DIREITOS

FUNDAMENTAIS
PARTE I
DIREITOS E GARANTIAS DOS DIREITOS

*O reconhecimento e declarao de um direito no
texto constitucional so insuficientes para
assegurar sua efetividade. So necessrios
mecani smos capazes de proteg-l o contra
potenciais violaes.

*As garantias no so um fim em si mesmo, mas um
meio a servio de um direito substancial. So
instrumentos criados para assegurar a proteo e
efetividade dos direitos fundamentais.
DIREITOS FUNDAMENTAIS
DIREITOS FUNDAMENTAIS
A fixao da garantia e a declarao do direito
tm uma linha divisria pouco ntida e, no raro,
localizam-se no mesmo dispositivo, tal como
ocorre com o habeas corpus, garantia criada
para assegurar a liberdade de locomoo(art. 5,
LXVI I I ); com o devi do processo l egal ,
instrumento que visa proteo dos direitos de
liberdade e propriedade(art. 5, LIV); e, com o
pri ncpi o da l egal i dade, mei o proteti vo e
assecuratrio das liberdades individuais (art. 5,
II).
DIREITOS FUNDAMENTAIS

Os plos ao redor dos quais gravitam as

garantias so:

o indivduo;

a liberdade;

e, a partir do sculo XX, a instituio.

DIREITOS FUNDAMENTAIS

A distino entre direitos e garantias fundamentais,

no direito brasileiro, remonta a Rui Barbosa, ao
separar as disposies meramente declaratrias, que
so as que imprimem existncia legal aos direitos
reconhecidos, e as disposies assecuratrias, que
so as que, em defesa dos direitos, limitam o poder.
Aquelas instituem os direitos; estas, as garantias;
ocorrendo no raro juntar-se, na mesma disposio
constitucional, ou legal, a fixao da garantia com a
declarao do direito.

DIREITOS FUNDAMENTAIS

O pensamento de J.J.Gomes Canotilho retrata o
seguinte: as clssicas garantias so tambm direitos,
embora muitas vezes se salientasse nelas o carter
instrumental de proteo dos direitos. As garantias
traduzem-se quer no direito dos cidados a exigir dos
poderes pblicos a proteo dos seus direitos, quer no
reconhecimento de meios processuais adequados a essa
finalidade (exemplo: direito de acesso aos tribunais para
defesa dos direitos, princpios do nullum crimen sine lege
e nulla poena sine crimen, direito de habeas corpus,
princpio do non bis in idem).

DIREITOS FUNDAMENTAIS

O pensamento de Jorge Miranda afirma que: "clssica e bem actual
a contraposio dos direitos fundamentais, pela sua estrutura, pela sua
natureza e pela sua funo, em direitos propriamente ditos ou direitos e
liberdades, por um lado, e garantias por outro lado. Os direitos representam
s por si certos bens, as garantias destinam-se a assegurar a fruio
desses bens; os direitos so principais, as garantias acessrias e, muitas
delas, adjectivas (ainda que possam ser objecto de um regime
constitucional substantivo); os direitos permitem a realizao das pessoas e
inserem-se directa e imediatamente, por isso, as respectivas esferas
jurdicas, as garantias s nelas se projectam pelo nexo que possuem com
os direitos; na acepo jusracionalista inicial, os direitos declaram-se, as
garantias estabelecem-se".

So direitos constitucionais na medida em que se inserem no texto de

uma constituio cuja eficcia e aplicabilidade dependem muito de seu
prprio enunciado, uma vez que a Constituio faz depender de
legislao ulterior a aplicabilidade de algumas normas definidoras de
direitos sociais, enquadrados entre os fundamentais. Em regra, as
normas que consubstanciam os direitos fundamentais democrticos e
individuais so de eficcia e aplicabilidade imediata. A prpria
Constituio Federal, em uma norma-sntese, determina tal fato dizendo
que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm
aplicao imediata. Essa declarao pura e simplesmente no bastaria se
outros mecanismos no fossem previstos para torn-la eficiente
(exemplo: mandado de injuno e iniciativa popular).

Fonte: Moraes, Alexandre de Direito constitucional / Alexandre de Moraes. - 13. ed. - So Paulo: Atlas, 2003.
NATUREZA JURDICA DAS NORMAS QUE
DISCIPLINAM OS DIREITOS FUNDAMENTAIS
DIREITOS FUNDAMENTAIS
Caractersticas

Imprescritibilidade: os direitos humanos fundamentais no

se perdem pelo decurso de prazo. Eles so permanentes;

Inalienabilidade: no se transferem de uma para outra pessoa

os direitos fundamentais, seja gratuitamente, seja mediante
pagamento;
Irrenunciabilidade: os direitos humanos fundamentais no so
renunciveis. No se pode exigir de ningum que renuncie vida
(no se pode pedir a um doente terminal que aceite a eutansia,
por exemplo) ou liberdade (no se pode pedir a algum que v
para a priso no lugar de outro) em favor de outra pessoa.

Inviolabilidade: nenhuma lei infraconstitucional nem nenhuma

autoridade pode desrespeitar os direitos fundamentais de outrem,
sob pena de responsabilizao civil, administrativa e criminal;

Universalidade: os direitos fundamentais aplicam-se a todos os

indivduos, independentemente de sua nacionalidade, sexo, raa,
credo ou convico poltico-filosfica;
Caractersticas
Efetividade: o Poder Pblico deve atuar de modo a garantir a
efetivao dos direitos e garantias fundamentais, usando
inclusive mecanismos coercitivos quando necessrio; porque
esses direitos no se satisfazem com o simples reconhecimento
abstrato;

Interdependncia: as vrias previses constitucionais e

infraconstitucionais no podem se chocar com os direitos
fundamentais. Muito pelo contrrio, devem se relacionar entre si
de modo a atingirem suas finalidades;

Complementaridade: os direitos humanos fundamentais no

devem ser interpretados isoladamente, mas sim de forma
conjunta, com a finalidade da sua plena realizao.
Caractersticas
Historicidade: os direitos fundamentais possuem carter
histrico, nascendo com o cristianismo, passando pelas diversas
revolues e chegando aos dias atuais;

Limitabilidade: os direitos fundamentais no so absolutos

(relatividade), havendo, muitas vezes, no caso concreto,
confronto, conflito de interesses. A soluo ou vem discriminada
na prpria Constituio(ex.: direito de propriedade versus
desapropriao), ou caber ao intrprete, ou magistrado, no caso
concreto, decidir qual direito dever prevalecer, levando em
considerao a regra da mxima observncia dos direitos
fundamentais envolvidos, conjugando-a com a sua mnima
restrio;
Caractersticas

Concorrncia: podem ser exercidos cumulativamente , quando,

por exemplo, o jornalista transmite uma notcia(direito de
informao) e, juntamente, emite uma opinio(direitode opinio).
Caractersticas
AS SUCESSIVAS GERAES/DIMENSES
DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Baseando-se na ordem histrico-cronolgica do seu

surgimento, vrios autores estabelecem sucessivas
geraes para os Direitos Humanos, que podemos
resumir da seguinte forma:

1. Seriam da primeira gerao os Direitos da Liberdade:

liberdade religiosa, liberdade poltica, liberdades civis
clssicas como o direito vida, segurana, etc.

2. De segunda gerao seriam os Direitos da Igualdade:

proteo do trabalho contra o desemprego; direito de
instruo contra o analfabetismo; assistncia para a invalidez
e a velhice; direito sade, ao lazer e cultura, etc.

3. De terceira gerao seriam os Direitos da Fraternidade,

que englobam o direito a um meio ambiente equilibrado, a
uma saudvel qualidade de vida, ao progresso, etc.

4. De quar t a ger a o s er i am os Di r ei t os da
Responsabilidade: promoo e manuteno da Paz,
promoo e manuteno da Autodeterminao dos Povos,
promoo da tica da Vida defendida pela Biotica, etc.; bem
como os direitos difusos.

OBS: As trs primeiras dimenses coincidem com os

ideais da revoluo francesa.

Fonte:
BOBBIO, Norberto, A Era dos Direitos, Rio de Janeiro: Ed. Campus, 19..
MORAES, Alexandre de, Direitos Humanos Fundamentais, Teoria Geral. So Paulo:
Editora Atlas S. A. 1998.
AS SUCESSIVAS GERAES/DIMENSES DOS DIREITOS
FUNDAMENTAIS

ASPECTOS HISTRICOS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS - A

ORIGEM.

#A origem dos direitos fundamentais est ligada necessidade

de se impor limites atuao do Estado absolutista em favor
das liberdades dos indivduos, ou seja, o trao marcante do
constitucionalismo se manifesta principalmente na questo do
delineamento/limites da conduta/atuao do Estado na esfera
de liberdade do indivduo. Desta maneira, tais direitos
aparecem como normas que exigiam uma atuao negativa
do Estado (um no fazer) em favor da liberdade do indivduo.

As normas que consagraram os pri mei ros di rei tos

fundamentais eram, portanto, normas negativas, que no
exigiam uma atuao positiva do Estado (um fazer), mas sim
uma atuao negativa, uma absteno (um no fazer) em
favor da liberdade individual.

O direito de locomoo (de ir, vir e permanecer) foi um dos

primeiros direitos fundamentais reconhecidos ao homem.
Note-se que no se est a exigir uma ao positiva do Estado,
mas sim uma absteno deste.

O Estado no poder, arbitrariamente, desrespeitar o

direito de locomoo do indivduo.

A liberdade de crena religiosa e de convico filosfica

tambm um direito fundamental de ndole negativa, seno
vejamos: ao consagrar tais liberdades, o que a Constituio
est prescrevendo que o Estado no poder discriminar
os indivduos em virtude de suas crenas ou convices.
ASPECTOS HISTRICOS DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS

Destaque do Ministro do STF Celso de Mello:

"enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis

e polticos) que compreendem as liberdades clssicas,
negativas ou formais - realam o princpio da liberdade e
os direitos de segunda gerao (direitos econmicos,
sociais e culturais) - que se identificam com as liberdades
positivas, reais ou concretas - acentuam o princpio da
igualdade, os direitos de terceira gerao, que
materializam poderes de titularidade coletiva atribudos
genericamente a todas as formaes sociais, consagram
o princpio da solidariedade e constituem um momento
importante no processo de desenvolvimento, expanso e
reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados
enquanto valores fundamentais indisponveis, pela nota
de uma essencial inexauribilidade".

EVOLUO E CLASSIFICAO

Da sua origem at os dias atuais, os direitos fundamentais

passaram por uma significativa evoluo nos diferentes ordenamentos
constitucionais. As constituies modernas, a partir do sculo XX,
passaram a reconhecer novos direitos como fundamentais aos
indivduos, em face da evoluo da prpria idia de constitucionalismo.
Com essa evoluo, os direitos fundamentais deixaram de ter como
proteo unicamente a liberdade do indivduo (feio negativa),
passando a exigir, tambm, uma atuao positiva do Estado (feio
positiva).

EVOLUO E CLASSIFICAO

Em reconhecimento a essa evoluo, a doutrina elaborou uma

classificao para os direitos fundamentais, a partir do critrio
cronolgico, isto , levando-se em conta o momento em que tais
direitos foram reconhecidos como fundamentais. A idia a seguinte:
num primeiro momento, certos direitos foram reconhecidos como
fundamentais, recebendo, por isso, a denominao de direitos
fundamentais de primeira dimenso (ou primeira gerao); num
segundo momento, novos direitos foram reconhecidos como
fundamentais, fazendo surgir, ento, os direitos fundamentais de
segunda dimenso (ou segunda gerao) e assim sucessivamente.

DIREITOS FUNDAMENTAIS DE PRIMEIRA DIMENSO

Os direitos fundamentais de primeira dimenso foram os primeiros

reconhecidos pelos ordenamentos constitucionais, e tm as seguintes
caractersticas:

a) surgiram nos finais do sculo XVIII e dominaram todo o sculo

XIX;
b) surgiram no Estado liberal, em oposio ao Estado absoluto;

c) esto ligados ao ideal de liberdade;

d) so direitos negativos, que exigiam uma absteno do Estado

em favor da esfera de liberdade do indivduo;

e) correspondem aos direitos civis e polticos (direito de

locomoo,direito de manifestao, direito de propriedade etc.).

DIREITOS FUNDAMENTAIS DE SEGUNDA DIMENSO

Observao: num segundo momento, os ordenamentos constitucionais comearam a

expressar a preocupao com os desamparados, com a necessidade de se assegurar
o mnimo de igualdade entre os homens, fazendo nascer a segunda dimenso de
direitos fundamentais, que tm as seguintes caractersticas:

a) surgiram no incio do sculo XX (note-se que durante todo o sculo XIX

tivemos, apenas, os direitos fundamentais de primeira dimenso);
b) surgiram no Estado social, em oposio ao Estado liberal;
c) esto ligados ao ideal de igualdade;
d) so direitos positivos, que passaram a exigir uma atuao positiva do Estado,
no sentido de assegurar o mnimo de igualdade entre os homens
(*importantssimo este aspecto: os direitos fundamentais passaram a ter uma
feio positiva a partir da segunda dimenso);

Continua!...

DIREITOS FUNDAMENTAIS DE SEGUNDA DIMENSO

e) correspondem aos direitos sociais, culturais e econmicos (direito a

condies mnimas de trabalho, previdncia e assistncia social, habitao,
ao lazer, a um salrio que assegure o mnimo de dignidade ao homem,
sindicalizao e greve dos trabalhadores etc.).

Observao importante: os direitos fundamentais de 2 dimenso so,

em verdade, direitos tipicamente de carter positivo, isto , exigem uma
atuao positiva do Estado, em favor dos desamparados. Contudo, no
se pode dizer que todos os direitos de segunda dimenso so de ndole
positiva, pois existem alguns direitos sociais que so de natureza
negativa, como os direitos de sindicalizao e greve dos trabalhadores
(CF, artigos 8 e 9, respectivamente).
C.F.
Art. 8 - livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte:
I - a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro
no rgo competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao
sindical;
II - vedada a criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer grau, representativa de
categoria profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores
ou empregadores interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio;
III - ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive
em questes judiciais ou administrativas;
IV - a assemblia geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional, ser
descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva,
independentemente da contribuio prevista em lei;
V - ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato;
VI - obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho;
VII - o aposentado filiado tem direito a votar e ser votado nas organizaes sindicais;
VIII - vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de
direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato,
salvo se cometer falta grave nos termos da lei.
Pargrafo nico - As disposies deste artigo aplicam-se organizao de sindicatos rurais e de
colnias de pescadores, atendidas as condies que a lei estabelecer.
Art. 9 - assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade
de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender.
1 - A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das
necessidades inadiveis da comunidade.
2 - Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei.

QUEM NO SE OCUPA DE
POLTICA J TOMOU A DECISO
POLTICA DE QUE GOSTARIA DE SE
TER POUPADO: SERVE O PARTIDO
DOMINANTE.
(Max Firsch)

DIREITOS FUNDAMENTAIS DE TERCEIRA DIMENSO

Num terceiro momento, foi despertada a preocupao com os bens

j urdi cos da col eti vi dade, com os denomi nados i nteresses
difusos (pertencentes a um grupo indeterminado de pessoas),
nascendo, ento, os direitos fundamentais de terceira dimenso, que
tm as seguintes caractersticas:

a) surgiram no sculo XX;

b) esto ligados ao ideal de fraternidade, de solidariedade que deve nortear o

convvio dos diferentes povos, em defesa dos bens da coletividade (aspecto
importantssimo este: na terceira dimenso, a preocupao deixa de ser com os bens
jurdicos da pessoa humana individualmente considerada, e passa a ser com os bens
coletivos, com os interesses difusos);

c) so direitos positivos, a exigir do Estado e dos diferentes povos uma firme

atuao no tocante preservao dos bens de interesse coletivo;

d) correspondem ao direito de preservao do meio ambiente, da paz e do

progresso da humanidade, do patrimnio histrico e cultural etc.

DIREITOS FUNDAMENTAIS DE QUARTA DIMENSO

Embora ainda no muito consolidados nos ordenamentos
constitucionais modernos, a doutrina comea a apontar o surgimento
dos direitos fundamentais de quarta dimenso. No h, nos dias de
hoje, uma unanimidade sobre a matria, isto , sobre quais seriam os
direitos fundamentais de quarta dimenso. Porm, no Brasil destaca-
se o pensamento desenvolvido por Paulo Bonavides, segundo o
qual: os direitos fundamentais de quarta dimenso so aqueles
ligados globalizao poltica, fenmeno mundial, que atinge,
em maior ou menor grau, todas as naes, correspondendo ao
direito de informao, de democracia e de pluralismo.

ASPECTOS IMPORTANTES SOBRE GERAO / DIMENSO

Observao 1: Uma nova gerao de direitos fundamentais no

significa supresso, substituio das geraes anteriores. Na verdade,
trata-se de acrscimo s geraes anteriores, ou seja, a segunda
dimenso veio acrescentar novos direitos fundamentais aos j
existentes; a terceira dimenso tambm veio somar-se s geraes j
existentes e assim por diante. Ressalte-se ainda que esse acrscimo
no deve ser visto apenas sob o aspecto quantitativo, mas tambm
qualitativo.

Observao 2: Com o surgimento de uma nova gerao de direitos

fundamentais, h um acrscimo quantitativo (acrscimo de novos
direitos, que passam a ser considerados fundamentais) e tambm
qualitativo (direitos fundamentais de geraes pretritas ganham um
novo alcance, so enriquecidos pelas novas geraes).
I MPORTANTES CONSI DERAES SOBRE O ASPECTO
QUALITATIVO IMPRESSO PELAS NOVAS GERAES/DIMENSES
DE DIREITOS FUNDAMENTAIS QUE SURGEM.

O DIREITO DE PROPRIEDADE EM ANLISE

(1) o direito de propriedade tpico direito fundamental de primeira dimenso,

reconhecido como tal no Estado liberal, de ndole eminentemente individualista,
privatstica; logo, no seu surgimento o direito de propriedade tinha uma feio
estritamente privada, sem nenhuma considerao ou preocupao de ordem social;

(2) com o surgimento dos direitos fundamentais de segunda dimenso, no Estado

social, o direito de propriedade perdeu a sua feio estritamente privada e ganhou
contornos sociais,ou seja, a propriedade passou a ser considerada legtima apenas
quando cumprida a sua funo social (a Constituio Federal de 1988 exemplo disso,
visto que estabelece que a propriedade dever atender a sua funo social e, no caso
do no atendimento dessa funo social, autoriza a desapropriao art. 5, incisos
XXIII e XXIV);

(3) com o surgimento dos direitos fundamentais de terceira dimenso, a propriedade,

alm de cumprir com sua funo social, dever levar em conta a preservao do meio
ambiente, vale dizer, o titular da propriedade ter que respeitar as leis de proteo
ambiental.
CONSTITUIO FEDERAL DE 1988

ART. 5...

XXII - garantido o direito de propriedade;

XXIII - a propriedade atender a sua funo social;

XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por

necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante
justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos
previstos nesta Constituio;

XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar

de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se
houver dano;

XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada
pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes
de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu
desenvolvimento;

DESTINATRIOS

Os direitos fundamentais surgiram tendo como destinatrios (ou

titulares) as pessoas naturais ou fsicas, contudo, com o decorrer dos
tempos, os ordenamentos constitucionais passaram a reconhecer
direitos fundamentais, tambm, s pessoas jurdicas. De modo que as
constituies asseguram, ainda, direitos fundamentais s pessoas
estatais, ou seja, o prprio Estado passou a ser considerado titular de
direitos fundamentais.

Aspecto importante: os direitos fundamentais surgiram colocando o

Estado contra a parede, na condio de ru, por meio da imposio de
limitaes sua atuao; hoje, em certas situaes, o prprio Estado
pode ser titular de direitos fundamentais.

DESTINATRIOS

O prprio Estado pode ser titular de direitos fundamentais.

No significa afirmar, porm, que todos os direitos fundamentais podem ser usufrudos
por todos os titulares j mencionados:

*pessoas naturais
*pessoas jurdicas
*pessoas estatais

Na Constituio Federal de 1988 h direitos fundamentais igualmente voltados para as

pessoas naturais, jurdicas e estatais (direito de propriedade, por exemplo art. 5,
XXII); h direitos fundamentais extensveis s pessoas naturais e s pessoas jurdicas
(assistncia jurdica gratuita e integral, por exemplo art. 5, LXXIV); h direitos
fundamentais exclusivamente voltados para a pessoa natural (direito de locomoo, por
exemplo art. 5, XV); h direitos fundamentais restritos aos cidados (ao popular,
por exemplo art. 5, LXXIII); h direitos fundamentais voltados exclusivamente para a
pessoa jurdica (direito de existncia das associaes, direitos fundamentais dos
partidos polticos art. 5, XIX, e art. 17, respectivamente); direitos fundamentais
voltados exclusivamente para o Estado (direito de requisio administrativa, por
exemplo art. 5, XXV).

POLO ATIVO E POLO PASSIVO

Os direitos fundamentais nasceram como normas que

impunham limitaes ingerncia do Estado em favor da
liberdade do indivduo. Logo, no seu surgimento, os direitos
fundamentais tinham o indivduo no plo ativo (como titular do
direito) e o Estado no plo passivo (como ru). Em verdade,
ainda hoje a maioria dos direitos fundamentais tem essa
mesma natureza: particular no plo ativo e Estado no plo
passivo.

Entretanto, com a evoluo dos direitos fundamentais,

poderemos ter, hoje, o Estado no plo ativo (como titular do
direito fundamental) e o particular no plo passivo (como ru,
como acontece quando ajuizado um habeas corpus contra
ato de particular).

POLO ATIVO E POLO PASSIVO

Um bom dispositivo para ilustrar essa situao excepcional

Estado como titular do direito fundamental e particular no plo
passivo o direito de requisio administrativa, previsto no art.
5, XXV, nos seguintes termos:

Em caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder

usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao
ulterior, se houver dano

Nota-se, facilmente, que esse direito fundamental no foi outorgado

ao indivduo, mas sim ao Estado (em caso de iminente perigo pblico,
o Estado, como titular do direito fundamental de requisio
administrativa, poder usar gratuitamente de propriedade particular; o
particular, na condio de plo passivo, no poder se opor ao uso, e
somente far jus indenizao se ulteriormente restar comprovada a
ocorrncia de dano decorrente desse uso).

NATUREZA RELATIVA DOS DIR. FUNDAMENTAIS

OBS: No existem direitos fundamentais de natureza absoluta. Os bens

constitucionais devem ser usufrudos levando-se em conta e
respeitando-se outros direitos tambm constitucionalmente protegidos.
De forma que, nem mesmo o direito vida absoluto, haja vista que
a prpria Constituio Federal admite a pena de morte no caso de
guerra declarada. Outros bens constitucionais (inviolabilidade das
correspondncias, de dados etc.) podero ser afastados, se tais
garantias estiverem sendo invocadas para acobertar prticas ilcitas
(diante a prtica de crime, seqestro, por exemplo, podero ser
afastadas tais inviolabilidades, em homenagem ao direito vida da
vtima).
A pena de morte regulamentada pelo Cdigo Militar Penal (CMP), que em
seus artigos declara:
Art. 55 As penas principais so:
1. Morte
2. ...
Art. 56 A pena de morte executada por Fuzilamento.

POSSIBILIDADE DE RENNCIA A DIREITO

FUNDAMENTAL

Os direitos fundamentais so, em regra, irrenunciveis

(caracterstica dos Dir. Fund.), vale dizer, o indivduo no dispe do
poder de renunciar, de afastar direitos fundamentais que lhe foram
outorgados pela Constituio. Entretanto, excepcionalmente, diante de
um caso concreto, admite-se a renncia temporria a direito
fundamental.

Exemplo: o que ocorre nos programas de televiso conhecidos como

(caso do BIGBROTHER, da Rede Globo e a FAZENDA da Rede Record) onde o indivduo

renuncia legitimamente e temporariamente a direito fundamental, no caso em anlise, a
inviolabilidade da privacidade/intimidade no intuito de participar da competio e ganhar os
prmios oferecidos.

"Toda a poltica do governo cercar-se

de garantias para se manter no
poder." (Ado Myszak)

"Em poltica, sempre preciso deixar um

osso para a oposio roer."
(Joseph Joubert)

RESTRIES CONSTITUCIONAIS A DIR. FUND.

A prpria Constituio Federal estabelece hipteses nas quais podero ser

impostas limitaes ao exerccio de certos direitos fundamentais. Nessas
situaes, portanto, no se poder falar em ofensa, em fraude s garantias dos
indivduos, pois as limitaes so autorizadas pela prpria Constituio.

Exemplos : na vigncia de estado de defesa, podero ser adotadas, entre outras

medidas, restries aos direitos de reunio, de sigilo de correspondncia, de sigilo de
comunicao telegrfica e telefnica (CF, art. 136, 1).

durante o estado de stio podero ser impostas restries relativas inviolabilidade

da correspondncia, ao sigilo das comunicaes, prestao de informaes e
liberdade de imprensa, radiodifuso e televiso, bem assim suspenso da liberdade de
reunio, busca e apreenso em domiclio entre outras medidas (CF, art. 139).

Importante frisar que essas no so as nicas hipteses em que podero ser impostas
restries aos direitos fundamentais, pois, estes no possuem carter absoluto e,
portanto, podem ser objeto de restries impostas por lei, mesmo fora dessas
situaes excepcionais, desde que obedecido ao princpio da razoabilidade.

APLICABILIDADE IMEDIATA

Determina a Constituio Federal que as normas definidoras dos direitos

e garantias fundamentais tm aplicabilidade imediata (CF, art. 5, 1).
Pretendeu o legislador constituinte outorgar a maior aplicabilidade, a
maior eficcia possvel aos direitos fundamentais, fazendo questo de
deixar expresso determinao nesse sentido.

* Ressalte-se que nem todos os direitos fundamentais previstos na

Constituio so normas de aplicabilidade imediata (eficcia plena), visto
que j se reconheceu a necessidade de regulamentao de certos
direitos fundamentais para a produo de seus plenos efeitos, isto , j
se reconheceu a existncia de direitos fundamentais que so, na
verdade, normas de eficcia limitada (dependentes de regulamentao
para viabilizar o exerccio do direito nelas previsto).

APLICABILIDADE IMEDIATA DEPENDENTES DE

REGULAMENTAO POR LEI
Exemplo de normas definidoras de direitos fundamentais de eficcia limitada,
dependentes de regulamentao por lei para a produo de seus plenos
efeitos:
Constituio Federal

Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que

visem melhoria de sua condio social:
XX - proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos
especficos, nos termos da lei;
XXVII - proteo em face da automao, na forma da lei;
Por fim :
(1) em regra, as normas que definem direitos fundamentais so de aplicabilidade
imediata (eficcia plena);
Kk
(2) contudo, nem todos os direitos fundamentais so dotados de aplicabilidade
imediata (eficcia plena), visto que alguns esto previstos em normas de eficcia
limitada, dependentes de regulamentao por lei para a produo de seus plenos
efeitos.
#
A enumerao constitucional dos direitos fundamentais no limitativa,
exaustiva (numerus clausus). O texto constitucional estabelece um mnimo de
direitos, mas permite que outros direitos fundamentais sejam estabelecidos
pelo legislador, desde que no contrariem princpios j estabelecidos pela
Constituio Federal.
#
In verbis: 2 do art. 5 da Constituio Federal:

Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem

outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja
parte.
#
! Significa dizer que alm dos direitos fundamentais j previstos na
Constituio Federal, outras normas (emendas constitucionais e normas
infraconstitucionais, tais como leis, tratados internacionais etc.) podero
estabelecer novos direitos fundamentais, desde que no contrariem o regime e
os princpios adotados pela Constituio Federal. Nada impede, por exemplo,
que um tratado internacional ou a Constituio de um Estado-membro criem
novos direitos fundamentais para os brasileiros, desde que estes no
contrariem o regime e os princpios adotados pela Constituio Federal.
#
DIREITOS FUNDAMENTAIS MATERIALMENTE CONSTITUCIONAIS

A partir da realidade estabelecida pelo art. 5, 2, da Constituio

Federal possibilidade de existncia de direitos fundamentais fora do
texto da CF/88 -, a doutrina dividiu os direitos fundamentais em dois
grupos: (a) direitos fundamentais formalmente constitucionais; (b)
direitos fundamentais materialmente constitucionais.

Direitos fundamentais formalmente constitucionais: so aqueles

previstos no texto da Constituio Federal de 1988. Tais direitos podero
ser catalogados (se enunciados entre os art. 5 e 17) ou fora do catlogo
(se enunciados em outros artigos da Constituio Federal).

Direitos fundamentais materialmente constitucionais: so aqueles

previstos em outras normas infraconstitucionais, fora do texto da
Constituio Federal de 1988. Um direito fundamental estabelecido num
tratado internacional, pode vir a ser exemplo de um direito fundamental
materialmente constitucional.

#
DIREITOS FUNDAMENTAIS MATERIALMENTE CONSTITUCIONAIS

A Supremacia da Constituio

A supremacia material da Constituio um atributo comum a todas

elas. No entanto, ela s possui relevncia sociolgica. Para fins de
controle de constitucionalidade o que importa a supremacia formal
(essa espcie de supremacia SIM possui relevncia jurdica).
S tem supremacia formal a Constituio que rgida. S as
constituies escritas possuem rigidez constitucional.

S tem supremacia formal a constituio que

rgida. S as constituies escritas possuem
rigidez constitucional.
ORDENAMENTO JURDICO

Constituio Federal

ATOS
NORMATIVOS
PRIMRIOS
ATOS
NORMATIVOS
SECUNDRIOS
!Lei Complementar !Medida Provisria
!Lei Ordinria !Decreto Legislativo
!Lei Delegada !Resoluo
!..Decretos !Regulamentos
OBSERVAO

Com exceo das Emendas Constituio, todas as demais

espcies normativas situam-se, hierarquicamente, abaixo da
Constituio. Vale ressaltar que no existe diferena de
hierarquia entre as normas de uma Constituio
(originrias ou derivadas, princpios ou regras o que a
doutrina costuma destacar que os princpios possuem uma
carga valorativa maior do que as regras, pois so normas de
contedo aberto; isso no significa que haja hierarquia entre
princpios e regras -, direitos fundamentais e outros direitos,
clusulas ptreas e demais dispositivos).

E QUANTO AOS TRATADOS INTERNACIONAIS ?

! Aps a promulgao CF/88, o STF passou a adotar o entendimento de

que qualquer Tratado Internacional, independentemente da matria, tinha
status de Lei Ordinria.

Porm, vrios doutrinadores de Direito Internacional passaram a adotar o

entendimento de que os Tratados Internacionais de Direitos Humanos tm
status de norma constitucional (posio, inclusive, do min. Celso de Mello).
Essa corrente tinha como fundamento o art. 5 2 da CF, in verbis :

2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem

outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos
tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja
parte.
#
Porm, a EC n 45/2004 acrescentou o 3 ao art. 5 da CF, in verbis: 3 Os
tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem
aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por
trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s
emendas constitucionais.

TRATADOS INTERNACIONAIS NO ORDENAMENTO JURDICO

BRASILEIRO.

! A questo est, enfim, resolvida?

No, porque o STF, no RE 466.343, modificou o seu entendimento. O

min. Gilmar Mendes entende que os Tratados Internacionais possuem
no uma dupla, mas uma tripla hierarquia:

Tratado Internacional de Direitos

Humanos (que obedeceu ao rito
estabelecido no p. 3 do art. 5 da
CF) = status de norma constitucional.

Tratado Internacional de Direitos

Humanos (que no obedeceu ao rito
estabelecido no p. 3 do art. 5 da
CF ) = s t a t u s s u p r a l e g a l e
infraconstitucional.

T.I. que no trata de D.H. = status de

LO.
CF
Leis
Supralegalidade

Pensamento de Celso de Mello: tal ministro do STF,

adotou um entendimento diferente do min. Gilmar Mendes. Pois, para
aquele, os tratados de direitos humanos aprovados posteriormente
CF/88 e anteriormente EC/45 possuem, TODOS, status de norma
constitucional. E, posteriormente EC/45, no poderia um Tratado
Internacional de Direitos Humanos ser aprovado sem o rito
estabelecido no p. 3 do art. 5 da CF/88.

No se sabe, ainda, qual dos dois posicionamentos ir

prevalecer...

OBS: Predomina no STF, hoje, o entendimento de que no cabe

mais no Brasil priso civil do depositrio infiel, mas apenas do
inadimplente (inescusvel) de penso alimentcia. Esse
posicionamento se d porque o Pacto de So Jos da Costa Rica
possui status de norma constitucional e s admite priso civil nesse
caso (o da penso alimentcia).
TRATADOS INTERNACIONAIS NO ORDENAMENTO JURDICO
BRASILEIRO.

Pensamento de Celso de Mello: tal ministro do STF,

adotou um entendimento diferente do min. Gilmar Mendes. Pois, para
aquele, os tratados de direitos humanos aprovados posteriormente
CF/88 e anteriormente EC/45 possuem, TODOS, status de norma
constitucional. E, posteriormente EC/45, no poderia um Tratado
Internacional de Direitos Humanos ser aprovado sem o rito
estabelecido no p. 3 do art. 5 da CF/88.

No se sabe, ainda, qual dos dois posicionamentos ir

prevalecer...

OBS: Predomina no STF, hoje, o entendimento de que no cabe

mais no Brasil priso civil do depositrio infiel, mas apenas do
inadimplente (inescusvel) de penso alimentcia. Esse
posicionamento se d porque o Pacto de So Jos da Costa Rica
possui status de norma constitucional e s admite priso civil nesse
caso (o da penso alimentcia).
TRATADOS INTERNACIONAIS NO ORDENAMENTO JURDICO
BRASILEIRO.