1

UNIVERSIDAD PRIVADA
TELESUP
TEMA:
HISTORIA GENERAL DEL DERECHO
ALUMNO:
LUIS GUSTAVO FLORES BACA
PROFESOR:
PARI GALINDO ANNABELLE
AREQUIPA PERU
2014
2
DEDICATORIA:
Este trabajo est dedicado a mi familia a ti Dios, que me
diste la oportunidad de vivir y regalarme una familia
maravillosa. Ya que ella hace posible mi esfuerzo prenda
la llama del inters por el estudio.
Este trabajo lo dedico con todo mi amor y cario a mis
padres que me han dado la vida, a mi mama y a todos
mis familiares que me hacen esforzarme para darles un
futuro mejor porque ellos merecen llegar a otros estatus
que yo no podre alcanzar.
! mis maestros que cada d"a con sus y enseanzas
hacen que aprenda conocimientos nuevos para
defenderme en la vida.
AGRADECIMIENTO:
! la #niversidad $E%E&#', por darme la oportunidad, para
que a travs de esta monograf"a, demostrar que el trabajo en
es el (nico medio de conseguir resultados en la concreci)n de
metas
$ambin agradezco a nuestro tutor
*************.por su constante apoyo durante
la realizaci)n del curso.
INDICE
+ntroducci)n.................................................................................................................... ,
-uentes del Derecho...................................................................................................... .
%ey.................................................................................................................................. .
/urisprudencia................................................................................................................ 0
-allos 'lenarios............................................................................................................ 12
Doctrina........................................................................................................................ 11
3ostumbre.....................................................................................................................14
'rincipios 5enerales del Derecho*............................................................................ 16
7tras -uentes*........................................................................................................... 18
3onclusi)n.................................................................................................................... 1,
9ibliograf"a.................................................................................................................... 1.
INTRODUCCIN
! travs del presente trabajo se estudiaran las diferentes fuentes del derecho: se
analizaran su origen, su clasificaci)n, sus principales caracter"sticas, los diferentes
aportes de cada una de ella para el estudio y aplicaci)n del derecho as" como la
importancia que tienen los mismos en correcto desenvolvimiento de la sociedad.
-uente del derecho, puede ser utilizada en cuatro acepciones diferentes, de las cuales
nos interesa solo una; fuente formal o de validez, su forma de manifestarse para saber
si nos obliga o no. Es decir, c)mo tienen que manifestarse los mandatos jur"dicos para
adquirir valor y eficacia obligatoria y, por lo tanto, merecer el carcter de normas que
obligan de forma general. En otras palabras, las fuentes formales son las formas
obligadas y preestablecidas que deben tomar las pautas de conducta e<terior para
imputarse restrictivamente. %o que importa son las fuentes en sentido formal, es decir,
cul es la forma del derecho que nos va a obligar
En contraposici)n al concepto de fuente formal se encuentra el de fuente material.
=sta es aquella que origina o crea el contenido concreto de la norma de derecho. >o
se trata de saber cul es la forma de la norma, sino cul es su materia o su contenido.
%as fuentes del derecho no constituyen la totalidad del fen)meno jur"dico, no son el
origen (ltimo del derecho, sino la prueba indicadora, las partes inmediatamente
utilizables y socialmente vlidas, la e<presi)n humana.
%a fuente de derecho que nos interesa es la formal. E<isten varios argumentos
diferentes para considerar a una u otra fuente como la fuente formal del derecho. En
esta monograf"a se llegar a una conclusi)n concreta ante este asunto.
I. FUENTES DEL DERECHO
%a teor"a de las -uentes del Derecho aparece con el derecho moderno, con la
idea de la ley como norma (nica o m<ima, atacada a tres conceptos
fundacionales; el de soberan"a de Estado, refirindose a que no hay poder por
encima del derecho: el de monopolio del uso de la fuerza, diciendo que el
poder del Estado es la (nica garant"a del derecho: y el de autosuficiencia del
derecho, que todo derecho se encuentra dentro del derecho positivo.
%a e<presi)n -uentes del Derecho se aplica a las normas o preceptos de
derecho positivo, del cual nacen los derechos y obligaciones para las personas.
Dichas fuentes pueden resultar de una transformaci)n pol"tica, social o tcnica
que impone a su ves la transformaci)n del orden jur"dico. Estas se pueden
clasifican en ;
1. REALES O MATERIALES; !tienden a la naturaleza de la fuente, sin
necesidad de que sea una norma jur"dica ? doctrina, jurisprudencia@.
1.1. FORMALES; >ormas jur"dicas ? ley, reglamento@.
1.2. DIRECTAS: >ormas jur"dicas.
1.3. INDIRECTAS: Doctrina, jurisprudencia, dictmenes de la
'rocuraci)n del $esoro >acional.
1.4. MEDIATAS: Doctrina, jurisprudencia, costumbre, principios
generales del derecho, tratados internacionales.
1.5. INMEDIATAS: norma jur"dica.
2. LA LEY
%a ley es la fuente primera y fundamental del derecho, su preponderancia
sobre todas las dems en especialmente notable en el derecho civil. %a ley en
la teor"a general del derecho puede ser tomada en dos aspectos; uno formal
que se refiere a la que ha sido dictada por el poder legislativo , de acuerdo con
el mecanismo constitucional y otro Aaterial o sustancial, que alude a toda
norma jur"dica obligatoria, cuyo contenido regula una multiplicidad de casos,
emanada de autoridad competente de manera escrita . En nuestro pa"s se
dividen en art"culos, que se numeran correlativamente con n(meros arbigos.
3ada articulo puede contener una o mas normas, y a veces una norma se
obtiene del te<to de varios art"culos, de modo que no necesariamente un
articulo equivale a una norma.
Decimos que las leyes no son solo de carcter general, obligatorias para todos
los habitantes, sino tambin ciertos actos de autoridad , que carecen del
requisito de generalidad y que a veces se traducen en un privilegio a favor de
determinada persona: tambin decimos que son estables porque se dictan para
regir durante un lapso mas o menos largo.B
2.1. CARACTERES DE LA LEY.
2.1.1. EXTERNOS:
5eneralidad y abstracci)n; es decir la ley no se dicta para casos
particulares ni personas individualmente consideradas, sino que
estn sometidas a ellas todos los que se encuentran en el supuesto
de hecho de la misma.
'ermanencia; porque la ley solo puede e<tinguirse o cambiarse por
los procedimientos establecidos en la constituci)n o en las leyes.
%egitimidad -ormal; deben ser dictadas por el poder social
competente ?poder legislativo a travs de sus )rganos@ y por otros
)rganos competentes para producir normas jur"dicas de carcter
general.
2.1.2. INTERNOS:
&on ms bien condiciones esenciales para que la ley llene su
funci)n rectora y humana.
2.1.2.1. Debe ser H!es"#; no debe estar en desaf"o con un principio
superior perteneciente al derecho natural ni con una ley de
jerarqu"a superior con el Derecho positivo.
2.1.2.2. Debe ser $%s"#; porque se ordena al bien com(n.
2.1.2.3. Debe ser &s'b(e; no debe e<igir actos heroicos.
2.1.2.4. !decuada a las costumbres del lugar y conveniente en el
tiempo.
2.1.2.5. Debe ser C(#r#.
2.1.2.). &r*e+,s#: estatuida para utilidad de los ciudadanos y no
para beneficio particular: debe estar orientada para obtener
el bien com(n en armon"a con la seguridad y la justicia.
2.1.2.-. Ob('.#"r'e/#/: %a ley es obligatoria y coercible. 7bligatoria
porque impone un deber para obtener el bien com(n: debe
e<istir una obligaci)n moral de obedecer el derecho: y
coercible para que sea capaz de ser e<igida por la fuerza
cuando no se cumple espontneamente.
3. $URIS&RUDENCIA
En sus entonces fue definida por /ustiniano como Cel conocimiento de la cosas
divinas y humanas y ciencia de lo justo y de lo injustoD. 'ero hoy entendemos
como jurisprudencia a lo que se refiere a los fallos de los tribunales judiciales.
'roviene de las e<presiones latinas +us ?derecho@ y prudencia ?sabidur"a@. &e
puede definir como el conjunto de fallos, decisiones de los tribunales sobre una
materia determinada, emitidas en ocasiones de los juicios sometidos a su
resoluci)n, los cuales a(n no teniendo fuerza obligatoria, se imponen por el
valor persuasivo de sus razones y la autoridad del )rgano del que emanen. Es
un conjunto reiterado de criterios establecidos por los tribunales y en especial
por la m<ima instancia judicial del pa"s.
3omo seala 3ueto E(a, citando a 3hamberlain;
C&eg(n el principio de stare decisis una decisi)n deliberada y solemne de un
$ribunal o de un juez, dictada luego de discusi)n, sobre un punto de Derecho
planteado correctamente en un caso, y necesaria para su decisi)n, es una
autoridad ?authority@ o precedente obligatorio en el mismo tribunal o en otros
tribunales de igual o inferior rango, en casos subsiguientes, cuando el mismo
punto se vuelve a litigar: pero el grado de autoridad que corresponde a tal
precedente depende necesariamente de su acuerdo con el esp"ritu de los
tiempos, y del juicio de los tribunales subsiguientes, respecto de su correcci)n
como una manifestaci)n del derecho real o vigente, y la compulsi)n o e<igencia
de la doctrina es, en ultimo anlisis, de orden moral e intelectual, mas que
arbitraria e infle<ibleD
3.1. FUNCIN CREADORA Y DE INTEGRACIN
%a legislaci)n algunas veces presenta casos no previstos: sin embargo, e<iste
el principio de plenitud hermtica del ordenamiento jur"dico, seg(n el cual el
Derecho siempre trae soluciones para los casos discutidos recurriendo a
fuentes subsidiarias. El juez al sentenciar, debe subsanar los vac"os dejados
por el ordenamiento jur"dico. De esta forma, la jurisprudencia est realizando
una funci)n de creaci)n e integraci)n del Derecho.
En !rgentina la codificaci)n del derecho no ha permitido que la jurisprudencia
tenga la misma importancia. %as %"neas /urisprudenciales elaboradas
minuciosamente durante dcadas, habitualmente son inutilizadas en un d"a por
una ley del 3ongreso que resuelve lo contrario a la /urisprudencia, y esa
disposici)n legal B en la medida en que los jueces no la consideren violatoria de
la 3onstituci)n >acionalB, es obligatoria para ellos. %a tradici)n codificadora y
reglamentarista, acab) minimizando la importancia de la jurisprudencia,
relegada a llenar vac"os legislativos.
3.2. FUNCIN DE ADA&TACIN
%a ley, una vez formulada, permanece fija o invariable: en cambio las
condiciones sociales para las cuales se dict) cambian continuamente. En este
aspecto, la jurisprudencia juega un importante papel en el Derecho porque va
adaptando la ley a las nuevas condiciones sociales, va armonizando la ley con
las ideas contemporneas y con las necesidades modernas.
3.3. FUNCIN DE &ROMOCIN DE LA UNIFORMIDAD
%os jueces y tribunales tratan de mantener un criterio uniforme y constante en
sus decisiones, respetando los criterios establecidos en sus propios fallos. 'or
otra parte, la jurisprudencia de un tribunal debe ser acatada no solo por el
tribunal que la produjo, sino tambin por otros porque se supone que antes de
llegar a cualquier conclusi)n deben haber estudiado el caso con detenimiento y
resulta
a. /ulio 3. 3ueto E(a, El 3ommon %aF, Ed. %a %ey, buenos !ires, 1G,H, pag.
146
b. $eniendo en cuenta que en el antiguo derecho +ngles la jurisprudencia era
mas importante que la %ey del parlamento, a punto de considerarse invlida
toda ley que estuviese en contradicci)n con el 3ommon %aF.
conveniente aprovechar el trabajo realizado por ese tribunal. $oda
jurisprudencia es obligatoria para resolver un caso.
!unque no e<ista la obligatoriedad del precedente, las decisiones de los
tribunales suelen ser mantenidas de hecho por el propio tribunal que las dicta y
por otros tribunales de igual o inferior categor"a. Esto conduce a una
uniformidad en la manera de aplicar el Derecho o a una unificaci)n de criterios.
3.4. MEDIOS &ARA UNIFICAR LA $URIS&RUDENCIA.
a. El recurso de casaci)n; solo juzga acerca del derecho, cuestiones de hecho
las deciden los tribunales de instancia. El tribunal de casaci)n resuelvo por si el
litigio, dictando la &entencia definitiva.
b. El recurso e<traordinario; medio eficac"simo de unificaci)n, pues no podrn
ser interpretadas por los tribunales de una provincia de cierta forma y por los de
otra, de una manera distinta. %a 3orte &uprema asegura que la 3onstituci)n y
las leyes nacionales tengan un mismo significado en todo el pa"s.
c. $ribunales 'lenarios; es aquel que se produce cuando todos los jueces de
las &alas de la 3mara de !pelaciones se reunirn en pleno con el objeto de
unificar jurisprudencia y evitar sentencias contradictorias. &er de aplicaci)n
obligatoria para las salas de la misma 3mara y para los jueces de primera
instancia respecto de los cuales la 3mara que la pronuncie sea tribunal de
alzada, sin perjuicio de que los jueces dejen a salvo su opini)n.
3.5. FALLOS &LENARIOS:
&e dictan con el objetivo de unificar la jurisprudencia. En realidad no solo
puede hablarse de jurisprudencia como la doctrina que emana del conjunto de
fallos judiciales dictados con independencia de criterios por otros tantos
tribunales, que al buscar la soluci)n del caso no se han visto atados por
soluciones ya establecidas. Ail sentencias idnticas dictadas como
consecuencia de una orden de un tribunal superior emanada de un fallo
plenario, no es jurisprudencia en sus sentido estricto. Esas mil sentencias no
tienen mayor valor que la (nica orden dictada por el superior.
Desgraciadamente la mentalidad reglamentista de nuestros legisladores y
jueces ha entendido que solo a travs de este tipo de resoluciones obligatorias
se puede alcanzar la certidumbre en el derecho. Es bueno recordar las
enseanzas de 9runo %eoni, al e<plicar que la certidumbre jur"dica no se
alcanza a travs de leyes escritas que traten de resolver a priori todas las
cuestiones posibles ?lo que se aplica tambin a los fallos plenarios@, sino
permitiendo una evoluci)n jurisprudencial autntica, tal vez mas lenta y con
contradicciones internas, pero que es la (nica que permite establecer un orden
jur"dico real y seguro. ? C%a %ibertad y la %eyD Ed. del 3entro de Estudios sobre
la libertad, 1G.1, pag. 11H@
4. DOCTRINA;
Es el conjunto de las opiniones de los jurisconsultos o estudiosos del derecho.
En el derecho moderno, la doctrina de los tratadistas, carece de toda fuerza
obligatoria, no es ley, sin embargo su opini)n suele ser citada con frecuencia
por los jueces, en los fallos de los tribunales y en los fundamentos de las
mismas leyes, como tambin para fundamentar la sentencia. &u valor depende
del prestigio y autoridad cient"fica del jurista que la ha emitido.
4.1. INFLUENCIA DE LA DOCTRINA
%a Doctrina cient"fica es necesaria para la confecci)n de las leyes:
prepara el inicio legislativa ofreciendo el esquema de la organizaci)n
jur"dica de modo que el legislador pueda conocer la situaci)n presente y
prever la eficacia futura de una norma: seala los l"mites y la orientaci)n
aconsejable de las leyes, conforme a las e<igencias de la justicia y de la
realidad pol"tica y social y muestra el modo de que las disposiciones
legales consigan e<actamente sus fines. En la aplicaci)n de las normas
es funci)n de la Doctrina determinar el verdadero sentido de cada regla
jur"dica dentro del ordenamiento jur"dico y sealar la soluci)n ms
adecuada de los casos prcticos.
4.2. 0ALOR DE LA DOCTRINA COMO FUENTE DEL DERECHO
%a Doctrina es fuente formal indirecta del Derecho: su valor principal
depende de la categor"a del autor que la origine; tanto mayor ser
cuanto ms acentuados tenga estos caracteres;
4.1.1. INDE&ENDENCIA
Eespecto a los intereses particulares o de los grupos de presi)n, siendo
su (nica finalidad colaborar con la ley.
4.1.2. AUTORIDAD DOCTRINAL
'orque las obras jur"dicas no tiene otro valor que el que le hay merecido
su autor a travs de su propia producci)n doctrinal.
4.1.3. RES&ONSA1ILIDAD
'orque el cultivo de toda ciencia requiere una s)lida formaci)n y
actuaci)n moral y responsable en la vida privada y p(blica. 'or encima
de toda tcnica jur"dica e<iste un saber jur"dico que la valora y la eleva,
un saber total que abarca toda la conducta humana y que en el jurista
presenta finos matices que le dan el verdadero sentido jur"dico: pero
esta elevaci)n no se debe alejar de la realidad, la investigaci)n del
jurista no se puede desarrollar al margen de la vida, sino al contacto con
la patolog"a vital de la sociedad, ya que la determinaci)n de los justo
s)lo puede llevarse a cabo al calor de las realidades sociales.
5. COSTUM1RE
3onsiste en la repetici)n de manera espontnea y natural de ciertos
conductas de "ndole jur"dico que en ocasiones, y por la prctica, van
adquiriendo fuerza de ley. El 3)digo 3ivil dispone en el art. 1H; C%as leyes
no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes. El uso, la
costumbre o la practica no pueden crear derechos, sino cuando las leyes se
refieren a ello.D
E<isten dos elementos que caracterizan a la costumbre; un elemento
material, que consiste en la reiteraci)n de conductas generalizadas por
parte de los ciudadanos, por un tiempo determinado. Y el otro es un
elemento subjetivo que es nada menos que la convicci)n de los ciudadanos
de que se encuentran ante una norma obligatoria jur"dicamente.B
'or tanto tenemos que la costumbre se caracteriza por su;
2 U!'3r4'/#/ en el modo de realizaci)n del hecho:
2 Re5e"'+'6! constante e interrumpida del hecho:
2 Ge!er#('/#/ de la prctica del hecho: y
2 D%r#+'6! de la prctica por cierto tiempo.
5.1. LA COSTUM1RE &UEDE SER:
5.1.1. &RAETER LEGEM: o anterior a la ley; norma consuetudinaria que
llena las lagunas de la ley, creando derechos en situaciones no
reguladas legalmente.
5.1.2. SECUNDUM LEGEM: o que sigue a la ley.
5.1.3. CONTRA LEGEM: >o es admisible, en todo caso habr que
modificar la ley: s)lo se acepta en casos espordicos.
5.1.4. &RECEDENTES: administrativos; actos administrativos repetidos
que pueden emanar de cualquier )rgano de administraci)n. El acto
administrativo es la decisi)n, la jurisprudencia es la interpretaci)n de
esa decisi)n.
II. &RINCI&IOS GENERALES DEL DERECHO:
Es la base de principios donde se asienta el sistema jur"dico en su conjunto, tales
como; %a buena fe, la equidad, la prohibici)n del enriquecimiento sin causa, el
abuso del derecho, la fuerza mayor, el derecho al desarrollo , la solidaridad y
cooperaci)n entre los estados y el respeto de los derechos humanos.
El art"culo 1. del 3)digo 3ivil dice; Csi una cuesti)n civil no puede resolverse, ni
por las palabras ni por el esp"ritu de la ley se atender los principios de leyes
anlogas: y si a(n la cuesti)n fuere dudosa se resolver por los principios
generales del derecho, teniendo en consideraci)n las circunstancias del casoD.
%os 'rincipios generales del derecho no pueden ser aplicados para hacer derivar
de ellos la e<istencia reobligaciones tributarias
'''. OTRAS FUENTES:
1. CARTAS O FUEROS:
%os fueros durante la reconquista espaola fueron importantes cuerpos normativos
con principios generales que segu"an del acuerdo de los habitantes de una villa, o
bien de la potestad de crear derecho de alg(n terrateniente poderoso o del mismo
rey.
%as cartas cobran importancia durante el per"odo ladiano, eran emanadas por el
rey o de alg(n Aoreano de gobierno que tuviese autorizaci)n para usar el sello
real, dirigidas las autoridades americanas, con sentido normativo.
!ctualmente las utilizan la +glesia 3at)lica pero no son considerados fuentes del
derecho.
CONCLUSIN
%as fuentes del Derecho son los distintos elementos que surgen de las
profundidades de la vida social para aparecer en la vida del derecho y darle su
verdadero sentido. Dentro de los sistemas codificadores la ley constituye la
primordial fuente del Derecho.
Es enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo
en particular: porque las opresiones ser"an incalculables si el hombre recobrase
una libertad ilimitada que desconociera las barreras del orden moral, por eso se
hace necesario una legislaci)n de conte<tura seria para alcanzar los ms altos
niveles de sociabilidad: pero en el caso de que sean violados esos preceptos
jur"dicos se hace posible la intervenci)n del poder jurisdiccional para lograr la
aplicaci)n del derecho a travs de la actividad de los jueces y de las decisiones de
los tribunales.
'ero el derecho no se queda en la ley, la costumbre, la jurisprudencia, al ser un
objeto de estudio, y al aplicarla sobre el nuestras facultades mentales, nace la
doctrina cient"fica como una necesidad del esp"ritu humano que no es capaz de
ver una realidad sin pretender hacer de ella un sistema cient"fico: pues es la
elaboraci)n cient"fica del derecho producida por personas con capacidad tcnica
facultadas para ese fin: convirtiendo a la doctrina en un au<iliar de enorme utilidad
por sus anlisis de las situaciones que se presentan en la vida con respecto de las
normas jur"dicas y la sistematizaci)n y cr"ticas de las mismas.
3oncluimos diciendo que si bien cada fuente es relevante en cierto nivel y realiza
un aporte significativo en el derecho, la (nica fuente formal del derecho es la
denominada %EY.
1I1LIOGRAF7A
5#+97#E5, Eicardo !. y Eduardo Ingel Eusso; C3olecci)n de !nlisis
/urisprudencial B $eor"a 5eneral del DerechoD, Ed, %a %ey B
>+>7, 3arlos &antiago; C+ntroducci)n al !nlisis del DerechoD, Ed. !strea
!-$!+7>, Enrique, 5!E3+! 7%!>7, -ernando y Jilanoca, /os; C+ntroducci)n al
Derecho 44K edici)nD. Ed, !beledoB'errot .
97ED!, 5uillermo CAanual de Derecho B 'arte 5eneral 8L edici)nD Ed, 'errot.
FF F . g o o g le.c o m
FF F . v e n t a n a le g a l. com M ht t p ; NN FF F . v e n t a n a le g a l. comO
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