INTENSIVO I Direito Administrativo Fernanda Marinela Aula n.

07

INTENSIVO I
Disciplina: Direito Administrativo
Prof.: Fernanda Marinela
Aula n 07



MATERIAL DE APOIO MONITORIA


ndice

1. Artigo Correlato
1.1. Extino de sociedade de economia mista: ilegalidade do reaproveitamento de empregados.
2. Simulados


1. ARTIGO CORRELATO

1.1. EXTINO DE SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA: ILEGALIDADE DO REAPROVEITAMENTO
DE EMPREGADOS.

Guilherme Luis da Silva Tambellini
Tcnico da Coordenadoria de Assistncia Jurdica e ex-procurador jurdico da Fundao Prefeito Faria
Lima/CEPAM; ex-assessor tcnico dos gabinetes dos Secretrios da Fazenda e Transportes
Metropolitanos do Estado de So Paulo; ex-chefe de gabinete da Secretaria da Habitao do Estado de
So Paulo; ex-secretrio executivo substituto e ex-membro do Conselho de Defesa dos Capitais do
Estado-CODEC/Secretaria da Fazenda do Estado de So Paulo, ex-membro do conselho de administrao
da CDHU/SP e dos conselhos fiscais da EMTU/SP e da COSESP/SP; ex-dirigente da consultoria jurdica da
Banespa - Servios Tcnicos e Administrativos.

Elaborado em Mar/2011

SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. EXTINO. As sociedades de economia mista so regidas
pela lei civil (Lei das S/A Lei federal n 6.404, de 15/12/1976) e pela legislao do ente federado que as
instituiu. Sua criao e extino dependem de autorizao legislativa especfica. A liquidao destas
tambm regrada pela referida Lei das Sociedades Annimas. Parmetros relativos s obrigaes
transferveis nesta hiptese. Embora devam obedecer a determinados princpios constitucionais aplicveis
Administrao Pblica direta, os empregados das sociedades de economia mista no so servidores
pblicos stricto sensu.Ocorrendo a sua extino, seus empregados devem ser dispensados, observada a
legislao trabalhista, no havendo qualquer possibilidade jurdica de serem incorporados aos quadros do
funcionalismo da Administrao direta municipal.

CONSULTA
Prefeitura Municipal, aps historiar e delinear situao atualmente existente, aclarando que "foi
iniciado um estudo para verificar a possibilidade de extino da C...(sociedade de economia mista) , com
a respectiva assuno das suas atividades e obrigaes pela Prefeitura", consulta-nos formulando as
seguintes questes:
"1) legal a extino, por meio de lei, da C...?
2) Em caso de resposta positiva, como proceder com relao participao acionria de pessoas
fsicas e jurdicas nessa empresa? possvel a declarao de utilidade pblica dessas aes, para
posterior aquisio pela Prefeitura, por meio de desapropriao amigvel ou judicial?
3) legal a assuno, pela Prefeitura, de todas as atividades desenvolvidas pela C..., vinculando-
as aos rgos da Administrao Direta e Indireta, ou a uma nova Secretaria? Ainda, esse rgo poder
realizar contratao de servios de terceiros, como por exemplo com loteadoras?


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4) legal a assuno, pela Prefeitura, de todas as obrigaes assumidas pela C..., tais como os
parcelamentos de dbitos existentes junto s Fazendas Estadual e Federal, ao INSS, CETESB e a
fornecedores?
5) legal a assuno, pela Prefeitura, de dbitos decorrentes de processos judiciais contra a C...?
Nesse caso, como ficaria a ordem cronolgica para pagamento dessas dvidas em relao aos precatrios
de responsabilidade da prpria Prefeitura?
6) Quanto aos funcionrios do quadro permanente da C...: por serem celetistas e o regime
jurdico dos servidores da Administrao Direta ser o estatutrio, seria legal a criao de um quadro
especfico na Prefeitura para esses funcionrios, a ser extinto na sua vacncia, mantendo-se o respectivo
regime?
7) Ainda no que se refere questo dos empregados da C..., tendo em vista que alguns
encontram-se aposentados junto ao INSS, contudo sem rompimento do vnculo de trabalho, haveria
ilegalidade na prestao dos seus servios para a Prefeitura?
8) Como deve ser procedida a transferncia dos bens da C... para a Prefeitura, principalmente no
tocante aos bens dados em garantia real para parcelamento de dvidas?
9) Que outras medidas deveriam ser adotadas pela Prefeitura no procedimento de extino,
especialmente no que se refere aos funcionrios e s obrigaes da C... ?"

PARECER
Assunto semelhante foi anteriormente objeto de estudos, no mbito deste Centro de Estudos, por
solicitao da mesma Chefia de Executivo Municipal, resultando em Parecer
[01]
, que transcrevemos
parcialmente na sequncia, tendo em vista a aplicabilidade de parte de suas orientaes tambm ao
presente caso.
Naquele, aps a indicao da precria situao financeira da empresa municipal enfocada, so
relacionadas as perguntas apresentadas na consulta, que igualmente aproximam-se das acima
mencionadas, motivo pelo qual afigura-se oportuna sua reproduo:
"1) seria legal a extino, por meio de lei, da Empresa de Desenvolvimento Urbano e Habitacional
...?
2) seria legal a assuno, pela Prefeitura, de todas as atividades desenvolvidas pela Empresa,
vinculando-as, por exemplo, a uma nova Secretaria Municipal ou a um outro rgo da Administrao
Direta?
3) seria legal a assuno, pela Prefeitura, de todas as obrigaes assumidas pela Empresa, tais
como os parcelamentos de dbitos existentes junto Receita Federal, Procuradoria da Fazenda
Nacional, ao INSS, CPFL, ECT e a fornecedores diversos?
4) seria legal a assuno, pela Prefeitura, de dbitos decorrentes de processos judiciais? Nesse
caso, como ficaria a ordem cronolgica para pagamento dos precatrios de responsabilidade da Empresa
em relao aos precatrios de responsabilidade da prpria Prefeitura?
5) quanto aos funcionrios do quadro permanente da Empresa: por serem celetistas e o regime
jurdico dos servidores da Administrao direta ser o estatutrio, seria legal a criao de um quadro
especfico na Prefeitura para esses funcionrios, continuando regidos pela CLT?
6) que outros cuidados especiais deveriam ser tomados pela Prefeitura no procedimento de
extino, especialmente no que se refere aos funcionrios e s obrigaes da Empresa?
7) face Legislao eleitoral e Lei de Responsabilidade Fiscal, haveria algum impedimento da
extino da Empresa e da eventual criao de uma nova Secretaria serem realizadas em 2008, com
vigncia a partir de 1 de janeiro de 2009?
PARECER
I - EMPRESAS ESTATAIS MUNICIPAIS
O Decreto-Lei n 200, de 25/02/1967, que foi um marco na histria da Administrao Pblica em
nosso pas, assim se referiu s empresas pblicas e de economia mista:
DECRETO-LEI N 200 DE 25 DE FEVEREIRO DE 1967
Dispe sobre a organizao da Administrao Federal, estabelece diretrizes para a Reforma
Administrativa e d outras providncias.
....
Art. 4. A Administrao Federal compreende:
I a Administrao Direta, que se constitui dos servios integrados na estrutura administrativa
da Presidncia da Repblica e dos Ministrios;


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II a Administrao Indireta, que compreende as seguintes categorias de entidades, dotadas de
personalidade jurdica prpria:
a)Autarquias;
b)Empresas Pblicas;
c)Sociedades de Economia Mista.
Assim, no incio dos anos 70, o Pas assistiu ao fenmeno do surgimento das empresas estatais
nos trs nveis de governo, j que naquela oportunidade tais entidades eram vistas como a alternativa
ideal para descentralizar a Administrao Pblica e at intervir na atividade econmica em geral, pois, ao
serem regidas pelo direito privado e adotarem os mtodos das empresas particulares, escapavam da
excessiva burocratizao tpica das mquinas pblicas.
No Estado de So Paulo, este processo se consolidou durante as dcadas de 70 e 80, quando
dezenas de municpios de mdio e grande portes instituram suas empresas estatais municipais, para
desenvolverem mltiplas atividades, tais como: projetos, obras, urbanizao, planejamento, planos
habitacionais, planos comunitrios, servios municipais, etc.
Inicialmente essas empresas eram vistas como um smbolo de modernidade nas Administraes
Municipais, mas, aos poucos, a situao mudou e a maioria comeou a apresentar dificuldades para
sobreviver.
Ao final da dcada de 70, esta Fundao realizou uma pesquisa entre as empresas municipais do
Estado de So Paulo e, j naquela oportunidade, apontvamos diversos problemas que estavam afetando
a sobrevivncia dessas empresas municipais, a saber:
I ocorrncia de desvios nos propsitos das empresas, especialmente em funo da falta de
continuidade poltico-administrativa local;
II a mdio prazo, a dependncia dessas empresas em relao ao oramento municipal
aumentava significativamente, medida que se esgotavam os servios autofinanciveis. No raras vezes
as Prefeituras tinham que injetar recursos nas empresas para que elas pudessem sobreviver;
III com a diminuio dos recursos para investimentos no Municpio, as empresas que
administravam as obras municipais passavam a enfrentar perodos de ociosidade, com prejuzos
operacionais que acabavam sendo socializados;
IV em muitos casos, a criao da empresa municipal no foi acompanhada pela desativao da
estrutura j existente na Prefeitura e que desempenhava as mesmas tarefas, com a conseqente
duplicidade de estruturas administrativas; e
V eventualmente, algumas empresas municipais estavam sendo utilizadas para empregar, sem
muito critrio, dezenas de simpatizantes de quem detinha o poder, j que naquela poca no era
obrigatrio o concurso pblico para a contratao de servidores na Administrao indireta.
A proliferao das empresas estatais, aliada aos problemas e desvios que elas vinham
apresentando, com certeza, motivaram o legislador constituinte a submet-las a diversos dispositivos, de
tal forma que, aps a Constituio de 1988, essas entidades perderam muitas das vantagens operacionais
que possuam, comparativamente Administrao direta, conforme explicita o Prof. Celso Antnio
Bandeira de Mello:
O art. 37, caput, declara submissas aos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e
publicidade a Administrao direta, indireta ou fundacional, em todas as esferas e nveis de Governo.
O inciso II do mesmo artigo impe concurso pblico, de provas ou de provas e ttulos, para a
admisso em cargos ou empregos na Administrao direta, indireta ou fundacional.
O inciso XVII estabelece que a proibio de acumular cargos pblicos, salvo excees
constitucionalmente previstas (estatuda no inciso XVI), estende-se tambm a empregos e funes e
abrange autarquias, empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes pblicas.
O inciso XIX dispe que somente por lei especfica podem ser criadas empresa pblica, sociedade
de economia mista, autarquia ou fundao pblica e o inciso XX estatui que depende de autorizao
legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias de tais pessoas, ou a participao delas em empresas
privadas.
O art. 49, inciso X, submete fiscalizao e controle do Congresso Nacional os atos do Poder
Executivo, includos os daAdministrao indireta.
O art. 52 submete as operaes de crdito externo e interno da Unio, Estados, Distrito Federal e
Municpios, suas autarquias e demais entidades controladas pelo Poder Pblico Federal a limites e
condies fixados pelo Senado Federal.
O art. 54 estabelece a vedao a que deputados e senadores, em certos casos desde a
diplomao e em outros desde a posse, aceitem ou exeram cargos, funes ou empregos e


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firmem ou mantenham contratos com pessoas de Direito Pblico,
autarquias, empresaspblicas ou sociedades de economia mista ou concessionrios de servio pblico, ou
que patrocinem causas em que tais pessoas sejam interessadas, sob pena de perderem o mandato,
conforme dispe o art. 55, I.
O art. 71 e incisos II, III e IV, respectivamente, submetem ao julgamento do Tribunal de Contas
as contas dos administradores e demais responsveis por bens e valores pblicos da Administrao direta
e indireta, includas as fundaes e as sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico; determinam
que pelo referido Tribunal sejam examinados quanto legalidade, para fins de registro, os atos de
admisso de pessoal a qualquer ttulo, bem como as concesses de aposentadoria, reforma e penses.
Tais normas aplicam-se, mutatis mutandis, nas esferas estaduais e municipais e do Distrito
Federal, no que concerne ao mbito fiscalizatrio dos respectivos Tribunais ou Conselhos de
Contas
[02]
(grifos do autor e nossos).
(...)
Entretanto, apesar destas dificuldades, as empresas pblicas e as sociedades de economia mista,
ainda apresentam grandes vantagens operacionais frente Administrao direta e frente s
autarquias e fundaes.
Com efeito, alm de serem regidas pelos preceitos do direito comercial e pelas leis civis, seus
empregados so celetistas e, embora contratados mediante a realizao de concurso pblico, no gozam
de qualquer tipo de estabilidade, alm do que, quando se aposentarem, os custos sero bancados
pelo Regime Geral de Previdncia e, no pela Administrao Municipal.
II - A CONTRATAO DE SERVIDORES PBLICOS
O Municpio goza de liberdade total para organizar o seu quadro de pessoal, desde que o faa por
lei e observe os preceitos constitucionais vigentes.
Ao instituir uma empresa pblica o Municpio adotou uma estratgia administrativa de
descentralizao dos seus servios e, como j abordado, a empresa rege-se por normas especficas
diferenciadas, que no se confundem com as normas que regem a Administrao centralizada. O estatuto
ou a lei que rege o servidor estatutrio ou celetista da Administrao direta, autrquica ou fundacional
no se aplica aos empregados das empresas pblicas. inimaginvel, por exemplo, que as mesmas
regras aplicveis aos servidores pblicos do Estado de So Paulo se apliquem aos empregados do Banco
Nossa Caixa, da SABESP, do Metr, entre outros.
Assim como tambm absolutamente indefensvel que, futuramente, se o governo estadual vier
a privatizar ou extinguir essas empresas, os seus empregados sejam automaticamente absorvidos ou
incorporados pelo Poder Pblico Estadual. O mesmo raciocnio aplicaria-se s empresas federais
(Petrobrs, Banco do Brasil, Caixa Econmica Federal, Embrapa, etc.), ou seja: no existe qualquer
possibilidade jurdica do Poder Pblico, de qualquer nvel de governo, incorporar sua Administrao
direta os empregados de empresas pblicas que venham a ser extintas ou privatizadas.
A Constituio Federal exige dois requisitos essenciais para que a Administrao Pblica contrate
servidores para a Administrao direta, autrquica ou fundacional:
a) criao dos cargos ou empregos, atravs de lei especfica, respeitados os preceitos do artigo
169;
b) aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, ressalvadas as
nomeaes para cargo em comisso, declarado em lei de livre nomeao e exonerao.
Nesse sentido, se o Municpio resolver retomar os servios hoje desenvolvidos pela EMDURB,
dever criar, atravs de lei local, a estrutura e os cargos necessrios ao desempenho de tais atividades.
Aps criados tais cargos ou empregos, a Prefeitura realizar o competente concurso pblico e os
atuais empregados da EMDURB podero participar como quaisquer outros cidados; caso sejam
aprovados no concurso sero chamados para assumir seus novos cargos ou empregos e, para tanto, tero
de solicitar sua demisso da empresa municipal; os demais sero dispensados sem justa causa, com o
pagamento das indenizaes devidas, como expressamente determina a legislao prpria.
CONCLUSO
Feitas estas observaes, passamos a responder aos quesitos formulados pelo consulente:
1 seria legal a extino por meio de lei da Empresa de Desenvolvimento Urbano e Habitacional
...?
2. seria legal a assuno, pela Prefeitura, de todas as atividades desenvolvidas pela Empresa,
vinculando-as, por exemplo, a uma nova Secretaria Municipal ou a um outro rgo da Administrao
Direta?.


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Segundo o artigo 37, inciso XIX da Constituio Federal, somente por Lei especfica pode ser
autorizada a instituio de empresa pblica. Assim, tambm sua extino deve ser precedida de Lei
autorizadora. O Municpio tem autonomia para se auto-administrar e, portanto, se entender que deve
extinguir sua empresa pblica que atualmente altamente deficitria e est em situao de insolvncia,
poder faz-lo a qualquer momento.
Entretanto, antes de tomar tal deciso, a Administrao local deve avaliar com bastante
prudncia se esta a melhor opo.
A Prefeitura pode criar uma nova Secretaria Municipal ou uma autarquia para desenvolver as
atividades atualmente a cargo da Empresa, porm, se no forem feitas profundas alteraes operacionais,
os custos continuaro no mesmo patamar com um problema ainda maior: a Administrao direta muito
mais pesada e burocrtica do que a empresa alm do inconveniente de seus servidores tornarem-se
estveis e, a sim, ficar quase impossvel realizar futuras mudanas.
(...)
5) quanto aos funcionrios do quadro permanente da Empresa: por serem celetistas e o regime
jurdico dos servidores da Administrao Direta ser o estatutrio, seria legal a criao de um quadro
especfico na Prefeitura para esses funcionrios, continuando regidos pela CLT?.
Este com certeza um dos aspectos mais complexos decorrentes da extino da Empresa.
Como j comentado no item II do presente parecer, se o Municpio resolver retomar os servios
hoje desenvolvidos pela Empresa dever criar, atravs de lei local, a estrutura e os cargos necessrios ao
desempenho de tais atividades.
Criados os cargos, a Prefeitura realizar o competente concurso pblico e os atuais empregados
da Empresa podero participar como quaisquer outros cidados. Caso sejam aprovados no concurso,
sero chamados para assumir seus novos cargos e, para tanto, tero de solicitar sua demisso da
empresa municipal.
Os empregados da empresa que no forem aprovados no concurso, por no terem estabilidade,
devero ser demitidos sem justa causa ao longo do processo de extino da Empresa e, neste caso, sero
indenizados conforme determina a CLT, no seu artigo 449. Tambm, como a empresa est sendo extinta
e no incorporada por outra empresa pblica ou privada, no h que se falar no instituto da sucesso,
prevista no artigo 448 da CLT.
No existe qualquer amparo legal para a criao de um quadro especfico na Prefeitura para
abrigar os atuais funcionrios da EMDURB.
6) que outros cuidados especiais deveriam ser tomados pela Prefeitura no procedimento de
extino, especialmente no que se refere aos funcionrios e s obrigaes da Empresa?
(...)
Como comentado, o Municpio tem autonomia para se auto-administrar e, portanto, se entender
que deve extinguir sua empresa pblica que atualmente altamente deficitria poder faz-lo a qualquer
momento.
A Lei municipal que vier a autorizar a extino da EMDURB explicitar o modo e a forma da
liquidao da empresa e como sero designados os liquidantes. (...)." (grifos originais).
Tais orientaes aplicam-se a uma parte das dvidas ora reapresentadas, conforme veremos mais
adiante.
Considerando a diversidade das caractersticas das entidades municipais objeto de ambas
consultas (uma, empresa pblica, e outra, sociedade de economia mista), indispensvel a abordagem
de alguns aspectos, diferenciados em relao s orientaes contidas no parecer acima.
Primeiramente, cabe trazer esclarecimentos da doutrina e legislao, objetivando traar a
diferenciao entre as referidas entidades. Para tanto, vamos nos valer das inestimveis lies de
Digenes Gasparini:
[03]

"Do exposto sobre essas empresas estatais resta fcil afirmar que essas entidades
distinguem-se, substancialmente, pela composio de seu capital e pelo modo de sua
organizao. Com efeito, o capital das sociedades de economia mista , necessariamente, composto de
recursos pblicos e privados, enquanto o capital da empresa pblica constitudo por recursos vindos da
Administrao direta (Unio, Estados, Distrito Federal, Municpio) ou indireta (autarquia, sociedade de
economia mista, outras empresas pblicas). Quanto ao modo de sua organizao, a sociedade de
economia mista organiza-se, sempre, como sociedade annima, enquanto a empresa pblica pode
adotar qualquer das modalidades societrias admitidas pelo nosso Direito, inclusive a
unipessoal."(grifamos).


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A C... caracteriza-se como sociedade de economia mista, organizada segundo disciplina a Lei das
Sociedades Annimas e, portanto, com participao acionria de outras pessoas fsicas e jurdicas que no
s a da Municipalidade (apesar de ser esta majoritria, tudo conforme esclarece a consulta).
Assim como a empresa pblica, para sua extino torna-se indispensvel a prvia autorizao
legislativa, de iniciativa privativa do Executivo:
"Quanto extino das sociedades de economia mista, alerte-se que esta s poder ocorrer se
previamente autorizada por lei, qualquer que seja seu objeto: explorar certa atividade econmica ou
prestar dado servio pblico. No podem, por conseguinte, extingui-las a Administrao Pblica, seus
dirigentes ou a assemblia geral, ainda que especificamente convocada com esse objetivo. (...) Essa lei
de iniciativa do Executivo, dado que a extino desfaz instrumento de ao da Administrao Pblica. No
fosse assim, haveria, a toda luz, quebra do princpio da independncia dos Poderes (art. 2 da CF)."
[04]

Obtida esta autorizao, dever submeter-se ao procedimento societrio aplicvel,
[05]
nos termos
da lei civil, em especial s disposies desta relativas aos seus bens, direitos e obrigaes, por
decorrncia da norma constitucional que lhe atribui a natureza de pessoa jurdica de direito privado.
[06]

Acerca das obrigaes assumidas pela empresa, vemos que cabe ao seu patrimnio responder
por obrigaes desta:
"Destarte, o patrimnio dessas entidades garante as obrigaes assumidas, dado que no
plano obrigacional equiparam-se s entidades privadas, conforme consignado no art. 173, 1, I,
da Lei Maior. Pode, assim, ser penhorado para garantir o juzo de execuo, que observar as regras do
Direito Comum (arts. 646 e s. do CPC), salvo se sua credora for a Fazenda Pblica. Neste caso, a
execuo observar a Lei federal n. 6.830/80, conhecida como Lei de Execuo Fiscal. Ademais, dito
patrimnio no prestigiado pelas clusulas de inalienabilidade, imprescritibilidade,
impenhorabili-dade e no-onerao, pois no se cuida de bem pblico, salvo em sentido
amplssimo."
[07]
(grifamos).
A anlise das informaes trazidas leva concluso de que a C... no se configura como
prestadora de servio pblico, portanto, aplica-se a ela a seguinte orientao:
"O relacionamento das sociedades de economia mista com terceiros, quando interventoras
da atividade econmica, obedece ao regime comum das empresas privadas vez que no so
prestigiadas por prerrogativas de autoridade ou benesses governamentais. Seus bens no gozam
dos atributos da inalienabilidade, imprescritibilidade e impenhorabilidade, prestando-se, portanto, para
garantir seus credores. Podem ser penhorados e executados.(...)
A Administrao, ainda que sua criadora, no responde por seus compromissos, nem
mesmo subsidiariamente"
[08]
(grifamos).
Complementa-se o quadro relativo s suas obrigaes, ainda com as seguinte lies:
"No que respeita s sociedades de economia mista exploradoras de atividade econmica,
a Unio, os Estados-Membros, o Distrito Federal e os Municpios no respondem por danos
decorrentes de sua atuao, nem pelas obrigaes por elas assumidas, tanto quanto no
respondem pelos danos que seus servidores, nessa qualidade, causarem a terceiros, porque
pessoas, ou seja, sujeitos de direito e obrigaes. Aquelas e estas so entidades distintas, no
havendo porque uma responder pela outra. Devem, as sociedades de economia mista, nesse
particular, ser tratadas como empresas privadas (art. 173, 1, II, da CF), respondendo pelas
obrigaes contradas e, nos termos do art. 927 do Cdigo Civil, pelos prejuzos que seus
servidores, nessa qualidade, venham a causar a terceiros ou prpria Administrao Pblica.
Alis, assim j decidiu o STF ao julgar Recurso Extraordinrio n. 64.800, em que prescreveu que o
Municpio no responsvel por dvida de empresa estatal sob seu controle. Se inexistir culpa
ou dolo, no cabe a responsabilidade. Nem mesmo subsidiariamente a Administrao Pblica a
que se vinculam responde por essas obrigaes. A Administrao Pblica no responde por
atos das pessoas que cria. No obstante responder se, por ato seu, der causa extino da
sociedade a que vimos estudando. Nesses casos, responder at o montante dos valores
recebidos, dado que somente esse era o garantidor das obrigaes assumidas pela sociedade
de economia mista eextinta. Nem na falncia a Administrao Pblica criadora da sociedade de
economia mista responde.
No ser assim se a sociedade de conomia mista for prestadora de servio pblico. Nesse caso,
responder pelos danos decorrentes da execuo do servio e pelos prejuzos que seus servidores, nessa
qualidade, causarem a terceiros. Nessas hipteses, responder objetivamente (art. 37, 6, da CF) e at
o exaurimento de seu patrimnio. Esgotado este, cabe Administrao Pblica a que se vincula responder
pelo remanescente.(...) Trata-se, portanto, de responsabilidade subsidiria da Administrao


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Pblica a que se subsume a sociedade de economia mista. Essa responsabilidade subsidiria no se
aplica s outras obrigaes, a exemplo das comerciais, trabalhistas e tributrias.Se forem
extintas pela Administrao Pblica a que se ligam, esta responder pelas obrigaes
assumidas pela sociedade de economia mista at o montante dos bens recebidos, pois esses
eram os nicos a garanti-las, salvo em relao aos danos decorrentes de sua atuao e dos
prejuzos causados pelos seus servidores agindo nessas condies. Nesses casos a
responsabilidade total."
[09]
(grifamos).
Considerando o quanto exposto, passemos s questes objetivamente apresentadas pelo
consulente:
1: Trata-se de questionamento idntico quele respondido no Parecer acima transcrito, ao qual
nos reportamos, assim como s prelees de Digenes Gasparini.
[10]

2: Em relao ao procedimento cabvel em face dos demais acionistas da C..., sob o enfoque da
participao acionria, no caso de concretizar-se a opo pela extino de sociedade de economia mista
e remanescendo bens aps o atendimento de todas as obrigaes assumidas pela
entidade, sero estes transferidos, na proporo da respectiva participao, aos acionistas que
integrarem a sociedade.
Entretanto, no caso do Municpio (tambm acionista majoritrio da C...) entender presentes os
requisitos, assim como o interesse pblico, que possibilitem a declarao de utilidade pblica em
relao participao acionria de pessoas fsicas ou jurdicas na sociedade de economia
mista, apesar de no existir disposio legal expressa nesse sentido, pode-se concluir pela sua
viabilidade, ao teor do caput, de seu artigo 2, do Decreto-Lei 3.365, de 21 de junho de 1941 (que
disciplina as desapropriaes por utilidade pblica), econtrario sensu do disposto no 3 deste:
"Art. 2 Mediante declarao de utilidade pblica, todos os bens podero ser
desapropriados pela Unio, pelos Estados,Municpios, Distrito Federal e Territrios.
(...)
3 vedada a desapropriao, pelos Estados, Distrito Federal, Territrios
e Municpios de aes, cotas e direitos representativos do capital de instituies e empresas cujo
funcionamento dependa de autorizao do Governo Federal e se subordine sua fiscalizao, salvo
mediante prvia autorizao, por decreto do Presidente da Repblica. (Includo pelo Decreto-lei n
856, de 1969)"(grifamos).
A participao acionria caracteriza-se como bem, portanto, passvel de desapropriao,
conforme autoriza o referido artigo.
Em reforo a esse entendimento vem somar-se o fato de que, sendo cabvel a declarao de
utilidade pblica para fins de desapropriao de "aes, cotas ou direitos representativos de capital",
mesmo em sociedades sujeitas autorizao de funcionamento federal, desde que autorizada pela Chefia
do Executivo da Unio, tambm ser possvel o mesmo ato declaratrio em relao s participaes
acionrias de terceiros em sociedade de economia mista no sujeita a nenhuma autorizao deste gnero,
mormente se for proveniente do Municpio que instituiu a referida empresa.
Neste caso, tanto as aes, quanto eventuais bens remanescentes, sero transferidos
para o expropriante, aps os trmites legalmente previstos.
3: Divide-se em duas, tendo a primeira enfrentada sido pelo parecer transcrito, ao qual
remetemos o consulente.
No que se refere possibilidade de o rgo municipal que assumir as atividades da C...
contratar servios de terceiros, desde que assim efetivamente caracterizados, no se vislumbra
bice legal para tanto, a exemplo das demais atividades em que desta forma procede a Municipalidade,
sendo bvio que, necessariamente, desde que atendidos os requisitos estabelecidos na
legislao aplicvel a cada caso.
4: A questo idntica quela terceira respondida pelo parecer transcrito, entretanto, merecer
soluo diversa da daquela situao (motivo pelo qual no foi transcrita), em face das diferenas no
tratamento aplicvel empresa pblica e sociedade de economia mista.
Em decorrncia do fato de a C... ser uma sociedade de economia mista, o seu patrimnio que
dever responder pelas obrigaes assumidas pela mesma, conforme parmetros traados por
Digenes Gasparini,
[11]
no respondendo a Administrao, nem subsidiariamente, pelas
obrigaes elencadas pelo consulente (classificveis, pelo autor, dentre as "comerciais, trabalhistas e
tributrias").
[12]

5: No que se refere a dbitos decorrentes de processos judiciais contra a C..., aplica-se o
indicado quanto aos demais crditos de terceiros, ou obrigaes assumidas, no havendo


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qualquer repercusso ou implicao "em relao aos precatrios de responsabilidade da prpria
Prefeitura", com os quais no se confundem, posto que tais credores judiciais equiparam-se aos demais
credores a serem garantidos pelo patrimnio da empresa, sendo a este limitada a responsabilidade da
Municipalidade, conforme as lies acima, de Digenes Gasparini,
[13]
s quais remetemos o consulente.
6: As questes relativas aos empregados integrantes do quadro permanente de empresa,
em caso de extino, foram resolvidas de forma inatacvel no parecer transcrito, no qual o consulente
deve se basear.
7: Quanto eventual manuteno de relao empregatcia decorrente de transferncia, para a
Municipalidade, de integrantes do quadro de pessoal da empresa, aposentados pelo INSS, sem
rompimento do contrato de trabalho, aplicam-se as orientaes indicadas na resposta anterior, ou seja,
configura-se, assim como na situao de no aposentados, inafastvel ilegalidade.
8: Quanto transferncia dos bens da empresa para o Municpio, em termos gerais, recordamos
o anteriormente abordado, no sentido de que, no havendo a desapropriao das demais
participaes acionrias, aps o atendimento s obrigaes,remanescendo bens ("ativo
remanescente"), em conformidade com o deliberado pela assemblia-geral societria, dever receber,
cada acionista, bens na proporo de sua participao, ao teor do disposto no Cdigo Civil:
"Art. 215. A assemblia-geral pode deliberar que antes da ultimada a liquidao, e depois de
pagos todos os credores, se faam rateios entre os acionistas, proporo que se forem apurando os
haveres sociais.
1 facultado assemblia-geral aprovar, pelo voto de acionistas que representem 90%
(noventa por cento), no mnimo, das aes, depois de pagos ou garantidos os credores, condies
especiais para a partilha do ativo remanescente, com a atribuio de bens aos scios, pelo valor
contbil ou outro por ela fixado.
2 Provado pelo acionista dissidente (art. 216, 2) que as condies especiais de partilha
visaram a favorecer a maioria, em detrimento da parcela que lhe tocaria, se inexistissem tais condies,
ser a partilha suspensa, se no consumada, ou, se j consumada, os acionistas majoritrios indenizaro
os minoritrios pelos prejuzos apurados." (grifamos).
No caso da Municipalidade desapropriar as participaes acionrias dos demais scios,
todos os bens remanescentes sero a ela transferidos.
No que se refere queles bens dados em garantia real para parcelamento de dvidas que
venham a ser transferidos, em qualquer das duas alternativas ( Municipalidade ou a esta e aos demais
scios), devero, no caso de no cumprimento dos parcelamentos, prestar-se, por primeiro,
para satisfazer tais dbitos. Caso no seja esse o procedimento adotado, tendo presentes os
balizamentos traados pela doutrina de Digenes Gasparini, restar aos eventuais credores insatisfeitos
observar ao disposto no dispositivo legal abaixo transcrito, da Lei das S/A:
"Art. 218. Encerrada a liquidao, o credor no-satisfeito s ter direito de exigir dos
acionistas, individualmente, o pagamento de seu crdito, at o limite da soma, por eles
recebida, e de propor contra o liquidante, se for o caso, ao de perdas e danos. O acionista executado
ter direito de haver dos demais a parcela que lhes couber no crdito pago." (grifamos).
o parecer.

Notas
1. De autoria do advogado Manuel Silvino Jardim, datado de 24/11/2008
2. In: Curso de direito administrativo. 9 ed., So Paulo: Malheiros, 1997, p. 122/123.
3. Direito Administrativo, 13 ed. So Paulo: Saraiva, 2008, p. 460.
4. Ob. cit., p. 451/452.
5. Captulo XVII, da Lei federal n 6.404, de 15 de dezembro de 1976:
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L6404consol.htm.
6. "Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade
econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou
a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei.
1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia
mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de
bens ou de prestao de servios, dispondo sobre:
(...)
II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos
direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios;"(grifamos).


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7. Ob.cit., p. 453.
8. Ob.cit., p. 458..
9. Ob. cit., fls. 459/460.
10. Ver nota 4
11. Ver notas 7, 8 e 9.
12. Ob.cit., p. 460.
13. Ver notas 7, 8 e .9.

Fonte: http://jus.uol.com.br/revista/texto/18776/extincao-de-sociedade-de-economia-mista-ilegalidade-
do-reaproveitamento-de-empregados


2. SIMULADOS

2.1. A Lei Orgnica do municpio de Itabaiana em seu artigo 72, assim estabelece:

I. garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical.

II. o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei complementar
federal.

Analise as duas citaes legais e marque a alternativa correta:

a) As duas citaes esto incompletas.
b) A citao I correta e a II, incorreta.
c) A citao II correta e a I, incorreta.
d) As duas citaes esto corretas.
e) A citao I correta e a II, incompleta.

2.2. Em cada uma das opes abaixo, apresentada uma situao hipottica, seguida de uma
assertiva a ser julgada com relao organizao da administrao pblica. Assinale a opo
em que a assertiva est correta.

a) Hlio pretende ingressar com ao ordinria de repetio de indbito, visando devoluo do imposto
de renda que fora pago, conforme alega, indevidamente. Nessa situao, a ao dever ser proposta em
face da Receita Federal do Brasil.
b) A Unio qualificou uma instituio privada como organizao social. Nessa situao, essa instituio
passar a integrar a administrao indireta da Unio.
c) Jorge ingressou com reclamao trabalhista contra sociedade de economia mista federal exploradora
de atividade econmica, em regime de ampla concorrncia. Nessa situao, conforme o regime
constitucional, os bens dessa empresa no podem ser penhorados, j que ela integra a administrao
indireta da Unio.
d) Mediante previso do contrato de consrcio pblico, foi firmado contrato de programa entre a Unio e
entidade que integra a administrao indireta de um estado consorciado. Nessa situao, esse contrato de
programa ser automaticamente extinto caso o contratado deixe de integrar a administrao indireta do
estado consorciado.

2.3. O Instituto de Terras, Cartografia e Florestas ITCF teve seu nome alterado pelo Decreto
2.416- N, de 27 de janeiro de 1987 e passou a denominar- se Instituto de Defesa Agropecuria
e Florestal do Esprito Santo IDAF. Quanto a natureza jurdica do IDAF, afirma-se que:

a) constitui sociedade de economiamista.
b) constitui autarquia.
c) constitui sociedade annima.
d) constitui fundao pblica.
e) constitui organizao no governamental.



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GABARITO:

2.1. D
2.2. D
2.3. B