NDICE

INTRODUCCIN
OBJETIVOS
GENERALES
ESPECFICOS
CAPITULO I: ASPECTOS GENERALES

1.1. SUJETO DE DERECHO
1.1.1. El Concebido
1.2 PERSONA NATURAL y JURIDICA
1.2.1 Persona natural
1.2.2 persona jurdica
1.2.2.1 Resea Histrica
1.2.2.2 Definicin
1.2.2.3 Naturaleza jurdica:
Teora de la ficcin
Teora de Kelsen
Teora de la realidad
Teora organicista
Teora de la institucin
1.2.2.4 Nacimiento de la persona jurdica
1.2.2.5 Elementos Constitutivos de las Personas Jurdicas
1.2.2.6 Organismos rectores de la persona jurdica
1.2.2.7 Responsabilidad de la persona jurdica
1.2.2.8 Clasificacin
Clasificacin Doctrinal
Clasificacin segn nuestro Cdigo Civil



1.2.3 Personas Jurdicas Inscritas
1.2.4 Personas jurdicas No inscritas

1.3 PERSONALIDAD Y CAPACIDAD
1.3.1 Personalidad
1.3.2 capacidad
1.3.2.1 Concepto
Doctrina Tradicional
Doctrina Germnica
1.3.2.2 Clases de capacidad
Capacidad de goce
Capacidad de Ejercicio
1.3.2.3 Principios que rigen la Capacidad

CAPITULO II: CAPACIDAD DE LA PERSONA JURDICA
CAPITULO III:
2.1 SISTEMA DE FICCIN LEGAL
CAPITULO IV: 2.2 TEORAS QUE NIEGAN LA CAPACIDAD

Teora del Patrimonio Colectivo
Teora del Patrimonio de Aceptacin
2.3 LA DOCTRINA DE LA PERSONA COLECTIVA REAL
Teoras de la Realidad Objetiva
Teoras de la Realidad Tcnica
2.4 TEORA NORMATIVA

CONCLUSIONES

BIBLIOGRAFA


CAPITULO V:
CAPITULO VI: CAPITULO I: ASPECTOS GENERALES

1.1 SUJETO DE DERECHO
Doctrinariamente se le considera al ser humano o aquella institucin como centro
unitario de imputacin de derechos y deberes o como acota NATOLY de situaciones
jurdica subjetivas.

Tradicionalmente se han equiparado los conceptos de sujeto de derecho y persona. As
tenemos que KORZENIAK sostiene que la posibilidad de ser titular de derechos y
correlativamente de tener obligaciones lo cual constituye la categora jurdica de los
sujetos de derecho.

En el libro primero del cdigo civil denominado Derecho de las personas se contempla
cuatro tipos distintos de sujetos de derecho:
a. El concebido
b. Las personas individuales o llamadas personas naturales
c. Las personas colectivas o jurdicas
d. Las organizaciones de personas no inscritas
A continuacin daremos un breve alcance en cuanto a estos sujetos de derecho.
1.1.1. El Concebido

Viene a ser el ser humano en formacin antes de su nacimiento. El concebido es sujeto de
derecho para todo en cuanto le favorezca. Si se trata de derechos patrimoniales el concebido
solo los recibe si nace vivo por lo contrario los extra-patrimoniales los tiene el concebido
desde su concepcin. Ejemplo: la vida, alimentacin, salud.
El concebido es mencionado en el ART 1: sujetos de derecho, del cdigo civil Peruano en
la seccin de personas naturales con el ttulo Principio de la persona.




1.2 PERSONALIDAD Y CAPACIDAD

1.3.1Personalidad:



La personalidad jurdica, o sea, la capacidad para ser sujeto de relaciones jurdicas
(subjetividad jurdica), es la expresin de la funcin creadora del derecho con el fin de
resolver un problema fundamental de organizacin social. Es conferida por el ordenamiento
jurdico no solamente a la persona natural, sino tambin al concebido, a la persona jurdica
pblica o privada, a los patrimonios autnomos, etc.
La personalidad jurdica es la abstracta aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones. Esta no es un carcter del individuo en cuanto persona fsica o natural, sino
que le es atribuida por una norma de organizacin. La aptitud genrica para ser sujeto activo
y pasivo de relaciones jurdicas; es decir, la aptitud para ser titular de derechos y deberes,
se llama capacidad de goce, la misma que se identifica con la personalidad jurdica.

1.3.2 Capacidad
1.3.2.1 Concepto
Constituye un requisito de validez del acto jurdico.
La capacidad es la aptitud que tienen las personas para el goce y el ejercicio de los derechos
subjetivos que les reconoce el ordenamiento jurdico.
Goza de un derecho el que es su titular, ejercita un derecho, el que, por s o mediante
representante, lo pone en prctica mediante los actos jurdicos destinados a producir algunos
efectos. En otros trminos, la capacidad es la aptitud de la persona para ser sujetos de
derechos u obligaciones y para realizar actos con eficacia jurdica.

Quien tiene capacidad puede adquirir derechos y contraer obligaciones, as como ejercer sus
derechos y cumplir sus obligaciones. Estos dos elementos, el goce y el ejercicio de un
derecho, reunidos constituyen la plenitud de la capacidad de un sujeto. Separados dan lugar
a dos clases de capacidad: capacidad de goce y capacidad de ejercicio.

La incapacidad es la falta de idoneidad para adquirir un derecho (incapacidad de goce) o para
ejercerlo (incapacidad de ejercicio). El incapaz no est en condiciones de concluir
vlidamente un acto jurdico. El acto realizado por una persona afectada de incapacidad de
goce es nulo. En cambio el acto llevado cabo por una persona que carece de capacidad de
ejercicio ser nulo o anulable, segn que la incapacidad sea absoluta o relativa
respectivamente.

Doctrina Tradicional
La escuela clsica distingue:
1) CAPACIDAD DE GOCE: llamada capacidad jurdica, de derecho, pasiva o genrica. La
Capacidad De Goce es la idoneidad que tiene una persona para adquirir derechos. Cuando
una persona nace viva la ley le reconoce derechos, desde que nace goza de esos derechos,
por ejemplo se beneficia del derecho al nombre, a tener bienes de su propiedad, etc.
2) CAPACIDAD DE EJERCICIO: denominada tambin capacidad de obrar, capacidad de
hecho, capacidad negocial, capacidad de negociar, capacidad activa). La Capacidad De
Disfrute o Ejercicio es la idoneidad de una persona para ejercitar personalmente esos
derechos. Casi todas las personas tienen capacidad de goce de derechos pero no todas
pueden ejercitarlas personalmente. Por ejemplo una persona propietaria de un inmueble
pero menor a 21 aos tiene Capacidad De Goce pero an le falta la Capacidad De Ejercicio.
Es decir aun no puede vender personalmente su bien inmueble.
Doctrina Germnica
La escuela alemana (Messineo, Barbero) divide la capacidad en:
CAPACIDAD JURDICA. La Capacidad Jurdica es la cualidad jurdica de la que est
investida toda persona natural desde que nace para ser titular de derechos, contraer
obligaciones y adquirir deberes jurdicos. No hay ser humano que no tenga capacidad
jurdica.

CAPACIDAD DE OBRAR. La Capacidad De Obrar es la idoneidad de la cual esta
investido una persona para tener voluntad y ejercitarla relacionndose con sus
semejantes provocando actos y negocios jurdicos a travs de los cuales puedan surgir
efectos de Derecho. Una persona natural exterioriza esa voluntad a los 21 aos de
edad.

CAPACIDAD NEGOCIAL. La Capacidad Negocial es la idoneidad que le reconoce la ley
a una persona para que realice con su voluntad actos y negocios jurdicos de carcter
econmico vlidos. Surge a los 21 aos de edad.

CAPACIDAD DELICTUAL. La Capacidad Delictual es la idoneidad de una persona
natural para responder por un hecho ilcito. Empieza a los diez (10) aos de edad.

CAPACIDAD PENAL. La Capacidad Penal es la idoneidad de una persona natural para
responder en la crcel por un hecho propio ilcito. Comienza a los 16 aos.

CAPACIDAD PROCESAL. Idoneidad que la ley reconoce a una persona natural para
que pueda intervenir personalmente en un proceso. Comienza a los 21 aos.

CAPACIDAD LABORAL. Idoneidad de una persona natural para trabajar. Comienza a
los 14 aos. Se toma en cuenta una serie de factores fsicos y psicolgicos.


1.3.2.2 Clases de capacidad
Capacidad de goce

La capacidad de goce (llamada tambin jurdica, de derecho, pasiva o genrica) es la aptitud
o idoneidad que tiene el sujeto para ser titular de derechos y deberes. Dicho en otros
trminos, la capacidad jurdica es la aptitud que tiene el sujeto para ser titular de relaciones
jurdicas, ya como sujeto activo (titular de derechos), ya como sujeto pasivo (titular de
deberes). Es intrnseca y meramente recepticia, no requiere de acto alguno de la persona,
como, por ejemplo, la capacidad de adquirir por sucesin.

La capacidad jurdica puede ser general, cuando es atribuida para la totalidad de los
derechos subjetivos reconocidos a las personas por el ordenamiento jurdico, y especial,
cuando se refiere a determinados derechos, por ejemplo, la capacidad para hacer
testamento, la capacidad para la adopcin requiere que la edad del adoptante sea por lo
menos igual a la suma de la mayoridad y la del hijo por adoptar (art. 378.2). La capacidad
jurdica general se adquiere por el nacimiento (art. 1), mientras que la capacidad jurdica
especial se establece caso por caso.

Capacidad de Ejercicio

La capacidad de ejercicio (denominada tambin capacidad de obrar, capacidad de hecho,
capacidad negocial, capacidad de negociar, capacidad de actuar, capacidad activa) es la
aptitud o idoneidad que tiene el sujeto para ejercitar personalmente sus derechos y asumir
sus deberes.

Como expresa Barbero, la capacidad de actuar es la medida de la idoneidad para determinar
por acto propio modificaciones activas o pasivas en la propia esfera de relaciones jurdicas,
es decir, para adquirir, modificar o perder la titularidad de las relaciones.


La capacidad de ejercicio presupone necesariamente la capacidad de goce, no se puede
ejercitar un derecho que no se tiene. En cambio, la capacidad de goce puede existir sin la
capacidad de ejercicio. Por consiguiente, toda persona, por el solo hecho de serla tiene
capacidad jurdica, sea un nio de corta edad o un demente, sea una persona fsica o
jurdica, pero no toda persona que tenga capacidad jurdica tiene capacidad de ejercicio, no
toda persona que tiene el goce de sus derechos civiles, como sucede, por ejemplo, como un
nio o con un loco, tiene la capacidad de ejercicio de los mismos.

As, un demente titular de un patrimonio carece de capacidad para venderlo, hipotecarlo,
arrendarlo, y en general, para realizar cualquier acto d enajenacin o administracin. La
capacidad de ejercicio puede ser general o especial, natural o legal.

1.3.2.3 Principios que rigen la Capacidad

Todos los seres humanos tienen capacidad jurdica. Esto no era as en la

Antigedad, Ya que exista la esclavitud.

La capacidad de obrar presupone la capacidad jurdica. Es decir para que haya

la capacidad de obrar antes debe tener capacidad jurdica.

"La capacidad jurdica no hace presumir la capacidad de obrar. Los menores,

los interdictos tiene capacidad jurdica pero no tienen capacidad de obrar.

La capacidad es la regla, la incapacidad es la excepcin. Ambas estn en la

ley. Es decir son textuales, son tpicas. La autonoma de la voluntad no puede volver a

un capaz en incapaz.

Aquel que alegue ser capaz o incapaz debe probarla. Quien alegue estos

estados est obligado a probar la capacidad o incapacidad ajena o propia.

1.3 PERSONA NATURAL y JURIDICA

1.2.1 Persona Natural
Se entiende por persona natural todo individuo de la especie humana sin
restriccin alguna. La persona es el ser humano entre su nacimiento y muerte
con capacidad de tener deberes y derechos llamadas personalidad jurdica
donde la categora de sujeto de derecho recae directamente en el individuo.


1.2.2 Persona jurdica

1.2.2.1 Resea Histrica

Siguiendo a Francisco Ferrara, se seala que, la teora de la personalidad jurdica se form,
especialmente, por la influencia del Derecho Romano y del Derecho Cannico
1
.

En el Derecho Romano aparece la nocin de personas jurdicas, calidad que se le reconoca a
la Repblica Romana, a los municipios y a ciudades. Durante el Bajo Imperio, este
reconocimiento de extendi a las agrupaciones cristianas como iglesias, monasterios y
hospitales. Respecto de las personas privadas, en Roma existi amplia libertad de asociacin
de acuerdo con las disposiciones de la Ley de las Doce Tablas, libertad que fue restringida
mas tarde por la Ley Julia de Colegs de fines de la Repblica. Segn las prescripciones de
esta ley, las asociaciones no religiosas o no funerarias necesitaban, para adquirir
personalidad jurdica, autorizacin del Senado y del emperador.

En la Edad Media, el problema de los entes colectivos adquiri gran importancia por el
enorme desarrollo de las agrupaciones (cofradas, gremios). Glosadores y canonistas



reconocieron personalidad jurdica a las asociaciones, y el derecho cannico elabor la teora
jurdica de la fundacin.

Mximo Pacheco agrega que; el hecho de que las asociaciones y corporaciones pudieran
adquirir bienes y poseer patrimonio hizo que el poder real tratara de someterlas a su
autoridad. Con tal fin, se sostena, que toda persona moral emanaba del rey y que, por lo
tanto, necesitaba de expresa autorizacin del soberano para que su existencia fuera lcita.

Con el triunfo de la Revolucin Francesa se imprimi al derecho un criterio esencialmente
individualista, lo que ech por tierra, segn Pacheco, la construccin de las agrupaciones
intermedias entre el Estado y los individuos. Sin embargo, el espritu gregario de las
personas nos invita a agruparnos, como dice Jos Len Barandiarn, en mrito de la
necesidad humana de que se cumplan importantes finalidades sociales, que individualmente
no podran ser alcanzadas. Es ah donde surge la necesidad de considerar como una
personalidad jurdica el conjunto de individuos vinculados por determinados fines de carcter
colectivo.
Savigny sostiene que la persona jurdica es el resultado de una operacin de puro
fingimiento, puesto que solo el hombre, individualmente considerado, es persona para el
Derecho
2
. Posicin superada ya que es persona tanto individual como la colectiva y que da a
da, quedan espacios para las ficciones en el Derecho.

Algunos sostienen que el concepto de persona colectiva surge a raz de la limitacin de la
responsabilidad. Dobson, explica que, estas dos concepciones tanto la de personalidad
jurdica y de la responsabilidad limitada no nacen conjuntamente, no se dan necesariamente
simultneas ni derivan de los mismos institutos, pero evidentemente han sufrido un proceso
de intima relacin que ha sido beneficioso para el desarrollo de una nocin que las abarca a
ambas, a saber, la persona jurdica de responsabilidad limitada.

1.2.2.2 Definicin




Las personas jurdicas se denominan tambin personas morales, personas ficticias, personas
abstractas, personas incorporales o personas artificiales.
Segn Giorgio del Vecchio
3
para comprender su existencia conviene partir del concepto de
que hay fines que el individuo no puede alcanzar por s solo, porque superan las fuerzas y los
lmites de la vida individual. En relacin con estos fines, se forman naturalmente
organizaciones, no simples uniones mecnicas, que tienen una estructura y una personalidad
propia. Tales organizaciones, al no tener existencia fsica propia, actan por medio de
individuos, pero estos no obran en nombre propio sino como rganos de dichas entidades.
La personalidad jurdica de la entidad es siempre bien distinta de los individuos en cuanto
tales; los derechos y el patrimonio de la primera estn separados de los derechos y el
patrimonio de los segundos.
La Persona jurdica (o persona moral) es un sujeto de derechos y obligaciones que existe,
pero no como individuo, sino como institucin y que es creada por una o ms personas r
fsicas para cumplir un objetivo social que puede ser con o sin nimo de lucro.
En otras palabras, una persona jurdica es todo ente con capacidad para adquirir derechos y
contraer obligaciones y que no sea una persona fsica. As, junto a las personas
fsicas existen tambin las personas jurdicas, que son entidades a las que
el Derecho atribuye y reconoce una personalidad jurdica propia y, en consecuencia,
capacidad para actuar como sujetos de derecho, esto es, capacidad para adquirir y poseer
bienes de todas clases, para contraer obligaciones y ejercitar acciones judiciales.

Nuestro Cdigo no define a la persona jurdica, pero si determina que, la existencia,
capacidad, rgimen, derechos, obligaciones y fines de sta se rigen por l y por las leyes
complementarias. Para el maestro Carlos Fernndez Sessarego, toda persona jurdica, es un
centro unitario, ideal, de referencia de situaciones jurdicas, de imputacin de deberes y
derechos.




1.2.2.3 Naturaleza jurdica
Teora de la ficcin
La persona Jurdica es tanto la persona fsica como la moral, de ah que lo correcto es
identificarla como persona moral -pues se capta por el entendimiento y no por los sentidos-
y corresponde a una ficcin del derecho al dar reconocimiento por ley a lo que materialmente
no existe, basndose en esta teora, es la confirmacin de un ente individual e independiente
el cual genera similares obligaciones y derechos que una persona fsica. Las caractersticas
que tienen estas dos figuras son: nacionalidad, domicilio, nombre, capacidad y patrimonio,
cuando hablamos de la teora de la ficcin decimos que la persona moral es un organismo el
cual es representado por otro o por otros, en este caso -al final-personas fsicas.

Teora de Kelsen

Kelsen niega la dualidad derecho objetivo-derecho subjetivo. Utilizando los estudios de
Duguit, pero planteando su doctrina en un terreno puramente lgico, sostiene que los
derechos subjetivos no existen sino en cuanto expresin del derecho objetivo. Si no existen
derechos subjetivos con valor propio, autnomo, tampoco debe existir el sujeto de derecho.
Los derechos subjetivos y el sujeto de derecho, o sea la persona, son conceptos auxiliares,
que facilitan el conocimiento del derecho. Persona, sea fsica o jurdica, es slo la expresin
unitaria personificadora de un haz de deberes y facultades jurdicas, un complejo de normas.
El hecho de ser un centro de imputacin de normas, convierte a ese centro en persona.
La teora de Kelsen hace una crtica sobre la diferencia que hacen los civilistas (persona
moral y fsica).Todas las personas son jurdicas. La nica diferencia entre una y otra es que
las "morales" (como los civilistas las llaman) o de existencia ideal actan como rganos, un
rgano (es la hipostasis que se hace sobre el actuar de un individuo; en el que su acto se le
atribuye a la colectividad tal que ella lo hubiera hecho).

As la persona fsica es individual y la de existencia ideal colectiva. La persona est
constituida por una norma de capacidad,(imputacin central), la cual la faculta para llenar el
mbito de validez personal de una norma de imputacin perifrica, as una persona, slo es
el ncleo al cual se le imputa un actuar.

Teora de la realidad

La teora de la realidad surgi en el siglo XIX y XX, como reaccin a la teora de la Ficcin,
como principales expositores debemos citar a los alemanes Gierke y Jellinek. Esta teora
parte de la idea de que una persona jurdica es una realidad concreta preexistente a la
voluntad de las personas fsicas. Se basa en el sustrato material que conforma a una persona
jurdica, es de carcter objetivo. La figura legal de "Persona Jurdica" existe con anterioridad
a la idea de la "Persona Fsica", estas ltimas toman o dejan esta figura.
Son un medio jurdico para facilitar y regular las tareas entre asociaciones o sociedades y
existen por si mismas, por ende son sujeto de derecho y adquieren una capacidad
independiente a la de las personas fsicas que la componen.

Teora organicista
Las personas jurdicas carecen de intelecto y de corporeidad para poder celebrar actos
jurdicos. Los rganos de gobierno constituyen uno de los elementos esenciales que integran
la persona jurdica, sin los cuales no podra tener actuacin social. La voluntad de las
personas jurdicas es la voluntad de sus rganos de gobierno. La s personas jurdicas
realizan actos jurdicos mediante sus rganos de gobierno (consejo de administracin, junta
directiva, presidente, gerente, etc.). Es necesaria, debido a que la persona jurdica no podra
celebrar actos jurdicos si no estuviera representada por personas fsicas.
Dado a que el rgano es parte de la persona jurdica, sta no puede existir sin aquel. En las
personas jurdicas no hay una voluntad autnoma de los rganos de gobierno.
Distinto es si los rganos de gobierno de las personas jurdicas legitimados para ello otorgan
poder a terceros. Estos actan por cuenta, en inters y en nombre de la persona jurdica; es
decir, como representante de la persona jurdica.
Se habla de una representacin orgnica debido a que la voluntad del rgano produce
efectos que no son para l ni para las personas naturales que lo integran, sino que sus
efectos se producen en una esfera jurdica ajena: la de la persona jurdica. El ordenamiento
jurdico societario (Ley N28887) se refiere a los rganos de gobierno como representantes
de las sociedades mercantiles, civiles y sus sucursales. La representacin orgnica se asimila
a la representacin directa, por lo que las normas que regulan a esta son de aplicacin
supletoria a aquella.
A diferencia de la teora de la ficcin, que sostena que la autorizacin estatal era creativa de
la personalidad jurdica, sostiene Gierke que slo tiene valor declarativo. Las personas fsicas
que componen a la persona jurdica funcionan como organismos de la voluntad colectiva de
la persona jurdica. Es necesario que quede claro que para esta teora lo ms importante que
debe ser amparado por la ley, es esa voluntad colectiva que surge de la asociacin de las
personas fsicas.

Teora de la institucin

Esta teora tiene su punto de partida en la observacin de la realidad social, que demostrara
que una de las tendencias ms firmes en las sociedades contemporneas es el desarrollo de
la vida colectiva, de la vida social. El ser humano abandona todo aislamiento, porque
comprende que para realizar sus fines y para satisfacer sus necesidades de todo orden
precisa unirse a otros hombres, asociarse a ellos. Entra enseguida voluntariamente en
muchas asociaciones. En el fondo subyace siempre el ser humano, porque l es el fin de
todo Derecho, pero la vida de estas entidades est por encima de la de cada uno de sus
miembros, considerados aisladamente. La institucin se define como un organismo que tiene
fines de vida y medios superiores en poder y en duracin a los individuos que la componen.
Comprende a la persona jurdica bajo la idea de "empresa" en cuanto lo que importa no son
en s sus rganos, sino si se cumple la finalidad planteada o no. La persona jurdica
encuentra su justificacin en el cumplimiento de ese fin planteado.


1.2.2.4 Nacimiento de la persona jurdica

Las personas jurdicas nacen como consecuencia de un acto jurdico (acto de constitucin),
Segn un sistema de mera existencia, o bien por el reconocimiento que de ellas hace una
autoridad u rgano administrativo o por concesin. En ambos casos puede existir un
requisito de publicidad, como la inscripcin en un registro pblico.

1.2.2.5 Elementos Constitutivos de las Personas Jurdicas

Una Pluralidad de Sujetos; que deben ser considerados como una sola persona. Este
elemento no se advierte con claridad respecto de las fundaciones, porque es
indeterminado; mas un examen detenido nos revela que dicha pluralidad de personas
la constituyen los beneficiarios de la fundacin: los enfermos, por ejemplo, tratndose
de un hospital. No debe creerse que el elemento que se trata comprende solo los
actuales beneficiarios sino tambin los futuros, es decir, todas aquellas personas que
se encuentran en el provenir en las condiciones previstas, y precisamente en vista de
las cuales se cre la fundacin.

Un fin por el cual trabajan los asociados; o al cual est destinado el patrimonio
provenido por una persona. Este fin debe ser determinado y lcito no importando que l
sea pblico o privado.

Un patrimonio actual o potencial; que se considere perteneciente a la persona
jurdica, ya que, si no existe, el fin se hace inalcanzable y no es posible tratar al
conjunto de personas como un solo sujeto de derecho.

Intencin o nimo de los miembros de la agrupacin de constituir una sola
persona; con una organizacin capaz de dirigirla hacia la obtencin de sus propsitos.

Una vez que se renen los elementos de hecho antes mencionados, los miembros de la
persona jurdica pueden actuar de igual forma y lograr idnticos resultados como si
fuera una persona colectiva, pero, en realidad, dicho grupo no tiene tal calidad, ya que
sus integrantes son tratados como sujetos aislados. Para que nazca la persona jurdica,
no solo se requiere la reunin de aquellos elementos de hecho, sino, adems, su
inscripcin en el registro respectivo, segn se seala en el artculo 77.

Algunas teoras afirman que es el Estado el que crea la persona jurdica, en tanto que
otras sostienen que esta automatizacin no es ms que un reconocimiento de un
estado de cosas ya existente. Esta discusin carece de importancia en la prctica. La
inscripcin se exige, y sin ella la persona jurdica colectiva no puede actuar.

1.2.2.6 Organismos rectores de la persona jurdica
La persona jurdica necesita de rganos rectores de su actividad. Al tratarse de un conjunto
de bienes y derechos, es necesaria la existencia de personas fsicas que decidan el destino
que se da a esos bienes y las acciones que se vayan a tomar.

Los rganos se regulan por ley y por los estatutos de la persona jurdica. Los rganos ms
Habituales son:

El administrador
Varios administradores solidarios o mancomunados.
El Consejo de Administracin.
La Junta de socios, accionistas, etc.



1.2.2.7 Responsabilidad de la persona jurdica

Tradicionalmente se ha rechazado la posibilidad de que una persona jurdica
tenga responsabilidad penal por un delito. El argumento es que el dolo o la culpa no pueden
recaer en ella, sino en las personas fsicas que estn detrs de una persona jurdica y toman
las decisiones. Segn esta concepcin doctrinal, la persona jurdica sera slo responsable
civilmente, es decir, tendra que resarcir daos y perjuicios. Adems, histricamente la teora
del delito se ha construido sobre la base de la persona natural.
En la actualidad, sin embargo, existen ordenamientos donde es
posible sancionar penalmente a una persona jurdica por un delito. Si bien no pueden
imponrsele todo los tipos de penas, existen algunas, como las pecuniarias o las
inhabilitaciones, que pueden ser adecuadas para los delitos econmicos o tributarios. No
obstante, parte de la doctrina considera estas situaciones como propias del derecho
administrativo sancionador y no del derecho penal.
De todos modos, por lo general, en el Common Law se acepta la posibilidad de exigir
responsabilidad penal a una persona jurdica, mientras que en el Derecho continental, solo
algunos pases, como Italia, Alemania o Espaa (desde la reforma del cdigo penal), lo
Francia lo admiten.

1.2.2.8 Clasificacin
Clasificacin Doctrinal
Las personas jurdicas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:

Personas de Derecho Pblico; son instituciones del Estado, tales como las
municipalidades, universidades estatales, empresas estatales, etc. Estas instituciones slo
pueden ser creadas por ley.

Personas de Derecho Privado; son las que se constituyen por una decisin unipersonal o
acuerdo de voluntades (contrato). Tienen como caracterstica fundamental el que su creacin
no responde a una ley.
Divididas en dos grandes grupos: por un lado, las organizaciones sin fines de lucro, es decir,
La Asociacin, Fundacin y Comit, regulados por el Cdigo Civil; y, por otro, las sociedades
mercantiles y las entidades no consideradas sociedades mercantiles, entre estas ltimas
tenemos a La Sociedad Civil Ordinaria, La Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada, La
Sociedad Irregular, Asociacin en Participacin, La empresa Individual de Responsabilidad
Limitada; as como los contratos especiales y algunos contratos modernos.


Clasificacin segn nuestro cdigo civil

El Cdigo Civil vigente en su articulado distingue los siguientes tipos de personas jurdicas:

Asociacin
La constitucin Poltica del Per, en su Ttulo I, Derechos y Deberes fundamentales de la
persona, Captulo I, de la Persona, artculo 2, inciso 11, consagra que toda persona tiene
derecho a: Asociarse y crear fundaciones de fines lcitos, sin autorizacin previa.

Este numeral omite una persona colectiva que no tiene fines de lucro, vale decir, el comit.
El artculo 22 de la Constitucin Espaola, en su primer inciso, expresa que: Se reconoce el
derecho de asociacin.

Garca Amigo
4
define a la asociacin como un convento o negocio jurdico multilateral,
dirigido a crear un ente abstracto que persigue fines de utilidad colectiva; as como a
establecer las normas (Estatutos) reguladoras del mismo; siendo sus caracteres tpicos,
constantes, la participacin de varias personas, el fin comn de carcter permanente, el
vnculo jurdico asociativo y la creacin de un nuevo sujeto de derechos y obligaciones
distinto de los asociados.

Diez- Picazo y Gulln opinan que: La asociacin es el conjunto de personas que se unen
para alcanzar un fin comn a las mismas.

Asimismo, advierten que esta persona colectiva requiere de:

4
Juan Espinoza Espinoza. Derecho de las personas. Pg. 261
1 Pluralidad de miembros.
2 Un fin posible lcito y determinado.
3 Una organizacin.
4 Cumplimiento de las formalidades exigidas por ley.

Alterini, en este orden de ideas, afirma que: En uso del derecho constitucional de asociarse
con fines tiles (Art. 14 de la Const. Argentina), las personas pueden unirse en determinado
ente colectivo, al servicio de un fin comn. Cuando se produce esta reunin de personas en
un ente colectivo, con un fin propio pero comn a los asociados, un patrimonio provisto por
sus miembros, y dotado de rganos sirvientes de su accin, estamos frente a una asociacin
o corporacin.

Aguilar Gorrondona apunta que: Las asociaciones propiamente dichas son las personas de
tipo asociativo que no tienen por objeto un fin de lucro para sus miembros, lo que no excluye
que el ente pueda realizar actividades lucrativas como medio para alcanzar sus fines propios
(cientficos, deportivos, culturales, etc.)

Fundacin
El Cdigo Civil de 1936 en su artculo 64 estableca que las fundaciones tienen por objeto
afectar bienes a favor de un fin especial. La mencionada norma legal contemplaba slo el
aspecto patrimonial de esta institucin, lo que significaba el afectar conjunto de bienes,
desconociendo el aspecto esencial de esta persona colectiva, que es la organizacin y
estructura legal de ella, que se fundamenta en la conformacin de un conjunto de personas
que estn encargadas de dirigir la fundacin para administrar el patrimonio afectado.

En lo que concierne el fin que le sealaba el derogado cdigo, era que fuera especial, lo cual
demostraba la falta de precisin o especificacin del mencionado cuerpo de leyes, incluso se
puede calificar al fin especial como ambiguo.Pues no es explcito en sealar cual es la
finalidad que compete a esta institucin.
El nuevo Cdigo Civil, en materia de fundaciones, recoge cambios sustanciales en cuanto a
los elementos caractersticos que actualmente la doctrina contempornea le asigna, ello
queda demostrado en su artculo 99.

La definicin que contempla el referido numeral se fundamenta en la evolucin que ha
sufrido doctrinariamente la figura jurdica d la fundacin. Su estructura organizativa subyace
en la organizacin de un conjunto de personas encargadas de administrar los bienes
afectados, sin propsito de lucro y cuya finalidad sea un inters social.

La funcin de la administracin la pueden ejercer, tanto personas individuales como
colectivas, y cuyos bienes sern destinados a la realizacin de fines esencialmente altruistas,
que denoten la sensibilidad social para la cual ha sido constituida la fundacin.

Comit
Paralelamente a la asociacin y la fundacin existe otra persona colectiva sin fines de lucro,
que se parece ala primera, en cuanto es el resultado de la intencin espontnea de un grupo
de personas que desean realizar una accin conjunta en la bsqueda en un fin valioso, y que
se asemeja a la fundacin debido a que se organiza para administrar bienes aportados por
terceros.

Nos estamos refiriendo al comit, el cual es definido por el cdigo civil, en su artculo 111,
que seala lo siguiente: El comit es la organizacin de personas naturales o jurdicas, o de
ambas, dedicadas a la recaudacin pblica de aportes destinados a una finalidad altruista.

El reconocimiento del comit como persona colectiva encuentra, a nivel legislativo,
antecedente en el Cdigo Civil Griego y tiene respaldo a nivel doctrinario en autores
italianos, tales como Galgano y Auricchio. Basile advierte que el comit acta con medios
financieros recibidos de terceros.


Bianca describe que el funcionamiento de este tipo especial de persona colectiva se realiza
mediante la recaudacin pblica de fondos. El cdigo civil italiano regula al comit como
una organizacin de personas no inscritas y en su artculo 41 contempla la posibilidad de que
se formalice como persona jurdica y, paradjicamente, dicho cuerpo de leyes no contiene
norma alguna que contemple al comit como tal.

1.2.3 Personas Jurdicas Inscritas

Personas jurdicas son varios individuos o personas naturales de ligarse a intereses que le
son comunes para alcanzar finalidades que pueden trascender su propia existencia
conducido va abstraccin que en la pluralidad de personas puedan ser considerados como
una unidad, as pues el sujeto de derecho no es solo las personas naturales sino al ser
humano nacido colectivamente organizado como son las personas jurdica en donde de forma
indirectas un conjunto de personas busca un determinado fin a travs de sus representantes
para inscribirlo y donde ya inscrito adquiere de forma directa la categora de sujeto de
derecho. La persona colectiva o jurdica por regla general goza de autonoma patrimonial
perfecta.
Nuestro sistema considera, para el caso de las personas jurdicas privadas, a la inscripcin
en el Registro correspondiente como hecho iniciador de personalidad, en el sentido de que se
distingue a aquellas de los sujetos que lo integran; para el caso de las personas jurdicas de
carcter pblico, la ley de su creacin ser la que determine el inicio de su personalidad.


1.2.4 Personas jurdicas No inscritas

En la hiptesis de la persona jurdica no inscritas el ordenamiento jurdico tambin concede
subjetividad a la pluralidad de personas que la conforman (deberes y derechos).
En efecto la categora jurdica de sujeto de derecho recae sobre la organizacin de personas
no inscritas cuyo sustrato ontolgico reside en las personas que la conforman. Sin embargo
debe tenerse en cuentas que este tipo especial de sujeto de derecho tiene autonoma
patrimonial imperfecta.
Estas cuatro categoras especificas del sujeto de derecho ,generalizan como se dan los
derechos y obligaciones de la persona humana y no como lo manifiesta NICOLIELLO
haciendo como salvedad en la poca clsica de derecho romano el de esclavo si bien no era
considerado como persona en algunos casos si se le reconoca subjetividad jurdica como
otorgarles ciertas facultades sobre su patrimonio y la posibilidad de contraer matrimonio.
Agrega el autor que posteriormente y establecida la igualdad civil de los hombres sobresala
la persona como sujeto de derecho.



CAPITULO VII: CAPTULO II: CAPACIDAD DE LA PERSONA JURDICA
Hay que sealar que la persona jurdica privada tiene capacidad de goce o de derechos, a
partir de su existencia, lo que dentro de la ley peruana ocurre con su registro, salvo que la
ley disponga algo distinto (artculo 77 cdigo civil). La ley crea a la persona jurdica de
derecho pblico y dispone reglas a las que ha de sujetar su capacidad.

La persona jurdica tiene una capacidad de goce dentro de un mbito mucho ms restringido
que la persona humana. Solo tiene capacidad de goce de derechos de contenido patrimonial
y no los tiene de derechos esenciales y privativos de la persona natural, como son el derecho
de familia o de sucesiones. Sin embargo puede ser parte beneficiaria de actos de atribucin
patrimonial, como legados o herencias
5
.

La persona jurdica tambin tiene capacidad de ejercicio. Se dice comnmente que las
personas jurdicas, por su condicin de entes ideales, carentes de actitud psicofsicas, no
tienen capacidad para obrar, puesto que esta supone un poder de entender y querer,
prerrogativa exclusiva de las personas naturales.

Sin embargo, para el desarrollo del presente capitulo, es necesario hablar de las teoras que
se esbozan en la doctrina con la finalidad de entender la capacidad de la persona jurdica, las
cuales pasamos a analizar.

5
GARCA SAYN, Francisco Moreyra. El Acto Jurdico Segn el Cdigo Civil Peruano pg. 101

2.1 SISTEMA DE FICCIN LEGAL

Esta postura ve a la persona jurdica como una persona ficticia, en cuanto no es una persona
humana sino una creacin artificial del Derecho con fines meramente jurdicos. Parte del
supuesto de que el hombre es el nico que tiene voluntad y, por tanto, es el nico llamado a
ser persona.

Admite la posibilidad de extender la personalidad jurdica a estos entes a los que consideran
capaces de tener un patrimonio, pero incapaces de querer y obrar en tanto son simples
ficciones de la ley. As concebida la persona jurdica se sostiene que es imposible imputarle
responsabilidad civil, pues sta requiere la aptitud del sujeto para ser pasible de sancin.

Adems la persona jurdica es un ente creado en orden de su finalidad, de manera que
siendo la actividad ilcita extraa al destino especial y esencia de la persona todo lo que haga
en este sentido le resulta extrao, comprometiendo slo al agente humano que haya
efectuado el entuerto. Por ltimo, es obvio que el hecho ilcito humano del administrador o
gerente, nunca puede alcanzar al ente ideal por cuanto excede de los lmites de su mandato.

Para Savigny, representante principal de esta teora, la responsabilidad civil de las personas
jurdicas y por ende su capacidad es inadmisible sobre la base de los argumentos expuestos:
su falta de voluntad y capacidad de obrar. A lo mucho acepta la responsabilidad contractual,
mas niega la extracontractual asumiendo la imposibilidad de que el ente moral cometa un
ilcito. No obstante, acepta que debe indemnizar por cuanto se haya beneficiado con el
actuar doloso o culposo de su representante, esto es, basndose en la figura del
enriquecimiento indebido y no de la responsabilidad extracontractual.

Autores posteriores al maestro Savigny, si bien conservaron la esencia de esta tesis,
desarrollaron diversos argumentos que les permitieran conciliar el excesivo rigorismo lgico
de este pensamiento, con las necesidades del comercio jurdico, de tal forma que fuera
posible sustentar la imputabilidad de las personas jurdicas. Fueron varios los acadmicos
que llegaron a admitir la responsabilidad extracontractual refleja de estos entes.

Por ltimo, otros autores fundan la responsabilidad de las personas jurdicas en motivos de
orden prctico y de conveniencia social. Afirmando que los sujetos corporativos, para
seguridad del comercio, deben cargar con los daos, lo mismo que con las ventajas de su
actividad.

Gustavo Ordoqui sintetiza esta corriente y sus consecuencias prcticas en los siguientes
trminos: Para la denominada teora de la ficcin (la persona jurdica) se tratara de una
forma jurdica o de la creacin jurdica que por carecer de conciencia y voluntad no sera en
principio posible pensar en que incurra en comportamientos ilcitos del momento que en su
origen estas creaciones jurdicas slo son pensadas y autorizadas para actuar en el mbito
exclusivo de la legalidad. La posibilidad de que incurran en ilcitos slo se concebira
partiendo de un imperativo legal que les atribuya o les impute ciertos actos como suyos.

La consecuencia de un enfoque estrictamente formal llevara a pensar que en definitiva
siempre la persona jurdica estara respondiendo en forma indirecta por lo actuado por sus
representantes o mandatarios, que se consideran como algo distinto a su propia estructura.

La crtica principal que podemos formular a esta teora es que su solucin se sujeta a
concepciones extrajurdicas, derivadas de ideologas antropolgicas o naturales, cuando, en
realidad, la personalidad jurdica equivale a capacidad jurdica, la misma que es concedida
por el Derecho. Es un error partir de la premisa de que existe una plena identidad entre ser
humano y persona. Si bien hoy es impensable negar que todo ser humano sea una persona,
esto responde a razones de orden cultural y filosfico.

Entendida la persona como una individualidad que confiere la calidad de sujeto de derechos y
obligaciones, podemos inferir que si bien es verdadero afirmar que todo ser humano es una
persona, no es cierto, en cambio, que toda persona sea un ser humano, por cuanto la propia
ley puede otorgar tal condicin a entes o realidades distintas a aqul. Ese es el caso de la
persona jurdica que, en consecuencia, no es una ficcin, sino una realidad jurdica, por
cuanto se le considera un centro de imputaciones normativas. La existencia o inexistencia de
la persona jurdica no debe ser analizada desde una perspectiva ontolgica, sino desde el
punto de vista legal.


CAPITULO VIII: 2.2 TEORAS QUE NIEGAN LA CAPACIDAD

Como su nombre lo indica, estas teoras niegan la personalidad jurdica de los entes
colectivos. Son dos las modalidades que se adscriben a este sistema:

Teora del patrimonio colectivo.

En lugar de ensear que hay dos clases de propiedad, esta doctrina ensea que hay dos
clases de personas. Una relacionada a la propiedad individual y otra a la colectiva. As, no
existen personas jurdicas o ficticias, sino patrimonios colectivos.

El punto bsico de esta tesis es el de mantener a los sujetos individuales como titulares de
los derechos colectivos, negando toda idea de personalidad.

Teora del patrimonio de afectacin.

Esta teora sustituye a la persona jurdica por la idea de un patrimonio sujeto a un fin. Se
sustenta en la diferencia que existe entre la facultad de disposicin que slo puede tener
aquel que est dotado de voluntad, y la facultad de goce, que incluso puede tener un animal
o una cosa, sin que esto implique su transformacin en persona o no, pues aun as puede
soportar los beneficios del destino.

Se tratara, entonces, de un patrimonio independiente, que est destinado a un fin y que
carece de sujeto y de personalidad jurdica. Los autores que se ubican dentro de los sistemas
analizados no niegan la responsabilidad civil de las personas jurdicas, por razones de justicia
y equidad, que implican responder por los perjuicios de la misma forma en que se
aprovechan de las ventajas.

Duguit se apoya en la idea del riesgo creado para afirmar que se ha llegado a una respuesta
uniforme con respecto a la responsabilidad del sujeto corporativo.
Becker, por su parte, negaba la responsabilidad de las personas corporativas, bajo la lgica
de que no puede responder quien no existe. Otra posicin acepta que las personas jurdicas
son imputables. Este autor niega todo concepto de subjetividad y toda voluntad corporativa,
pero insiste en que independientemente del concepto de personalidad, aquel que ha
provocado un perjuicio debe repararlo.

M. De Vareilles Sommieres, quien concibe a las personas jurdicas como un simple conjunto
de individuos asociados, sostiene que su responsabilidad significa la responsabilidad de los
asociados, que por motivo de la estructura y del rgimen de la asociacin son condensados
en una persona ficticia. La responsabilidad, por tanto, corresponde a los miembros del ente
moral considerados de manera individual.

Podemos cuestionar las dos teoras expuestas desde su esencia misma, pues no
compartimos su punto de partida, esto es la negacin de la personalidad jurdica de los entes
morales. Como mencionamos anteriormente, una persona jurdica es un centro de
imputaciones normativas creado por el Derecho y, como tal, posee una esfera jurdica
distinta a la de los individuos que integran el ente.

2.3 LA DOCTRINA DE LA PERSONA COLECTIVA REAL

Las teoras que se insertan en este sistema se basan en la premisa de que persona no
equivale a hombre y, por tanto, de que un sujeto de derecho no es nicamente un ser
humano, de donde deducen que las personas jurdicas son realidades. Dentro de este
sistema encontramos variadas teoras, las que aceptan, a su vez, diversas tesis que pasamos
a enumerar brevemente.






Teoras de la realidad objetiva.

Quienes apoyan esta posicin consideran que las personas colectivas presentan caracteres
objetivos anlogos a las personas fsicas y, por ende, responden a la misma definicin
filosfica que la persona natural.

Los autores realistas que hacen radicar la subjetividad jurdica con la filosfica, asimilan, en
un todo, el ser colectivo al individuo fsico y le atribuyen una capacidad natural de querer y
de obrar, semejante o anloga a la de este ltimo, la cual se extiende a todos los actos de la
vida civil: lcitos e ilcitos. Se trata aqu, de una realidad orgnica, biolgica o psquica de las
personas jurdicas, de una voluntad personal y propia del ser ideal, de autoconciencia y de
autodeterminacin anloga a la del hombre y por consiguiente, tan natural, responsable y
vlida como ella. De ah la absoluta equiparacin de la persona colectiva a la persona
humana, en orden a la capacidad delictual, y su lgica consecuencia: la responsabilidad civil,
y aun penal, por actos ilcitos.

Entre las teoras que se insertan en esta doctrina destaca la organicista, que se basa en la
idea de que los miembros de las personas jurdicas equivalen a las clulas que forman el
cuerpo humano. Las personas naturales que integran la persona jurdica desempearan el
mecanismo de la volicin social, esto es el mismo papel que las clulas del hombre en la
voluntad del mismo. Como consecuencia, al grupo debe drsele igual tratamiento que a los
individuos; as, el ente tambin tiene capacidad volitiva.
Otra de las teoras que aqu se ubican es la de Zitelmann, segn la cual las personas
jurdicas son voluntades incorporales. Conforme a este autor, en una corporacin, si bien hay
pluralidad de sujetos, lo que se une no son los individuos sino las voluntades y slo en
cuanto estn dirigidas al objeto social, al objeto comn del ente. No hay una suma de
individuos sino de voluntades. La teora de Gierke resulta incluso ms significativa al
sostener que la persona jurdica es capaz de querer y de obrar, para lo cual se vale de sus
rganos sociales y de sus representantes. Para este acadmico la persona colectiva quiere y
obra por medio de sus rganos.
Al igual que la persona fsica, slo puede manifestar su actividad por la cooperacin de sus
rganos corporales; de esa forma el ente social expresa su voluntad y la realiza por medio
de rganos.

Las tesis esbozadas en estas breves lneas no hacen sino demostrar que es posible imputar
responsabilidad civil a las personas jurdicas.

Teoras de la realidad tcnica.

Estas teoras afirman que la existencia de la persona jurdica no es una ficcin, sino una
realidad, pero una realidad tcnica, es decir, la traduccin ms simple y lgica de fenmenos
jurdicos ya indiscutidos.

Como destaca Barcia, se parte de la idea de que la voluntad de la persona jurdica es una
voluntad real, que la ley reconoce como propia del ente moral. Ese reconocimiento no es
arbitrario, pues responde a la necesidad de reflejar con fidelidad y traducir con exactitud los
hechos y fenmenos de la vida social.

Los autores que trabajaron sus ideas sobre la base de esa posicin son, entre otros, Michoud
y Ferrara. El primero de ellos concibe a la persona jurdica como una agrupacin humana,
titular de un inters permanente y colectivo, que cuenta con una organizacin capaz de
desarrollar una voluntad colectiva y que ha sido reconocida por la ley. Michoud sostiene que
la responsabilidad de la persona jurdica por los actos ilcitos de sus rganos no es indirecta,
sino directa por cuanto ante los ojos de la ley, el acto del rgano es el acto de la persona
jurdica misma. En cambio su responsabilidad ser refleja con relacin a los ilcitos cometidos
por sus empleados o dependientes.

Por su parte, Ferrara concibe al ente moral como un fenmeno de asociacin y de
organizacin ya existente en la vida de la sociedad, a la cual el ordenamiento otorga
personalidad jurdica.
El maestro italiano no duda que las personas jurdicas sean capaces de cometer ilcitos por
cuanto forman parte de la vida jurdica y pueden obrar bien o mal, debiendo responder por
las consecuencias de sus actos. Ferrara consagra la responsabilidad indirecta del ente moral.
Podemos afirmar que para la teora realista no hay duda de que la persona jurdica debe
asumir la plena responsabilidad de todos sus actos, y no slo de los que le conllevan
ventajas y beneficios.

CAPITULO IX: 2.4 TEORA NORMATIVA

Kelsen, representante de esta tesis, concibe a la persona como un concepto que alude al
trmino de la imputacin que hacen las normas jurdicas, es decir como un centro de
imputaciones normativas.

Como afirman los maestros Cazeaux y Trigo Represas, desde el punto de vista de esta
teora, la persona jurdica no tiene ms existencia que la conceptual, derivada de las normas
que hacen esas imputaciones, todo consiste en una tarea de interpretacin jurdica (es decir,
comprensin de los procederes humanos a juzgar mediante las normas) para saber quin y
cmo deber hacer efectiva esa responsabilidad.

Como hemos podido observar, son varias las soluciones planteadas en torno al tema de la
responsabilidad civil de las personas jurdicas por actos realizados por sus administradores o
dependientes. Vistas ya las principales corrientes al respecto, pasemos ahora a realizar una
reflexin crtica sobre el tema en cuestin.

En principio debemos precisar que la persona jurdica es un sujeto de derechos y
obligaciones; por lo mismo no se discute que tiene capacidad de goce, ya que se trata de un
atributo de la personalidad. Existen, en cambio, mayores inconvenientes para llegar a un
acuerdo respecto a si la persona jurdica posee o no posee capacidad de ejercicio, pues al ser
una construccin jurdica, necesita de personas naturales a travs de las cuales actuar.

De esta forma, el sujeto colectivo requiere de representantes para poder obrar. Juan
Espinoza Espinoza ha acertado en indicar que es preciso diferenciar la representacin
orgnica, que corresponde a los directivos de la persona jurdica y en la que los poderes se
otorgan al cargo u rgano, de la representacin voluntaria, en la que el poder de
representacin se confiere a una persona con independencia de su relacin con dicha
persona jurdica.

Esta distincin tiene gran relevancia si fundamos nuestro razonamiento en la teora realista u
organicista, segn la cual la persona jurdica cuenta con rganos que integran su estructura
y funcionalidad directa. Dichos rganos se caracterizan porque su calidad de representante
deriva de la constitucin misma del ente social. Bajo esta teora, el rgano es siempre el
depositario y el vehculo o portador de la voluntad de la persona jurdica. As, no es que el
rgano obre en lugar de la persona jurdica, sino que la persona jurdica obra a travs de su
rgano.

La teora organicista sostiene, entonces, que el rgano es el ente por el cual la persona
jurdica obra directamente y en nombre propio. Por ende, se puede afirmar que de darse un
supuesto que conlleve la imputacin de responsabilidad extracontractual derivado de la
conducta de quienes actan como rgano, sta siempre ser directa. Claro est, mientras se
cumplan dos condiciones:

I. Que el rgano que toma el acuerdo e impera su ejecucin se encuentre legalmente
constituido, de acuerdo a la ley o al estatuto de la persona jurdica.

II. Que dicho rgano acte dentro de las funciones que le han sido conferidas, es decir,
sin extralimitarse de sus facultades.




Si, en cambio, en vez de rganos hablamos slo de representantes, tendramos que
considerar la teora de la representacin. Desde esta posicin es difcil sostener la
responsabilidad extracontractual directa de las personas jurdicas, pues la representacin es
una modalidad de los actos jurdicos y no de los ilcitos civiles. As se puede contratar en
lugar y nombre de otro, pero no puede causarse dao con la comisin de un ilcito en su
representacin.

Resulta imperativo, en consecuencia, determinar si estamos frente a un supuesto de
representacin orgnica que conlleva la responsabilidad directa de la persona jurdica, o de
una representacin donde la legitimacin del representante es derivada y no originaria, por
lo que la responsabilidad extracontractual del sujeto corporativo slo podr ser refleja.

Alfredo Ferrero destaca que el objeto social, asimismo, delimita la competencia de los
rganos sociales y fija los lmites a las facultades de los representantes del ente moral, ya
que no podrn actuar ms all o en contra del mismo.

Sin perjuicio de lo anterior, la Ley General de Sociedades seala, en su artculo 12, lo
siguiente:

Artculo 12.- La sociedad est obligada hacia aquellos con quienes ha
contratado y frente a terceros de buena fe por los actos de sus representantes
celebrados dentro de los lmites de las facultades que les haya conferido
aunque tales actos comprometan a la sociedad a negocios u operaciones no
comprendidos dentro de su objeto social.


Los socios o administradores, segn sea el caso, responden frente a la sociedad por los
daos y perjuicios que sta haya experimentado como consecuencia de acuerdos adoptados
con su voto y en virtud de los cuales se pudiera haber autorizado la celebracin de actos que
extralimitan su objeto social y que la obligan frente a co-contratantes y terceros de buena fe,
sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudiese corresponderles.

La buena fe del tercero no se perjudica por la inscripcin del pacto social. Esta norma busca
dar mayor proteccin al tercero de buena fe. Enrique Elas Laroza al comentar el precepto,
seala que el tercero que contrata con una sociedad, tiene una sola obligacin: Verificar si
las personas que contrataron con ellos tienen poderes suficientes de la sociedad y si esos
poderes fueron otorgados por rganos sociales que estaban autorizados por el estatuto o por
la ley. Comprobados los poderes, si stos son conformes, el tercero sabe que la sociedad
queda obligada.

Dicho principio resulta aplicable a cualquier modalidad de persona jurdica. l se basa en la
doctrina de los actos propios, por la cual nadie puede actuar contra sus propios actos. As,
pese a que las actividades a las que se haya comprometido excedan su objeto social, queda
obligada en la medida en que la persona natural por la cual actu estaba autorizada para
celebrar ese acto jurdico.

El citado artculo 12 de la Ley General de Sociedades sirve, adems, para darnos cuenta que
es preciso distinguir la relacin interna (administrador-sociedad), en la cual el acto puede ser
invlido por contravenir disposiciones estatutarias, de la relacin externa por la cual, a pesar
de ello, el ente moral debe asumir las consecuencias daosas del mismo frente a terceros.