Tutoria Derecho Romano Control

Nicole Ortega Vicencio
LAS ACCIONES EN EL DERECHO PRIVADO ROMANO

Objetivos:
i. Conocer acerca de la utilizacin de la accin privada y los procedimientos jurdicos
llevados a cabo durante el periodo arcaico, clsico y post clsico en el Imperio
Romano.
ii. Reconocer el legado que dejaron las distintas instituciones romanas hasta
nuestros das.

Introduccin:
Accin (actio):es un acto jurdico mediante el cual una persona afirma solemnemente su derecho
con el fin de que sea reconocido. Por lo tanto, el derecho est siendo desconocido o est siendo
perturbado.
Van a existir dos mbitos:
a) Pblico: aqu el derecho es de inters de toda la sociedad; la accin es ejercida por un
representante de la comunidad; el proceso es pblico o criminal.
b) Privado: aqu se protegen derechos subjetivos, donde slo le interesa a su titular y solo l
puede ejercer la accin; el proceso privado o civil.
El procedimiento romano tiene tres pocas:
Acciones de la ley
(legisactiones)
Procedimiento formulario
(agere per formula)
Procedimiento extraordinario
(cognitio extra ordinem)
Vigentes desde la fundacin
754 a. C hasta la mitad del
siglo II a. C.
Desde la mitad del siglo II a. C
y subsiste hasta el siglo III de
la era Cristiana.
Suplanta al formulario en el
siglo III y es consagrado en la
codificacin del derecho
romano dispuesta por el
emperador Justiniano. (529
534 d. C)

Anteriormente, los derechos se peleaban mediante el empleo de la ley del ms fuerte, ms
conocido como AUTOTUTELA.
Las Acciones de la ley
Son declaraciones solemnes, que se acompaan de gestos y el particular las pronunciar,
generalmente, ante el magistrado con el fin de proclamar un derecho que se le discute o de
realizar (reconocer) un derecho previamente reconocido.
Su nombre se relaciona con la ley ms importante del derecho antiguo: La ley de las XII tablas.
Haba acciones que ya estaban emplendose antes de esta ley, pero lo que hizo esta ley fue
detallar el procedimiento, fijando casos de aplicacin e introdujo nuevas acciones.
Las declaraciones que se efectuaban ante el magistrado estaban cuidadas por un colegio
sacerdotal (LOS PONTFICES). El particular que quera obtener justicia, deba visitar antes a los

pontfices para que le otorgaran la accin apropiada al derecho que pretenda. Si se equivocaba en
la recitacin ante el magistrado, aunque fuera una palabra, perda el proceso.
Las acciones de la ley no son conocidas por fuentes contemporneas, sino que su fuente principal
es el manual de instituciones de Gayo.
Las acciones de la ley son de dos clases:
a) Acciones Declarativas: conduce al nombramiento de un juez (o arbitro) que se encarga de
establecer si existe o no el derecho o de llevar a cabo una particin.
b) Acciones Ejecutivas: persigue la realizacin de un derecho, a lo cual va a proceder el titular
por sus propios medios.

Hay tres acciones declarativas:
a.1) Legisactio sacramento (accin de la ley por apuesta)
a.2) Legisactio per iudicisarbitrivepostulationem (accin de la ley por peticin de un juez o
arbitro)
a.3) Legisactio per condictionem (accin de la ley por requerimiento)

Hay dos acciones ejecutivas:
b.1) Manusiniectio o legisactio per manusiniectionem (aprehensin corporal)
b.2) Pignoris capio o legisactio per pignoriscapionem (la toma de prenda)

ManusIniectio:
Es la accin de la ley ms antigua, el procedimiento de esta accin tiene todas las
caractersticas de la defensa privada (Autotutela).
El acreedor prende a su deudor por el cuello donde lo encuentre, con el fin de vengarse en
l por no haberle pagado.
Si el deudor no satisface su obligacin en un plazo o no paga nadie por l, el acreedor se
vengar de l vendindolo como esclavo en el extranjero o lo matar.
Los plazos que el acreedor poda conceder estaban determinados por la probabilidad de
que tuviera que ser pagado. Su accin estaba sujeta al control de la opinin pblica.
Cuando el Estado se encarga de vigilar la realizacin de los derechos de los particulares,
regula la manusiniectio, con mltiples garantas:

i. El acreedor, antes de llevar al deudor a su casa, debe llevarlo ante el magistrado y
pronunciar ante el tribunal una declaracin solemne capaz de poner en
conocimiento a todos sobre el ttulo que apoya su pretensin y la cuanta de su
crdito.
ii. Se fija un plazo entre la aprehensin corporal y la ejecucin de venganza para que
el deudor pueda salir de la dificultad econmica o conseguir que alguien le pague
la deuda.


iii. Concede la manusiniectio solo cuando se prueba la existencia del crdito.
iv. Autoriza a todos los ciudadanos y al deudor, a oponerse a la manusiniectio si no
estaba justificada.
Segn las XII tablas, se tena probada una deuda:
i. Cuando la deuda se reconoce judicialmente en un proceso (sentencia)
ii. O, cuando el deudor citado judicialmente por el acreedor, haya confesado su
deuda. (confesin)
Otras que no sale en las XII tablas:
iii. Fiador paga y tiene manusiniectio sobre el deudor primitivo
iv. Legado que hubiere sido dispuesto por un testador en forma de obligacin
impuesta al heredero.
A partir, del pronunciamiento de sentencia o por la confesin, se conceden 30 das, y
transcurrido ese plazo el acreedor est autorizado para la aprehensin corporal, y lo lleva
nuevamente ante el magistrado.
El acreedor debe pronunciar su accin conforme a la frmula que le han entregado los
pontfices.
Y luego de esto, el deudor no tiene nada que decir, a menos que intervenga un tercero, es
al magistrado a quien le toca hablar. Y si el acreedor no pronuncia correctamente las
palabras segn el rito prescrito por los pontfices, el magistrado prohibir llevarse al
deudor. En caso contrario, se lo entregara y el deudor ser llevado a la casa del acreedor
donde lo tendr atado durante 60 das. En estos das el acreedor debe conducir al deudor
tres mercados consecutivos, hacindole que declare en voz alta quien es el que se
encuentra en tal condicin y la cuanta de su deuda. La finalidad de esto es que sus
conocidos se compadezcan y paguen por l. Pero si pasan los das y no ocurre nada, el
acreedor podr ejercitar su venganza, sea vendindolo o dndole muerte. Si los
acreedores son varios pueden dividir el cuerpo y tomar cada uno su parte.
Antiguamente, el deudor no tena derecho a intervenir ante el requerimiento del
acreedor, por lo que la ley admiti la intervencin de un tercero conocido como vindex,
quien se presenta ante el magistrado, y colocando su mano en la espalda del deudor
pronuncia otra declaracin. Esta intervencin del vindex forzaba al magistrado a detener
el procedimiento y a nombrar a un juez encargado de establecer si existe o no el titulo
invocado.
Esto poda traer dos inconvenientes:
1. Se podra hacer perder tiempo al acreedor por oposiciones injustificadas. Pero se evita
establecindose que si el vindex fallaba en su propsito, la manusiniectio se diriga en
su contra por el doble de la suma.

2. Las personas solventes podan poner como vindex a vagabundos. Por lo cual, se
estableci por las XII tablas que un deudor propietario de tierra no poda poner por
vindex ms que otro propietario
Posteriormente, se admiti en todos los caso, menos en la sentencia y en la confesin, que
el deudor pueda requerir al acreedor para que probase el fundamento de su pretensin.
Por lo que si el acreedor lograba probar su pretensin el deudor pagaba las mismas
consecuencias que el vindex (paga doble)
LegisActioSacramentum in rem (accin real)
Es la accin que se utilizaba para proteger la propiedad y dems derechos absolutos
(aquellos que deben ser respetados por todos). Se habla de una accin real por la apuesta.

Su nombre se debe a que las partes prometen, de modo solemne en el juicio, a pagar al
tesoro pblico una suma de dinero (sacramentum).

El objeto del proceso es determinar cul de las dos partes es la que debe pagar esta
especie de apuesta.

Ej. Llevan a juicio, ante el magistrado, la cosa o una representacin de ella, y cada una de
ellas afirma solemnemente su derecho de propiedad sobre la cosa, tocndola con un
festuca o junquillo.
El magistrado les invita a dejar libre la cosa discutida.

El Estado interviene con el fin de evitar que el litigio pueda ser terminado por la fuerza.
Por lo que se debe recurrir al arbitraje y realizar la apuesta recprocamente, prometiendo
al magistrado que en su da, el que pierda en el proceso, depositar la cantidad en la caja
pblica.

La apuesta ser de 500 ases si la cosa alcanza o sobrepasa un valor de mil; en caso
contrario ser de 50 ases.

Son necesario dos actos ms, para que el proceso est a punto:
i. Se debe elegir el juez: por acuerdo de las partes o en su defecto lo nombraba el
magistrado o quedaba sacarlo a la suerte entre los miembros del senado.
ii. Que quede determinado el litigio, esto da origen a la Litis contestatio, cuya
finalidad era evitar que alguna de las partes tratase de cambiar los trminos del
mismo, tal como se haba planteado ante el magistrado.
Qu se haca con la cosa discutida?
1En sus orgenes se le confiaba la juez;
2 Ms tarde, el magistrado atribua a una de las partes la posesin interina de la cosa,
hasta la posterior decisin sobre la apuesta.

Obligaciones Condicionales que surgen:
1 cada parte se obligaba a pagar la apuesta si perda el proceso; tiene como fiador a un
praedessacramenti
2 la que haba obtenido la posesin interina, deba restituirla si la decisin adjudicaba a la
otra la cosa; tiene como fiador a un praedes Litis et vindiciarum
Accin en reivindicacin
Se desarrolla de la misma forma, siempre que el derecho sea posible reivindicarlo de todo
el mundo (derecho absoluto); hay dos reglas especiales a este propsito:
i. En los procesos sobre libertad la posesin interina debe atribuirse al que afirma la
libertad del esclavo o bien ste est autorizado para obrar como libre
provisionalmente.
ii. Las controversias que tienen por objeto una herencia no estn sometidas a la
apreciacin de un juez nico, sino que son diferidas ante un tribunal integrado por
cien ciudadanos, los centuviros (este ser el procedimiento in iure)

Con posterioridad al procedimiento in iure, existe el procedimiento apudiudicem, ante el
juez. Se realiza en una plaza pblica para que toda la gente pueda asistir. Asisten los
testigos que estaban presentes en la Litis contestatio y se informa al juez lo que ocurri
con el magistrado. Se aportan las pruebas que generalmente era con testigos que
informaban al juez sobre cmo haba sido adquirida la cosa.
Si una de las partes no se presentaba hasta el medioda, el juez le entregaba el derecho de
propiedad al que hubiere asistido. Si ambos asistan la sentencia deba pronunciarse antes
de la puesta de sol.
El proceso se poda aplazar por enfermedad o por tener un litigio en otra ciudad.
La sentencia debe versar sobre si la suma prometida por cada parte es o no debida. El juez
dir sacramentumiustum si la apuesta justa (por lo que sera propietario), y a la otra dir
le dir sacramentuminiustum si la apuesta es injusta. Dndose por entendido el trmino
del conflicto, mediante la declaracin de sentencia, concluyendo, el procedimiento
declarativo.
Poda ocurrir que la posesin interina hubiese sido otorgada a la parte vencida y los
romanos no contaban con un mecanismo para obligarle a devolverla por la fuerza, por lo
que slo se podan tomar cauciones (garantas) por lo que slo se poda amenazar con
subastar pblicamente sus bienes o con la manusiniectio y con eso bastaba.


LegisActioSacramentum in personam (accin personal)
En sus inicios, la proteccin de los derechos de crditos ha sido mediante la aprehensin
corporal, pero sta se fue limitando.
Cuando las deudas no reunan esta condicin, se debe considerar el otorgar al pretendido
acreedor, de una accin declarativa, a fin de que pueda probar su crdito, y para esto se
ha recurrido al mismo procedimiento de apuesta.
Ej. El robo no flagrante, ste necesita de un procedimiento declarativo para reconocer la
culpabilidad del acusado antes de condenarle a pagar (2 veces el valor de la cosa)
{El robo flagrante daba lugar a una aprehensin corporal inmediata}
Procedimiento:
Exige la presencia de las 2 partes, esto es asegurado por el demandante mediante el
emplazamiento en juicio (in iusvocatio) que consiste en buscar al deudor y en donde lo
encuentre lo detiene y lo requiere para que le siga ante el tribunal (solo si es anciano o un
enfermo, el demandante debe poner a su disposicin una cabalgadura) si se resiste puede
conducirlo por la fuerza.
La apuesta es igual, el nombramiento y Litis contestatio es igual.
La diferencia entre estas dos es que: en la accin real se encuentran dos pretensiones iguales
y contradictorias entre s; en cambio en la accin personal hay una afirmacin a la cual se
opone una negacin.

El demandante, afirmante o actor ser llamado: agit
El demandado, el que niega ser conocido como: reus

Si el demandado confiesa ante el magistrado el proceso declarativo se detena (confesio in
iure) y el acreedor quedaba facultado para aprehenderlo corporalmente.

Formuladas ambas declaraciones (afirmacin y negacin) se proceda a realizar la apuesta.

En presencia del juez el demandante deba presentar sus pruebas. Si no haba suficiente
fundamento se proceda a pagar al tesoro pblico la suma apostada; de lo contrario, el
demandado deba pagar la suma prometida del a apuesta y adems pagar la obligacin por la
cual haba sido demandado en juicio.

Pena: el doble del valor del objeto robado.
Estimacin del objeto: se elega un rbitro que fijaba la cuanta (no el juez porque este slo
decide si la apuesta es justa o no); tiene lugar el arbitraje inmediatamente despus de la
sentencia sobre la apuesta. Este arbitraje se llama arbitriumlitiaestimandae(arbitraje para la
estimacin del objeto en litigio)

Posterior a la LEY PINARIA, se establece que el nombramiento del juez no se hara en misma
sesin del tribunal en que son cambiadas por las partes sus solemnes declaraciones sino 30
das despus. Este es un plazo para que el deudor se esfuerce en resolver su mala situacin.

Con todos los plazos que se le conceden al deudor (casi 6 meses) durante los cuales el deudor
poda intentar procurarse el dinero o encontrar una persona que le pagase.

Legisactio per iudicisarbitrivepostulationem (accin de la ley por peticin de un juez o de
un rbitro)
Aqu a la persona que pierde el proceso no se le sanciona con pena alguna. Este
procedimiento es aplicable solamente en las hiptesis prevenidas por la ley, porque todos
los dems litigios concernientes a derechos subjetivos y obligaciones jurdicas son
susceptibles de ser objeto de una apuesta.
Gayo afirma que:
i) La accin por apuesta: es una accin general
ii) Y, la accin por peticin de un juez: es una accin especial
Un caso previsto por las XII tablas es el de un crdito resultante de una estipulacin; la
estipulacin es un contrato verbal, solemne, mediante el cual una persona se poda obligar
a cualquier prestacin (dar, hacer o no hacer).
El contrato se haca por una interrogacin del acreedor seguida de una respuesta
conforme del deudor. Segn el verbo empleado se haca uso de la estipulacin tomaba el
nombre de sponsio, promesa, fideiussio, etc.
Ej. Prometes darme 10 mil sestercios? / prometo.
No se sabe si este contrato fue reconocido antes de las XII tablas, pero la ley de las XII
tablas ha establecido que el proceso destinado a hacer reconocer un crdito derivado de
una estipulacin, se hara en forma de la accin de la ley por peticin de un juez o rbitro.
Procedimiento ante el magistrado: el demandante le deca: afirmo que ests obligado a
darme X sestercios en virtud de una esponsio. Te demando lo confieses o lo niegues.
Lo ms usual es que el demandado negaba la promesa. Y en base a esta negacin se
solicitaba el nombramiento de un juez y la litiscontestatio se haca en forma habitual.
Los coherederos y los copropietarios pueden solicitar la divisin mediante el
nombramiento de un rbitro con el fin de adjudicar a cada uno lo suyo. Estos deben
reconocerse mutuamente sin discutir la fraccin o parte de la herencia de cada uno.
Entonces aqu no se necesita de apuestas, sino que se debe recurrir a la accin por
peticin de un juez o rbitro.
Segn Gayo:
La accin divisoria de la herencia: proviene de las XII tablas
La accin divisoria de una cosa comn: proviene de la LEY LICINNIA
Cundo se nombra a un juez y cuando se nombra a un rbitro?


Juez: se adoptaba el nombre cuando se deba decidir una contienda entre partes
Arbitro: se nombraba para las acciones divisorias
LegisActio Per Condictionem (accin de la ley por requerimiento)
Esta accin ha sido introducida para proteger aquellas relaciones jurdicas sancionadas
nuevamente. Esta viene a reemplazar a la accin por apuesta o por peticin de un juez o
un rbitro. Fue introducida por una LEY SILIA 250 a. C. y tiene como fundamento lograr
recuperar aquellos crditos que tienen por objeto una suma de dinero.
Procedimiento: se parece, por un lado, al de accin por apuestas, reformado por la ley
Pinaria, y en parte por la accin por peticin de un juez o rbitro.
Despus de conducir al deudor ante el magistrado, el acreedor le deca:
afirmo que ests obligado a darme 10 mil sestercios: te pido que lo confieses o niegues
Si el deudor lo negaba, se le citaba despus de 30 das para la designacin de un juez.

LegisActio per pignoriscapionem (accin por el embargo)
Se trata de una accin ejecutiva, consistente en el hecho de que ciertos acreedores que no
han obtenido lo debido se encuentran facultados para apoderarse de una cosa que es
perteneciente del deudor.
Procedimiento: era una accin de la ley, porque el acreedor que se apodera de la prenda
pronunciaba una declaracin solemne y evidentemente, ante testigos.
hay algunos juristas que no la ven como accin de la ley debido a que se desarrollaba
fuera del tribunal y no exiga la presencia del adversario (deudor)adems no se conoce
acerca del procedimiento posterior al embargo, ni que ocurra con los embargos
injustificados.

Procedimiento Formulario (Agere per formula)

Los defectos del antiguo rgimen y su reforma
Las acciones de la ley se inspiraban en las exigencias de un pueblo primitivo; pero no pudo
subsistir cuando el sentimiento jurdico de los romanos se desarroll. Sus defectos eran
muy graves:
i. No era fcil aprender de memoria el texto de las declaraciones solemnes que era
necesario pronunciar ante el magistrado. Si se equivocaba el proceso no llegaba a
su fin y a dems no se poda litigar dos veces sobre un mismo asunto.
ii. El antiguo rgimen daba bastante crdito a la memoria y a la buena fe de los
testigos que intervenan en la Litis contestatio. Por lo cual era fcil no recordar las
palabras pronunciadas ante el magistrado y luego ante el juez, adems de contar
muchas veces con testigos falsos o interesados.
iii. Poco a poco se fue perdiendo el respeto por las palabras solemnes emitidas por el
hecho de que stas eran otorgadas por los pontfices, pero luego se comenz a
detectar que la clase acomodada (patricios) siempre vencan a los plebeyos. Un
da Gneo Flavio, asisti a las sesiones del tribunal y tomo nota, posteriormente los

pblicos. Pero an se segua yendo ante los pontfices cuando los antecedentes
del litigio no estaban previsto en la coleccin.
Los ciudadanos han comenzado a dirigirse a personajes independientes,
renombrados por su competencia jurdica para que les asesoren en sus procesos, y
estas personas se han reservado la tarea de redactar las acciones segn las
exigencias del sentimiento jurdico.
Y con esto aumento el prestigio de los magistrados. Y desde ese momento, el magistrado ha
podido hacer valer su autoridad, rechazando la accin que no corresponda al derecho en vigor.
El nuevo sistema se comenz a aplicar en el curso del siglo III a. C. en los procesos entre romanos y
extranjeros.
Esto fue mencionado en las XII tablas como excusa vlida para aplazar un proceso entablado entre
ciudadanos, se trataba de arbitrajes voluntarios.
El extranjero no gozaba de derechos civiles, pero despus de la gran expansin del imperio y de las
relaciones comerciales que se desarrollaron a grandes escalas, se hizo necesario que en el 243 a.
C. se creara un magistrado especial, con jurisdiccin en los litigios entre comerciantes de diferente
nacionalidad. Este nuevo magistrado se denomin pretor peregrino en oposicin al pretor urbano
(conflictos entre ciudadanos romanos).
El pretor peregrino asista al planteamiento de la controversia y remita su decisin a uno o varios
rbitros.
No se poda acudir a las acciones de la ley porque su empleo estaba reservado a los ciudadanos.
Los contratos que se realizaban en y con los extranjeros no estaban provistos ni por la ley ni por
las costumbres romanas.
El pretor peregrino debi recurrir a un nuevo procedimiento:
Autorizaba las partes a exponer sus relaciones, el objeto de su diferencia
(valindose de palabras corrientes) y les ayudaba a redactar un pequeo texto
escrito en el que eran resumidos los antecedentes esenciales del proceso.
El juez encargado de la decisin, encontraba en el texto todo lo que lo que era
preciso para tener un visin exacta de su tarea.

Adems el pretor al inicio de su cargo ha redactado distintos modelos de los textos
apropiados a los diferentes litigios de su jurisdiccin, con el fin de que las partes
de una controversia puedan saber por adelantado si era capaz de otrgale
proteccin ante su tribunal y cul sera la misin de los rbitros. Esto se realizaba
en una gran tabla de madera que expona ante su tribunal, esto se conoca como
edicto. Posteriormente, las partes se dirigan ante el pretor y exponan su caso y le
solicitaban que se les adaptara el edicto a su situacin.


Ms tarde, los contratos que tenan proteccin por parte del pretor peregrino,
fueron reconocidos por la costumbre y se hicieron aplicables a las relaciones
jurdicas entre ciudadanos. Sin embargo, siguen llevando el nombre de
convenciones del derecho de gentes.
Estos elementos del derecho de gentes se haban incorporado en el derecho civil.
Por lo que el pretor urbano debi conocer conflictos idnticos a los de su colega y
sigue el mismo sistema.

Los programas que reglamentan la actividad del juez que se han ido introduciendo
en las convenciones del derecho de gentes son lo que se denominan formulas. La
cual tiene dos conceptos:

i. Es un pequeo documento redactado ante el magistrado con la
colaboracin de las partes y el magistrado, que tiene la finalidad de
concretar las pretensiones de aquellas en un litigio y fijar la misin del juez
que va a decidir.

ii. Es un texto preparado con anterioridad por el magistrado y publicado en
su edicto, que tiene como objetivo sealar todo lo que ser esencial en las
formulas relativas a una cierta categora de litigios, y servir como modelo
inalterable con ocasin de los procesos.
En la formula existen todos los elementos esenciales:
i. La base de la accin: por ej. En la compraventa est el contrato.
ii. La invitacin al juez: condenar al demandado en los lmites a lo que est obligado a dar o
hacer segn la buena fe.
iii. La indicacin de absolver al demandado: si no resulta la obligacin a su cargo (porque
cumpli o porque no existi la obligacin)
La frmula se encontrara adaptada al caso concreto, sin haber sufrido modificacin alguna en lo
que tena de esencial desde el punto de vista jurdico. A diferencia del sistema anterior que era
intilmente ms complicado.
La reforma vino con la LEY AEBUTIA de los aos 150 y 120 a. C. pero esta ley no sustituyo
totalmente a las acciones de la ley, sino que autorizaba al magistrado para disponer formulas
adaptables a todos los litigio posibles y dejaba elegir a las partes entre el antiguo o el nuevo
sistema.
La LEY IULIA (julia) 17 a. C. fue presentada a la asamblea del pueblo por Augusto y aboli el
derecho de opcin e impuso a todos el deber de recurrir al procedimiento formulario.


Transformacin de las acciones de la ley en frmulas partes de las frmulas
La transformacin de las acciones de la ley en frmula se ha operado:
i. Reproduciendo en el programa (edicto) que fijaba la tarea del juez, aquello que
haba de esencial en la declaracin solemne principal que el demandante recitaba
en el antiguo sistema.
ii. Fuera de la accin por toma de prenda (pignoriscapionem)
Por lo que fueron abolidas:
i. Las apuestas
ii. Los requerimientos
iii. Aprehensiones corporales
La peticin de un juez subsiste, como algo implcito a toda comparecencia en juicio.
No se poda reemplazar cada accin de la ley por una sola formula. Por lo que, las acciones han
sido denominadas segn las pretensiones que cada una haca valer en juicio, es decir:
i. Segn el derecho subjetivo que constituan el objeto del litigio. Ej. Reivindicatio
(reivindicacin de un cosa)
ii. O, por la fuente (negocio jurdico o delito) que le dio origen a la pretensin. Ej. Actio ex
testamento (accin nacida de un testamento)
iii. O, finalmente, por el fin que las partes se proponen. Ej. Actiocommuni dividendo (accin
con miras a la particin de una cosa comn)
La palabra accin tuvo muchos significados:
i. En las acciones de la ley: era aquella especie de monologo o ritual que se llevaba a cabo
ante el magistrado.
ii. En el procedimiento formulario: es el derecho que combate por hacerse valer en justicia.
Existen tantas acciones como derechos subjetivos reconocidos, y unos y otros son enumerados y
definidos por las frmulas que se encuentran expuestas en el edicto del pretor
El documento preparado por el magistrado ha hecho posible dar al procedimiento ante el juez un
mayor desenvolvimiento, fijando una serie de operaciones como: el determinar el papel de las
partes.
En la formula solo hay de nuevo la idea de resumir en una sola frase, poco complicada, la
pretensin del demandante y la tarea del juez y ponerle a ste una instruccin por escrito.
En las acciones divisorias, no existe un verdadero litigio, sino que se trata de atribuir a cada
heredero tantos bienes como le correspondan por su fraccin; por lo que no hay ni demandante ni
demandado, ni un si resulta o no resulta, sino que encontraremos un puesto que por lo que se
ser una circunstancia indiscutible.

El juez estar autorizado para pronunciar condenas, por lo que segn la jurisprudencia, el juez
tendr facultades para reglamentar las cuentas de los gastos soportados por cada heredero
durante la indivisin de la cosa, los frutos percibidos por cada uno de ellos, etc.
Entre el antiguo y el nuevo procedimiento encontraremos diferencias en:
Ya no existirn apuestas
Anteriormente, la estimacin del valor de la cosa se vea posteriormente con otro
procedimiento, ahora el juez decidir la culpabilidad del ladrn y estar obligado a fijar segn
la tarifa de la ley de las XII tablas la cuanta de la condena.
Adems el papel de las partes en el proceso sufre un cambio:
En la accin real por apuesta: cada una afirmaba su derecho de propiedad y deban aportar
pruebas / en el procedimiento formulario: el demandante afirma su derecho de propiedad y
el demandado niega la pretensin del adversario. Esto porque la costumbre le ha otorgado a
la posesin una verdadera importancia, por lo que se debe respetar el poder que se tiene
sobre una cosa hasta que otro que no la posee haya probado su derecho. Por lo tanto, el que
tiene la posesin sigue tenindola hasta que el juez le imponga restituirla.
Todas las acciones que antiguamente se intentaban por la aprehensin corporal, ahora, si el
demandado confiesa su deuda la accin perseguir hacerle pagar su cuanta (precio, valor) y si
la niega paga el doble.
En base a esto, si una sentencia ha sido pronunciada y la condena es pecuniaria, el
demandado es deudor de una suma de dinero. Si no paga, el demandante lo cita nuevamente
a juicio ante el magistrado y le recuerda la sentencia, pudiendo ocurrir dos cosas:
1) El demandado reconoce la existencia de la sentencia y el acreedor le persigue
ejecutivamente sin otro plazo
2) O afirma que la sentencia no ha sido pronunciada y el demandante debe decirle al pretor
que le otorgue la frmula que lleva el nombre de actioiudicati (accin de ejecucin)
El demandante debe traer un medio de prueba que acredite la existencia de la sentencia,
ya sea por escrito o mediante testigos, de lo contrario, el demandado ser absuelto.
El pretor ha creado nuevos medios de ejecucin, dirigidos hacia los bienes del deudor y no a su
persona.
Los romanos han analizado sus frmulas distinguiendo varias clusulas, las partes a distinguir en
las formulas son:
i. La intentio: Es la ms importante porque contiene la pretensin del demandante, el
objeto del pleito. Puede ser de dos tipos:
1) Cierta: donde est determinada la cantidad o cosa que debe darle al demandante
antes de la formula
2) Incierta: donde no se especifica nada y se debe determinar en el litigio por el juez
atenindose ste a las indicaciones que se encuentran en la formula


ii. La demostratio: es enunciada la causa de la accin, NO SIEMPRE EST PRESENTE.
Generalmente, la causa est implcita en la pretensin del demandante (intentio)
iii. La condemnatio:es la clusula que atribuye al juez la facultad de condenar o absolver. Hay
frmulas que no tienen condemnatio por ej. Reconocer la existencia de una situacin de
hecho o derecho; estas acciones sin condemnatio tiene por nombre prejudiciales
(praeiudicia)
iv. La adiudicatio: se encuentra en las frmulas de las acciones divisorias y sta le atribuye al
juez el poder de adjudicar las cosas comunes o sus partes a uno u otro de los coherederos
o copropietarios.
Otras clusulas que pueden ser insertadas en las frmulas:
Las formulas del derecho pretorio las excepciones
El pretor mediante su actividad jurdica ha logrado crear, entre el derecho civil y le derecho de
gentes, el derecho pretorio u honorario.

a) Innovaciones introducidas por retoques en las frmulas de las acciones civiles: casi todas
las formulas del derecho civil son susceptibles de la denominada transferencia de
condena, o sea que en la intentio se refiere al derecho subjetivo o a la obligacin de una
persona, puede insertarse en la condemnatio el nombre de otra, con la consecuencia de
que la sentencia ser pronunciada en provecho o contra alguien que no es ni el titular del
derecho ni el deudor. Ej. Cuando un ciudadano representa a otro en juicio.
En el derecho romano no permiten que la condena sea pronunciada en favor o contra
alguien que no intervenga personalmente en el proceso, por esto el juez no puede
pronunciar su condena ms que a nombre del tutor o procurador. Las relaciones entre
ste y el principal sern arregladas mediante otro procedimiento.
La frmula debe llevar en la intentio: el nombre del principal y en la condemnatio: el del
representante.

b) Retoques semejantes: han servido para proteger a quien ha contratado con un esclavo o
con un hijo de familia con conocimiento del padre o con ventaja econmica para l. Estas
acciones se conocen como actionesadiecticiaequalitatis y para nosotros se denomina
acciones adyecticias, existirn varias: si el tercero ha sido autorizado por el padre para
contratar con su dependiente su accin es quodiussu; si el esclavo ha contrado una
deuda en inters de una especulacin martima para la cual su dueo le haba
comisionado, la accin serexercitoria; si tuvo lugar lo mismo pero en comercio
terrestre es la accin institoria.
Si el dependiente goza de un peculio (patrimonio) propio, ste est obligado a satisfacer
sus deudas hasta la concurrencia del peculio y la accin para el tercero se llamara de
peculio. En todas estas hiptesis, se ha recurrido a la frmula del contrato que se ha
consumado, dirigindola contra el padre de familia.

c) Entre los medios que el pretor ha empleado para adaptar las formulas del derecho civil a
los nuevos fines, uno de los ms importantes fue la ficcin: En el supuesto de que una

relacin jurdica querida por las partes (o al menos para una de ellas, que obra de buena
fe) no surgiese por falta de alguna de las condiciones exigidas por el derecho objetivo,
puede le pretor considerar la situacin como digna de su proteccin e imponer al juez el
colocarse ficticiamente en la hiptesis de que existiere la condicin que falta. Ej. La
accin publiciana.
El derecho romano diferenciaba las cosas entre: 1) res mancipi y 2) res necmancipi; las
primeras slo se pueden transferir por un acto solemne la mancipacin (mancipatio) o la
in iure cesio, y las segundas slo pueden transferirse por la simple entrega o traditio.
Si ocurra que alguien le vendia una cosa mancipi a otra mediante la simple entrega, este
adquirente no llegaba a ser propietario sino hasta que se cumpliera el plazo de la
usucapin (2 aos para inmuebles y 1 ao para los muebles), entonces si antes de
cumplirse el tiempo de la usucapin el comprador perda la posesin de la cosa, no poda
reivindicarla, pero el pretor le ha dado una solucin para presentarla en contra del
poseedor, esta accin es la publiciana, que es una accin ficticia. Pero el juez debe
investigar si el demandante ha comprado la cosa y ha obtenido la entrega, de ser as el
juez debe proceder igual como si fuera una accin reivindicatoria.

Acciones tiles: son acciones adaptadas por el pretor con vistas a nuevas aplicaciones;
(otra definicin de internet: Acciones tiles: Son aquellas que el pretor utiliza para las situaciones no
previstas por el iuscivile, en busca de dar proteccin a esas situaciones con el fin de dar soluciones justas y
equitativas)

- Nuevas frmulas introducidas por el pretor: adems de retocar las frmulas, existen
casos en los que su intervencin ha sido audaz, en el sentido de haber creador frmulas
nuevas. Estas frmulas estn concebidas en relacin a un hecho y no a un derecho.
En todas las acciones del derecho civil se ha encontrado la mencin de un derecho subjetivo o de
una obligacin jurdica.
Pero los derechos subjetivos y los deberes jurdicos, solo pueden ser sancionados por el derecho
civil. Si el pretor piensa que otras situaciones merecen su proteccin puede concedrselas, pero
no puede sustituir a la comunidad ciudadana a quien le corresponde el poder de crear derecho y
obligaciones por la costumbre o los rganos legislativos.
Por eso las formulas creadas totalmente por el pretor versan sobre cuestiones de hecho: segn
tales circunstancias el pretor atribuye al juez la facultad de condenar o absolver
Gayo dice:
- Formulas concebidas segn el derecho (iure): aquellas en las que planteamos una
cuestin de derecho por ej. Formulas en cuya intentio afirmamos que alguna cosa nos
pertenece segn el derecho de los quirites.
- Formulas concebidas conforme al hecho (facto): a las dems frmulas, estas despus de
haber mencionado al comienzo de la frmula lo acontecido, se agregan las palabras que
dan al juez potestad para condenar o absolver. Estas son innumerables.

Los edictos se los pretores crearon un nuevo sistema complementando al del derecho civil.
Algunas convenciones no reconocidas por el derecho civil ni por el de gentes, encontraron su
proteccin en una formula pretoria concebida segn el hecho. Pero ms tarde, y con el fin de
ampliar los poderes del juez, las frmulas de buena fe (facultan al juez para investigar e
interpretar) ocuparon un lugar cercano a las frmulas de hecho.
- A las frmulas se les puede insertar una excepcin (exceptio):la excepcin es intercalada,
a instancia del demandado, entre la intentio y la condemnatio, y plantea al juez un
problema que puede provocar la absolucin del demandado, bajo la hiptesis, de que si
se hubiera concedido la formula pura y simple (sin la excepcin) conducir a la condena
de ste.
En el procedimiento formulario, la regla fundamental encuentra su expresin en las partes
esenciales de la frmula, en tanto que la solucin equitativa, se expresa en la excepcin. Ej.
Contratar con un menor, en donde el pretor ha simplificado el sistema y pone a disposicin de los
menores una excepcin mediante la cual obtienen la absolucin, si ha existido abuso por parte del
demandante. (Excepcin de la ley plaetoria)
Las consecuencias de esta innovacin son las siguientes:
i. Desde el punto de vista del proceso: el juez debe resolver dos cuestiones:
1) Decidir si la obligacin existe
2) Decidir si la ley plaetoria fue violada o ha sido concluida bajo el imperio de una
maniobra fraudulenta.
La prueba incumbe al demandante en lo que se refiere a la intentio, y al demandado en
lo que se refiere a la excepcin

ii. Desde el punto de vista del derecho material: el juego de la accin y la excepcin crea un
juego denominado anulabilidad en los negocios jurdicos, en efecto, la obligacin del
menor subsiste y produce sus habituales consecuencias si el menor no demanda que le
otorguen la excepcin. Si la promueve y prueba su fundamento, la obligacin pierde su
sancin.
Ej. De excepcin: excepcin de dolo (exceptiodoli) que no se refiere a dolo en sentido estricto, sino
tambin a todas las circunstancias en las cuales el demandante se prevala del derecho para
obtener un resultado contrario a la equidad. Por ej. Alguien quiere reivindicar la cosa que est en
posesin de otro, pero le quiere pagar las mejoras necesarias que le ha hecho a la cosa mueble o
inmueble, si el demandante se niega a pagarlas se estima que actuaba con dolo y el poseedor de
buena fe conservara la cosa y seria absuelto.
Gayo dice, dos categoras de excepciones:
i. Excepciones perentorias: puede ser opuesta en todo momento. Ej. la de dolo y la de
violencia.
ii. Excepcin dilatoria: no puede ser opuesta ms que durante un cierto periodo de
tiempo ej. acreedor y deudor acuerdan que la deuda ser pagada en dos plazos.

Si el acreedor intentara demandar por un plazo que an no se cumple, el deudor est
autorizado para impetrar la excepcin de negocio dividido.
En caso de necesidad, el demandante puede responder por medio de una rplica (replicatio), es
decir con esto se busca paralizar la excepcin mediante la presentacin de una nueva
circunstancia.
Se ha estimado la posibilidad de que a la rplica del demandante tenga el demandado otra cosa
que oponer y han dado a esta defensa el nombre de duplica (duplicatio) y se habla de hasta una
triplicatio que el demandante opona a la duplicatio, pero esta se produca muy rara vez.
La marcha de la instancia en el procedimiento formulario
El proceso comienza con la citacin en juicio (in iusvocatio), pero tambin se utiliz la
vadimonium. Se haca prometer solemnemente al demandado comparecer ante el
magistradoun determinado da exigindose conjuntamente la intervencin de fiadores. Si no
se presentaba, tena lugar un procedimiento ejecutivo. (Se aplica en acciones reales y
personales).
El demandante debe informar al demandado la accin que intentara en su contra, esto se
llama editioactionis, la segunda es la definitiva la cual tiene lugar cuando las partes
comparecen ante el magistrado y el demandante designa en el edicto la formula cuya
adaptacin a su caso solicita.
Ante esto el demandado puede:
i. Confesin en juicio: reconoce el fundamento de la pretensin del demandante, el
procedimiento declarativo no tiene lugar y el demandante puede intentar una
accin preparatoria de la ejecucin.

ii. Declaracin de que est dispuesto a sufrir el proceso segn la frmula que su
adversario acaba de demandar:el demandado no acepta la formula y est seguro
de que el demandante no podr probar su pretensin ante el juez.

iii. Discusin sobre la conveniencia de la frmula propuesta o cmo es posible
adaptarla o complementarla: esto se har con el juez, esto depender de la
redaccin de la frmula y el inters del demandado est en que quiere que la
pretensin del demandante sea expresada con mayor exactitud de lo que l
querra hacerlo.
Logrado el acuerdo entre las partes y el magistrado, se redacta por escrito y el litigio queda
planteado.
Litis contestatio: es una especie de contrato que tiene lugar entre las partes bajo el control del
magistrado. El proceso no poda tener lugar si una de las partes se negaba al planteamiento del
litigio.
En cuanto a la negativa del demandado de aceptar la frmula, van a existir medios y dependern
de la accin, para forzarlo:

1) Para las acciones reales: se transfiere al demandante la posesin de la cosa, por lo que el
demandado no podr recobrar la posesin sino ejerce una reivindicatio.
2) Para las acciones personales: el demandante est autorizado para proceder a la ejecucin
sobre los bienes del demandado.

La Litis contestatio comprende la designacin del juez su nombre se escribe al comienzo de la
frmula; si el demandad rehsa a cada uno de los jueces la consecuencia sern las mismas que por
no aceptar la frmula.
Efectos de la Litis contestatio
i. Efecto regulador o fijador: desde el acuerdo sobre la frmula y el demandante
efecta su lectura al demandado, ninguno de los elementos reales o personales
del proceso podrn ser cambiado. Ninguna modificacin ser admitida, ni en la
pretensin, ni excepcin, ni siquiera si la circunstancia jurdica ha cambiado.
ii. Efecto consuntivo: ella consume y extingue la accin, por lo que no puede ser
intentada por segunda vez. Ej. obligacin solidaria pasiva (si demando al menos
solvente de los demandados debo asumir mi error)
Se produce de dos maneras, segn las circunstancias:
1) Cuando se trata de una accin personal intentada entre ciudadanos y ha sido
designado un juez nico, dicho efecto se produce ipso iure: el magistrado tiene
la facultad de rechazar de oficio al demandante que se presentare a intentarla
por segunda vez, y si no lo hace el juez debe absolver al demandado antes de
la presentacin de pruebas.
2) Cuando la accin es real o si es personal y no cumple con todas las
condiciones: la nueva pretensin del demandante no puede ser rechaza ms
que con la ayuda de una excepcin a peticin del demandado. Excepcin de
cosa juzgada o deducida en juicio.
iii. Efecto creador:la Litis contestatio es una especie de contrato, gayo dice que la
obligacin del demandado consiste en el deber de hacerse condenar. Esto no es
verdad porque al demandado se le permite hacer lo posible por denegar la
pretensin del demandante. La Litis contestatio modifica la situacin de las partes
y visto de este modo, podra aplicrsele la definicin de contrato. Como el acuerdo
de dos o ms personas para crear, modificar o extinguir una relacin jurdica. Por
lo que cualquiera que haya sido la relacin de derecho material que se deduzca en
juicio, la Litis contestatio la aproxima a una obligacin contractual.
El procedimiento ante el juez no ha sufrido radicales transformaciones desde las acciones de la ley
al procedimiento formulario. La conviccin del juez se forma por las pruebas suministradas por las
partes. Las formalidades verbales de la mayor parte de los negocios jurdicos hacen prevalecer
siempre la prueba testifical.

Una vez que la conviccin del juez haya sido formada es preciso que deduzca las consecuencias
previstas por la frmula. Si encuentra que el demandante no ha probado su pretensin, tendr
que absolver al demandado.
El juez debe pronunciar la condena, pero otras veces deber realizar otras actuaciones como por
ej. Restituir la cosa que es objeto de la reivindicacin, estimar en dinero el objeto del litigio.
Despus de esto podr el juez pronunciar su sentencia de condena o absolucin. La condena solo
puede tener por objeto una suma de dinero.
Si el juez encuentra que la prueba es incompleta puede prestar el juramento sibi non liquere, o sea
jurar ante el tribunal del magistrado que no pudo formarse una opinin.
Si el procedimiento ha sido entablado en Roma, entre romanos, y en la frmula se ha designado a
un solo juez, se dice que el proceso es legtimo reglamentado por la ley y el plazo mximo entre la
Litis y la sentencia fue fijado en 18 meses.
Pero si falta alguna condicin, el proceso se considera como dependiente de la autoridad del
pretor que ha otorgado la formula, por lo que la sentencia debe pronunciarse mientras l
permanezca en su cargo (1 ao) sino corre el riesgo de la prescripcin.
Remedios complementarios del procedimiento formulario. Las vas de ejecucin
Estos remedios aseguraban la proteccin judicial de aquellas situaciones que no encontraban
en las formulas la tutela ms oportuna o preparaban el terreno a un futuro proceso. Tales
son:
i. Estipulaciones pretorias (stipulationespretoriae)
ii. Las restituciones por entero (restitutiones in integrum)
iii. Los interdictos (interdicta)
iv. La posesin de los bienes (bonorumpossessio)
v. Y los envos en posesin (missiones in possessionem)

i. Estipulaciones pretorias: la estipulacin es un contrato formal, susceptible de
adaptarse a toda suerte de prestaciones (dar, hacer o no hacer); de ella se ha valido el
pretor para hacer una obligacin jurdica en la hiptesis de que ella no existe, pero el
sentimiento jurdico consideraba a una situacin como digna de ser protegida. Ej. casa
en ruina que amenaza con arrastrar a la del vecino.
El pretor ha insertado en el edicto, bajo el ttulo de dao amenazante
(damnuminfectum) una estipulacin que habra que hacerse entre vecinos, en donde
uno le promete al otro indemnizarle si el derrumbamiento de su edificio le causaba
dao. El vecino puede exigir que se realice esta estipulacin. Si se acepta la
estipulacin producir sus efectos. Si nos rehusamos a celebrar la estipulacin, el
pretor nos amenaza con poner al querellante en posesin de la casa que amenaza en
ruina.


ii. Restitucin por entero: es una decisin adoptada por el magistrado conforme a los
criterios determinados en el edicto, despus de haber tomado conocimiento de los
antecedentes esenciales de cada cuestin, con el fin de restablecer la situacin que
existira si tal o cual acto contrario a la equidad no hubiera tenido lugar. Ej. contrato
que fue resultado de la violencia empleada contra una de las partes contrayentes. El
pretor se reservaba en el Edicto la facultad de considerar dicho contrato como no
concluido. El magistrado se limitaba a comprobar si la circunstancia alegada por el
interesado mereca la aplicacin de la restitucin por entero. Y en caso afirmativo,
autorizaba al juez a tenerla en cuenta.

iii. Interdictos: es una orden que el magistrado emite a peticin de un ciudadano con
miras de provocar una cierta actividad por parte de otro o de impedir que realice una
determinada actitud. Pero es una orden de carcter especial, ya que no esta procedida
mediante una investigacin previa para comprobar las circunstancias emitidas por el
demandante y que deja al propio destinatario el decidir si le importa o no su actitud.

El objetivo de este acto es conseguir una rpida solucin, evitando los retrasos de un
procedimiento. Sin embargo si los interesados persisten en su actitud la orden
emanada del magistrado se convierte en la base de un proceso idntico a los dems.
Ejs.
Interdicto tabulisexhibendis impone a su destinatario exhibir una cosa.
Interdicto restitutorio para el caso de querer recuperar la posesin de un bien
inmueble que fue arrebatado con violencia.
El interdicto prohibitorio se utiliza para prohibir una cierta actividad.

iv. La posesin de bienes: hay dudas respecto a una herencia donde el magistrado ha decidido
atribuir la posesin de los bienes al heredero ms probable. Esta era una posesin provisional
(temporal) cuyo titular era desposedo en cuanto otro probaba su derecho a la herencia. Pero
ms tarde el magistrado se ha prevalido de esta institucin para la reforma de rgimen
sucesoral. Atribuyendo el patrimonio a personas diferentes de aquellas al que el derecho
antiguo designaba como herederos. Evidentemente, ha sido necesario defender al poseedor
de los bienes que estaba en tal situacin merced a una orden del pretor frente a los herederos
del derecho civil.

v. Envos de posesin: existe envo cuando el pretor pone a un individuo en posesin de
una cosa o de un patrimonio perteneciente a otra persona. Los romanos hablan de
misio in rem cuando se trata de una cosa determinada.
De misio in bona cuando se trata de todo un patrimonio.
En la mayora de las ocasiones el envi es una sancin impuesta a alguno que no ha
obedecido una orden expresa del magistrado. Ej. si pasa ms de un ao sin que se
haya firmado un compromiso el magistrado emite un nuevo decreto de envi en
posesin expulsando al propietario y poniendo al vecino amenazo con ruina en
situacin de defensa.

El caso ms importante de envi de posesin de un patrimonio tiene lugar frente a los
deudores que no cumplen. Se trata de un procedimiento contra el fallido que se
desarrolla de una manera anloga al que nuestras leyes organizan para los deudores
comerciantes.
Se nombra a un sndico (magister bonorum) este lleva un inventario del activo y
publica anuncios fijando lugar, fecha y condiciones de la venta en subasta pblica.
Los concurrentes a las subasta no ofrecen sumas de dinero sino porcentajes sobre los
crditos y los bienes son adjudicados a aquel que lo ofrece ms elevado.
El adquirente de los bienes (bonorusemptor) es respecto del fallido una especie de
sucesor a titulo universal.
Esto suplanto a la ejecucin sobre las personas a pesar de no haber sido abolida, aun
bajo Augusto haban acreedores que preferan vengarse de su deudores
encerrndolos.

Clasificacin de las Acciones
El jurisconsulto debe concluir su diagnstico con la indicacin de la frmula que ms se
adapte al caso planteado por las partes y en ella se deber distinguir los derechos reales de
los crdito y estos jams deben confundirse.

- Acciones reales y acciones personales
Es la principal clasificacin, divide las cosas en acciones reales (actiones in rem) y
personales (actiones in personam)
La accin real originaria se ejerca sobre la cosa misma, que era llevada o representada
ante el tribunal. ambas partes la tocaban con una festuca y pronunciaban las palabras
expresando el derecho que reclamaba.
La accin personal originaria (manus iniectio) consiste en aprehender por el cuello al
deudor que no ha satisfecho su deuda a fin de forzarle por la amenaza a ejecutarla o bien
a vengarse de su incumplimiento matandole o vendiendolo como esclavo en el extranjero.

Gayo dice:
"Es personal la accion mediante la cual nosotros litigamos contra alguno que esta
obligado frente a otro en virtud de un contrato o de un delito; o sea en la intentio de la
formula insertamos las palabras alguien esta obligado a dar, hacer o cumplir una
prestacion"

"La accin es real cuando afirmamos en la intentio de la frmula que una cosa corporal es
nuestra o que un cierto derecho nos pertenece"

Ej. de acciones personales:
- accion de repeticion de una suma de dinero; accion de hurto no flagrante, acciones
nacidas de las convenciones del derecho de gentes y en la accion de ejecucin.


Ej. de acciones reales:
- accion reivindicatoria de una cosa; la peticion de herencia, la reivindicacion de la
potestad paterna, marital o tutelar; y la de proclamacin de libertad.

Derechos subjetivos Absolutos: Cuyo gozo no supone la intervencin positiva de alguien ni
aun siquiera la abstencin de una persona individualmente designada, se fundan en la actitud
negativa impuesta de modo general a todo el mundo.

Derechos subjetivos Relativos: Cuya realizacin exige la actividad o la abstencin de una
persona determinada.

- Acciones que no son ni reales ni personales
acciones divisorias: los coherederos o copropietarios que se dirigen al magistrado en
solicitud de un juez que proceda a la divisin de los bienes, en donde se reconocen
mutuamente como titulares de una fraccin de los bienes comunes.
acciones mixtas: son reales, van dirigidas a hacer atribuir la propiedad exclusiva de
unos bienes determinados, personales en cuanto miran a la reparticin proporcional
de los frutos percibidos.

Diferencias entre la accin real y la accin personal

1) el rehusar a la litis contestatio supone para el demandado:
- accin personal: procedimiento de ejecucin inmediato sobre la totalidad de su
patrimonio.
- accin real: solo pierde la posesin de la cosa discutida.

2) efecto consuntivo de la litis contestatio:
- accin personal: es sealado de oficio
- accin real: es preciso que se inserte en la formula como excepcin

3)
- accin real: El demandado por una accin real est siempre obligado a prestar
promesa de ejecutar la sentencia, garantizado por el deudor accesorio
- accin personal: tal promesa es slo excepcionalmente exigida en las acciones
personales.

- Acciones reipersecutorias, penales y mixtas

1) reipersecutorias: para obtener una cosa o bien
2) penales: obtener solo una pena
3) mixtas: o lo uno y lo otro.

Cuando se dice "obtener una cosa" el trmino es amplio y abarca la totalidad de los
bienes comprendidos en el patrimonio de un individuo o jurdicamente susceptibles
de ser en l incluidos.

El derecho romano conoca dos categoras de hechos ilcitos que daban lugar a una
pena:

1) los crmenes (traicin, homicidio, la falsificacin de moneda, etc.): cuya pena es la
capital, pero que luego se decidi por el exilio voluntario. La accin criminal es pblica
y es intentada por magistrado especiales o por cualquier ciudadano, de donde el
procedimiento criminal se hallaba regido por reglas particulares que no tienen nada
de comn con el procedimiento formulario. Hay ciertos crimines que solo implican
una pena pecuniaria; pero la accin derivada de los mismo es tambin pblica y la
multa a que da lugar es ingresada en el tesoro pblico.

2) los delitos propiamente dichos (hurto, injuria, el dao): que son considerados
como infracciones, no afectan ms que al individuo. La pena de ellos derivada es
pecuniaria y es la victima quien se aprovecha de la misma.

* las diferencias entre las acciones penales y las reipersecutorias son:

1. Las acciones reipersecutorias se transmiten contra los herederos, las acciones
penales no.
2. Mientras un esclavo no podra tener deudas contractuales, porque carece de
patrimonio, su condicin no le evita la venganza privada suscitada por un delito
cometido. El dueo puede recobrar su esclavo satisfaciendo la pena en que ha
incurrido, pero, est facultado para abandonarlo a la vctima del delito, a fin de que
esta se vengue en l o deduzca algn provecho de su trabajo.

3. En las deudas contractuales que tienen por sujeto pasivo a varias personas no son
exigibles ms que una vez, las acciones penales derivadas de un delito cometido por
varios individuos se acumulan, o sea cada uno soporta la pena como si l solo lo
hubiera cometido.
4. Mientras que en las acciones reipersecutorias que nacen de un mismo hecho, el
demandante debe elegir entre ellas hasta el extremo de que intentada una no puede
recurrir a las dems, las acciones penales se acumulan tanto entre s como con las
acciones reipersecutorias que nacen del mismo hecho.
Las diferentes infracciones que se cometieron por un mismo hecho deben ser
consideradas como asuntos jurdicamente independientes.


Otra categora de acciones que seran al mismo tiempo reipersecutorias y penales son
las acciones mixtas, que encuentran su doble carcter en aquellas acciones que
suponen un redoblamiento cuando la denegacin en juicio implica la duplicacin de la
cantidad que el deudor estara obligado a satisfacer de confesar su deuda. (pag. 68)
La pena de la que se trata en las acciones de esta tercera categora es una multa
procesal infligida al demandado temerario, que no cambia en nada el carcter
fundamental de la accin.

- Acciones de derecho estricto y de Buena Fe:

Las acciones que han protegido los contratos del derecho de gentes y tambin sus
formulas. Despus de mencionar el contrato sobre el cual la accin se fundaba, se
dejaba al juez la misin de establecer a qu estaba obligado el demandado, conforme
a la buena fe.

Ms tarde, en oposicin a esta categora de acciones se les ha dado a las dems, y
particularmente a las personales, el nombre de "acciones de derecho estricto"

Esta distincin implica consecuencias importantes:

1. La jurisprudencia, que estaba muy entorpecida cuando se trataba de contratos
protegidos por acciones de derecho estricto, ha tenido una gran libertad de actuacin
cada vez que se hallaba en presencia de una accin de buena fe. Esto es consecuencia
de la construccin de la frmula: mientras que el juez que conoce de una accin de
derecho estricto se limita a examinar si tal obligacin existe o no en el caso concreto;
el juez de una accin de buena fe se halla encargado de deducir por s mismo las
obligaciones que resultan de una situacin dada.

2. La accin de derecho estricto supone una relacin jurdica simple, o sea un
acreedor y un deudor.

la accin de buena fe supone una relacin jurdica compleja, susceptible de dar lugar
a crditos recprocos (compensacin)

3. Las acciones de buena fe son susceptibles de ser ejecutadas recprocamente, o sea
la misma parte puede ser demandante y demandado y el juez condenar a aquella
que se encuentre obligada a pagar alguna cosa.

4. La mencin de la buena fe tiene el efecto de que el juez no sea impedido a
examinar solo el lado formal de la relacin jurdica que ante l se presenta, sino que
est obligado a considerarla desde el punto de vista de la equidad y la honestidad en
los negocios. Una relacin de derecho estricto subsiste, aun si una de las partes es
considerada culpable de dolo frente a la otra.

Para evitar que obtenga provecho de su engao, es preciso que el demandado haga
insertar en la frmula la correspondiente excepcin de dolo. Pero si se trata de una
accin de buena fe no ocurre as, puesto que el dolo es una anttesis de la buena fe, y
no es necesario insertar excepcin alguna, toda vez que el juez reconocer que segn
la buena fe el demandado no est obligado a nada.
"la excepcin de dolo es inherente a las acciones de buena fe".

Procedimiento Extraordinario "Cognitio Extraordinem"
En el siglo IV, el procedimiento formulario es abatido por el procedimiento
extraordinario que queda slo en vigor hasta la codificacin de Justiniano (528 - 534
DC)

El procedimiento extraordinario ha estado en vigor desde los tiempos ms remotos
de la historia romana como un tipo de procedimiento excepcional, subsistiendo casi
durante un milenio.

La aplicacin ms antigua de este procedimiento ha sido con ocasin de las
diferencias surgidas entre el Estado y los ciudadanos. En Roma, el Estado no
solamente dictaba leyes y llevaba a efecto los actos propios de gobierno, sino que
tambin celebraba contratos con los particulares arrendando la recaudacin de
impuestos.

En el derecho moderno los actos del derecho privado no cambian en su naturaleza
porque una de las partes sea el Estado. En roma el acto realizado por el Estado es
siempre considerado como expresin de su soberana y contra l no caba otro
remedio que un recurso administrativo.

Desde el advenimiento del Principado el procedimiento extraordinario comenz a ser
aplicado con ocasin de ciertas relaciones entre particulares.

Los emperadores se haban reservado el derecho de reparar las sentencias injustas
pronunciadas por cualquier autoridad. Este procedimiento de apelacin que el
emperador delegaba mayoritariamente a los funcionarios que de l dependan se
desarrollaba fuera del marco del procedimiento ordinario.

En las provincias el procedimiento extraordinario se hizo cada vez ms ordinario. Los
gobernadores de provincias estaban obligados a aplicar el procedimiento formulario
en los litigios entre residentes romanos; pero los asuntos ms numerosos, en los
cuales eran parte interesada los indgenas, eran decididos conforme a la costumbre
en vigor en cada pas y era el gobernador o uno de los funcionarios dependientes de
l, quien diriga el procedimiento hasta su finalizacin y pronunciaba la sentencia.

As el procedimiento formulario, perdi su popularidad frente a los sistemas
administrativos practicados en los dems pases. Los emperadores han visto en las
formulas obstculos que impiden la libre apreciacin por el juez. En el ao 342 fueron
abolidas por los emperadores Constancio y Constante.

Este procedimiento est en directa y franca oposicin con el procedimiento clsico
por frmulas. Supone el abandono definitivo de la idea del arbitraje voluntario sobre
la cual el antiguo rgimen haba construido.

Si restan vestigios del rgimen clsico, es con el fin de sacar partido de las obras de los
jurisconsultos romanos, donde el procedimiento y el derecho material se confundan
indisolublemente.

La introduccin de la instancia no se hace ya por la actividad exclusiva del
demandante. la in ius vocatio y vadimonium han desaparecido. Aqu la accin del
demandante se combina con la intervencin de la autoridad judicial. El sistema ms
antiguo, que lleva el nombre de "notificacin del litigio" implica una demanda del
actor, depositada en la escribana del juzgado a fin de que los dependientes del
funcionario - juez inviten al demandado a comparecer en un cierto plazo. El sistema
ms reciente implica un "libelo de emplazamiento" que el demandante no puede
transmitir al demandado hasta tanto no haya obtenido la autorizacin del juez.
Son los alguaciles del tribunal los encargados de llevar el libelo a su destino y es a
ellos tambin a quien el demandado entregar su libelo de contradiccin

El libelo del demandante expresan la pretensin de ste en la forma ms libre, en
donde la inexactitud de sus expresiones no impide que el juez est obligado a
examinar la situacin segn su conocimiento.

El demandante estaba obligado a definir previamente la accin que se propona a
intentar.
El procedimiento extraordinario no implica ni la eleccin de un rbitro ni el acuerdo
de las partes sobre un programa al que someterse.

El proceso comienza ante el tribunal por dos exposiciones:

- La Narratio: donde el demandante o su abogado establece el objeto de la pretensin
- La Contradictio: en la que el demandado debe rechazarla

Sigue existiendo la Litis contestatio, tiene lugar desde que el juez comienza a escuchar
la narratio. La litis contestatio no habra producido los efectos de la poca clsica,
principalmente el consuntivo.


Las consecuencias de la litis contestatio ahora son:
a) En la litis el juez debe apreciar los diferentes elementos del proceso.
b) A partir de ese momento comienza a correr el termino de la prescripcin de la
instancia, plazo que ha sido prolongado hasta 3 aos.

En el nuevo procedimiento el nombre de excepcin es reiterado para designar
indiferentemente toda objecin del demandado.
En cuanto a las pruebas, se le da preferencia a la documental, el juez debe valorar la
prueba testimonial en razn a la diferente situacin social de los testigos, se le
prohbe al juez seguir el testimonio de una sola persona y la admisin de las
presunciones legales.

La condena tampoco e necesariamente pecuniaria; ya que tanto para las acciones
reales y para las personales el juez condena a la entrega de la propia cosa y autoriza al
demandante a utilizar el concurso de la fuerza pblica para obligar al demandado a
entregrsela.

Si la reintegracin de la cosa no es posible la sentencia recae sobre una suma de
dinero, lo mismo con las obligaciones de hacer o no hacer, porque la coaccin sobre la
persona del demandado ya no es posible.

Si el demandado condenado a pagar una suma de dinero no ejecuta dicha obligacin,
el demandante tiene a su alcance el recurso de las vas de ejecucin. La venta en
bloque de los bienes del demandado es reemplazada por ventas sucesivas y
particulares. Al lado de este procedimiento se encuentra una toma de prenda en
virtud de sentencia y tambin encontramos una coaccin sobre la persona, bajo la
forma de encarcelamiento en prisiones pblicas destinadas a los deudores
insolventes.

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Nicole Ortega Vicencio

LAS ACCIONES EN EL DERECHO PRIVADO ROMANO

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