las siguientes 18 :
i) El empleador como nico deudor del trabajador. ii) La post numeratio, esto es, el hecho de que el trabajador primero presta sus servicios y el empleador, con posterioridad a este, abona la obligacin salarial. iii) La ajenidad en los riesgos empresariales o la no responsabilidad del trabajador de los fracasos empresariales.
5.2. Ubicacin en los Tratados Internacionales de Derechos Humanos
La remuneracin constituye un derecho humano de segunda generacin o denominado tambin derecho social. Su reconocimiento como derecho humano se encuentra en el artculo 23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la cual seala lo siguiente:
2. Toda persona tiene derecho, sin discriminacin alguna, a igual salario por trabajo igual. 3. Toda persona que trabajo tiene derecho a una remuneracin equitativa y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana y que ser completada, en caso necesario, por cualquiera otros medios de proteccin social.
Por su parte, el artculo 7 Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales establece que:
Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho de toda persona al goce de condiciones de trabajo equitativas y satisfactorias que le aseguren en especial: a) Una remuneracin que proporcione como mnimo a todos los trabajadores: i) Un salario equitativo e igual por trabajo de igual valor, sin distinciones de ninguna especie; en particular, debe asegurarse a las mujeres condiciones de trabajo no inferiores a las de los hombres, con salario igual por trabajo igual ii) Condiciones de existencia dignas para ellos y para sus familias conforme a las disposiciones del presente Pacto.
A nivel regional, la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, establece en su artculo XIV respecto al derecho a la remuneracin:
Artculo XIV. Toda persona tiene derecho al trabajo en condiciones dignas y a seguir libremente su vocacin en cuanto lo permitan las oportunidades existentes de empleo.
Toda persona que trabaja tiene derecho a recibir una remuneracin que, en relacin con su capacidad y destreza le asegure un nivel de vida conveniente para s misma y su familia
18 Sobre el desarrollo de cada una de dichas caractersticas, recomendamos ver: HUERTA RODRGUEZ, Hugo, El privilegio del crdito laboral en el Per, Montivensa, Lima, 2011, p. 28-45. Por su parte, el Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia laboral de derechos econmicos Sociales y Culturales, Protocolo de San Salvador, seala las siguientes garantas del derecho a la remuneracin en el artculo 7:
Los Estados partes en el presente Protocolo reconocen que el derecho al trabajo al que se refiere el artculo anterior supone que toda persona goce del mismo en condiciones justas, equitativas y satisfactorias, para lo cual dichos Estados garantizarn en sus legislaciones nacionales, de manera particular: a. Una remuneracin que asegure como mnimo a todos los trabajadores condiciones de subsistencia digna y decorosa para ellos y sus familias y un salario equitativo e igual por trabajo igual, sin ninguna distincin.
De la lectura conjunta de los Instrumentos Internacionales citados, se desprende dos caractersticas comunes y relevantes sobre el derecho a la remuneracin. La primera de ellas, es la instauracin del derecho a la igualdad remunerativa, que se encuentra relacionado con el derecho a una remuneracin equitativa y la segunda referida a la remuneracin suficiente, la cual se relaciona directamente con el establecimiento de pisos mnimos de percepcin remunerativa, tales como el establecimiento de una remuneracin mnima.
5.3. Ubicacin del derecho a la remuneracin en los Convenios Internacionales de la Organizacin Internacional del Trabajo
Esencialmente, los Convenios Internacionales que ha emitido la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) relacionados con el derecho fundamental a la remuneracin son: el Convenio 95 19 , sobre Proteccin del Salario y el Convenio 100 20 , Sobre Igualdad de Remuneraciones, y Convenio 131 21 , sobre la Fijacin de Salarios Mnimos.
El Convenio 95, sobre Proteccin del Salario, establece las garantas de proteccin del salario ya pactado previamente con un empleador y dentro del desenvolvimiento de la relacin laboral. En efecto, al tener la remuneracin un contenido tambin patrimonial, este puede ser objeto de descuentos indebidos y otras formas de menoscabar la garanta de percepcin y disfrute efectivo.
El Convenio 100, Sobre Igualdad de Remuneraciones regula uno de los aspectos relevantes que se relacionan estrechamente con el derecho a la remuneracin: la aplicacin del principio de igualdad en materia remunerativa. De esta manera, el Convenio en mencin establece pautas para la aplicacin del principio-derecho de igualdad de remuneraciones, as como la discriminacin salarial relativa a los hombres y las mujeres. En ese sentido, segn lo establecido en el propio Convenio, las diferencias entre las tasas de remuneracin que correspondan, independientemente del sexo, a diferencia que resulten de dicha evaluacin objetiva de los trabajos que han de efectuarse, no debern considerarse contrarias al principio de igualdad de remuneracin entre la mano de obra masculina y la mano de obra femenina por un trabajo de igual valor.
19 Este convenio no ha sido ratificado con el Estado Peruano por lo que solo tiene calidad de recomendacin. 20 Convenio ratificado por el Estado Peruano mediante Resolucin Legislativa N 13284, de fecha 01 de febrero de 1960. 21 Este convenio no ha sido ratificado con el Estado Peruano por lo que solo tiene calidad de recomendacin. El Convenio 131, sobre Fijacin de Salarios Mnimos establece los criterios para determinar y aplicar la remuneracin mnima. De esta manera, si bien sus disposiciones no formulan expresamente una definicin del salario mnimo, de la lectura de estas normas se pudiera considerar que es aquel nivel de salario por debajo del cual las partes en un contrato de trabajo no pueden pactar una remuneracin, salvo autorizacin legal expresa. Este nivel mnimo debe tener en cuenta las necesidades de los trabajadores y de sus familias, como tambin factores econmicos, incluyendo los requerimientos del desarrollo econmico, los niveles de productividad y la conveniencia de alcanzar y mantener un alto nivel de empleo 22 .
5.4. Reconocimiento constitucional del derecho a la remuneracin
Nuestra Constitucin Poltica parte por establecer en su artculo 23 la garanta de la retribucin de la remuneracin o, dicho en otros trminos, la proscripcin del trabajo gratuito, que: [n]adie est obligado a prestar trabajo sin retribucin o sin su libre consentimiento.
As, el punto inicial para la determinacin del derecho fundamental a la remuneracin en nuestra Constitucin se manifiesta en el reconocimiento de su carcter retributivo, estableciendo, de esta forma, una vinculacin directa entre la remuneracin y el servicio prestado 23 .
Por su parte, el primer prrafo del artculo 24 de la Carta Poltica establece que: el trabajador tiene derecho a una remuneracin equitativa y suficiente, que procure, para l y su familia, el bienestar material y espiritual 24 . De esta manera, el precepto en mencin establece el contenido del derecho a una remuneracin equitativa y a una remuneracin suficiente. El derecho a una remuneracin suficiente, se relaciona directamente con el establecimiento de pisos mnimos de percepcin remunerativa, esto es, del pago de una remuneracin mnima para los trabajadores, la cual, segn seala el tercer prrafo del artculo 24 se regulan por el Estado con participacin de las organizaciones representativas de los trabajadores y de los empleadores. La suficiencia de la remuneracin vendra a ser pues el criterio de poltica social que incide en el mbitos econmico-sociolgico cuya delimitacin se debe realizar teniendo en cuenta factores externos al contrato de trabajo 25 .
22 BRONSTEIN, Arturo, Regulacin del salario mnimo: normas internacionales y legislacin nacional, en Relasur, N 03, Montevideo, 1994. 23 SARZO TAMAYO, Renato, La configuracin constitucional del derecho a la remuneracin en el ordenamiento jurdico peruano, texto mimeografiado, en http://tesis.pucp.edu.pe/repositorio/bitstream/handle/123456789/1364/SARZO_TAMAYO_VICTOR_CONFIGU RACION_DERECHO.pdf?sequence=1. 24 El carcter de suficiencia de la remuneracin y de la aplicacin del principio de igualdad salarial, se encuentra establecido en la Constitucin espaola de 1978, en cuyo artculo 35.1 seala que: Todos los espaoles tienen el deber de trabajar y el derecho al trabajo, a la libre eleccin de profesin u oficio, a la promocin a travs del trabajo y a una remuneracin suficiente para satisfacer sus necesidades y las de su familia, sin que en ningn caso pueda hacerse discriminacin por razn de sexo. 25 ALONSO GARCA, Manuel, Curso de Derecho del Trabajo, Ed. Ariel, Barcelona, 1975, pp. 521-522. Al respecto de la definicin expuesta este autor considera que la caracterstica del salario suficiente es una caracterstica ajurdica, es decir, que intervienen en su definicin criterios externos al debate jurdico de la institucin; sin embargo, coincidimos con Najarro Ponce cuando, citando y comentado a este autor, seala que: Creemos [] que se trata de un concepto jurdico, aunque como todo lo relacionado con el salario tiene fuertes elementos polticos, econmicos y sociales. No olvidemos que todo el Derecho del Trabajo es eminentemente humano, que mira a la dignidad del hombre que da su fuerza de trabajo. (NAJARRO PONCE,
Desde esta perspectiva, el establecimiento de una remuneracin mnima se justifica por su forma eficaz de crear condiciones laborales aceptables para diferentes grupos vulnerables, en un contexto de economa de mercado. Se busca proteger a los sectores en condiciones de empleo precario dentro de los asalariados y otros grupos minoritarios, particularmente en situaciones cuando, por diferentes circunstancias, la tasa de sindicalizacin y de negociacin colectiva no presenta una cobertura amplia entre los trabajadores 26 .
En el caso de la remuneracin equitativa, este se materializa a travs de la aplicacin del principio de igualdad salarial, esto es, la determinacin de igual salario por igual trabajo o por trabajadores de igual valor. De esta manera, con el carcter equitativo de la remuneracin se tiende a evitar la desigualdad en el tratamiento de quienes a todos los efectos legales, son iguales; es de fijar una frmula de equidad, inspirada en razones de justicia, pero cuya administracin resulta tan difcil como valorar la igualdad en las prestaciones 27 .
Finalmente, el segundo prrafo del artculo 24 de nuestra Constitucin, establece que: el pago de la remuneracin y de los beneficios sociales del trabajador tiene prioridad sobre cualquiera otra obligacin del empleador 28 . As, el carcter prioritario de la remuneracin comprende los distintos mecanismos a travs de los cuales se tutela su percepcin efectiva por parte del trabajador y, consecuentemente, es posible garantizar su finalidad: procurar para l y su familia el bienestar material y espiritual. Dicha preferencia o prioridad del pago del crdito laboral se sustenta en el principio protector del derecho del trabajo, razn por la cual dichos crditos tienen un orden superior de prelacin sobre otro tipo de acreencias. Es por ello que tanto el constituyente como el legislador han establecido un conjunto de garantas dirigidas a asegurar la percepcin, completa y puntual de las rentas salriales 29 .
5.5. Contenido esencial del derecho a la remuneracin
Oscar, Los Principios del Derecho del Salario en El Salario, Estudios en Homenaje al Profesor Amrico Pl Rodrguez, Ediciones Jurdicas Amalio Fernandez, Montevideo, T. 1). 26 MINISTERIO DE TRABAJO Y PROMOCIN DEL EMPLEO, Remuneracin Mnima y Canasta Bsica de Consumo: recuperacin de capacidad adquisitiva y equidad distributiva, en http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/CNTPE/Remuneracion%20Minima%20y%20Canasta%20Basica%20de %20Consumo_recuperacion%20de%20capacidad%20adquisitiva%20y%20equidad%20distributiva_%20Propu esta%20de%20la%20representacion%20del%20Sector%20Trabajador.pdf 27 CABANELLAS, Guillermo, Contrato de Trabajo, Ed. Ameba, Buenos Aires, 1964, T. II, p. 335. 28 Resulta por dems curiosa la diferenciacin que seala el Texto Constitucional, cuando establece que la prioridad comprende tanto al pago de la remuneracin como de los beneficios sociales, sin embargo, slo identifica a la remuneracin con la finalidad de subsistencia: nada se dice de del cumplimiento de esta funcin de los beneficios sociales. En otras palabras, si bien el artculo 24 de nuestra Constitucin establece que es la remuneracin la que cumple con la finalidad de subsistencia, empero se establece que, adems de la remuneracin, los beneficios sociales tambin gozarn del derecho de prioridad de pago. Bajo estos presupuestos, nos preguntamos los beneficios laborales no cumplen tambin con la funcin alimenticia subsistencia del trabajador y su familia que dictamina el artculo 24 de nuestra Constitucin? Al respecto, Arce Ortiz ha determinado que esta diferenciacin es insubstancial, dado que para el autor cuando el precepto citado se hace referencia a los beneficios sociales, se est haciendo alusin a la dimensin social de la remuneracin (ARCE ORTIZ, Elmer, Derecho individual del trabajo en el Per. Desafos y Deficiencias, Palestra, Lima, 2008, p. 327). Adems, si los beneficios sociales son aquellas percepciones otorgadas por ley, cuyo objeto no es de retribuir la prestacin de servicios del trabajador, sino el de asegurar su inclusin as como el de su familia (Ibdem, p 350). 29 SAMAM MORANTE, Ral, Los actos de desprendimiento patrimonial con posterioridad a la demanda de cobro de beneficios laborales, son ineficaces?, en Jus Jurisprudencia, N 07, Lima, 2007, p. 313.
Tomando como referencia la regulacin constitucional del derecho a la remuneracin establecida en los artculos 23 y 24 de la Constitucin, en concordancia con la interpretacin de los Tratados Internacionales de los cuales nuestro pas es parte 30 , el TC en la Sentencias recada en los Expedientes Ns 0020-2012-PI/TC y 00018-2013-P/TC, ha delimitado el contenido esencial y no esencial o accidental del derecho a la remuneracin.
Seala el TC, en ese sentido, la necesidad de centrar el estudio de la remuneracin en la estructura del derecho fundamental, por lo que determina el contenido esencial de este derecho fundamental, desde la teora institucional, estableciendo su contenido esencial, que es absolutamente intangible para el legislador y su contenido accidental, claudicante ante los lmites proporcionados que el legislador establezca, a fin de proteger otros derechos o bienes constitucionalmente garantizados.
De esta manera, el TC determina que el contenido esencial del derecho fundamental de la remuneracin abarca los siguientes elementos:
i) Acceso, en tanto nadie est obligado a prestar trabajo sin retribucin (artculo 23 de la Constitucin). ii) No privacin arbitraria, como reflejo del acceso, en tanto ningn empleador puede dejar de otorgar la remuneracin sin causa justificada. iii) Prioritario, en tanto su pago es preferente frente a las dems obligaciones del empleador, de cada a su naturaleza alimentaria y su relacin con el derecho a la vida y el principio-derecho a la igualdad y la dignidad. iv) Equidad, al no ser posible la discriminacin en el pago de la remuneracin. v) Suficiencia, por constituir el quantum mnimo que garantiza el trabajador y a su familiar su bienestar.
A su vez, el TC ha determinado, nicamente con carcter enunciativo, el contenido no esencial o accidental del derecho fundamental a la remuneracin, indicando forma parte del contenido accidente de este derecho:
i) La consistencia, en tanto debe guardar relacin con las condiciones de exigencias, responsabilidad y complejidad del puesto que ocupa el trabajador. Para su determinacin, ha de tomar en cuenta el efecto ingreso (o renta), segn el cual la variacin del nmero deseado de horas de trabajo provocada por una variacin del ingreso debe mantener constante salario. ii) La intangibilidad, en tanto no es posible la reduccin desproporcional de una remuneracin, lo que fluye del carcter irrenunciable de los derechos de los trabajadores.
5.6. Algunos puntos crticos a la construccin jurisprudencial sobre el derecho a la remuneracin
Ciertamente, coincidimos en gran medida con la construccin jurisprudencial realizada por el TC, en tanto que el contenido fundamental del derecho a la remuneracin recoge,
30 De conformidad con el artculo 55 de la Constitucin, los tratados celebrados por el Estado y en vigor forman parte del derecho nacional. esencialmente los distintos caracteres de la remuneracin establecidos en la propia Constitucin y en los principales Tratados Internacionales de Derechos Humanos.
Ahora, desde la teora institucional de la concepcin de los derechos fundamentales, estos poseen una doble significacin: ellos mismos son valores supremos, y posibilitan al hombre batallar y actualizar valores, al tiempo que le garantizan el status libertatis 31 . De ah que la teora institucional sostenga el carcter plenamente vinculante de los derechos sociales, concebidos como autnticas categoras jurdicos-positivas encaminadas a concretar y realizar las clusulas sociales y democrticas del Estado de Derecho a travs del establecimiento de las consiguientes prestaciones y servicios pblicos 32 .
Nuestro TC comparte postura de la doble dimensin de los derechos fundamentales, habiendo sealado que estos no solo constituyen derechos subjetivos reconocidos a los individuales (carcter subjetivo), sino tambin el establecimiento de verdaderos valores supremos, es decir, el componente estructural bsico del orden constitucional, en razn de que son las expresin jurdica de un sistema de valores, que, por decisin de constituyente, ha de informar el conjunto de la organizacin jurdica y poltica () el fundamento del orden jurdico y de la paz social 33
Tomando en cuenta ello, consideramos que en la sentencia bajo comentario el TC pudo tomar la oportunidad para establecer el contenido promocional del derecho a la remuneracin, mediante la cual, en concordancia con la garanta efectiva de los derechos fundamentales, se busque establecer los mecanismos y polticas estatales para promover la mejora de las remuneraciones de la poblacin que trabaja. Es decir, tal como se realiz con la determinacin del contenido constitucional del derecho al trabajo, se pudo sealar con precisin el contenido promocional del derecho a la remuneracin y el contenido de tutela individual en una relacin laboral concreta.
Otro punto que amerita nuestra crtica a la construccin jurisprudencial del contenido esencial del derecho a la remuneracin, son las relativas a las posibles consecuencias que este pueda traer respecto a la competencia del proceso constitucional de amparo para tutelar los aspectos determinados como de carcter esencial.
As pues, si bien es cierto que en materia laboral el TC ha delimitado la competencia de los juzgados constitucionales con aquellas competencias de la judicatura ordinaria, de conformidad con los criterios establecidos en los fundamentos 7 a 25 de Sentencia recada en el Expediente N 0206-2005-PA/TC. No obstante, de una interpretacin a
31 HABERLE, Peter H., La Garanta del Contenido Esencial de los Derechos Fundamentales en la Ley Fundamental de Bonn, Dykinson, Madrid, 2007, p. 7. 32 HABERLE, Peter H. citado por PREZ LUO, Antonio-Enrique, La interpretacin de los derechos fundamentales p. 300. 33 Sentencia recada en el Expediente N 976-2001-AA/TC, fundamento 5. El extracto de esta sentencia pertenece a una cita que el TC peruano realiza al TC Espaol. Este ltimo, como es lgico deducir, ha acogido tambin la teora institucional de los derechos fundamentales, indicando que: el doble carcter que tiene los derechos fundamentales. En primer lugar, los derechos fundamentales son derechos subjetivos, derechos de los individuos no solo en cuanto derechos de los ciudadanos en sentido estricto, sino en cuanto garantizan un estatus jurdico o la libertad en un mbito de la existencia. Pero al propio tiempo son elementos esenciales de un ordenamiento objeto de la comunidad nacional, en cuanto esta se configura como marco de una convivencia humana justa y pacfica, plasmada histricamente en el Estado de Derecho y, ms tarde, en el Estado Social de Derecho o el Estado social y democrtica de Derecho, segn la frmula de nuestra Constitucin (artculo 1.1.). contrario del artculo 38 del Cdigo Procesal Constitucional 34 , es posible que se pueda concluir que a partir de la determinacin del contenido esencial del derecho a la remuneracin, que en buena cuenta puede ser identificado con el contenido constitucionalmente proteguido, los Juzgados Constitucionales, por ejemplo, conozcan controversias sobre el acceso a una remuneracin mnima, o sobre los supuestos de preferencial y persecutoriedad del crdito laboral establecidos en el Decreto Legislativo 865, que precisan los alcances y prioridades de los crditos laborales.
6. A modo de conclusin
En virtud de todo lo sealado en las lneas precedentes, y a partir de la construccin jurisprudencial del contenido esencial del derecho a la remuneracin, queda por esperar las reacciones y demandas sobre la adecuacin de los aspectos de la legislacin laboral que debern ajustarse a los parmetros del contenido esencial del derecho a la remuneracin. Pinsese, por poner un ejemplo, en el caso de la Ley N 27986, Ley de Trabajadores del Hogar y su norma reglamentaria, aprobada por Decreto Supremo N 015-2003-TR, la cuales no reconoce el derecho a una remuneracin mnima vital 35 para los trabajadores del hogar 36 .
34 Cdigo Procesal Constitucional Artculo 38.- Derechos no protegidos No procede el amparo en defensa de un derecho que carece de sustento constitucional directo o que no est referido a los aspectos constitucionalmente protegidos del mismo. 35 Ley N 27986, Ley de Trabajadores del Hogar Artculo 5.- Monto de la remuneracin El monto de la remuneracin de los trabajadores del hogar en cualquiera de sus modalidades ser la sealada por acuerdo libre de las partes. El empleador se encuentra en la obligacin de proporcionar alimentacin y/o alojamiento al trabajador del hogar, adecuados al nivel econmico del empleador. Tales conceptos no sern considerados como parte integrante de la remuneracin (el subrayado es nuestro). 36 Coincidimos, en ese sentido con lo sealado por Lily Ku Yanasupo y Fernando Cuadros Luque sobre esta problemtica, cuando sealan: las inequidades de esta legislacin (Ley N 27986) se traducen en la posibilidad que la remuneracin pueda ser pactada por las partes por acuerdo libre, pudiendo ser inferior al mnimo legal []. (KU YANASUPO, Lily y CUADROS LUQUE, Fernando, Crecimiento econmico y contenido esencial de los derechos fundamentales: Una aproximacin a nuestra realidad laboral, en http://www.comunidadandina.org/camtandinos/OLA/Actualidad.asp?MnuSup=5&AP=3&B=9).
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