La Tutela de Derechos

Al ser la tutela de derechos peruana una institucin jurdica procesal de reciente

regulacin, ha generado una diversidad de interpretaciones o criterios sobre su
real diseo o configuracin, determinando que en su aplicacin se hayan
generado multiplicidad de planteamientos muchas veces divergentes entre s, en
especial sobre aspectos vinculados a los sujetos legitimados para interponerla, los
derechos protegidos, su naturaleza jurdica, su finalidad, control de admisibilidad,
etc.
La situacin anterior origin que se incluyera a la tutela como tema del VI Pleno
Jurisdiccional de las Salas Penales Permanentes y Transitorias de la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica del ao 2010, en la que por primera vez se
incorpor una metodologa democrtica de tres fases:
En la primera, los Jueces Supremos definieron la agenda; en la segunda, se
permiti la participacin ciudadana y el aporte de la comunidad jurdica del pas; y
en la tercera, los Jueces Ponentes procedieron a la discusin y aprobacin de los
acuerdos plenarios.
ASPECTOS GENERALES
De esta manera, los Jueces Supremos de lo Penal aprobaron en el Pleno
Jurisdiccional el Acuerdo Plenario N 4-2010/CJ-116, Audiencia de Tutela,
sealando como aspectos generales de los fundamentos jurdicos las siguientes
consideraciones:
La tutela de derechos se inscribe en el contexto del conflicto entre los
derechos fundamentales y el derecho a punir.

El artculo 139 de la Constitucin Poltica del Per reconoce derechos
procesales y lmites a los poderes pblicos. La Constitucin ha incorporado
garantas genricas y una relacin de garantas especficas, vinculadas a
clusulas de relevancia constitucional que definen la jurisdiccin penal, la
formacin del objeto procesal y el rgimen de actuacin de las partes.

Las garantas procesales genricas son normas generales que guan el
desenvolvimiento de la actividad procesal y que sirven para reforzar el contenido
de las garantas especficas, sirven para amparar garantas concretas que no
fueron incluidas en forma expresa. Son:

i) El debido proceso (139.3).
ii) El derecho a la tutela jurisdiccional (139.3)
iii) El derecho a la presuncin de inocencia (2.24.e); y iv) El derecho de
defensa (139.14).

La Constitucin como referente del legislador procesal, de los encargados de la
persecucin penal y de las personas vinculadas a un Solo el imputado, no el
agraviado, el actor civil o el tercero civil.

DEFINICIN
considera que la Tutela de Derechos constituye una va jurisdiccional por la cual la
persona imputada en la comisin de un delito, puede acudir cuando considere que
durante las diligencias preliminares o en la investigacin preparatoria, no se ha
dado cumplimiento a las disposiciones, o que sus derechos no son respetados, o
que es objeto de medidas limitativas de derechos indebidos o de requerimientos
ilegales, puede acudir en va de tutela al Juez de Garantas a fin de que ste
tutele, proteja, subsane o dicte las medidas de correccin pertinentes,
protegindose as, mejor los derechos del imputado.

La Tutela de Derechos es un instrumento idneo para salvaguardar el principio de
legalidad, las garantas del imputado y, a su vez, mitigar las desigualdades entre
perseguidor y perseguido. Esta institucin procesal penal se constituye en uno de
los principales retos para la defensa tcnica, as como la investigacin
preparatoria es el principal reto del fiscal, donde ha de disear su estrategia
persecutoria; y para el Juez Penal es el juicio oral, el lugar en el que debe
preservar la igualdad de partes y valorar la prueba, con apego a las mximas de la
experiencia, la ciencia y las reglas de la lgica; el principal reto del abogado en
tanto garante de la presuncin de inocencia de su patrocinado, ser proveer una
defensa eficaz. Para tal cometido, el abogado tendr un instrumento: la tutela de
derechos; en el sistema, un sismgrafo el derecho de defensa.

CASOS DE PROCEDENCIA
Los supuestos de procedencia establecidos en la norma procesal penal del modo
siguiente:

Cuando no se ha dado cumplimiento a las disposiciones contenidas en el
artculo 71 numerales 1 -derechos del imputado reconocidos en la Constitucin y
en la ley- y 2 -los derechos que deben ser informados de manera inmediata y
directa al imputado por los jueces, fiscales y la polica.

Cuando los derechos del imputado no son respetados, este supuesto est
referido a todos los derechos del imputado regulados en la Constitucin Poltica y
dispersos en el NCPP, con excepcin de aquellos para cuya tutela existan
mecanismos procesales especficos. As tenemos por ejemplo, el caso del
derecho a un plazo razonable en este caso no procede la tutela de derechos, pues
el NCPP ha diseado la figura del "Control de Plazos", previstos en los artculos
334.2 y 343.3. Tampoco procede en el caso de las medidas restrictivas de
derechos, pues existen mecanismos de garanta como el "Reexamen Judicial",
regulado en los artculos 225.5, 228.2, 231.4 y 204.2; ni en el supuesto de control
judicial de la detencin previsto en el artculo 264 NCPP. En todos los dems
casos en que no se respeten los derechos del imputado, procede la tutela de
derechos, teniendo como lmite estacional la conclusin de la investigacin
preparatoria.

Cuando el imputado es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas,
en este mbito es relevante precisar que las medidas que limitan derechos
fundamentales -bloqueo de cuentas, embargo, allanamiento, control de
comunicaciones, detencin determinados actos restrictivos de derechos -como
videovigilancia, incautacin de bienes, control de comunicaciones y de
documentos, etc-. Estos supuestos se refieren a los requerimientos preliminar,
impedimento de salida, etc. salvo las excepciones previstas en la Constitucin,
solo pueden dictarse por la autoridad judicial, en el modo, forma y con las
garantas previstas por la ley, y mediante resolucin debidamente motivada, a
instancia de la parte procesal legitimada. La orden judicial, por su parte, debe
sustentarse en suficientes elementos de conviccin, en atencin a la naturaleza y
finalidad de la medida y al derecho fundamental objeto de limitacin, as como
respetar el principio de proporcionalidad, conforme lo seala el artculo VI del
Ttulo Preliminar del NCPP.

Requerimientos Ilegales; es el Ministerio Pblico el director de la investigacin,
pero bajo las limitaciones y contrapesos que el nuevo sistema procesal penal
supone. As, asume el rol de titular de la accin penal, de conductor de la
investigacin, de acusador, as como un rol dispositivo, de parte y requirente. El
fiscal, mediante requerimientos, insta al Juez de la Investigacin Preparatoria,
incluyendo los actos preliminares de la investigacin, el dictado de actos
jurisdiccionales -por ejemplo constitucin de partes, limitacin de derechos, etc- o
la autorizacin para realizar ilegales que formula el Ministerio Pblico como
conductor de la investigacin preparatoria, al practicar los actos de investigacin
regulados en los artculos 64, 122, 322.2 y 323 NCPP.

OBJETO DE LA PETICIN

Los posibles efectos jurdicos a los que la defensa puede aspirar va tutela de
derechos y que conforme al artculo 71.4 NCPP, delimitan el marco de actuacin
del Juez de Investigacin Preparatoria, son:

Subsanar la omisin,
Dictar las medidas de correccin, y
Dictar las medidas de proteccin, segn corresponda.

Es decir, el marco de actuacin del Juez de Investigacin Preparatoria en trminos
de tutela de derechos se circunscribe a subsanar -disculpar o excusar-, corregir -
enmendar lo errado- y proteger -amparar, favorecer, defender-; de ninguna forma
los trminos antes citados implican la posibilidad de declarar nulo un acto procesal
o sin efecto un elemento de conviccin.
Dentro de los trminos antes sealados cabe, por ejemplo, comunicar al imputado
los derechos que le reconoce el artculo 71.2. NCPP; ordenar que el fiscal o la
Polica Nacional le comuniquen los cargos formulados en su contra y, en caso de
detencin, se le exprese la causa o motivo de sta.

Asimismo, el Juez de Garantas puede ordenar a la Polica Nacional que entregue
al imputado la orden de detencin girada en su contra; advertir u ordenar que el
fiscal o la polica le comunique su detencin a la persona o institucin que aquel
designe; nombrar u ordenar que el fiscal o la polica requieran la intervencin de
un abogado defensor pblico en caso de que el imputado carezca de recursos
econmicos; ordenar que el fiscal o la polica permitan la presencia del abogado
defensor del imputado en su declaracin y en todas las diligencias en que se
requiera su presencia.

Igualmente, ordenar que el fiscal o la polica dejen de emplear en contra del
imputado medios coactivos, intimidatorios o contrarios a su dignidad, o tcnicas o
mtodos que induzcan o alteren su libre voluntad, ordenar el cese de una
restriccin no autorizada ni permitida por la ley; ordenar que el fiscal o la polica
dispongan que el imputado sea examinado por un mdico legista o en su defecto,
por otro profesional de la salud, cuando su estado de salud lo requiera.

RGANO COMPETENTE

La tutela de derechos se plantea ante el Juez de Garantas, esto es, ante el Juez
de Investigacin Preparatoria quien deber realizar el control judicial y de garanta.
En este sentido, es quien tiene una relacin directa con el fiscal en esta etapa del
proceso, cumpliendo un rol de "filtro" de sus actuaciones; es decir, cumple una
funcin de vigilancia de la investigacin preparatoria.

PUEDE EJERCITARSE DURANTE LA INVESTIGACIN PREPARATORIA

De la interpretacin del artculo 71.4 NCPP se desprende que los sujetos
legitimados para ejercitar la tutela de derechos lo pueden efectivizar nicamente
en las diligencia preliminares y durante la investigacin preparatoria propiamente
dicha; de ello se colige que el ejercicio de esta garanta constitucional no podr
hacer efectiva en las etapas intermedia, de juzgamiento, impugnatoria, ni durante
la ejecucin de sentencia.

DERECHOS PROTEGIDOS EN LA AUDIENCIA DE TUTELA

La audiencia de tutela es uno de los principales aportes del nuevo sistema
procesal penal, dirigido a la proteccin de los derechos fundamentales.
Los derechos protegidos a travs de esta audiencia son los recogidos
taxativamente en el artculo 71 del NCPP:

i) Conocimiento de los cargos incriminados;
ii) Conocimientos de las causas de la detencin;
iii) Entrega de la orden de detencin girada;
iv) Designacin de la persona o institucin a la que debe avisarse de la
detencin y concrecin inmediata de sta;
v) Posibilidad de realizar una llamada, en caso se encuentre detenido;
vi) Defensa permanente por un abogado;
vii) Posibilidad de entrevistarse con su abogado en forma privada; viii)
Abstencin de declarar o declaracin voluntaria;
ix) Presencia de abogado defensor en la declaracin y en todas las
diligencias que requieran su concurso;
x) No ser objeto de medios coactivos, intimidatorios o contrarios a la
dignidad, ni ser sometidos a tcnicas o mtodos que induzcan o alteren
la libre voluntad;
xi) No sufrir restricciones ilegales; y xii) Ser examinado por un mdico
legista u otro profesional de salud, cuando el estado de salud as lo
requiera.

Para la efectiva vigencia de la audiencia, de sta pueden emanar resoluciones
judiciales que protejan los desafueros de la fiscala y de la polica, as como para
proteger al imputado.

FINALIDAD ESENCIAL DE LA AUDIENCIA

El Juez determina, desde la instancia y actuacin de las partes, la vulneracin al
derecho o garanta constitucional prevista en el artculo 71 del NCPP, y realiza un
acto procesal dictando una medida de tutela correctiva que ponga fin al agravio,
reparadora que lo repare, por ejemplo, subsanando una omisin o protectora.
Proteccin, resguardo y efectividad de los derechos del imputado reconocidos por
la Constitucin y las leyes. Desde tal perspectiva, el Juez de Investigacin
Preparatoria se erige en Juez de Garanta, durante las diligencias preliminares y la
investigacin preparatoria, ejerciendo su funcin de control de la vulneracin de
uno o varios de los derechos del imputado, reconocidos en el art. 71 del NCPP,
responsabilizando del agravio a la Polica o al Fiscal.

MECANISMO PROCESAL DE RESTABLECIMIENTO DE AFECTACIN DE
DERECHOS CONSUMADOS

La tutela de derechos es un mecanismo eficaz tendiente al restablecimiento del
statu quo de los derechos vulnerados, regulado expresamente en el NCPP, y que
debe utilizarse nica y exclusivamente cuando haya una infraccin ya
consumada de los derechos que le asiste al imputado. Instrumento procesal que
se constituye en la mejor va reparadora del menoscabo sufrido. Puede funcionar
con mayor eficiencia y eficacia que un proceso constitucional de hbeas corpus.

INSTRUMENTO PARA SALVAGUARDAR LAS GARANTAS DEL IMPUTADO Y
CONTROL DEL EJERCICIO DEL IUS PUNIENDI

Institucin procesal para regular las desigualdades entre perseguidor y
perseguido, realizando el control de legalidad de la funcin del fiscal. El fiscal
deber conducir y desarrollar toda su estrategia persecutoria siempre dentro del
marco de las garantas bsicas, siendo consciente que cualquier acto que
traspase el marco de los derechos fundamentales podr ser controlado por el Juez
de la Investigacin Preparatoria.

CARCTER RESIDUAL DE LA AUDIENCIA DE TUTELA DE DERECHOS

Opera siempre que el ordenamiento procesal no especifique un camino
determinado para la reclamacin de un derecho afectado.
Ello no significa que el imputado o su defensor puedan cuestionar a travs de la
audiencia de tutela cualquier tipo de disposicin o requerimiento que haga el fiscal,
puesto que solo se pueden cuestionar los requerimientos ilegales que vulneran
derechos fundamentales relacionados con los enumerados en el artculo 71,
numerales 1 al 3, del NCPP.
Aquellos requerimientos o disposiciones fiscales que vulneren derechos
fundamentales constitucionales, pero que tienen va propia para la denuncia o
control respectivo, no podrn cuestionarse a travs de la audiencia de tutela.
El NCPP ha establecido varios mecanismos especficos para ventilar asuntos
relativos a los derechos bsicos del imputado que no podrn cuestionarse a travs
de la tutela, tales como: 1) Las audiencias de control de plazo de las diligencias
preliminares o de la investigacin preparatoria formalizada (334.1 y 343.2); 2) La
audiencia de reexamen de la intervencin de las comunicaciones telefnicas o
anlogas (231.3); 3) La inadmisin de diligencias sumariales solicitadas por la
defensa durante la investigacin preparatoria para el esclarecimiento de
hechos(337.4); etc.

CONTROL DE ADMISIBILIDAD DE LA SOLICITUD DE TUTELA Y RECHAZO
LIMINAR

El Juez de la Investigacin Preparatoria est habilitado para realizar una
calificacin del contenido de la solicitud (control de admisibilidad) y, en su caso,
disponer el rechazo liminar, cuidando de no dejar en indefensin al imputado.

Regla: La obligacin del Juez es convocar a una audiencia de tutela si se presenta
una solicitud para la tutela o respeto de un derecho fundamental que no tiene va
propia.

Excepciones:
1) En la eventualidad que el agravio pueda constituirse en irreparable si se cita a
audiencia, se puede resolver de manera directa y sin audiencia.
2) Cuando aprecie la manifiesta intencin del imputado o de su abogado defensor
de obstruir la labor de investigacin de la fiscala, en vez de debatir sobre la
existencia de un agravio de derechos.

POSIBILIDAD DE VICIAR O EXCLUIR ACTOS DE INVESTIGACIN POR
VULNERACIN DE DERECHOS FUNDAMENTALES

Los actos de investigacin realizados por el fiscal gozan de amparo legal por
tratarse de la autoridad pblica encargada de la persecucin del delito, lo que no
implica que sean inatacables o incuestionables, en la medida que deben sujetarse
a la ley y al principio de objetividad.
En tal sentido, los actos de investigacin pueden quedar viciados o excluidos,
segn el caso, si se vulneraron derechos fundamentales recogidos en el artculo
71 del NCPP. Ejemplo de ello, puede ser cuando se efecta una detencin sin
haber puesto en conocimiento del imputado los derechos fundamentales que le
asisten, en cuyo caso el juez en audiencia dictar la medida que corresponda, de
acuerdo a ley.

EXCLUSIN DE MATERIAL PROBATORIO OBTENIDO ILCITAMENTE VA
TUTELA.

A travs de la audiencia de tutela se podrn cuestionar los elementos probatorios
obtenidos mediante procedimientos ilegales o viciosos, y que una vez comprobada
su ilicitud el juez determinar su exclusin, como medida correctiva o de
proteccin.
Los presupuestos para solicitar la exclusin del material probatorio obtenido
ilcitamente es que ste sea la base de sucesivas medidas o diligencias, siempre
que no exista una va propia para alcanzar dicho propsito y exista una
vulneracin de alguno de los derechos fundamentales del imputado reconocido en
el art. 71 del NCPP.
La posibilidad de atacar el material probatorio obtenido ilegalmente deriva del
reconocimiento del principio de legitimidad de la prueba, establecido en el Artculo
VII del Ttulo Preliminar y de la utilizacin de la prueba regulada en el artculo 159
del NCPP.

IMPOSIBILIDAD DE CUESTIONAR LA DISPOSICIN DE FORMALIZACIN DE
INVESTIGACIN PREPARATORIA VA TUTELA

No es posible activar desde la defensa una va judicial de control de la referida
disposicin que permita su impugnacin y dejarla sin efecto, por cuanto la va de
la tutela solo est habilitada para aquellos casos en los que se vulnere alguno de
los derechos esenciales asociados en trminos amplios a la defensa.
La indicada disposicin es una actuacin unilateral del fiscal y cumple una funcin
esencialmente garantista: informa al imputado el contenido de la imputacin
jurdico penal (hechos y calificacin jurdica) que se dirige en su contra.
Iniciado formalmente el proceso, las partes pueden hacer uso de los medios de
defensa tcnicos para evitar un proceso en los que no se hayan verificado los
presupuestos esenciales de imputacin. Ejemplo: excepcin de improcedencia de
accin (declaracin de atipicidad) y excepcin de prescripcin ordinaria (antes de
formalizacin se cumpli plazo).

BIBLIOGRAFIA:
- Revista Oficial del Poder Judicial: Ao 4 - 5, N 6 y N. 7 / 2010-2011.
- Nuevo Cdigo Procesal Penal- Ministerio Publico Fiscala de La Nacin.