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Algunos aspectos importantes en el libro de Marcial Rubio El sistema Juridico, introduccin al

derecho

Poder legislativo:
El poder legislativo es el Congreso de la Repblica. Sus funciones esenciales son dictar
leyes o normas de rango inmediatamente inferior a la constitucin y ejercitar el control
poltico del poder ejecutivo a travs de varios mecanismos establecidos
constitucionalmente.

Poder ejecutivo:
Est compuesto por dos niveles internos que son el Presidente de la Republica y el Consejo
de Ministros.
Sus funciones principales son las siguientes:
-La funcin propia que tiene de aprobar reglamentos, decretos y resoluciones sin
transgredir ni desnaturalizar las leyes ni la constitucin.
-Propone proyectos de Ley al congreso.
-propone modificaciones constitucionales al congreso.
-promulga leyes, esto es, las ordena publicar y cumplir, sin cuyo requisito, no entra en
vigencia.
-puede observar las leyes aprobadas por el congreso, en virtud de lo cual ellas deben
regresar a consideracin del rgano legislativo a fin de que sean ratificadas con un qurum
calificado de votacin.
-puede interponer la accin de inconstitucionalidad de las leyes.
-puede recibir en delegacin de la potestad legislativa, en cuyo caso est habilitado para
dictar decretos legislativos, del mismo rango que las leyes.
-puede dictar decretos de urgencia con rango de ley.

Normas con rango de ley: El rgano que apruebe dicha norma debe estar en ejercicio de la
funcin legislativa.
1- Ley
2- Decretos legislativos
3- Decretos de urgencia
4- Decretos ley

Decreto legislativo: Delegacin de atribucin legislativa por el congreso en el ejecutivo.
La legislacin delegada consiste en que el congreso puede autorizar al poder ejecutivo a
dictar normas con rango de ley. La constitucin de 1993 contempla especficamente a los
decretos legislativos (que son la legislacin delegada en el Per) en su articulo 104. Cabe
destacar que este sistema es indispensable en los Estados modernos, debido a la dificultad
que tiene el rgano legislativo para aprobar con rapidez y oportunidad normas jurdicas
que requiere la voltil situacin enconomica y poltica que se vive actualmente, no solo en
el Per sino en todo el mundo.
1


De acuerdo al articulo 104 de la constitucin se establecen las siguientes conclusiones:
1- Exige que la materia delegada sea especificada, lo que no fue as en la constitucin
anterior.
2- Exige que el plazo de la delegacin sea determinado. La constitucin anterior hablaba
de una delegacin por termino que es expresin un poco mas genrica.
3- Excluye de la delegacin las normas que no pueden delegarse a la comisin
permanente, sealadas en el inciso 4 del articulo 101 de la constitucin. La
constitucin anterior no estableca limitacin alguna en este aspecto.
4- Se establece que el presidente de la republica da cuenta al rgano legislativo de los
decretos que dicta. La constitucin anterior no deca nada al respecto.
5- El articulo 125 inciso 2 establece que el consejo de ministros debe aprobar los
decretos legislativos y el inciso 3 del artculo 123 indica que son refrendados por el
presidente del consejo de ministros.
























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Legislacion delegada, ver EGUIGUREN PRAELI, Francisco Jose (1994). La legislacin delegada y los decretos
de urgencia en la constitucin peruana de 1993

La aplicacin del sistema jurdico en el tiempo
-La parte final del articulo 51 de la constitucin dice: *+ La publicidad es esencial para la vigencia
de toda norma del Estado. Ello se aplica a toda norma emanada del estado, sea legislativa,
jurisprudencial cuando constituye precedente vinculatorio o, inclusive, una directiva o circular
administrativa.
-La ley es obligatoria desde el da siguiente al de su publicacin en el diario oficial, salvo que la
propia ley contenga disposicin contraria que postergue su vigencia en todo o en parte (Articulo
109 de la constitucin). Las leyes que se refieren a tributos de periodicidad anual rigen desde el
primer da del siguiente ao calendario a la fecha de su promulgacin (Constitucin, artculo 74)
-Segn, la Ley 29158, Ley del Poder Ejecutivo, los decretos supremos rigen en principio desde el
da siguiente al de su publicacin (Articulo 11 inciso 3) y las resoluciones desde ese mismo da
(Articulo 11 inciso 4).
A pesar de todas estas disposiciones, existen algunos casos en la normatividad constitucional y en
la teora, en los cuales la retroactividad y la ultraactividad son posibles.
Veamos primero el ngulo constitucional. La norma pertinente es la siguiente parte del primer
prrafo del articulo 103 de la constitucin, segn la redaccin aprobada por la ley 28389,
promulgada el 16 de noviembre del 2004 y publicada el 17 de noviembre del 2004: *+ La ley,
desde su entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes y no tiene fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal
cuando favorece al reo *+
De la primera parte de este prrafo trataremos luego en este captulo, cuando nos refiramos a las
teoras del derecho adquirido y del hecho cumplido. La ltima parte del texto citado trata de la
llamada retroactividad penal benigna, la cual se halla ampliamente reconocida en el derecho
penal.
La constitucin de 1993 ha establecido en adicin en el aritculo 103, las normas de la primera
parte del artculo 62, que establecen lo siguiente:
la libertad de contratar garantiza que las partes pueden pactar vlidamente segn las normas
vigentes al tiempo del contrato. Los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes u
otras disposiciones de cualquier clase *+

Esto quiere decir, que de acuerdo a la constitucin, los contratos fijan sus trminos segn las
normas existentes en el momento en que ellos fueron perfeccionados y que las normas
posteriores, no importando su jerarqua, no los pueden afectar.
Pareciera que la normatividad constitucional soluciona cualquier problema de aplicacin en el
tiempo que se presente. Sin embargo, y aun cuando el articulo 103 de la constitucin sanciona
contundentemente que la ley no tiene fuerza ni efectos retroactivos, se presentan ciertas
situaciones en las cuales no es claro s la ley se est o no aplicando retroactivamente. Por ejemplo:
supongamos que un estudiante inicia su formacin para recibir el titulo profesional de abogado
pero que, a la mitad de su carrera, se da una ley declarando que en vista de existir un crecido


nmero de estos profesionales, las universidades del pas no podrn otorgar dicho titulo en los
prximos quince aos, sin establecer excepcin ni rgimen transitorio alguno. Nuestro estudiante
ha llevado ya tres aos de trabajo universitario que , para efectos practicos, no le sirven de nada.
Puede argir que dicha ley es inconstitucional porque cuando empez a estudiar amparado por la
legislacin de entonces adquiri el derecho de recibirse, o mas bien ocurre que no habiendo
llegado an al hecho cumplido de su graduacin debe buscar horizontes distintos?

Es evidente que en este caso chocan, de un lado, la fuerza mandatoria de la legislacin y, de otro,
una cierta situacin preestablecida que, de acuerdo a los presupuestos originales (autorizacin
inicial para estudiar Derecho), ha creado una expectativa razonable en el sujeto.

La teora del derecho ha ensayado diversas respuestas a lo largo de la historia
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, ninguna de las
cuales ha dado respuesta concluyente, indiscutible y exenta de excepciones. En general, se
considera que en este tipo de casos entran en conflicto dos rdenes de principios:

1- De un lado, la obligatoriedad del sistema jurdico, lo que se concreta en la norma de
reciente vigencia, as como la innegable atribucin del Estado para alterar los mandatos
del Derecho cuando lo considera necesario en bien de la colectividad (segn los trminos
en que el gobierno que detenta el poder del estado considere que debe tomarse dicho
bienestar o bien comn); y
2- De otro lado, la seguridad jurdica del sujeto que, antes de la norma de reciente vigencia,
ha venido confiando en una situacin planteada favorablemente a l, en la norma anterior
ahora trastocada.
La teora del derecho adquirido opta por defender la seguridad jurdica; la teora del hecho
cumplido, en cambio, opta por defender la obligatoriedad de la norma reciente y la atribucin
que el Estado tiene de alterar los mandatos. Otras posiciones utilizan nomenclatura distinta
(Situacin abstracta y situacin concreta; situaciones jurdicas subjetivas; facultades ejercidas,
etc), pero se refieren en sustancia a los mismos problemas y tienen similar forma de
conceptualizarlos. Lo evidente es que la doctrina no llega a producir sino opiniones divididas
en torno al punto, sin que se establezca una clara predominancia de una tendencia sobre la
otra.
De otro lado es preciso decirlo, cada situacin tiene particularidades y, en ese sentido, parece
y ha parecido mas conveniente analizar y resolver caso por caso cuando se presentan estos
problemas. Toda generalizacin parece imposible, al menos, en el actual estado de la cuestin.

Lo que podramos resumir para concluir el punto es lo siguiente:

2
Una exposicin extensa puede encontrarse en ARECO, Juan Segundo (1948) La irretroactividad de la Ley y
los contratos sucesivos. Buenos Aires, Editorial Guillerme Draft
1- El principio de la prohibicin de aplicar retroactivamente las disposiciones del orden
jurdico ha sido establecido en el articulo 103 de la constitucin y debe entenderse por tal
el modificar hechos ya ocurridos con anterioridad a la vigencia de la nueva norma. En esto
se hallan de acuerdo tanto la teora del derechos adquirido como la del hecho cumplido.
A la vez, nuestra constitucin establece la aplicacin retroactiva de la norma penal cuando
favorece al reo (articulo 103). Tambien establece la teora de los derechos adquiridos en
materia contractual (articulo 62)
2- Tanto la teora del derecho adquirido como la del hecho cumplido siguen de acuerdo en
manifestar que cuando no hubiera sino simples expectativas en el sujeto al momento de
darse la nueva ley, proceder su aplicacin para todos los hechos que acurran a partir de
su vigencia.
No hay solucin definitiva para el caso en el que hubiera un derecho adquirido que, sin
embargo, no es aun hecho cumplido. En ese caos todo depender de la teora que elija el
agente de Derecho, en especial el Juzgador.
3- Personalmente, opinamos que la teora del hecho cumplido, a pesar de sus relativas
indeterminaciones, es ms clara que la del derecho adquirido, por cuanto combina de
manera acertada la necesidad de vigencia efectiva de las normas jruidicas, con una
medicin mas exacta de los hechos reales desde el punto de vista temporal, al establecer
como punto de referencia el momento en que la constitucin en el articulo 103 ya citado,
segn la modificacin aprobada por la ley 28389, en la parte que dice: La ley, desde su
entrada en vigencia, se aplica a las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas
existentes
3
. La ley nueva, una vez vigente, rige las relaciones y situaciones jurdicas
existentes: No se sigue aplicando la ley anterior. Constitucionalmente, entonces, la regla
general ser la aplicacin de la teora de los derechos adquiridos en materia de contratos
(Articulo 62 de la constitucin ya citado antes)


3
Aritculo III del titulo preliminar del cdigo civil.