ANALISIS DEL TITULO PRELIMINAR DEL CODIGO CIVIL

El Cdigo Civil como lo han sealado y lo sealan los operadores jurdicos se constituye en pieza
fundamental de necesaria aplicacin y reflexin en torno a las instituciones que contiene sobre todo
a lo que est desarrollado de manera pormenorizada en los libros que lo conforman, pero resulta
importante a su vez analizar y reconocer la real importancia que a nuestro parecer tienen el Titulo
Preliminar como parte bsica e introductoria a este cuerpo normativo, ya que sobre el descansan
esos principios que si son bien entendidos y aplicados aseguran lgicamente una correcta
aplicacin de lo que es el Derecho Civil.

A mi opinin debemos de indicar que son temas colaterales los cuales se transforman en principios
los cuales por su elasticidad y relevancia pueden ser de aplicacin y gua a lo largo del Cdigo y de
las instituciones que lo componen; en el ejercicio de la profesin como tambin en la ctedra se ha
podido reconocer la utilidad que esta parte del Cdigo Sustantivo tiene, partiendo de la idea de
establecer en la parte inicial las ideas - gua bsicas, principales, fundamentos, teoras etc. Las
cuales tienen como funcin llevar a todo aquel que quiera utilizar este instrumento a un buen
resultado si conoce y domina a plenitud las mismas.

El tema de la derogacin de la Ley, a nuestro parecer el artculo se desprende un tema relevante
que es la aplicacin correcta del derecho vigente ahora es importante tambin conocer las
consecuencias de la difusin y el tiempo de vida de las normas para su uso. Para nadie es un secreto
que que se producen los cambios normativos hay dentro del mbito jurdico situaciones que
pueden hacen incurrir en error como los siguientes, existe una confusin en la cabalidad del
trmino derogacin y el relativo a la abrogacin en ambos encontramos que son usados
indistintamente lo que ocasiona preocupacin tomando en cuenta que estos conceptos no son lo
mismo, debemos de acotar que la derogacin se sustenta en la salida de la vigencia de una parte de
la norma es decir es PARCIAL mientras la abrogacin por su propia naturaleza es dejar sin
vigencia TOTAL a una determinada norma, sera necesario entonces estipular y afinar
detalladamente la magnitud del uso de estas instituciones jurdicas y cul es la recogida por el
Cdigo Civil.

En el tema de la TACITO y lo EXPRESO en torno a la vigencia o no de una norma si no se tiene
primero plenitud en el conocimiento de la regulacin de estos temas puede existir latente el peligro
de no aplicar una norma cuyo contenido est vigente tomando en cuenta que en todo el Per los
accesos a la normatividad no se dan de manera igualitaria ya sea por la falta de medios que
respondan justamente a esta necesaria actualizacin y control en la existencia de las normas, si
ahondamos ms en el tema hay en la Derogacin Tacita una situacin de confusin si es que
observamos lgicamente que no se da una sealizacin contundente de salida de vigencia como si
la hay en la Derogacin Expresa.

Mucho va a jugar en esta situacin el tema de la interpretacin y la voluntad del operador jurdico
de llevar a cabo la misma.

Abuso del Derecho, comencemos el anlisis de esta institucin por su NOMEN IURIS expresando
que el termino adecuado que debi de utilizarse es Abuso en el Ejercicio del Derecho, para una
parte de la doctrina nacional lo que ms se debe de tomar en cuenta es su ubicacin como tambin
las repercusiones de su uso, al entender y estudiar esta figura debemos de colocarnos entre lo licito
e ilcito que es lo reprochable para el derecho pero ms para la sociedad en que se aplica adems
entender que el Derecho como producto cultural del hombre ha surgido para la bsqueda de la
rectitud, lo correcto no como un elemento que busque perjudicar o usarse para el mal o que busque
perjudicar a los dems, entraa entonces en su interior un uso malvolo de lo correcto algo
Contraproducente pues va en contra de la misin que debe de cumplir el derecho.

El Ttulo Preliminar constituye la puerta de entrada del Cdigo Civil, sigue un Modelo tradicional
de estructura que permite dominar a plenitud los conceptos Generales, bsicos sobre los cuales
descansa nuestro Derecho Civil. Los Principios contenidos dentro del Ttulo Preliminar son
conceptos Elementales, bsicos, transversales que juegan un rol ms all del Derecho Civil lo que
nos permite llevar a cabo una depuracin en la aplicacin y utilidad de las instituciones jurdicas.
La continuidad de su permanencia es indiscutible por una situacin de orden y de organizacin de
las instituciones jurdicas que conforman nuestro derecho solo indicando la relevancia y un
profundo estudio de las mismas se podr a cabalidad lograr los objetivos del mismo.





























ANALISIS DE TITULO PRELIMINAR DEL CODIGO PROCESAL CIVIL


Los principios procesales son parte de los generales del derecho. Los principios procesales sirven
para poner de manifiesto el sistema procesal por el que el legislador ha optado.
El Cdigo Procesal Civil, se alinea a una concepcin publicista del proceso civil, a decir de
Monroy Galvez. Considera que lo trascendente en l es la funcin pblica que cumple el Estado, a
travs de su rgano jurisdiccional, tanto para hacer efectivo el derecho, como para lograr la paz
social en justicia. Su aplicacin exige una interpretacin reflexiva que trascienda su sentido literal o
histrico, cada vez que sean utilizados, privilegindolos con los valores vigentes en la sociedad al
momento de su aplicacin. Es decir la relativizacin de los conceptos y de los principios jurdicos.

Los principios son pautas orientadoras en las decisiones del Juez. Ahora vamos a ver algunos de los
principios procesales que se encuentran contenidos en nuestro ordenamiento procesal civil,
especficamente en el Ttulo Preliminar.

Artculo I.- Derecho a la tutela jurisdiccional efectiva.- Toda persona tiene derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva para el ejercicio o defensa de sus derechos o intereses, con sujecin a un
debido proceso. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es inherente a toda persona por el slo
hecho de serlo. Constituye la manifestacin concreta de porque la funcin jurisdiccional es adems
de un poder, un deber del Estado, ya que ste no puede excusarse de conceder tutela a todo el que
se lo solicite.

Artculo II.- Principios de Direccin e Impulso del proceso.- La direccin del proceso est a cargo
del Juez, quien la ejerce de acuerdo a lo dispuesto en este Cdigo. El Juez debe impulsar el proceso
por s mismo, siendo responsable de cualquier demora ocasionada por su negligencia. Estn
exceptuados del impulso de oficio los casos expresamente sealados en este Cdigo.
El principio de Direccin, tambin denominado Principio de Autoridad.

Su aparicin se explica, como el medio de limitar los excesos del principio dispositivo (por el cual
el Juez tiene un rol pasivo en el proceso, slo protocoliza o legitima la actividad de las partes). El
Principio de Direccin, es la expresin del sistema procesal publicistico. Chiovenda: En el proceso
moderno el Juez no puede conservar una actitud pasiva, por el contrario el Estado se halla
interesado en el proceso civil en busca de justicia para todos y que los pleitos se realicen lo ms
rpidamente posible.

El Principio de Impulso Procesal por parte del Juez, es una manifestacin concreta del Principio de
Direccin.Es la aptitud del Juez para conducir autnomamente el proceso, vale decir, sin necesidad
de intervencin de las partes, para la consecucin de sus fines.

Artculo III.- Fines del proceso e integracin de la norma procesal.- El Juez deber atender a que la
finalidad concreta del proceso es resolver un conflicto de intereses o eliminar una incertidumbre,
ambas con relevancia jurdica, haciendo efectivos los derechos sustanciales, y que su finalidad
abstracta es lograr la paz social en justicia. En caso de vaco o defecto en las disposiciones de este
Cdigo, se deber recurrir a los principios generales del derecho procesal y a la doctrina y
jurisprudencia correspondientes, en atencin a las circunstancias del caso. Al asumir el Cdigo
Procesal Civil una orientacin publicista, queda en evidencia que el fin del proceso no se agota en
la solucin del conflicto, es ms trascendente, conduce o propende a una comunidad con paz social.
Adems regula, que el Juez no va ser un espectador de las motivaciones peridicas o repentinas de
las partes. Desde la aparicin del Cdigo Civil francs o Napolenico, que obliga al Juez a
resolver, nace el "deber de fallar".

Lo trascendente es que resulta indispensable regular los criterios lgico-jurdicos que debe tener el
Juez para solucionar el conflicto de intereses e incluso es pausible establecer una prelacin entre
stos.El Cdigo ha optado por conceder al Juez la posibilidad de cubrir los vacos o defectos en la
norma procesal, es decir las lagunas, en base a ciertos recursos metodolgicos y a un orden
establecido, consistentes, inicialmente, en los Principios generales del Derecho Procesal; la
Doctrina y la Jurisprudencia.

Artculo IV.- Principios de Iniciativa de parte y de conducta procesal.- El proceso se promueve slo
a iniciativa de parte, la que invocar inters y legitimidad para obrar. No requieren invocarlos el
Ministerio Pblico, el procurador oficioso ni quien defiende intereses difusos.
Las partes, sus representantes, sus Abogados y, en general, todos los partcipes en el proceso,
adecuan su conducta a los deberes de veracidad, probidad, lealtad y buena fe.
El Juez tiene el deber de impedir y sancionar cualquier conducta ilcita o dilatoria.
Ningn sistema, an el publicstico, pueden ser acogidos en su integridad. As siempre ser
indispensable que una persona ejerza su derecho de accin como punto de partida de la actividad
jurisdiccional del Estado.

Hay algunas expresiones que a manera de principios recorren los estudios procesales: nemo iudex
sine actore, no hay Juez sin actor. Wo kein klager ist, da ist auch kein richter, donde no hay
demandante, no hay Juez.

La iniciativa de parte, suele denominarse "Principio de la demanda privada", para significar la
necesidad que sea una persona distinta al Juez quien solicite tutela jurdica.
Dentro de una concepcin cientfica, pero a la vez clsica del proceso, el articulado, exige que
quien ejercita su derecho de accin afirme (no que acredite o que pruebe) que tiene inters y
legitimidad para obrar. Es decir que no tiene otra solucin que recurrir al rgano jurisdiccional, y
que el proceso se desarrolla entre las mismas personas que forman parte del conflicto material o
real.

La norma tiene sus excepciones, y se refiere al Ministerio Pblico, al Procurador Oficioso, y del
patrocinio de los intereses difusos.Bajo el rubro CONDUCTA PROCESAL, se ha englobado un
conjunto de principios destinados a regular la correccin de los intervinientes en el proceso.
Los deberes se explican por s, refirindose a la probidad, lealtad y buena fe. (no as al caso del
deber de veracidad ya que es un tema muy discutido en el proceso civil).

Artculo V.- Principios de Inmediacin, Concentracin, Economa y Celeridad Procesales.- Las
audiencias y la actuacin de medios probatorios se realizan ante el Juez, siendo indelegables bajo
sancin de nulidad. Se exceptan las actuaciones procesales por comisin.
El proceso se realiza procurando que su desarrollo ocurra en el menor nmero de actos procesales.
El Juez dirige el proceso tendiendo a una reduccin de los actos procesales, sin afectar el carcter
imperativo de las actuaciones que lo requieran.
La actividad procesal se realiza diligentemente y dentro de los plazos establecidos, debiendo el
Juez, a travs de los auxiliares bajo su direccin, tomar las medidas necesarias para lograr una
pronta y eficaz solucin del conflicto de intereses o incertidumbre jurdica.
El Principio de Inmediacin, tiene por objeto que el Juez quien va en definitiva a resolver el
conflicto de intereses o la incertidumbre jurdica, tenga el mayor contacto posible con todos los
elementos subjetivos (intervinientes) y objetivos (documentos, etc.) que conforman el proceso.
La cercana puede proporcionar mayores o mejores elementos de conviccin para expedir un fallo
que se adecue a lo que realmente ocurri. Al optar por la inmediacin, el cdigo, ha privilegiado
tambin la oralidad, el medio por el cual se produce el contacto directo entre el Juez y los
protagonistas directos o indirectos del proceso. El Principio de Concentracin, es una consecuencia
lgica del principio anterior. Es imprescindible regular y limitar la realizacin de actos procesales,
promoviendo la ejecucin de estos en momentos estelares del proceso.

El Principio de Economa Procesal, es mucho ms trascendente. De hecho son muchas instituciones
del proceso que tienen como objetivo hacerlo efectivo. Por ejemplo: el abandono o la preclusin.
El concepto economa, tomado de su acepcin de ahorro, est referido a 3 reas: 1) tiempo; 2)
gasto; y 3) esfuerzo.
El Principio de Celeridad, es la expresin concreta de la economa por razn de tiempo. Por otro
lado, se expresa a travs de diversas instituciones del proceso; por ejemplo: la perentoriedad o
improrrogabilidad de los plazos o el impulso del proceso por parte del Juez.

Artculo VI.- Principio de Socializacin del proceso.- El Juez debe evitar que la desigualdad entre
las personas por razones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social, poltica o econmica,
afecte el desarrollo o resultado del proceso. La nueva orientacin publicista del Cdigo, se hace
evidente con sta norma. As el Juez director del proceso no slo conducir peste por el sendero
que haga ms asequible la oportunidad de expedir una decisin justa, sino que, adems, est
facultado a impedir que la desigualdad en que las partes concurren al proceso, sea un factor
determinante para que los actos procesales o la decisin final tenga una orientacin que repugne al
valor de justicia. Este artculo convierte la vieja tesis de la igualdad ante la ley en la igualdad de las
partes en el proceso.

Artculo VII.- Juez y Derecho.- El Juez debe aplicar el derecho que corresponda al proceso, aunque
no haya sido invocado por las partes o lo haya sido errneamente. Sin embargo, no puede ir ms
all del petitorio ni fundar su decisin en hechos diversos de los que han sido alegados por las
partes.

Se suele citar la ancdota del Juez que aburrido por las disquisiciones, del Abogado, tcnico
jurdico, le exige a ste que explique los hechos, dado que (el Juez) conoce el derecho. ("venite ad
factum, tabo dibi ius").

Este aforismo, se le conoce con el nombre de: "IURA NOVIT CURIA". Su esencia: permite al Juez
que aplique la norma jurdica que corresponda a la situacin concreta, cuando las partes la hayan
invocado errneamente o no lo hayan invocado. La ltima parte del prrafo final contiene uno de
los ms importes e interesantes del derecho procesal, el Principio de Congruencia, Se entiende por
congruencia o consonancia el principio normativo que delimita el contenido de las resoluciones
judiciales que deben proferirse, de acuerdo con el sentido y alcance de las peticiones formuladas
por las partes, para el efecto de que exista identidad jurdica entre lo resuelto y las pretensiones
propuestas.

Este no es un principio exclusivo para las sentencias, sino a toda resolucin judicial que deba
responder a una instancia de parte, y as lo encontramos en las apelacin de autos, que slo da
competencia al Superior para decidir sobre el punto objeto del recurso y en lo desfavorable al
recurrente, por el principio de la Reformatio in pejus (Reforma en peor).

Es en la sentencia en donde este principio reviste su mayor importancia, por tratarse del acto
procesal del Juez que satisface la obligacin de proveer, que como representante del Estado le
impone el ejercicio de la accin y del derecho de contradiccin, y que resuelve sobre las
pretensiones incoadas en la demanda. Esa identidad jurdica debe existir, entre la sentencia, por una
parte, y las pretensiones contenidas en la demanda.

En relacin con las pretensiones, la incongruencia, tiene 3 aspectos: Cuando se otorga ms de lo
pedido (plus petita o ultra petita). Cuando se otorga algo distinto a lo pedido (extra petita).

Cuando se deja de resolver sobre algo pedido (citra petita). Plus petita o ultra petita: Significa que
la sentencia no debe otorgar cuantitativamente ms de lo pretendido en la demanda. Se refiere, a la
armona cuantitativa. En cambio, no se afecta al Principio de Congruencia, cuando la sentencia
concede menos de lo pretendido por el demandante, porque entonces est resolviendo sobre la
totalidad de la pretensin, aunque limitndola a lo que el Juez considera probado; si esta decisin
es equivocada, se habr violado la ley como resultado de errores en la apreciacin de la prueba o en
la aplicacin de las normas sustantivas o materiales, pero no habr incrongruencia, como tampoco
la hay cuando el Juez niega la totalidad de la pretensin. Extra petita: Cuando el sentenciador
sustituye una de las pretensiones del demandante por otra o cuando adems de otorgar las primeras
concede algo adicional, y cuando se otorga lo pedido, pero por causa petendi diferente a la
invocada. Pero no la hay si el Juez decreta una medida que es consecuencia legal de lo pedido,
como la entrega del bien materia del contrato de venta que se anula o se resuelve.
Se incurrira, en citra petita, si se deja de resolver sobre el punto pedido; pero puede ocurrir que
ste sea negado, en cuyo caso no existir citra petita, y que se otorgue en su lugar algo distinto, por
lo que habr extra petita.Citra petita: Cuando se deja de resolver sobre el litigio o no se resuelve
algn punto de la pretensin

Artculo VIII.- Principio de Gratuidad en el acceso a la justicia.- El acceso al servicio de justicia es
gratuito, sin perjuicio del pago por costas, costos y multas en los casos que establece este Cdigo.
Se desconoce la existencia de un pas en donde la justicia civil sea gratuita. La justicia, no como
valor, sino como intento de realizacin humana es un servicio. Si la justicia civil es un servicio
pblico, entonces debe tener un costo para quien se sirva de l.
El principio, promueve la autofinanciacin del servicio de justicia, limitando esta actividad
respecto del inicio del proceso, aunque ms especficamente sobre el apersonamiento de las partes
a ste.

Artculo IX.- Principios de Vinculacin y de Formalidad.- Las normas procesales contenidas en
este Cdigo son de carcter imperativo, salvo regulacin permisiva en contrario.
Las formalidades previstas en este Cdigo son imperativas. Sin embargo, el Juez adecuar su
exigencia al logro de los fines del proceso. Cuando no se seale una formalidad especfica para la
realizacin de un acto procesal, ste se reputar vlido cualquiera sea la empleada.
En cualquier ordenamiento procesal podemos encontrar, cierto nmero de normas que no tienen
carcter de orden pblico, en el sentido de ser normas obligatorias o vinculantes; al contrario
contienen una propuesta de conducta que puede o no ser realizada por la parte, sin que su
incumplimiento afecte el sistema jurdico o las reglas de conducta social consensualmente
aceptadas, en la hiptesis que estas ltimas comprendan tambin el concepto de orden pblico.
El hecho que las normas procesales sean de Derecho Pblico, no implica, que sean de orden
pblico; aquel concepto tiene que ver con su ubicacin, este con su obligatoriedad.
Por eso el 1 prrafo, hace referencia a que las normas procesales tienen carcter imperativo como
principio, salvo que las mismas normas regulen que alguna de ellas no tienen tal calidad.
El 2 prrafo contiene el Principio de Elasticidad, si bien las formalidades previstas en el Cdigo
Procesal Civil, son de obligatorio cumplimiento, el Juez est en aptitud de adecuar la exigencia de
cumplir con estos requisitos formales a dos objetivos ms trascendentes : la solucin del conflicto
de intereses o incertidumbre jurdica; y la paz social en justicia, es decir los fines del proceso.

Artculo X.- Principio de Doble Instancia.- El proceso tiene dos instancias, salvo disposicin legal
distinta. Es uno de los principios y derechos de la funcin jurisdiccional, a nivel constitucional, la
instancia plural, la que ha sido entendida que todo proceso debe tener ms de una instancia.
Slo en los pases en que se ha consolidado procesos de instancia nica, son aquellos que han
logrado una evolucin del Derecho y del proceso, as como un elevado desarrollo en la solucin sus
problemas bsicos.
En su parte final deja abierta la posibilidad que alguna vez se regule la doble instancia a una sola, si
la Constitucin tambin lo permitiese.